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DIRETORIA DE MARCAS

PROCESSO No

MARCA

: NITRUS

CLASSE

APRESENTAO :

829079718

28

MISTA

TITULAR
: USUAL PLASTIC IND. E COM. DE ARTEFATOS
PLSTICOS LTDA. EPP.
SITUAO

: INDEFERIMENTO DE PROCESSO ADMINISTRATIVO


R.P.I. No. 2346 de 22/12/2015

RECURSO CONTRA O INDEFERIMENTO DO PROCESSO


ADMINISTRATIVO

ILMO. SR. PRESIDENTE DO


INSTITUTO NACIONAL DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL INPI
USUAL PLASTIC IND. E COM. DE ARTEFATOS
PLSTICOS LTDA. EPP. , sociedade devidamente qualificada na
petio em anexo, tomando conhecimento, atravs da publicao
inserta na
R.P.I. No. 2346 de 22 de Dezembro de 2015, do
indeferimento do processo administrativo No. 829079718, para a

marca
, classe 28 sob a forma de apresentao
MISTA, com o que no pode concordar, assim, respaldada no
permissivo legal esculpido no Art. 212 do Cdigo da Propriedade
industrial, vem respeitosamente apresentar seu

RECURSO CONTRA O INDEFERIMENTO


DE PROCESSO ADMINISTRATIVO
para a
Douta e Superior Instncia Administrativa, pelas razes de fato e de
direito que ora passa a aduzir:

PRELIMINARMENTE
DA TEMPESTIVIDADE DO PRESENTE RECURSO
A presente pea administrativa tempestiva, visto
que apresentada dentro do prazo da lei, devendo, por conseguinte, ser
recebida e processada como de direito.
DO SIGNIFICADO DA EXPRESSO NITRUS
nitro | s. m.
1 pess. sing. pres. ind. de nitrir
1 pess. sing. pres. ind. de nitrar

nitro
substantivo masculino
1. Designao vulgar do azotato ou nitrato de potassa.
2. Salitre.

Palavras relacionadas:
nitrado, nitrar, nitrificar, nitrido, nitrir, salitre, nitrosidade

nitrir - Conjugar
(italiano nitrire)
verbo intransitivo
1. Soltar nitrido ou relincho (o cavalo). = HINIR, RELINCHAR, RINCHAR

substantivo masculino
2. Ato de nitrir. = NITRIDO
.

Palavras relacionadas:
nitrido, nitro, hinir, rincho, nitrificar, rinchada, nitridor

nitrar - Conjugar
(nitro + -ar)
verbo transitivo
1. [Qumica] Converter em nitrato.
2. [Qumica] Tratar com um nitrato ou com cido ntrico.

Palavras relacionadas:
nitro, nitrado, ntrico, nitrificar, nitrao, salitre, nitrato
"nitro", in Dicionrio Priberam da Lngua Portuguesa [em linha], 20082013, http://www.priberam.pt/dlpo/nitro [consultado em 22-02-2016].

SIGNIFICADO VULGAR

2. Nitro
Antigamente usava-se a palavra "A todo vapor" para significar que uma coisa estava andando
rpida. Ou mesmo estava veloz. Com a chegada dos novos tempos, o vapor ficou para traz.
Agora quem manda na velocidade e a Nitro. De Nitroglicerina, substncia lquida, cuja
composio determina exploso muito violenta. Ento, em vez de usarmos o antigo jargo "A
todo vapor" vamos usar o modernssimo "A TODA NITRO".

Combustvel usado nos de alta velocidade

Portanto, a expresso NITRUS, no seu aspecto


nominativo e figurativo podem conviver pacificamente no mesmo
mercado nacional, eis que so expresses de uso comum e coloquiais
que assinalam os produtos de seus titulares, sendo que a marca de
titularidade desta ora Recorrente, apresenta cunho inovador em sua
apresentao.
DAS DISTINES EXISTENTES ENTRE A MARCA DA
RECORRENTE COM A MARCA IMPUTADA COMO IMPEDITIVA
Com se pode depreender da deciso da lavra dessa r.
Autarquia publicada na RPI 2346 datada de 22 de Dezembro de 2015,
o indeferimento da marca ora defendida se deve a imputao como
anterioridade impeditiva o registro No. 827307012, para marca mista

, concluindo-se que o elemento nominativo da marca

apontada como anterioridade impeditiva equivocadamente motivou o

indeferimento da marca
Em que pese o renomado conhecimento do Ilmo.
Expert dessa r. Autarquia, necessrio se faz em todo o arrazoado da
presente pea de Recurso dar nfase s DISTINOES existentes entre
as marcas em cotejo, como :
A PERCEPO VISUAL;
O ASPECTO FONETICO;
De acordo com inmeras decises pretritas na
orbita administrativa dessa r. Autarquia, e com fulcro no principio da

ISONOMIA, tem-se que a marca


de titularidade da
Recorrente, s.m.j. deve ser deferida como depositada, eis que sua
percepo visual, apresenta-se EXTREMAMENTE DISTINTA da marca
apontada equivocadamente como impeditiva.
Ante as distines das marcas em cotejo e das
decises pretritas dessa r. Autarquia, se comprovar o equivoco do
notvel Examinador Tcnico dessa douta autoridade Administrativa
a quo, ao Indeferir o processo administrativo de pedido de registro

No. 829079718, para a marca


classe 28 sob a
forma de apresentao MISTA, de titularidade da ora Recorrente,
como ficar provado.

DA PERCEPO VISUAL
A marca de titularidade da ora Recorrente
apresenta aspecto visual inovador, diferenciado e um conjunto
grfico distinto da marca apontada como anterioridade impeditiva, a
saber:
MARCA DA RECORRENTE

MARCA DA RECORRIDA

Tambm na percepo visual as marcas em cotejo,


s.m.j. se quer podem ser consideradas como colidentes, uma vez que
o publico consumidor ser atrado por todo conjunto grfico formador
da marca de titularidade da Recorrente e no pelo elemento
nominativo em separado, apesar que este tambm, como descrito
acima distinto da marca de titularidade da Recorrida.

ASPECTO FONETICO
As marcas em cotejo quando soletradas deixam
transparecer outro dado importante o qual est voltado na distino
fontica entre os elementos nominativos. O quadro abaixo, evidencia
essa distino como alegado:
FATORES QUE ENFATIZAM AS DISTINES ENTRE AS MARCAS EM
COTEJO DESPREZANDO O CONJUNTO E
ANALISANDO SOMENTE OS ELEMENTOS NOMINATIVOS

NITRUS

NITRO

N. Julgador ad quem, o quadro acima evidencia as


extremas distines entre os signos em cotejo, provando que a
confuso e colidncia INEXISTENTE E IMAGINOSRA, j que so
signos perfeitamente distintos entre si.
DA PROTEAO AOS CONSUMIDORES
ANTE A POSSIBILIDADE DE COEXISTENCIA PACIFICA
DAS MARCAS EM COTEJO

A marca
devido ao seu conjunto
de LETRAS E DESENHO, apresenta caracterstica visual e grfica
prprias, a marca da Recorrente foi depositada em respeito aos
consumidores, para garantir que o seu signo levado a deposito no
conflita com elementos nominativos de qualquer signos precedente,
verdadeira prova da lisura do Recorrente na pratica de sua atividade
empresarial.
No tocante a CONVIVENCIA PACIFICA entre a marca
ora defendida com aquela apontada como anterioridade impeditiva,
nenhuma dvida paira nesse aspecto, devendo, CONCESSA MAXIMA
VENIA, ser revista a r. deciso da lavra dessa r. Autarquia, para que

seja deferida a marca

como depositada.

DAS DISTINES ENCONTRADAS ENTRE AS


MARCAS EM COTEJO
Para garantir o resguardo do interesse dos
consumidores a Recorrente passa discorrer sobre as distines
encontradas nas marcas em cotejo.
A linha de raciocnio que fundamentou a r. deciso
administrativa ora guerreada, s.m.j. inaplicvel ao caso vertente,

contrariando os ditames legais e as majoritrias decises proferidas


pelos Ilmos. Examinadores da Autoridade Administrativa a quo.
A avaliao da distino entre as marcas em cotejo,
que apresentam tais signos em seus conjuntos deve levar em conta as
respectivas imagens deixadas por esses conjuntos, conforme
estabelece a boa doutrina, quando analisadas sucessivamente e no
de forma comparativa apesar de que analisando desta ltima forma a
distino tambm se evidencia elevada;
Corroborando os argumentos expostos, permite-se
transcrever trecho de lio sabiamente explanada pelo nobre jurista
JOO DA GAMA CERQUEIRA, a saber:
...As marcas no devem ser confrontadas, mas
apreciadas sucessivamente, a fim de se verificar
se a impresso causada por uma recorda a
impresso deixada pela outra.
(JOO DA GAMA CERQUEIRA, IN TRATADO DA
PROPRIEDADE INDUSTRIAL)
As marcas em questo, apresentam aspectos
diversos quanto impresso deixada por uma e outra, chegando-se
insofismvel concluso de que A CONVIVENCIA das marcas em
questo NO TRAZ E NUNCA TRAR QUALQUER CHANCE DE DUVIDA
OU CONFUSO PARA OS CONSUMIDORES; repita-se MESMO AQUELES
MAIS INCAUTOS.
Com o intuito de ressaltar que tal entendimento
encontra abrigo em lio doutrinaria de renomado Jurista, permite-se
reproduzi-la a seguir:
...As
classes
no
so
compartimentos
estanques, mas ao revs, se interpenetram.
Pode haver colidncia entre marcas distintivas
de artigos includos em classes diversas, da
mesma forma que pode inexistir conflito se os
artigos pertencem a uma mesma classe. de
fato, como ponderou certa vez o eminente
ministro Mario Guimares, o povo no,
conhece classe.
(CARLOS HENRIQUE CARVALHO FROES, IN. RT403-34).

Em

vista

disso,

com

devida

VENIA,

para a marca
classe 28 sob a forma de
apresentao MISTA de titularidade da Recorrente deve ser
DEFERIDO, como depositado, eis que apresenta caractersticas
prprias, cunho distintivo inconfundvel com qualquer outra marca
de mesmo segmento mercadolgico, sendo assim, compatvel com
tantas outras decises anteriores proferidas por essa Autarquia.
Permite-se trazer colao algumas dentre varias
decises administrativas que por analogia, entendem-se como afetas
ao caso vertente, as quais atestam a necessidade de reverter-se a
deciso desta Autarquia a qual INDEFERIU o pedido de Registro para

a marca

de titularidade da ora Recorrente:

MARCAS CONCEDIDAS PELO INPI, PARA A CLASSE 35.10


AS QUAIS OSTENTAM A EXPRESSO REAL

002234025 09/09/1959
ESPANA 35 : 10

VINA REAL

Registro COMPANIA VINICOLA DEL NORTE DE

821745468 25/06/1999

VILLA REAL

Registro VITIVINICOLA GOES LTDA 35 : 10

MARCAS CONCEDIDAS PELO INPI, PARA A CLASSE 29


AS QUAIS OSTENTAM A EXPRESSO REAL
824488830 03/05/2002
PALMA REAL
E COMERCIAL LTDA NCL(8 ) 29
824654978 01/07/2002
LTDA NCL(8 ) 29

Registro PALMA REAL AGROINDUSTRIAL

PALMEIRA REAL

Registro APOLOO AGRO INDUSTRIAL

MARCAS CONCEDIAS OSTENTANDO A EXPRESSO


EMILY CLASSE 35

824929292 06/09/2002
LTDA NCL(8 ) 35

EMILY

829819894 18/08/2008
JEMILY
DE MODA LTDA NCL(9 ) 35

Registro EMILIA ACESSRIOS

Registro JEMILE ACESSORIOS

MARCAS CONCEDIAS OSTENTANDO A EXPRESSO


SUSI CLASSE 28

006032664 12/05/1966
SUSI
Registro BRINQUEMOLDE
LICENCIAMENTO, INDSTRIA E COMRCIO LTDA 28 : 10
821284738 21/12/1998
SUSI LIGA PRA MIM
MANUFATURA DE BRINQUEDOS ESTRELA S/A NCL(8 ) 28

Registro

MARCAS CONCEDIAS OSTENTANDO A EXPRESSO


LALA CLASSE 28
812279611 01/11/1985
COMPANY, LIMITED 28 : 10

KIKI-LALA

Registro

SANRIO

828474893
03/07/2006
LALA
E
LULU
Registro
BRINQUEMOLDE - LICENCIAMENTO, INDSTRIA E COMRCIO
LTDA NCL(8 ) 28
MARCAS CONCEDIAS OSTENTANDO A EXPRESSO
ENCANTO CLASSE 33
VINICOLA MONTE ROSARIO LTDA
ME

820268631 06/10/1997

ENCANTO

Registro

823840670 03/04/2001

ENCANTO DE
MINAS

Registro DESTILARIA DOS MENDES LTDA

NCL(7)
33

NCL(7)
33

MARCAS OSTENTANDO
A EXPRESSO BELO PARA A CLASSE 03

007039689 06/11/1968

BELOAR

Registro BOMBRIL MERCOSUL S/A.

03 : 10

820057100 14/05/1997

BELOFIO

Registro

VITALABOR COSMTICOS
NCL(8 )
INDUSTRIA E COMERCIO LTDA EPP 03

822848260 20/06/2000

BELO

Registro

FOG FRAGRANCE INVESTMENTS


LIMITED

NCL(7 )
03

824314905 25/02/2002

SAO
& BELO

Registro

MUNDO ANIMAL LABORATORIO


VETERINARIO LTDA

NCL(8 )
03

826419534 20/04/2004

BELOTERO

Registro MERZ PHARMA GMBH & CO. KGAA.

NCL(8 )
03

MARCAS OSTENTANDO
A EXPRESSO TRACK PARA A CLASSE 28
829974156 18/09/2008

E-Z TRACK

Registro BACHMANN INDUSTRIES, INC.

827171200 22/02/2005

T&B TRACK

Registro

TK3 INDSTRIA E COMRCIO DE


EQUIPAMENTOS ESPORTIVOS LTDA.

NCL(9 )
28
NCL(8 )
28

Apesar
das
decises
administrativas
acima,
corresponderem a atos circunstancias de um modo geral, devem ser
levados em conta, isoladamente, para que possam aprofundar a
IMPOSSIBILIDADE DE CONFUSO, com os signos em cotejo.
O que se deve consignar, de fato, a DISTINO
entre as marcas em cotejo, no sentido de deixar muito clara a
IMPOSSIBILIDADE DE CONFUSO para o CONSUMIDOR, importando
em ressaltar que o ato que indeferiu o registro para a marca mista em
questo estar totalmente desamparado na lei especial e remansosas
decises dessa r. Autarquia;
Em razo do salientado na presente pea de
manifestao, inaplicvel o principio esculpido no inciso XIX do
Art. 124 da LPI, exatamente porque distintos so os signos e os
servios por eles protegidos, garantindo as distintividades necessrias
para proteger o direito dos consumidores.

DA EQUIVOCADA FUNDAMENTAAO LEGAL


A questo que se vislumbra no caso em espcie
definir a linha tnue que divide os conceitos predispostos no citado
inciso XIX acima, eis que o pedido de registro de marca, processo

registro
classe 28 sob a forma de apresentao
MISTA, quanto a sua expresso grfica NO se enquadra na
tipificao legal.
REPRODUO OU IMITAO, NO TODO OU EM PARTE, AINDA QUE
COM ACRSCIMO, DE MARCA ALHEIA REGISTRADA, PARA
DISTINGUIR OU CERTIFICAR PRODUTO OU SERVIO IDNTICO,
SEMELHANTE OU AFIM, SUSCETVEL DE CAUSAR CONFUSO OU
ASSOCIAO COM MARCA ALHEIA

A expresso NITRUS, contida no conjunto sob a


forma de apresentao MISTA, NO se enquadra na tipologia legal
esculpida no inciso XIX do Art. 124, por apresentar cunho distintivo
inovador.
O Caput do Art. 124, versa sobre aquelas marcas
NO registrveis e o Inciso XIX do citado artigo prescreve os
elementos e fatores dentre aqueles
pedidos de marca NO
REGISTRAVEIS.
A concluso a de que a r. deciso administrativa

que indeferiu o pedido de registro para a marca


classe 28 sob a forma de apresentao MISTA, se deu por mero lapso
e em contrariedade a diversas outras decises da lavra dessa
Autarquia;
A percepo visual e a respectiva descrio das
formas em sua plenitude, completam e evidenciam uma composio
singular e objetiva.

Ao nos atermos no conjunto estilizado como


proposto no processo administrativo de marca, como se afigura no

pedido de registro
classe 28 sob a forma de
apresentao MISTA, vislumbramos UMA APRESENTAO ORIGINAL,
ATIPICA E EMBLEMATICA de qualquer outra, diferente daquela
apontada como impeditiva.
O DEFERIMENTO do pedido de
registro como
depositado pela Recorrente, ante as inmeras decises proferidas
pelo INPI, s.m.j., fortalece a prtica do principio da ISONOMIA
esculpido na Carta Magna, eis que de todo o arrazoado, como faz
constar a ora Recorrente, os CASOS PRETRITOS na rbita dessa r.
Autarquia,
amparam
o prprio deferimento do Registro

classe 28 sob a forma de apresentao MISTA.


Outro aspecto relevante o fato de que no h
tambm conflito de classes, pois embora as marcas em cotejo estejam
enquadradas na classe 28, deve-se levar em conta que os produtos
identificados por um signo completamente diferente dos produtos
identificados por outro, de acordo com o quadro abaixo

uma marca para identificar um brinquedo, mais


especificamente, um

sua

vez,

carrinho de brinquedo,

marca

quinquilharias de pesca.

para

e por

identificar

DO PRINCIPIO DA ISONOMIA
ampara

O principio da ISONOMIA esculpido na Carta Magna,


prprio deferimento do pedido de registro

como depositada,

classe 28 sob a forma de apresentao MISTA,

Sobre tal fato a doutrina e legislao manifestam-se


dizendo:
Constituio Federal: Art. 5
Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos
estrangeiros
residentes
no
Pais
a
inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade (...)
Rodrigo Csar Rebello Pinho Teoria Geral da
Constituio e Direitos Fundamentais: Igualdade
na lei e perante a lei: s:ao destinatrios do
principio da igualdade tanto o legislador como os
aplicadores da lei (...) A igualdade perante a lei
voltada para os operadores do direito, que no
podero utilizar critrios discriminatrios na
aplicao da lei, estabelecendo tratamento
desigual para pessoas que se encontrem nas
mesmas condies.
Maria
Silva
Zanella
Di
Pietro
Direito
Administrativo:
Principio
da
igualdade
(isonomia)dos
administrados
em
face
da
administrao: a administrao ao agir deve
tratar a todos igualmente.
Pelo o que se vislumbra nos seqentes atos da
rbita deste Instituto, as decises
Administrativas, inclusive
especificamente no caso em espcie, se coadunam com as

remansosas decises da lavra de nossas E. Cortes, respaldando com


que maestria os Ilmos. Examinadores dessa Autarquia desempenham
suas funes, com pequenas restries como no caso em espcie.
ISONOMIA FORMAL E MATERIAL
Desde o passado, o homem tem se atormentado com
o problema da desigualdade inerente ao seu ser e estrutura social
em que o mesmo est inserido. Da ter surgido, segundo Bastos, a
noo de igualdade que os doutrinadores comumente denominam de
igualdade substancial. Na verdade, a igualdade pode ser analisada por
meio de dois prismas: o material e o formal.
A igualdade formal aquela meramente prevista no
texto legal. uma igualdade puramente negativa, que tem por escopo
abolir privilgios, isenes pessoais e regalias de certas classes.
Consiste no fato de a lei no estabelecer qualquer diferena entre os
indivduos. Situa-se, pois, num plano puramente normativo e formal,
pretendendo conceder tratamento isonmico em todas as situaes.
Pode ser resumida na regra de tratar os iguais e os desiguais de forma
sempre igual.
De qualquer sorte, o tratamento isonmico no deve
redundar necessariamente na idia de tratamento dos iguais de forma
igual. Na verdade, essa noo deve ser vista sob outro prisma - o da
sua eficcia. H necessidade, portanto, de o exegeta interpretar o
princpio da isonomia considerando os critrios da justia social.
A igualdade, com efeito, deve ser avaliada sob o seu
aspecto substancial ou material. necessrio tratar os iguais de
forma igual e os desiguais de forma desigual, na exata medida de suas
desigualdades. Vale dizer: as pessoas ou as situaes so iguais ou
desiguais de modo relativo, ou seja, sob certos aspectos. Nesse
contexto, a tendncia do constitucionalismo contemporneo tem sido
a de no se limitar enunciao de um postulado formal e abstrato de
isonomia jurdica, mas sim de fixar nas Constituies medidas
concretas e objetivas tendentes aproximao social, poltica e
econmica entre os jurisdicionados.
Deve-se destacar, ainda, que a atividade do
Legislador, por si s, j consiste em uma atividade de distino, ou
seja, de classificao. Assim, o Legislador, naturalmente, j deve
conceder um tratamento diversificado em relao s diversas classes
sociais. Por exemplo: somente o portador de determinado ttulo
acadmico pode exercer certa profisso. A questo, contudo, no se
limita somente ao tratamento diversificado que deve ser concedido
pelo editor normativo. Mais do que isso, deve-se analisar os limites e

os parmetros empreendidos nessa classificao. Assim, no basta


apenas que a lei trate de forma desigual pessoas em situaes
desiguais e igualmente pessoas em situaes iguais. necessrio que
esse tratamento seja razovel, proporcional e justificado.
Como se v, o tratamento jurdico do princpio da
igualdade no se coaduna com uma idia formalista e ingenuamente
neutra de ver o direito. Sem dvida, a boa aplicao do princpio em
exame exige o entrelaamento de elementos jurdicos e
metajurdicos, a fim de que no se caia num idealismo que obstaculize
sua implementao.

CONSIDERAES FINAIS AO PRINCIPIO DA ISONOMIA


O princpio da isonomia deve ser aplicado em todas
as esferas e setores de nossa sociedade. Com efeito, a Constituio
Federal de 1988, em seu art. 5, caput, no estabeleceu qualquer
distino ao afirmar que todos so iguais perante a lei em direitos e
deveres. A garantia constitucional da isonomia deve, evidentemente,
refletir-se no campo administrativo na rbita do INPI e do direito
processual.
De qualquer sorte, modernamente, o princpio da
isonomia deve ser compreendido no apenas sob o seu aspecto
formal. Muito mais do que isso, deve ser compreendido sob o prisma
substancial, de modo a tratar-se os iguais de forma igual e os
desiguais de forma desigual, na exata medida das suas desigualdades.
Essa igualdade material, contudo, no se destina a justificar
diferenas sociais, como sustentava, por exemplo, Aristteles. Ao
revs, a isonomia substancial deve ser um instrumento de realizao
da justia social e de mitigao das disparidades existentes na
sociedade.
Na verdade, a isonomia meramente formal constitui
resqucio de sistemas autoritrios, tendo em vista que limita a
atividade do juiz, concedendo s partes uma igualdade apenas
negativa; isto , no permite ao juiz estabelecer qualquer distino
entre os litigantes. O processo moderno no pode se coadunar com
essa orientao. Com efeito, um regime poltico democrtico implica
necessariamente na existncia de um processo tambm democrtico.
Isto posto, espera e confia a ora Recorrente, que
esse r. Instituto, bem aplicando os fatos matria dos autos, sensvel
s ponderaes supra conclua tecnicamente que a marca ora

defendida, pedido de registro


classe 28 sob a
forma de apresentao MISTA deva, ser DEFERIDA como depositada,
devendo, por conseguinte, se dado provimento ao presente RECURSO
CONTRA O INDEFERIMENTO DE PROCESSO ADMINISTRATIVO, por ser
mera questo de DIREITO e em respeito ao verdadeiro significado do
termo JUSTIA!

Braga e Braga Associados Advogados