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Intensivo 1, 2 e 3 (20102011)

ADMINISTRATIVO
Fernanda Marinela, Fabrcio Bolzan, Alexandre
Mazza

Contedo
CONCEITOS INTRODUTRIOS.............................................................................1
DIREITO ADMINISTRATIVO..................................................................................2
FONTES......................................................................................................................3
Lei............................................................................................................................3
Doutrina...................................................................................................................3
Jurisprudncia..........................................................................................................3
Costume...................................................................................................................4
SISTEMAS ADMINISTRATIVOS OU MECANISMOS DE CONTROLE.............4
ESTADO......................................................................................................................5
8.1 Elementos do Estado:.........................................................................................5
8.2 Funes do Estado:............................................................................................5
1

ADMINISTRAO....................................................................................................6
REGIME JURDICO-ADMINISTRATIVO...............................................................6
1. CONCEITO.........................................................................................................6
INTERESSE PBLICO..........................................................................................7
2. PRINCPIOS........................................................................................................7
2.1. PRINCPIO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO...................7
2.2. PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO......8
2.3. PRINCPIO DA LEGALIDADE..................................................................8
2.4. PRINCPIO DA IMPESSOALIDADE.........................................................9
2.5. PRINCPIO DA MORALIDADE...............................................................10
2.6. PRINCPIO DA PUBLICIDADE..............................................................16
2.7. PRINCPIO DA EFICINCIA...................................................................18
2.8. PRINCPIO DA ISONOMIA......................................................................20
2.10. PRINCPIO DA CONTINUIDADE.........................................................23
2.11. PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE/PROPORCIONALIDADE.........32
2.12. PRINCPIO DA ESPECIALIDADE.........................................................34
2.13. PRINCPIO DA AUTOTUTELA.............................................................34
2.14. PRINCPIO DA LEGITIMIDADE...........................................................34
ORGANIZAO DA ADMINISTRAO.............................................................35
1. FORMAS DE PRESTAO DA ATIVIDADE ADMINISTRATIVA.............35
1.1 DESCENTRALIZAO................................................................................35
2. RGOS PBLICOS.......................................................................................36
3. CARACTERSTICAS GERAIS DA ADMINISTRAO INDIRETA...........38
PODERES DA ADMINISTRAO ou...................................................................57
ATOS ADMINISTRATIVOS....................................................................................66
LICITAO..............................................................................................................79
CONTRATO ADMINISTRATIVO...........................................................................99
SERVIO PBLICO...............................................................................................111
AGENTES PBLICOS...........................................................................................119
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA ASPECTOS ADMINISTRATIVOS......122
CONCEITO.........................................................................................................123
FONTE CONSTITUCIONAL.............................................................................123
Competncia para legislar sobre improbidade:....................................................125
NATUREZA JURDICA DO ILCITO DE IMPROBIDADE............................125
2

Elementos constitutivos da improbidade administrativa:....................................127


Sujeito passivo: quem sofre o ato de improbidade. Artigo 1 da lei 8.429:.........127
Quem pode sofrer o ato de improbidade (caput do artigo 1):.............................128
Sujeito Ativo: quem pratica o ato de improbidade..............................................130
Ato de improbidade:............................................................................................132
Modalidades legais dos atos de improbidade:.....................................................133
Ato que gera enriquecimento ilcito (artigo 9):...............................................133
ATO QUE GERA DANO AO PATRIMNIO PBLICO (ARTIGO 10):......134
ATO QUE GERA VIOLAO A PRINCPIO DA ADMINISTRAO
(ARTIGO 11):........................................................................................................135
INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE...........................................156
DIREITO DE PROPRIEDADE...........................................................................156
I - LIMITAO ADMINISTRATIVA................................................................158
II SERVIDO ADMINISTRATIVA................................................................159
III REQUISIO.............................................................................................161
IV - OCUPAO TEMPORRIA.....................................................................162
V - TOMBAMENTO - Decreto-Lei n 25/1937..................................................163
VI - DESAPROPRIAO..................................................................................167
Tombamento........................................................................................................183
Desapropriao....................................................................................................184
Competncia legislativa para desapropriao......................................................184
Competncia material para desapropriao.........................................................184
Modalidades de Desapropriao..........................................................................187
Desapropriao sancionatria ou extraordinria..................................................191
Desapropriao para funo social da propriedade.............................................191
Imvel Rural:.......................................................................................................191
Plano diretor.........................................................................................................193
Desapropriao por confisco ou confiscatria.....................................................194
Desapropriao indireta.......................................................................................195
Prescrio.............................................................................................................196
Competncia:.......................................................................................................197
Procedimento de Desapropriao........................................................................197
Fase declaratria...............................................................................................197
2. Fase executiva..............................................................................................198
3

REGIME JURDICO DOS SERVIDORES DA UNIO - LEI 8.112/90...............200


AGENTES PBLICOS.......................................................................................200
CONCEITUAO PRELIMINAR:...................................................................200
PENALIDADES DISCIPLINARES - L. 8.112/90.................................................212
PAD - PROCESSO ADMINISTRATIVA DISCIPLINAR..................................216
PAD RITO SUMRIO.....................................................................................221
PROCESSO ADMINISTRATIVO LEI 9784/99..................................................222
LEI N 9.784 , DE 29 DE JANEIRO DE 1999.......................................................222
FASES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO...................................................226
FASE RECURSAL..............................................................................................229
Hipteses do no conhecimento do recurso administrativo.................................231
EFEITOS NO PROCESSO ADMINISTRATIVO...............................................231
PRAZO PARA RECORRER NA VIA ADMINISTRATIVA..............................232
REFORMATIO IN PEJUS NA REVISO.........................................................233
CONTAGEM DE PRAZOS................................................................................233
PRIORIDADE NA TRAMITAO...................................................................234
CONTROLE DA ADMINISTRAO...................................................................235
CONTROLE JUDICIAL ENVOLVENDO POLITICAS PBLICAS...............241
CONTROLE JUDICIRIO EM CONCURSO PUBLICO:................................242
CONTROLE JUDICIAL ESPECIAL..................................................................243
BENS PBLICOS...................................................................................................243
Conceito de Bens Pblicos:.................................................................................243
VISO DA DOUTRINA SOBRE CONCEITOS DE BENS PBLICOS:.........244
AFETAO E DESAFETAO.......................................................................244
CLASSIFICAO DE BENS PBLICOS:.......................................................245
1)Quanto destinao:...................................................................................245
REGIME JURDICO DOS BENS PBLICOS..................................................246
1) INALIENABILIDADE ALIENABILIDADE CONDICIONADA........246
2) IMPENHORABILIDAE DOS BENS PBLICOS....................................247
3)

NO

ONERABILIDADE

DOS

BENS

PBLICOS

ou

IMPOSSIBILIDADE DE ONERAO................................................................247
4 IMPRESCRITIBILIDADE DO BEM PBLICO...........................................247
USO DE BEM PBLICO PELO PARTICULAR...............................................248
Autorizao de uso de bem pblico:................................................................248
4

Ato Permisso de uso de bem public...............................................................250


CONTRATO ADMINISTRATIVO.........................................................................258
SERVIOS PBLICOS..........................................................................................263
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.......................................................270
Controle Administrativo..........................................................................................272
PROCESSO ADMINISTRATIVO (Lei 9784/99)...................................................276
Parte 7 Servidores Pblicos e Lei 8112/90.......................................................431
Responsabilidade Estatal.........................................................................................463
1. FUNDAMENTO..............................................................................................463
2. EVOLUO HISTRICA:............................................................................463
3. REQUISITOS DO DANO INDENIZVEL...................................................464
4. DICAS ESPECIAIS.........................................................................................464
5. JULGADOS SELECIONADOS..................................................................464
INDENIZAO. DANO. ESTTICO. MORAL...........................................465
RESPONSABILIDADE CIVIL. ESTADO. ACIDENTE DE TRNSITO.....467

CONCEITOS INTRODUTRIOS
1.

DIREITO

Conjunto de regras impostas coercitivamente pelo Estado, que vo disciplinar a


vida em sociedade, permitindo a coexistncia pacfica dos seres.
2.

DIREITO POSTO

Direito vigente, aplicvel em um dado momento histrico.


3.

DIREITO PBLICO

Preocupa-se com a atuao do Estado na busca do interesse pblico. Ex.:


Direito Administrativo, Direito Tributrio, Direito Penal, entre outros.
Direito Pblico sinnimo de Ordem Pblica?
NO. Regras de ordem pblica so aquelas regras imodificveis, inafastveis pela
vontade das partes. Ex.: dever de fazer concurso; dever de pagar tributo.

Toda regra de Direito Pblico regra de ordem pblica, mas a recproca no


verdadeira, porque s regras de ordem pblica so mais ampla, esto presente tambm no
Direito Privado.
4.

DIREITO PRIVADO

Preocupa-se com os interesses particulares, assim como a atuao do Estado


nas atividades com particulares. Existem aqui tambm normas de ordem pblica.
5.

DIREITO ADMINISTRATIVO

Direito Pblico de ordem interna. H vrias teorias para explicar o conceito de


Direito Administrativo. Vejamos:

TEORIAS DO CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO

1) Teoria Legalista ou Exegtica o Direito Administrativo representava um


estudo de leis. Hoje a gente sabe que o Direito muito mais princpios que leis.
2) Escola do Servio Pblico - o Direito Administrativo estuda o servio
pblico. O problema estava no conceito de Servio Pblico. Servio Pblico
representava toda atuao do Estado. ampla demais, tambm no foi acolhida pelo
Brasil.
3) Critrio do Poder Executivo o Direito Administrativo preocupa-se com
a atuao do Poder Executivo. Tambm no foi aceito no Brasil, restritiva, dado que o
Direito Administrativo tambm estuda o Poder Judicirio e o Poder Legislativo quando
eles exercem atividade administrativa.
4) Critrio das Relaes Jurdicas o Direito Administrativo preocupava-se
com todas as relaes jurdicas do Estado. Nem toda atuao do Estado relao
jurdica e mesmo assim no toda relao jurdica.
5) Critrio Teleolgico - o Direito Administrativo um conjunto de regras e
princpios. Foi aceito pelo Brasil, mas a doutrina o considerou insuficiente.
6) Critrio Residual ou Negativo - o Direito Administrativo definido por
excluso, retiramos a funo jurisdicional e a funo legislativa do Estado, o que sobra
Direito Administrativo. Foi aceito pelo Brasil, mas tambm insuficiente.
7) Critrio de Distino preciso distinguir o que atividade jurdica e o
que atividade social do Estado. Foi aceito pelo Brasil, mas tambm insuficiente.

8) Critrio da Administrao Pblica nada mais que a soma dos trs


ltimos critrios acima mencionados. Adotado por Hely Lopes Meireles e atualmente
utilizado pela doutrina majoritria para conceituar o Direito Administrativo Brasileiro.
Helly Lopes Meireles, portanto, conceitua Direito Administrativo como: um
conjunto harmnico de regras e princpios (Regime Jurdico Administrativo), que
regem os agentes, os rgos pblicos, as entidades pblicas, desde que exeram
atividade administrativa, realizando de forma direta, concreta e imediata os fins
desejados pelo Estado.
Realizar de forma concreta significa afastar a funo abstrata do Estado, que
a funo legislativa.
J realizar de forma direta significa exercer a atividade independente de
provocao, afastando a funo indireta (inerte), que a funo jurisdicional.
Realizar de forma imediata significa atuao jurdica o estado, afastando a
funo mediata do Estado, que a funo social do Estado (escolha de poltica pblica
Estado Social).

FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO


A doutrina majoritria defende a existncia de fontes escritas (a exemplo das
normas constitucionais, leis complementares, leis ordinrias, medidas provisrias,
decretos legislativos, entre outras espcies legislativas) e no escritas (jurisprudncias,
costumes e doutrina) para o Direito Administrativo.
Lei
Lei em sentido amplo, abrangendo a Constituio Federal, leis, atos
administrativos.
O nosso ordenamento jurdico est estruturado de forma escalonada ou
hierarquizada, devendo as normas inferiores serem compatveis com as normas
superiores e todas elas com a Constituio Federal.
O STF chamou isso de RELAO DE COMPATIBILIDADE VERTICAL.
Doutrina
Resultado do trabalho dos nossos estudiosos.

Jurisprudncia
Considerada fonte no escrita, no tem carter vinculante. So julgamentos
reiterados no mesmo sentido. Uma deciso isolada (nica deciso de um Tribunal do
Poder Judicirio sobre determinado tema) no pode ser considerada jurisprudncia. Para
que seja formada, so necessrias vrias decises semelhantes de um Tribunal, sempre
no mesmo sentido.
No confundir jurisprudncia, smula e smula vinculante.
O enunciado de smula a jurisprudncia consolidada, ou seja, um resumo
elaborado por um Tribunal, e que manifesta, de maneira clara e direta, o seu
posicionamento sobre determinado tema, sem carter vinculante. As smulas servem
como mecanismo de orientao, de sinalizao e no obrigam os demais rgos
judicirios.
No entanto, a partir de 2004 (EC n 45) surgiu a smula vinculante1, que
aquela com procedimento prprio, que vincula os rgos judicirios e toda a
Administrao direta e indireta.
preocupante a edio de smulas vinculantes sem obedecer ao propsito para
qual foi criada. Observamos smulas vinculantes de um ou dois julgados. Outra questo
preocupante a edio de smula vinculante de contedo vazio, que propicia
interpretaes, como a Smula Vinculante 03 (que trata do Nepotismo). As smulas
vinculantes foram criadas para sedimentar posicionamentos e no para estar gerando
interpretaes. Deveria ser clara e objetiva.
Costume
Prtica habitual, reiterada, acreditando ser ela obrigatria. Nem cria, nem
exime obrigao. Serve como fonte, podendo levar a criao de uma norma.
Princpios Gerais do Direito
So regras, vetores normativos, que esto no alicerce do Direito. Vigas mestras.
Podem se expressos ou implcitos. Servem para todos os ramos do Direito.

SISTEMAS ADMINISTRATIVOS OU MECANISMOS DE CONTROLE

Tem que decorar as Smulas Vinculantes, pois tem cado bastante nos concursos pblicos.

- Sistema do Contencioso Administrativo (sistema francs) - o controle


feito pela prpria Administrao.
Excepcionalmente o Poder Judicirio poder controlar. Isso ocorre quando for
uma atividade pblica de carter privado (realizada pelo Estado, mas com regras de
direito privado), assim como as questes que envolvam Estado e capacidade das
pessoas, propriedade privada e questes de represso penal (rol exemplificativo, a
depender do pas).
No aplicado aqui no Brasil, mas um exemplo poderia ser o contrato de
locao realizado pelo Estado.
- Sistema de Jurisdio nica (sistema ingls) a Administrao tem poder
de deciso, mas suas decises podem ser modificadas pelo Poder Judicirio. Este
quem decide por ltimo. O Brasil adota esse sistema, desde sempre na prtica.
possvel criao de sistema misto de controle?
NO. A mistura j inerente, natural dos dois sistemas. O que vai diferenciar os dois
sistemas a predominncia. Caso predomine a Administrao, o sistema o
contencioso, caso predomine o Judicirio, o sistema ser o de jurisdio nica.

A responsabilidade civil da Administrao esta definida no art. 37..., CRFB?


ERRADO. O erro que a responsabilidade civil do Estado, pessoa jurdica, e no da
Administrao.

ESTADO
Pessoa Jurdica de Direito Pblico.
Ateno: TEORIA DA DUPLA PERSONALIDADE o Estado tem duas
personalidades: ora pblica, ora privada. J no mais utilizada no Brasil desde o
antigo Cdigo Civil.

Elementos do Estado:
Territrio + Povo + Governo*
* Governo - comando, direo do Estado. Representa a atividade poltica do
Estado.
9

*Governo soberano independncia na ordem internacional e supremacia na


ordem nacional.
* Estado de Direito - Estado politicamente organizado, que obedece suas
prprias leis.

Funes do Estado:
- TPICA a funo desenvolvida de forma principal pelo Poder.
A funo Legislativa pode inovar o ordenamento jurdico, caracterstica
peculiar. uma funo abstrata.
A funo Jurisdicional, como

regra, concreta.

O controle

de

constitucionalidade (que mais abstrato) exceo. A funo indireta. Somente o


Poder Judicirio produz a chamada intangibilidade jurdica, ou seja, a produo da
verdadeira coisa julgada. Imutabilidade das decises.
A funo Executiva concreta, direta e no inova o ordenamento jurdico.
No produz intangibilidade jurdica, coisa julgada.
Obs.: Coisa Julgada Administrativa significa impossibilidade de mudana
na via administrativa. No uma verdadeira coisa julgada, pois nada impede que seja
julgada na via judicial.
Para Celso Antonio h ainda uma quarta funo, que no se confunde com
nenhuma das anteriores:
Funo de Governo ou funo Poltica funes diferenciadas que no so
corriqueiras. So funes polticas. Ex.: decretar estado de defesa, estado de stio,
declarar a guerra, celebrar a paz, sano e veto do Presidente, entre outros.
- ATPICA - funo exercida de maneira secundria.

ADMINISTRAO

Mquina do Estado, estrutura fsica. H dois conceitos:

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- Critrio Formal ou Orgnico ou Subjetivo traz a idia dos agentes,


rgos e bens que compem o Estado.
A administrao instrumental, serve para pr em prtica as opes polticas do
Governo?
SIM. Conceito formal de Administrao.
- Critrio Material ou Objetivo traz a idia da atividade desenvolvida.
Enquanto o Governo significa atividade poltica de natureza discricionria, a
Administrao implica em atividade desenvolvida nos limites da lei, nos limites da
norma tcnica?
SIM. Conceito material de Administrao.

REGIME JURDICO-ADMINISTRATIVO

CONCEITO

Conjunto de princpios e regras que guardam entre si uma correlao lgica e


que definem a disciplina.
TEORIA DE PONDERAO DE INTERESSES
Antigamente, entendia-se que o administrador deveria agir de acordo com o
princpio da legalidade, sob pena de excluir o ato. Com o passar dos anos, a
jurisprudncia passou a entender que o princpio no deve ser uma regra absoluta,
devendo analisar cada caso concreto. Pode-se, por exemplo, afastar a legalidade e
aplicar a segurana jurdica.
Ex.: O STJ decidiu a situao de 12 servidores que foram nomeados em 1989
sem concurso pblico (quando j era obrigatrio): a nomeao sem concurso ilegal,
devendo ser excludos dos quadros. No entanto, no se pode 20 anos depois tir-los dos
seus cargos. Aplica-se, ento, o princpio da segurana jurdica.
Assim, no h uma verdade absoluta. Deve-se analisar o caso concreto e os
princpios devem ser aplicados de acordo com cada situao. No h um princpio que
represente regra absoluta.
INTERESSE PBLICO

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o somatrio dos interesses individuais dos indivduos de uma sociedade,


desde que represente a vontade da maioria.
a) Primrio vontade do povo, o qual deve sempre prevalecer.
b) Secundrio vontade do Estado como pessoa jurdica
O ideal que as duas espcies de interesse coincidam.
Quais so as PEDRAS DE TOQUE do direito administrativo?
Expresso utilizada por Celso Antnio para designar os princpios basilares do direito
administrativo (pilares do regime jurdico-administrativo), quais sejam a supremacia do
interesse pblico e a indisponibilidade do interesse pblico.

PRINCPIOS

2.1. PRINCPIO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO

um princpio implcito e presume-se que toda atuao da Administrao seja


pautada no interesse pblico. Superioridade do interesse pblico em relao ao interesse
individual. pressuposto para a vida em sociedade.
Em nome da supremacia, a Administrao possui algumas prerrogativas:
auto-executoriedade decorrente do poder de polcia, desapropriao, requisio,
clusulas exorbitantes etc.
Obs.: H uma corrente nova (minoritria) que alegam que o princpio da
supremacia deve ser retirado do ordenamento jurdico, sob o argumento de que o
administrador o utiliza como instrumento para prtica de abusos.
Para Marinela, o problema no est no princpio, mas sim nos seus aplicadores.

2.2. PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO

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A despeito de todas as prerrogativas da Administrao, ela no pode dispor do


interesse pblico. Dele derivam todas as restries especiais impostas atividade
administrativa. Est presente em toda e qualquer atuao administrativa.
Ex.: se o administrador no escolhe a proposta mais vantajosa numa licitao,
fere o princpio da indisponibilidade do interesse pblico.
Ex.: No realizar concurso tambm viola o princpio da indisponibilidade
O administrador no pode criar obstculos para a futura administrao.
Quais so os princpios mnimos do direito administrativo?
LIMPE: Legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.
Art. 37 CRFB. A administrao pblica direta e indireta de qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

2.3. PRINCPIO DA LEGALIDADE

Art. 5 CRFB. II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer


alguma coisa seno em virtude de lei;
Art. 37 CRFB. A administrao pblica direta e indireta de qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:

(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)


Art. 150 CRFB. No h tributo sem lei anterior que o defina.

a base de um Estado de Direito.


FCC- Administrar aplicar a lei de ofcio conceito dado por Seabra
Fagundes ao Princpio da Legalidade para o direito pblico.
O princpio da legalidade possui dois enfoques:
- Para o direito privado, o particular pode tudo, salvo o que estiver proibido
por lei (CRITRIO DE NO CONTRADIO LEI).

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- Para o direito pblico, o administrador s pode fazer aquilo que est previsto
em lei (CRITRIO DE SUBORDINAO LEI). Representa, portanto, uma garantia
constitucional aos administrados.
O princpio da legalidade sinnimo da reserva de lei (FALSO)
O princpio da legalidade mais amplo. J a reserva de lei significa reservar
a matria e dar a ela determinada espcie normativa.
Hoje, o princpio da legalidade vem sendo aplicado em sentido amplo, ou seja,
deve-se obedincia lei e s regras constitucionais.

2.4. PRINCPIO DA IMPESSOALIDADE

Os dois institutos que esto na CRFB e representam a aplicao do princpio:


licitao e concurso pblico. tratado sob dois prismas:
- O administrador no pode buscar interesses pessoais (veda promoo
pessoal)
- determinante da finalidade de toda atuao administrativa (princpio da
finalidade) toda atuao da administrao deve visar ao interesse pblico.
O Princpio da impessoalidade traduz a idia de tratar a todos sem
discriminaes (CORRETO)
Trata-se do conceito dado por Celso de Mello.
Para Celso de Mello: No princpio da impessoalidade se traduz a idia de que
a Administrao tem que tratar a todos os administrados sem discriminaes,
benficas ou detrimentosas. Nem favoritismo nem perseguies so tolerveis.
Simpatias ou animosidades pessoais, polticas ou ideolgicas no podem interferir na
atuao administrativa e muito menos interesses sectrios, de faces ou grupos de
qualquer espcie. O princpio em causa seno o prprio princpio da igualdade ou
isonomia

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MPF- Disserte acerca da divergncia entre o princpio da finalidade e


impessoalidade.
Segundo a doutrina tradicional (Hely Lopes), o princpio da finalidade
sinnimo de impessoalidade. J para a doutrina moderna (Celso Antnio), o princpio da
impessoalidade significa ausncia de subjetividade e o da finalidade significa buscar o
esprito da lei. Na verdade, atender ao esprito da lei (finalidade) liga-se ao princpio da
legalidade.
Art. 2o Lei n. 9784/99. A Administrao Pblica obedecer, dentre
outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao,
razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa,
contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.

2.5. PRINCPIO DA MORALIDADE

O princpio est ligado idia de probidade e boa-f, ou seja, traduz a idia


de honestidade, obedincia aos princpios ticos. Torna jurdica a atuao tica dos
agentes.
O Poder Judicirio tem dificuldade de aplicar tal princpio de forma isolada,
em razo de ser um conceito vago, indeterminado. Para Alexandrino, a noo de moral
objetiva e deve ser extrada do conjunto de normas concernentes conduta do agente
pblico.
A moralidade administrativa mais rigorosa que a comum, uma vez que exige
alm de boas atitudes, boa administrao (escolher a melhor alternativa possvel). Boa
administrao tambm pode representar princpio da eficincia.
O ato contrrio moral jurdica implica sua invalidao. Est sujeito anlise
de legitimidade, e no de oportunidade e convenincia.
Ex.: a ao popular meio de controle da moralidade.
(MP ESTADUAL) O nepotismo ganhou relevncia com a criao do CNJ
(Conselho Nacional de Justia) e do CNMP (Conselho Nacional do Ministrio Pblico)
(EC n. 45), quando da sua proibio nas resolues n. 7, 9 e 21 e n. 4, 7 e 21,
respectivamente.
SMULA VINCULANTE N. 13 A nomeao de cnjuge, companheiro ou
parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da
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autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de


direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de
confiana, ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta,
em qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.
As vedaes abrangem: cnjugue, companheiro, parentesco at o 3 grau.
- Cargo em comisso
- Contratao temporria;
- Contratao direta sem licitao recprocas;
- Nepotismo Cruzado nomeaes
A resoluo de n 7 do CNJ, foi levada ao STF para controle de
constitucionalidade, mediante a ADC n 12. Nessa deciso, o STF reconheceu a
COMPETNCIA DO CNJ para fazer esses tipos de recomendaes e determinaes,
e, mediante resoluo, que um ato normativo.
Conclui o STF que proibir o nepotismo2 constitucional, porque significa
aplicao dos princpios da impessoalidade, moralidade, eficincia e isonomia. O
STF, por falta de lei, editou a seguinte Smula:
Ex.: O Ministro de Estado da Sade no pode ter parente na mesma pessoa
jurdica, nesse caso na Unio. A incompatibilidade entre nomeante e nomeado ou entre
nomeado e qualquer e servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo,
chefia ou assessoramento.
Como a Smula s falou em cargo em comisso ou de confiana, ou funo
gratificada ( para quem prestou concurso), o parente pode ser contratado
temporariamente?
Acontece que a referida Smula no vem sendo aplicada, nem respeitada. Falta
de fiscalizao. Os parentes ainda esto a.
Pergunta: O prefeito pode nomear seu irmo como Secretrio? O Supremo
falou que cargos de natureza poltica esto fora dessa proibio. Ver, nesse sentido,
RCL 6650 (21/11/08) e RCL 7834. Um verdadeiro absurdo!!!
RCL 6650- PR Rel. Min. Ellen Gracie (21/11/08) EMENTA:
AGRAVO REGIMENTAL EM MEDIDA CAUTELAR EM
RECLAMAO. NOMEAO DE IRMO DE GOVERNADOR DE
ESTADO. CARGO DE SECRETRIO DE ESTADO. NEPOTISMO.
SMULA VINCULANTE N 13. INAPLICABILIDADE AO CASO.
CARGO DE NATUREZA POLTICA. AGENTE POLTICO.
2

Vai cair em provas discursivas.

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ENTENDIMENTO FIRMADO NO JULGAMENTO DO RECURSO


EXTRAORDINRIO 579.951/RN. OCORRNCIA DA FUMAA DO
BOM DIREITO.
1.
Impossibilidade de submisso do reclamante, Secretrio
Estadual de Transporte, agente poltico, s hipteses expressamente
elencadas na Smula Vinculante n 13, por se tratar de CARGO DE
NATUREZA POLTICA.
2.
Existncia de precedente do Plenrio do Tribunal: RE
579.951/RN, rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJE 12.9.2008.
3.
Ocorrncia da fumaa do bom direito.
4.
Ausncia de sentido em relao s alegaes externadas pelo
agravante quanto conduta do prolator da deciso ora agravada.
5.
Existncia de equvoco lamentvel, ante a impossibilidade
lgica de uma deciso devidamente assinada por Ministro desta Casa
ter sido enviada, por fac-smile, ao advogado do reclamante, em data
anterior sua prpria assinatura.
6.
Agravo regimental improvido.
RCL 7834 CE Min. Relator Celso Bastos vistas PGR em
18/06/09,
acompanhar
julgamento:
http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?
incidente=2665692
DECISO: Trata-se de reclamao na qual se sustenta que o ato
judicial ora questionado - emanado de eminente Desembargador do
E. Tribunal de Justia do Estado do Cear, Relator do Agravo de
Instrumento n - teria desrespeitado a autoridade da Smula
Vinculante n 13/STF, que possui o seguinte teor: "A nomeao de
cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por
afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou
de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo,
chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou
de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao
pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste
mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal." A
parte ora reclamante sustenta, em sntese, o que se segue (fls. 04/06):
"O Ministrio Pblico estadual promove, no Judicirio cearense,
Ao Civil Pblica (Processo n. 2007.009.0259-2/0) mediante a
qual visa anulao da nomeao de Ivo Ferreira Gomes, irmo de
Cid Ferreira Gomes, atual Governador do Estado do Cear, para a
Chefia do Gabinete do Executivo Estadual, por entender constituir
tal nomeao prtica de nepotismo e por isso violadora dos
princpios da legalidade, moralidade, impessoalidade e eficincia
previstos no art. 37 da Constituio Federal. Como se pode perceber,
a presente reclamao constitucional tem por objeto a SMULA
VINCULANTE N. 13, QUE VEDA A PRTICA DE NEPOTISMO
NA ADMINISTRAO PBLICA como um todo (...). O prprio ato
de nomeao do irmo do Governador para sua Chefia de Gabinete,
cuja cpia segue anexa (ato publicado no Dirio Oficial do Estado no
dia 03 de janeiro de 2007, p. 04), claro quanto natureza jurdica
desse cargo: cargo de provimento em comisso. Vejamos: O
GOVERNADOR DO ESTADO DO CEAR, no uso das atribuies
que lhe confere o inciso XVII do art. 88 da Constituio do Estado do
Ceara, de conformidade com o art. 8, combinado com o inciso III do

17

art. 17 da Lei n. 9.826, de 14 de maio de 1974, RESOLVE NOMEAR


IVO FERREIRA GOMES para exercer as funes do cargo
de provimento em comisso de Secretrio de Estado, integrante da
estrutura organizacional da Chefia do Gabinete do Governador do
Estado, a partir de 2 de janeiro de 2007. PALCIO IRACEMA DO
GOVERNO DO ESTADO DO CEAR, em Fortaleza, aos 02 de
janeiro de 2007. (...) Sendo cargo de provimento em comisso,
entendemos bastante clara a incidncia da Smula Vinculante n. 13
ao presente caso concreto, tendo em vista que TAL SMULA NO
FAZ DISTINES SOBRE A NATUREZA DAS FUNES DOS
CARGOS
COMISSIONADOS,
SE
FUNES
ADMINISTRATIVAS, SE FUNES DE GOVERNO OU
POLTICAS. A Smula Vinculante n. 13 leva em considerao, to-somente, a natureza do provimento, a qual se encontra presente no
cargo de Chefe do Gabinete do Governador do Estado do Cear.
Trata-se de cargo em comisso, como o so os cargos de Ministros de
Estado e de Secretrios, Estaduais ou Municipais. Dessa forma,
flagrante a violao a smula vinculante do STF e, com isso, a
ocorrncia da hiptese de reclamao constitucional prevista no 3,
art. 103-A, da Constituio Federal." (grifei)
Impende
observar, considerados os elementos contidos nestes autos, que o ato
objeto da presente reclamao parece no haver desrespeitado a
autoridade da Smula Vinculante n 13/STF. que as razes de
decidir invocadas no ato judicial ora questionado (ainda mais se se
considerar o contexto em que proferido) revelar-se-iam em
conformidade com aquelas que deram suporte Smula Vinculante n
13/STF, o que bastaria para afastar, ao menos em juzo de estrita
delibao, a alegao de desrespeito autoridade daquele
pronunciamento sumular do Supremo Tribunal Federal. Isso porque,
ao indeferir o pedido de concesso de efeito suspensivo ativo ao
Agravo de Instrumento n , a autoridade reclamada entendeu que o
Supremo Tribunal Federal, "(...) ao aprovar o enunciado da Smula
Vinculante n 13, excluiu, em princpio, os exercentes de cargos de
natureza eminentemente poltica -Secretrios Municipais, Estaduais e
Ministros de Estado, conforme o caso (...)" (fls. 60/61 - grifei). Com
efeito, a autoridade judiciria que figura como reclamada, ao negar o
pedido formulado pela parte ora reclamante no Agravo de
Instrumento n , para que fossem suspensos os efeitos do ato de
nomeao de Ivo Ferreira Gomes, parece haver fundamentado,
adequadamente, a sua deciso, proferida EM SEDE CAUTELAR
(fls. 59/61). Impende registrar, por necessrio, que o eminente
Ministro MENEZES DIREITO, ao defrontar-se com pretenso
reclamatria muito semelhante presente, veio a indeferir o pedido
de medida cautelar (Rcl 7.590-MC/PR). Vale transcrever, neste ponto,
por extremamente oportunas, as doutas consideraes expendidas
pela eminente Ministra ELLEN GRACIE, por ocasio do julgamento
do recurso de agravo interposto contra a deciso que deferira
cautelar na Rcl 6.650/PR: "AGRAVO REGIMENTAL EM MEDIDA
CAUTELAR EM RECLAMAO. NOMEAO DE IRMO DE
GOVERNADOR DE ESTADO. CARGO DE SECRETRIO DE
ESTADO. NEPOTISMO. SMULA VINCULANTE N 13.
INAPLICABILIDADE AO CASO. CARGO DE NATUREZA
POLTICA. AGENTE POLTICO. ENTENDIMENTO FIRMADO NO
JULGAMENTO DO RECURSO EXTRAORDINRIO 579.951/RN.
OCORRNCIA DA FUMAA DO BOM DIREITO. 1. Impossibilidade

18

de submisso do reclamante, Secretrio Estadual de Transporte,


agente poltico, s hipteses expressamente elencadas na Smula
Vinculante n 13, por se tratar de cargo de natureza poltica. 2.
Existncia de precedente do Plenrio do Tribunal: RE 579.951/RN,
rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJE 12.9.2008. 3. Ocorrncia da
fumaa do bom direito. 4. Ausncia de sentido em relao s
alegaes externadas pelo agravante quanto conduta do prolator da
deciso ora agravada. 5. Existncia de equvoco lamentvel, ante a
impossibilidade lgica de uma deciso devidamente assinada por
Ministro desta Casa ter sido enviada, por fac-smile, ao advogado do
reclamante, em data anterior sua prpria assinatura. 6. Agravo
regimental improvido." (Rcl 6.650-MC-AgR/PR, Rel. Min. ELLEN
GRACIE - grifei) Sendo assim, e sem prejuzo de ulterior anlise do
pleito em questo, indefiro o pedido de medida cautelar.
2. Requisitem-se informaes autoridade judiciria ora apontada
como reclamada. Publique-se. Braslia, 30 de abril de 2009.
Ministro CELSO DE MELLO Relator

Pergunta: O Supremo j decidiu, no RE 579951 (em matria de repercusso


geral), que no precisa de lei formal para a proibio do nepotismo. Sua vedao j est
na Constituio. O STF j decidiu o mrito desse recurso. O que falta o cumprimento
da Smula. Se quiser legislar, de quem a iniciativa? Ler o RE 570392 RS Min Rel.
Carmem Lcia3
EMENTA: CONSTITUCIONAL. NEPOTISMO. PRINCPIO DA
MORALIDADE. NECESSIDADE DE LEI EM SENTIDO FORMAL.
EXISTNCIA DE REPERCUSSO GERAL. Questo que transcende
os interesses subjetivos das partes. (RE 579951 RG, Relator(a): Min.
RICARDO LEWANDOWSKI, julgado em 17/04/2008, DJe-088
DIVULG 15-05-2008 PUBLIC 16-05-2008 EMENT VOL-02319-11
PP-02275 )
EMENTA: ADMINISTRAO PBLICA. VEDAO NEPOTISMO.
NECESSIDADE
DE
LEI
FORMAL.
INEXIGIBILIDADE.
PROIBIO QUE DECORRE DO ART. 37, CAPUT, DA CF. RE
PROVIDO EM PARTE. I - Embora restrita ao mbito do Judicirio, a
Resoluo 7/2005 do Conselho Nacional da Justia, a prtica do
nepotismo nos demais Poderes ilcita. II - A vedao do nepotismo
NO exige a edio de lei formal para coibir a prtica. III Proibio que decorre diretamente dos princpios contidos no art. 37,
caput, da Constituio Federal. IV - Precedentes. V - RE conhecido e
parcialmente provido para anular a nomeao do servidor,
aparentado com agente poltico, ocupante, de cargo em comisso.
(RE 579951, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Tribunal
Pleno, julgado em 20/08/2008, REPERCUSSO GERAL - MRITO
DJe-202 DIVULG 23-10-2008 PUBLIC 24-10-2008 EMENT VOL02338-10 PP-01876)

2.6. PRINCPIO DA PUBLICIDADE

Vai cair topado nas provas quando o STF decidir.

19

- Publicidade diferente de publicao. Na licitao modalidade convite, o que


no h exigncia de publicao no instrumento convocatrio. Mas isso no quer dizer
que no h publicidade. A publicao uma das hipteses de publicidade.
Publicidade dar conhecimento ao titular do interesse.
Possui dupla acepo:
a) exigncia de publicao em rgo oficial como requisito da eficcia dos atos
A publicidade representa tambm incio de contagem de prazo.
b) exigncia de transparncia da atuao administrativa
A publicidade viabiliza o controle e a transparncia dos atos.
- Excees ao princpio:
Art. 5, X CRFB - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a
honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao
pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
Art. 5, XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou
geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel
segurana da sociedade e do Estado;
Art. 5, LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos
processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o
exigirem;

Alguns autores no concordam com as excees dos incisos X e LX. No


entanto, a posio majoritria aceita as 3 excees. O art. 5, LX, no se refere to
somente a processos judiciais. Ex.: processo administrativo tico disciplinar.
A publicao dever do administrador, sob pena de incorrer em improbidade
administrativa. A Lei n. 8429/92, que dispe sobre as sanes aplicveis aos agentes
pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo, emprego
ou funo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional e d outras
providncias, em seu art. 11:
Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta
contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou
omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade,
legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente:
I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso
daquele previsto, na regra de competncia;
II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;
III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das
atribuies e que deva permanecer em segredo;

20

IV - negar publicidade aos atos oficiais;


V - frustrar a licitude de concurso pblico;
VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo;
VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro,
antes da respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou
econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio.

Da mesma forma, ocorre se violar o art. 37, 1:


Art. 37 1 CRFB- A publicidade dos atos, programas, obras,
servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter
educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo
constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo
pessoal de autoridades ou servidores pblicos.

De acordo com o STJ, deve-se analisar se o nome do Administrador

colocado na placa da obra serviu apenas para informar ou para fazer campanha prpria.

2.7. PRINCPIO DA EFICINCIA

*Disserte sobre o princpio da eficincia4


O princpio da eficincia foi inserido na Constituio com o objetivo de
transformar o modelo de administrao burocrtica em administrao gerencial.
Tornou-se expresso a partir da Emenda n. 19/98, mas antes desta, o princpio existia de
forma implcita no texto constitucional e expresso na lei n. 8.987/95 (lei dos servios
pblicos).
Art. 6o Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de
servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme
estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo
contrato.

A eficincia refere-se ausncia de desperdcio (economia),


produtividade, agilidade e qualidade.
Para estimular a eficincia dos agentes administrativos, a Emenda
n.19/98 tambm alterou quanto ESTABILIDADE DOS SERVIDORES:
Art. 41. So estveis APS TRS ANOS DE EFETIVO
EXERCCIO os servidores nomeados para cargo de provimento
efetivo em virtude de concurso pblico
4

2 fase da magistratura federal

21

1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: (Redao dada


pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; (Includo
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada
ampla defesa; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho,
na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa (Includo
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) Princpio da eficincia

A avaliao especial de desempenho e a avaliao peridica de desempenho


foram criadas para a busca da eficincia.
Tambm foi criada a idia de racionalizao da mquina administrativa
(despesas com pessoal):
Art. 169. CRFB A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os
limites estabelecidos em lei complementar. (A lei complementar a
LC n. 101/00 Lei de Responsabilidade Fiscal)
Art. 19. LC n.101 Para os fins do disposto no caput do art. 169 da
Constituio, a despesa total com pessoal, em cada perodo de
apurao e em cada ente da Federao, no poder exceder os
percentuais5 da receita corrente lquida, a seguir discriminados:
I - Unio: 50% (cinqenta por cento);
II - Estados: 60% (sessenta por cento);
III - Municpios: 60% (sessenta por cento).

Se exceder o limite, corta-se, inicialmente, pelo menos 20% dos cargos em


comisso e funes de confiana. Depois, excluem-se quantos forem necessrios dos
servidores no estveis (sem limite). Por fim, os servidores estveis forem necessrios
(sem limites). O administrador s pode passar a classe seguinte depois de cumprida a
anterior.
Obs.: os servidores estveis so os nicos que possuem direito indenizao.
Se for feita a racionalizao, o cargo ser extinto e s poder ser criado 4 anos
depois.
preciso eficincia quanto aos meios utilizados, bem como aos resultados
produzidos. Contudo, o conceito de eficincia muito abstrato, tornando difcil a sua
aplicao.

A FCC adora percentuais, nmeros, prazos. Dica de concurso, fique ligada!

22

A Administrao, para racionalizar a mquina administrativa, pode demitir


seus servidores?
No. Na verdade, pode exoner-los. Cuidado com as palavras na hora da prova os
concursos colocam pegadinhas para derrubar o candidato!

2.8. PRINCPIO DA ISONOMIA

Busca a isonomia material: tratar os iguais de forma igual, e os desiguais na


medida das suas desigualdades. O conceito bom, mas surgem dificuldades na hora da
aplicao.
Ex.: determinado Municpio decide fazer concurso para salva-vidas. O edital
estabelece que deficientes no podem prestar o concurso no violou o princpio.
Ex.: edital de concurso da Prefeitura para o cargo de gari exigia oito dentes na
arcada superior violou o princpio.
Ex.: Edital da Polcia Militar afirma que possui mais de 27 anos no pode fazer
o concurso:
Smula 683 STF O limite de idade para a inscrio em concurso
pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da CRFB, quando
possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser
preenchido.

Obs.: O estabelecimento de limite mximo de idade muito criticado pela


doutrina e segundo Marinela, viola o princpio da isonomia.
Exigncia de trs anos de atividade jurdica para Defensoria Pblica: a
jurisprudncia decidiu que a exigncia no pode est somente no edital, mas deve est
prevista na lei da carreira e ser compatvel com as atribuies do cargo. As resolues
que disciplinam a questo da atividade jurdica: CNJ. Resoluo n. 75e CNMP.
Resoluo n 40. A nova resoluo exige, inclusive, anlise da vida pregressa do
candidato para a magistratura.
Quanto ao exame psicotcnico, tambm deve est previsto na lei da carreira e
o exame deve ser objetivo:
Smula 684. STF inconstitucional o veto no motivado
participao de candidato a concurso pblico.

23

2.9. PRINCPIO DO CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA

Passou a fazer parte do processo administrativo em 1988, com o advento da


CRFB/88.
Como condio de forma do ato administrativo, h exigncia de
procedimento administrativo prvio (STF). Ex.: desapropriao, extino de contrato.
Contraditrio significa dar conhecimento da existncia do processo. J a
ampla defesa diz respeito oportunidade para que a parte se defenda.
Art. 5 LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla
defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

Desdobramentos ou exigncias para a ampla defesa:

a) a parte tem direito defesa prvia - para tanto, preciso que os


procedimentos e penas estejam pr-determinados.
b) a parte tem direito cpia dos autos (direito informao), desde que arque
com as despesas (STJ)
c) direito produo de provas aptas a interferir no convencimento do julgador
A defesa tcnica em processo administrativo obrigatria? E no PAD?
A Lei 8.112/90 estabelece que a presena do advogado facultativa.
Com o passar dos anos, o STJ entende que o advogado contribui para a
regularidade do processo:
Smula 343 STJ obrigatria a presena de advogado em todas as
fases do processo administrativo disciplinar.

Com efeito, se a presena do advogado obrigatria, e se um servidor, antes da


edio da smula, foi processado e demitido sem advogado, o processo ser nulo.
Ento, o servidor ter direito reintegrao.
A matria, ento, chegou ao STF. E por uma justificativa eminentemente
poltica, editou a smula vinculante:
Smula Vinculante n. 5. A falta de defesa tcnica em PAD no viola
Constituio.

24

Portanto, a defesa tcnica em processo administrativo facultativa.


d) direito de recurso prazo razovel para recurso, ampla informao sobre os
fundamentos da deciso. Ex.: candidato tem direito de recorrer, mas no tem direito ao
espelho da prova ofendeu o direito ao recurso.
De acordo com o STJ, a organizadora deve oferecer a cpia do espelho da prova.
O interessado deve ter acesso s razes que levaram quela deciso
(motivao).
Obs.: Condicionar o direito de recurso a depsito prvio inconstitucional
(STF6 e STJ).
Smula 373 STJ: ilegtima a exigncia de depsito prvio para
admissibilidade de recurso administrativo
STF
DEPSITO
PRVIO
COMO
CONDIO
DE
ADMISSIBILIDADE DE RECURSO NA ESFERA ADMINISTRATIVA.
INCONSTITUCIONALIDADE. O Tribunal resolveu questo de
ordem no sentido de reconhecer repercusso geral da questo
constitucional, reafirmar a jurisprudncia da Corte acerca da
inconstitucionalidade da exigncia de depsito prvio para
admissibilidade de recursos na esfera administrativa, e autorizar os
Tribunais e Turmas Recursais aplicao do disposto no art. 543-B,
3, do Cdigo de Processo Civil. Em seguida, o Tribunal decidiu
encaminhar proposta de smula vinculante Comisso de
Jurisprudncia. Leading case: AI 698.626-QO, Min. Ellen Gracie
Smula vinculante n. 3. Nos processos perante o Tribunal de Contas
da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da
deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo
que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do
ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.

A concesso inicial de aposentadoria necessita da Administrao + Tribunal de


Contas (ato complexo). O TC participa da construo do direito, todavia, perante este
Tribunal, no haver contraditrio e a ampla defesa. Assim, como o direito no se
concretiza no TC, o contraditrio e ampla defesa s sero exercidos perante a
Administrao. Por se tratar de ato complexo, o contraditrio e a ampla defesa ocorrem
na 1 casa.

2.10. PRINCPIO DA CONTINUIDADE

RE 601235 Leading case: AI 698.626-QO, Min. Ellen Gracie

25

Em regra, o servio pblico no pode ser interrompido, devendo ser prestado


de forma ininterrupta. Segundo Celso Antnio, decorre da obrigatoriedade do servio.

Direito de greve

*Servidor pblico tem direito de greve. (Verdadeiro)


Art. 37 CRFB
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites
definidos em lei especfica; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)

At a Emenda n. 19/98 o direito de greve dependia de lei complementar. Aps


a Emenda, exige apenas lei ordinria especfica, ou seja, que trate apenas desse
assunto.
De acordo com o STF, trata-se de norma com eficcia limitada. A greve ilegal
gera o regime de compensao de horrios. Contudo, s h demisso se existir infrao
grave7.
A despeito de o Presidente no ter regulado o direito de greve aos servidores, o
STF decidiu que ele ser exercido nos termos da Lei de greve dos trabalhadores, no
que couber.
Observe que o STF decidiu num mandado de injuno com efeitos
mandamentais, ou seja, decide de forma concreta (posio concretista). Essa deciso
mudou a funo do MI, o qual apenas declarava a mora. Alm disso, a despeito de o MI
possuir efeito inter partes, no caso do MI 670 ES. Min Rel. Maurcio Correia ,
possuir efeito erga omnes:
EMENTA:
MANDADO
DE
INJUNO.
GARANTIA
FUNDAMENTAL (CF, ART. 5, INCISO LXXI). DIREITO DE
GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS (CF, ART. 37,
INCISO VII). EVOLUO DO TEMA NA JURISPRUDNCIA DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (STF). DEFINIO DOS
PARMETROS DE COMPETNCIA CONSTITUCIONAL PARA
APRECIAO NO MBITO DA JUSTIA FEDERAL E DA
JUSTIA ESTADUAL AT A EDIO DA LEGISLAO
ESPECFICA PERTINENTE, NOS TERMOS DO ART. 37, VII, DA
CF. EM OBSERVNCIA AOS DITAMES DA SEGURANA
JURDICA E EVOLUO JURISPRUDENCIAL NA
INTERPRETAO DA OMISSO LEGISLATIVA SOBRE O
DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS,
7

MI 670, 708 e 712

26

FIXAO DO PRAZO DE 60 (SESSENTA) DIAS PARA QUE O


CONGRESSO NACIONAL LEGISLE SOBRE A MATRIA.
MANDADO DE INJUNO DEFERIDO PARA DETERMINAR A
APLICAO DAS LEIS Nos 7.701/1988 E 7.783/1989.
1. SINAIS DE EVOLUO DA GARANTIA FUNDAMENTAL DO
MANDADO DE INJUNO NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL (STF).
1.1. No julgamento do MI no 107/DF, Rel. Min. Moreira Alves, DJ
21.9.1990, o Plenrio do STF consolidou entendimento que conferiu
ao mandado de injuno os seguintes elementos operacionais: i) os
direitos constitucionalmente garantidos por meio de mandado de
injuno apresentam-se como direitos expedio de um ato
normativo, os quais, via de regra, no poderiam ser diretamente
satisfeitos por meio de provimento jurisdicional do STF; ii) a deciso
judicial que declara a existncia de uma omisso inconstitucional
constata, igualmente, a mora do rgo ou poder legiferante, insta-o
a editar a norma requerida; iii) a omisso inconstitucional tanto pode
referir-se a uma omisso total do legislador quanto a uma omisso
parcial; iv) a deciso proferida em sede do controle abstrato de
normas acerca da existncia, ou no, de omisso dotada de eficcia
erga omnes, e no apresenta diferena significativa em relao a atos
decisrios proferidos no contexto de mandado de injuno; iv) o STF
possui competncia constitucional para, na ao de mandado de
injuno, determinar a suspenso de processos administrativos ou
judiciais, com o intuito de assegurar ao interessado a possibilidade
de ser contemplado por norma mais benfica, ou que lhe assegure o
direito constitucional invocado; v) por fim, esse plexo de poderes
institucionais legitima que o STF determine a edio de outras
medidas que garantam a posio do impetrante at a oportuna
expedio de normas pelo legislador.
1.2. Apesar dos avanos proporcionados por essa construo
jurisprudencial inicial, o STF flexibilizou a interpretao
constitucional primeiramente fixada para conferir uma
compreenso mais abrangente garantia fundamental do mandado
de injuno. A partir de uma srie de precedentes, o Tribunal passou
a admitir solues normativas para a deciso judicial como
alternativa legtima de tornar a proteo judicial efetiva (CF, art. 5o,
XXXV). Precedentes: MI no 283, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ
14.11.1991; MI no 232/RJ, Rel. Min. Moreira Alves, DJ 27.3.1992;
MI n 284, Rel. Min. Marco Aurlio, Red. para o acrdo Min.
Celso de Mello, DJ 26.6.1992; MI no 543/DF, Rel. Min. Octavio
Gallotti, DJ 24.5.2002; MI no 679/DF, Rel. Min. Celso de Mello, DJ
17.12.2002; e MI no 562/DF, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ 20.6.2003.
2. O MANDADO DE INJUNO E O DIREITO DE GREVE DOS
SERVIDORES PBLICOS CIVIS NA JURISPRUDNCIA DO STF.
2.1. O tema da existncia, ou no, de omisso legislativa quanto
definio das possibilidades, condies e limites para o exerccio do
direito de greve por servidores pblicos civis j foi, por diversas
vezes, apreciado pelo STF. Em todas as oportunidades, esta Corte
firmou o entendimento de que o objeto do mandado de injuno
cingir-se-ia declarao da existncia, ou no, de mora legislativa
para a edio de norma regulamentadora especfica. Precedentes: MI

27

no 20/DF, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 22.11.1996; MI n o 585/TO,


Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 2.8.2002; e MI no 485/MT, Rel. Min.
Maurcio Corra, DJ 23.8.2002.
2.2. Em alguns precedentes(em especial, no voto do Min. Carlos
Velloso, proferido no julgamento do MI n o 631/MS, Rel. Min. Ilmar
Galvo, DJ 2.8.2002), aventou-se a possibilidade de aplicao aos
servidores pblicos civis da lei que disciplina os movimentos grevistas
no mbito do setor privado (Lei no 7.783/1989).
3. DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS.
HIPTESE DE OMISSO LEGISLATIVA INCONSTITUCIONAL.
MORA JUDICIAL, POR DIVERSAS VEZES, DECLARADA PELO
PLENRIO DO STF. RISCOS DE CONSOLIDAO DE TPICA
OMISSO JUDICIAL QUANTO MATRIA. A EXPERINCIA DO
DIREITO COMPARADO. LEGITIMIDADE DE ADOO DE
ALTERNATIVAS
NORMATIVAS
E
INSTITUCIONAIS
DE
SUPERAO DA SITUAO DE OMISSO.
3.1.
A
PERMANNCIA
DA
SITUAO
DE
NOREGULAMENTAO do direito de greve dos servidores pblicos
civis contribui para a ampliao da regularidade das instituies de
um Estado democrtico de Direito (CF, art. 1o). Alm de o tema
envolver uma srie de questes estratgicas e oramentrias
diretamente relacionadas aos servios pblicos, a ausncia de
parmetros jurdicos de controle dos abusos cometidos na
deflagrao desse tipo especfico de movimento grevista tem
favorecido que o legtimo exerccio de direitos constitucionais seja
afastado por uma verdadeira lei da selva.
3.2. Apesar das modificaes implementadas pela Emenda
Constitucional no 19/1998 quanto modificao da reserva legal de
lei complementar para a de lei ordinria especfica (CF, art. 37, VII),
observa-se que o direito de greve dos servidores pblicos civis
continua sem receber tratamento legislativo minimamente satisfatrio
para garantir o exerccio dessa prerrogativa em consonncia com
imperativos constitucionais.
3.3. Tendo em vista as imperiosas balizas jurdico-polticas que
demandam a concretizao do direito de greve a todos os
trabalhadores, o STF no pode se abster de reconhecer que, assim
como o controle judicial deve incidir sobre a atividade do legislador,
possvel que a Corte Constitucional atue tambm nos casos de
inatividade ou omisso do Legislativo.
3.4. A mora legislativa em questo j foi, por diversas vezes,
declarada na ordem constitucional brasileira. Por esse motivo, a
permanncia dessa situao de ausncia de regulamentao do
direito de greve dos servidores pblicos civis passa a invocar, para si,
os riscos de consolidao de uma tpica omisso judicial.
3.5. Na experincia do direito comparado (em especial, na Alemanha
e na Itlia), admite-se que o Poder Judicirio adote medidas
normativas como alternativa legtima de superao de omisses
inconstitucionais, sem que a proteo judicial efetiva a direitos

28

fundamentais se configure como ofensa ao modelo de separao de


poderes (CF, art. 2o).
4. DIREITO DE GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS CIVIS.
REGULAMENTAO DA LEI DE GREVE DOS TRABALHADORES
EM GERAL (LEI No 7.783/1989). FIXAO DE PARMETROS DE
CONTROLE JUDICIAL DO EXERCCIO DO DIREITO DE GREVE
PELO LEGISLADOR INFRACONSTITUCIONAL.
4.1. A disciplina do direito de greve para os trabalhadores em geral,
quanto s atividades essenciais, especificamente delineada nos
arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989. Na hiptese de aplicao dessa
legislao geral ao caso especfico do direito de greve dos servidores
pblicos, antes de tudo, afigura-se inegvel o conflito existente entre
as necessidades mnimas de legislao para o exerccio do direito de
greve dos servidores pblicos civis (CF, art. 9 o, caput, c/c art. 37,
VII), de um lado, e o direito a servios pblicos adequados e
prestados de forma contnua a todos os cidados (CF, art. 9 o, 1o), de
outro. Evidentemente, no se outorgaria ao legislador qualquer
poder discricionrio quanto edio, ou no, da lei disciplinadora
do direito de greve. O legislador poderia adotar um modelo mais ou
menos rgido, mais ou menos restritivo do direito de greve no mbito
do servio pblico, mas no poderia deixar de reconhecer direito
previamente definido pelo texto da Constituio. Considerada a
evoluo jurisprudencial do tema perante o STF, em sede do mandado
de injuno, no se pode atribuir amplamente ao legislador a ltima
palavra acerca da concesso, ou no, do direito de greve dos
servidores pblicos civis, sob pena de se esvaziar direito fundamental
positivado. Tal premissa, contudo, no impede que, futuramente, o
legislador infraconstitucional confira novos contornos acerca da
adequada configurao da disciplina desse direito constitucional.
4.2 Considerada a omisso legislativa alegada na espcie, seria o
caso de se acolher a pretenso, to-somente no sentido de que se
aplique a Lei no 7.783/1989 enquanto a omisso no for devidamente
regulamentada por lei especfica para os servidores pblicos civis
(CF, art. 37, VII).
4.3 Em razo dos imperativos da continuidade dos servios pblicos,
contudo, no se pode afastar que, de acordo com as peculiaridades de
cada caso concreto e mediante solicitao de entidade ou rgo
legtimo, seja facultado ao tribunal competente impor a observncia a
regime de greve mais severo em razo de tratar-se de servios ou
atividades essenciais, nos termos do regime fixado pelos arts. 9 o a 11
da Lei no 7.783/1989. Isso ocorre porque no se pode deixar de
cogitar dos riscos decorrentes das possibilidades de que a regulao
dos servios pblicos que tenham caractersticas afins a esses
servios ou atividades essenciais seja menos severa que a
disciplina dispensada aos servios privados ditos essenciais.
4.4. O sistema de judicializao do direito de greve dos servidores
pblicos civis est aberto para que outras atividades sejam
submetidas a idntico regime. Pela complexidade e variedade dos
servios pblicos e atividades estratgicas tpicas do Estado, h
outros servios pblicos, cuja essencialidade no est contemplada

29

pelo rol dos arts. 9o a 11 da Lei no 7.783/1989. Para os fins desta


deciso, a enunciao do regime fixado pelos arts. 9 o a 11 da Lei no
7.783/1989 apenas exemplificativa (numerus apertus).
5. O PROCESSAMENTO E O JULGAMENTO DE EVENTUAIS
DISSDIOS DE GREVE QUE ENVOLVAM SERVIDORES
PBLICOS CIVIS DEVEM OBEDECER AO MODELO DE
COMPETNCIAS
E
ATRIBUIES
APLICVEL
AOS
TRABALHADORES EM GERAL (CELETISTAS), NOS TERMOS DA
REGULAMENTAO DA LEI No 7.783/1989. A APLICAO
COMPLEMENTAR
DA
LEI
No
7.701/1988
VISA

JUDICIALIZAO DOS CONFLITOS QUE ENVOLVAM OS


SERVIDORES PBLICOS CIVIS NO CONTEXTO DO
ATENDIMENTO
DE
ATIVIDADES
RELACIONADAS
A
NECESSIDADES INADIVEIS DA COMUNIDADE QUE, SE NO
ATENDIDAS, COLOQUEM EM PERIGO IMINENTE A
SOBREVIVNCIA, A SADE OU A SEGURANA DA
POPULAO (LEI No 7.783/1989, PARGRAFO NICO, ART. 11).
5.1. Pendncia do julgamento de mrito da ADI n o 3.395/DF, Rel.
Min. Cezar Peluso, na qual se discute a competncia constitucional
para a apreciao das aes oriundas da relao de trabalho,
abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao
pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios (CF, art. 114, I, na redao conferida pela EC n o
45/2004).
5.2. Diante da singularidade do debate constitucional do direito de
greve dos servidores pblicos civis, sob pena de injustificada e
inadmissvel negativa de prestao jurisdicional nos mbitos federal,
estadual e municipal, devem-se fixar tambm os parmetros
institucionais e constitucionais de definio de competncia,
provisria e ampliativa, para a apreciao de dissdios de greve
instaurados entre o Poder Pblico e os servidores pblicos civis.
5.3. No plano procedimental, afigura-se recomendvel aplicar ao
caso concreto a disciplina da Lei no 7.701/1988 (que versa sobre
especializao das turmas dos Tribunais do Trabalho em processos
coletivos), no que tange competncia para apreciar e julgar
eventuais conflitos judiciais referentes greve de servidores pblicos
que sejam suscitados at o momento de colmatao legislativa
especfica da lacuna ora declarada, nos termos do inciso VII do art.
37 da CF.
5.4. A adequao e a necessidade da definio dessas questes de
organizao e procedimento dizem respeito a elementos de fixao de
competncia constitucional de modo a assegurar, a um s tempo, a
possibilidade e, sobretudo, os limites ao exerccio do direito
constitucional de greve dos servidores pblicos, e a continuidade na
prestao dos servios pblicos. Ao adotar essa medida, este Tribunal
passa a assegurar o direito de greve constitucionalmente garantido
no art. 37, VII, da Constituio Federal, sem desconsiderar a
garantia da continuidade de prestao de servios pblicos um
elemento fundamental para a preservao do interesse pblico em
reas que so extremamente demandadas pela sociedade.

30

6. DEFINIO DOS PARMETROS DE COMPETNCIA


CONSTITUCIONAL PARA APRECIAO DO TEMA NO MBITO
DA JUSTIA FEDERAL E DA JUSTIA ESTADUAL AT A EDIO
DA LEGISLAO ESPECFICA PERTINENTE, NOS TERMOS DO
ART. 37, VII, DA CF. FIXAO DO PRAZO DE 60 (SESSENTA)
DIAS PARA QUE O CONGRESSO NACIONAL LEGISLE SOBRE A
MATRIA. MANDADO DE INJUNO DEFERIDO PARA
DETERMINAR A APLICAO DAS LEIS Nos 7.701/1988 E
7.783/1989.
6.1. Aplicabilidade aos servidores pblicos civis da Lei no 7.783/1989,
sem prejuzo de que, diante do caso concreto e mediante solicitao
de entidade ou rgo legtimo, seja facultado ao juzo competente a
fixao de regime de greve mais severo, em razo de tratarem de
servios ou atividades essenciais (Lei no 7.783/1989, arts. 9o a 11).
6.2. Nessa extenso do deferimento do mandado de injuno,
aplicao da Lei no 7.701/1988, no que tange competncia para
apreciar e julgar eventuais conflitos judiciais referentes greve de
servidores pblicos que sejam suscitados at o momento de
colmatao legislativa especfica da lacuna ora declarada, nos
termos do inciso VII do art. 37 da CF.
6.3. At a devida disciplina legislativa, devem-se definir as situaes
provisrias de competncia constitucional para a apreciao desses
dissdios no contexto nacional, regional, estadual e municipal. Assim,
nas condies acima especificadas, se a paralisao for de MBITO
NACIONAL, ou abranger mais de uma regio da justia federal, ou
ainda, compreender mais de uma unidade da federao, a
competncia para o dissdio de greve ser do Superior Tribunal de
Justia (por aplicao analgica do art. 2 o, I, a, da Lei n o
7.701/1988). Ainda no MBITO FEDERAL, se a controvrsia estiver
adstrita a uma nica regio da justia federal, a competncia ser
dos Tribunais Regionais Federais (aplicao analgica do art. 6o da
Lei no 7.701/1988). Para o caso da jurisdio no contexto
ESTADUAL OU MUNICIPAL, se a controvrsia estiver adstrita a
uma unidade da federao, a competncia ser do respectivo Tribunal
de Justia (tambm por aplicao analgica do art. 6o da Lei no
7.701/1988). As GREVES DE MBITO LOCAL OU MUNICIPAL
sero dirimidas pelo Tribunal de Justia ou Tribunal Regional
Federal com jurisdio sobre o local da paralisao, conforme se
trate de greve de servidores municipais, estaduais ou federais.
6.4. Considerados os parmetros acima delineados, a par da
competncia para o dissdio de greve em si, no qual se discuta a
abusividade, ou no, da greve, os referidos tribunais, nos mbitos de
sua jurisdio, sero competentes para decidir acerca do mrito do
pagamento, ou no, dos dias de paralisao em consonncia com a
excepcionalidade de que esse juzo se reveste. Nesse contexto, nos
termos do art. 7o da Lei no 7.783/1989, a deflagrao da greve, em
princpio, corresponde suspenso do contrato de trabalho. Como
regra geral, portanto, os salrios dos dias de paralisao no
devero ser pagos, salvo no caso em que a greve tenha sido
provocada justamente por atraso no pagamento aos servidores

31

pblicos civis, ou por outras situaes excepcionais que justifiquem o


afastamento da premissa da suspenso do contrato de trabalho (art.
7o da Lei no 7.783/1989, in fine).
6.5. Os tribunais mencionados tambm sero competentes para
apreciar e julgar medidas cautelares eventualmente incidentes
relacionadas ao exerccio do direito de greve dos servidores pblicos
civis, tais como: i) aquelas nas quais se postule a preservao do
objeto da querela judicial, qual seja, o percentual mnimo de
servidores pblicos que deve continuar trabalhando durante o
movimento paredista, ou mesmo a proibio de qualquer tipo de
paralisao; ii) os interditos possessrios para a desocupao de
dependncias dos rgos pblicos eventualmente tomados por
grevistas; e iii) as demais medidas cautelares que apresentem
conexo direta com o dissdio coletivo de greve.
6.6. Em razo da evoluo jurisprudencial sobre o tema da
interpretao da omisso legislativa do direito de greve dos
servidores pblicos civis e em respeito aos ditames de segurana
jurdica, fixa-se o prazo de 60 (sessenta) dias para que o Congresso
Nacional legisle sobre a matria.
6.7. Mandado de injuno conhecido e, no mrito, deferido para, nos
termos acima especificados, determinar a aplicao das Leis n os
7.701/1988 e 7.783/1989 aos conflitos e s aes judiciais que
envolvam a interpretao do direito de greve dos servidores pblicos
civis.

CONTINUIDADE DO SERVIO PBLICO

O corte do servio pblico, para a posio majoritria, est previsto no art. 6,


3 da Lei n. 8.987/95:
Art. 6o Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de
servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme
estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo
contrato.
3o No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua
interrupo em situao de emergncia (ex.: guerra) ou aps prvio
aviso, quando:
I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das
instalaes; e,
II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da
coletividade.

Obs.: Em caso de emergncia no necessrio o prvio aviso.


Obs.: A posio majoritria afirma que possvel o corte do servio por
inadimplemento mesmo nos servios essenciais. Justifica-se no prprio princpio da
32

continuidade, sob o argumento de que a empresa, se prestar servio a quem no paga,


comprometer a prestao de todo o servio, ferindo tambm o princpio da supremacia
do interesse pblico e da isonomia.
O STJ tem uma posio minoritria de que, no caso de relao consumerista,
no poderia haver o corte (art. 22 e 42 CDC), interpretando o corte como vexatrio.
E se o usurio inadimplente for a prpria Administrao?
possvel o corte, desde que no comprometa os servios essenciais, como o
de hospitais e para a segurana pblica.

2.11. PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE/PROPORCIONALIDADE

Agir com razoabilidade agir com congruncia e lgica. Para a doutrina


majoritria, o princpio da proporcionalidade est embutido dentro do da razoabilidade.
Agir de forma proporcional agir com equilbrio: os atos e medidas devem
estar equilibrados, assim como os benefcios e prejuzos.

Controle realizado pelo Poder Judicirio


Faz controle de legalidade dos atos praticados pela Administrao. Hoje, tal
controle dito em sentido amplo, ou seja, aplicao das leis + normas constitucionais
(princpios). Prevalece, ainda, que no pode controlar o mrito do ato administrativo. A
Cespe afirma que pode ser revisto o mrito!
Ex.: O Poder Judicirio rev deciso da Administrao que decide construir
praa pblica ao invs de hospital. ---- viola razoabilidade
Trata-se de um controle de legalidade que, indiretamente, atinge a liberdade do
administrador (mrito).
(V) Pode o Poder Judicirio rever o mrito da deciso administrativa.
Ressalte-se que so princpios implcitos na CRFB, todavia, expressos na Lei
n. 9784/99:

33

Art. 5 CRFB LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo,


so assegurados a razovel durao do processo e os meios que
garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos
princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade,
proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio,
segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.

Tal artigo da CRFB no define o princpio da razoabilidade, mas sim, o


princpio da celeridade.

2.12. PRINCPIO DA ESPECIALIDADE8

Afirma que as pessoas jurdicas da Administrao indireta esto presas


finalidade para que foram criadas. Contudo, tal finalidade poder ser modificada por
meio de lei (paralelismo de formas).

2.13. PRINCPIO DA AUTOTUTELA

A administrao pode rever/controlar seus prprios atos, nos casos de


ilegalidade ou inconvenincia.
Smula 346 STF A administrao pblica pode declarar a nulidade
dos seus prprios atos.
Smula 473 STF A administrao pode anular seus prprios atos,
quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se
originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou
oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em
todos os casos, a apreciao judicial.

2.14. PRINCPIO DA LEGITIMIDADE


Os atos administrativos so presumidamente legais (obedincia lei), legtimos
(obedincia s regras morais) e verdadeiros (verdade). Tal presuno, contudo, relativa
(iuris tantum).
8

TJ

34

CESPE: A quem cabe o nus da prova?


Cabe, em regra, a quem o alega.

Qual a conseqncia prtica da presuno de legitimidade?


A sua aplicao imediata.

ORGANIZAO DA ADMINISTRAO

1. FORMAS DE PRESTAO DA ATIVIDADE ADMINISTRATIVA

- Administrao direta - CENTRALIZAO - pelos entes polticos (Unio,


Estados, Municpios e DF).
- Administrao indireta ou particulares -DESCENTRALIZAO
Obs.: quando h deslocamento de funo dentro da mesma pessoa
-DESCONCENTRAO. Como resultado desta tcnica, surgem os rgos pblicos.
(V) A descentralizao a transferncia da atividade para uma nova pessoa
jurdica ou fsica. Pode ser a pessoa fsica, no caso das permisses de servio.
Na desconcentrao h hierarquia. Ao contrrio, no existe hierarquia na
descentralizao, mas apenas superviso.

1.1 DESCENTRALIZAO

Possui duas hipteses:


a) outorga (descentralizao por servios) transferir a titularidade +
execuo do servio, por meio de lei. A outorga somente poder ser feita Administrao
indireta (autarquias agncias reguladoras e executivas, conselhos de classe, fundaes

35

pblicas, sociedades de economia mista, empresas pblicas). Em regra, feita por prazo
indeterminado.
Obs.: As OSCIP, OS, concesses e permisses so pessoas privadas prestadoras
de servios.
Enquanto as autarquias e fundaes so pessoas com regime pblico, as
sociedades de economia mista e Empresas pblicas so pessoa com regime de direito
privado. Assim, para a doutrina majoritria, a outorga de servio s pode ser feita s
autarquias e fundaes.
b) delegao (descentralizao por colaborao) transferncia da execuo
do servio. Ser feita:
- Lei (delegao legal): ocorre para a administrao indireta de direito privado:
empresas pblicas e sociedade de economia mista.
- Contrato administrativo: ao particular (concessionrias e permissionrias).
- ato administrativo: ao particular (autorizao) ex.: servio de txi e
despachante
Ocorre SEMPRE por prazo determinado, salvo no caso das autorizaes que,
em razo da sua precariedade, no h prazo.
(V) A Administrao Pblica pode outorgar a concesso de servio pblico ao
particular.
Utilizou a concepo vulgar, uma vez que a CRFB a utiliza dessa forma em
algumas passagens.

2. RGOS PBLICOS

So centros especializados de competncia e foram divididos para aprimorar a


eficincia da pessoa jurdica. Est presente tanto na pessoa direta como na indireta.
Art. 1 Lei n. 9784/99
2o Para os fins desta Lei, consideram-se:
I - rgo - a unidade de atuao integrante da estrutura da
Administrao direta e da estrutura da Administrao indireta;

No possui personalidade jurdica, portanto, a pessoa jurdica que responde


por seus atos.
36

No celebra, em regra, contrato administrativo. Realiza licitao.


Art. 37 CRFB
8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e
entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada
mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder
pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para
o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: (Includo pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - o prazo de durao do contrato;
II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos,
obrigaes e responsabilidade dos dirigentes;
III - a remunerao do pessoal."

A doutrina afirma que tal dispositivo inconstitucional, uma vez que no


possvel o contrato de gesto entre rgos9.
* Se o rgo pblico no tem personalidade jurdica, por que possui CNPJ?
Possui CNPJ para a fiscalizao do fluxo de recursos.
* rgo pblico pode ir a juzo?
Excepcionalmente, possvel. Normalmente, atua como sujeito ativo. Alm
disso, a jurisprudncia demonstra que tambm possvel em busca de prerrogativas
funcionais. Pode, inclusive, ter representao prpria. Ex.: se duoedcimo no
repassado Cmara.

2.1 Classificao

a) Quanto posio estatal


- Independentes: possuem independncia, esto no comando de cada um dos
poderes e no h relao de subordinao. Ex.: Presidncia, governadoria, prefeitura,
Congresso Nacional, Assembleia Legislativa e Cmaras Municipais, Tribunais.
- Autnomos: possuem autonomia, todavia, subordinam-se aos rgos
independentes. Ex.: Ministrios, Tribunais de contas e Ministrio Pblico (no possui
independncia quanto ao poder).
- Superiores: possui poder de deciso, todavia, subordinado aos dois
anteriores.
Ex.: Gabinetes e procuradorias
9

Numa questo objetiva, considerar o artigo. Discutir apenas em 2 fase

37

- Subalternos: so rgos de mera execuo. Ex.: almoxarifado e recursos


humanos
b) Quanto estrutura do rgo
- Simples: no possui ramificaes. Ex.: gabinete
- Compostos: possuem desdobramentos. Ex.: Delegacia de ensino e as escolas
a ela ligadas
c) Quanto atuao funcional
- Singulares(unipessoal): a tomada de deciso ocorre por um nico agente
Ex.: Presidncia, juzo monocrtico
- Colegiados: a tomada de deciso ocorre por mais de um agente Ex.: tribunais
e casas legislativas

3. CARACTERSTICAS GERAIS DA ADMINISTRAO INDIRETA

a) Personalidade jurdica prpria


Podem ser sujeito de direitos e obrigaes. Respondem, ento, pelos seus atos.
Possuem patrimnio e receita prprios. Alm disso, possuem autonomia tcnica,
administrativa e financeira.
( F) As autarquias gozam de autonomia tcnica, administrativa, financeira e
poltica.
Obs.: as agncias reguladoras podem regular aquilo previsto na lei, mas no
podem legislar.
b) Criao e extino das pessoas jurdicas
(V) A criao das pessoas jurdicas da administrao indireta depende de lei.
Art. 37 CRFB
XIX somente por lei especfica poder ser criada autarquia e
autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de
economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste
ltimo caso, definir as reas de sua atuao; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)

38

Ocorre por meio de LEI ORDINRIA, a qual cria a autarquia e autoriza


a criao das EP e SEM. Quanto s ltimas, necessrio um registro na junta comercial
(natureza empresarial) ou civil (CNPJ) Em razo do paralelismo de formas, a extino
deve ser feita da mesma forma que foi criada.
A lei complementar ir listar as possveis finalidades para a
fundao. Ressalte-se que, para a criao, necessria uma lei complementar. A LC
to somente enumerar as possveis finalidades a serem exercidas (essa LC at hoje no
foi editada).

3.1 Fundao

um patrimnio destacado por um fundador para uma finalidade


especfica (patrimnio personalizado). O nome da fundao dado de acordo com o seu
fundador: ser for instituda por particular ser privada (estudada no direito civil). Ao
contrrio, se for o poder pblico o instituidor, ser pblica.
O instituidor pode dar a fundao pblica um dos dois regimes: de
direito pblico ou de direito privado. Ser pblica por que instituda pelo poder
pblico e tambm de direito pblico ou privado, no que diz respeito ao regime.
A despeito da divergncia na doutrina, a possibilidade da existncia de dois
regimes a posio majoritria (STF). Enquanto para Celso Antnio todas devem ter o
regime pblico, para Hely Lopes, todas possuem regime privado.
Se a fundao for pblica com regime de direito pblico, espcie de
autarquia: Autarquia fundacional.
Se for espcie do gnero autarquia, ser criada por lei (e no autorizada).
J a fundao pblica de direito privado: Fundao governamental. A fundao
governamental adota um regime hbrido, tpico das EP e SEM. Nesse caso, a lei autoriza
a sua criao. Ento, o art. 37, XIX refere-se fundao pblica de regime privado.
c) Possuem finalidades especficas, estando vinculadas a essas finalidades.
d) No tm fins lucrativos
(V) As pessoa jurdicas da Administrao Indireta no tm fins lucrativos.
Elas no so criadas com fim lucrativo, todavia, podem gerar lucros.
39

Art. 173. CRFB Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a


explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser
permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional
ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da
sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem
atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de
prestao de servios, dispondo sobre: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela
sociedade; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas,
inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais,
trabalhistas e tributrios; (Includo pela Emenda Constitucional n
19, de 1998)
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e
alienaes, observados os princpios da administrao pblica;
(Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de
administrao e fiscal, com a participao de acionistas
minoritrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade
dos administradores.(Includo pela Emenda Constitucional n 19, de
1998)
2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no
podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor
privado.
3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o
Estado e a sociedade.
4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise
dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao
aumento arbitrrio dos lucros.
5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos
dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta,
sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos
praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a
economia popular.

d) No h relao de hierarquia, mas de controle.


*Entre a Administrao direta e indireta existe hierarquia?
No, pois se trata de hiptese de descentralizao.
Ex.: Tribunal de Contas pode controlar todas as pessoas jurdicas da
administrao indireta (STF).
Ex.: CPI
Ex.: Superviso ministerial feita por um Ministrio, a depender da atividade
jurdica. Trata-se, em especial, de um controle de finalidades. Alm disso, controla
receitas e despesas.
40

Pode tambm, de acordo com a lei de criao de cada pessoa jurdica,


representar a nomeao dos dirigentes da Administrao Indireta. Contudo, tal
nomeao muito criticada pela doutrina, uma vez que contraria a inexistncia de
hierarquia.
Excees:
- Art. 52 CRFB No Banco Central, a nomeao est condicionada a prvia
aprovao do Senado. Da mesma forma, as agncias reguladoras.

3.2 AUTARQUIAS

Trata-se de pessoa jurdica de direito pblico, integrante da


Administrao indireta, criada diretamente por lei especfica, para o exerccio de
atividades tpicas de Estado. Possui regime muito semelhante quele que se submete a
Administrao direta.
3.2.1 Regime jurdico
Pratica atos administrativos, por isso, est sujeita aos contratos
administrativos e, em consequncia, licitao. Seus contratos tambm esto sujeitos s
clusulas exorbitantes.
Art. 37 CRFB
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras
de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade,
causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de
dolo ou culpa.
A sua RESPONSABILIDADE OBJETIVA.
Obs.: se ingresso com ao contra a autarquia e esta no tem como pagar, por
ser um servio pblico, dever do Estado. Ento, poder ser responsabilizado
subsidiariamente. Contudo, no se confunde com responsabilidade solidria.
(V) A responsabilidade do Estado por ato de autarquia objetiva.
Ser subsidiria diz respeito ordem de preferncia, no se referindo
culpa ou dolo.
A autarquia possui patrimnio pblico.

41

Inalienabilidade condicionada

(V) Bens autrquicos so alienveis de forma condicionada.


Em algumas circunstncias podem ser alienados. Ento, so inalienveis
de forma relativa (art. 17 da lei n. 8.666/93).
o

Impenhorabilidade
Alm disso, os bens pblicos so impenhorveis. No podem, ainda,

serem objeto de arresto (bens indeterminados) e sequestro (bens determinados).


o

Impossibilidade de onerao
Tambm no pode ser objeto de direito real de garantia (impossibilidade

de onerao penhor (bens mveis) e hipoteca (bens imveis)).


o

Imprescritibilidade
tambm imprescritvel, o que significa que no pode ser objeto de

prescrio aquisitiva (usucapio).


o

Dbitos judiciais
Os seus dbitos judiciais so pagos por meio do regime de precatrio.

Privilgios tributrios

Possuem privilgios tributrios (art. 150 VI, a, CRFB), denominada de


imunidade recproca para os impostos, restringindo-se a sua finalidade essencial
(especfica)10.
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao
contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e
aos Municpios:
VI - instituir impostos sobre:
a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;
2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s
fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere
ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades
essenciais ou s delas decorrentes.

o
10

Privilgios processuais

2 fase - AGU

42

Possuem prazo em dobro para recorrer e em qudruplo para contestar (art. 188
CPC).
Sujeita-se, em regra, ao reexame necessrio, exceto nos seguintes casos:
- Se for at 60 salrios mnimos;
- Quando a matria j foi decidida pelo Pleno
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo
efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena:
(Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001)
I proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o
Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico;
(Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001)
II que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos
execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI). (Redao
dada pela Lei n 10.352, de 2001)
1o Nos casos previstos neste artigo, o juiz ordenar a remessa
dos autos ao tribunal, haja ou no apelao; no o fazendo, dever o
presidente do tribunal avoc-los. (Includo pela Lei n 10.352, de
2001)
2o No se aplica o disposto neste artigo sempre que a
condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no
excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de
procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do
mesmo valor. (Includo pela Lei n 10.352, de 2001)
3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a
sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo
Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal
superior competente. (Includo pela Lei n 10.352, de 2001)

A ausncia do reexame implica a ausncia de trnsito em julgado.


o

Procedimentos financeiros
Est sujeita contabilidade pblica (lei n. 4320/64) e a Lei de

responsabilidade fiscal.
o

Quadro de funcionrios
Seu quadro formado por servidores pblicos. Tais servidores esto

sujeitos a regime jurdico nico, no necessariamente o estatutrio.


Ex.: INSS, INCRA, Universidades Federais, Conselhos de classe.
Obs.: OAB

43

O Conselho de classe nasceu, inicialmente, com natureza de autarquia.


Com o advento da lei n. 9.649/98 decidiu que os Conselhos teriam personalidade
jurdica de direito privado. Tal Lei foi objeto de controle (ADI 1717)11. Segundo o STF,
o Conselho exerce poder de polcia, todavia, este poder no pode ser atribudo s
pessoas privadas, em atendimento ao princpio da segurana jurdica. Assim, declarou a
inconstitucionalidade desta lei, voltando, os Conselhos, a ter natureza de autarquia.
A anuidade cobrada pelo Conselho de Classe possui, em regra, natureza
tributria. Sofrer, ainda, fiscalizao do Tribunal de Contas. Est sujeita ao regime de
contabilidade pblica. O regime de pessoal est sujeito a concurso pblico.
No que diz respeito OAB, o seu Estatuto estabelece que o no
pagamento da anuidade est sujeita execuo comum. Ento, a anuidade no
tributria, no cabendo, portanto, execuo fiscal. Se no h tributo, a contabilidade no
pblica e no ser controlada pelo Tribunal de Contas. A OAB no est includa na
categoria de autarquias especiais. Alm disso, no exigido concurso pblico para
admisso do seu pessoal e no compe a administrao indireta. uma pessoa jurdica
mpar na estrutura das pessoas jurdicas brasileiras.
O Supremo ainda no decidiu qual a natureza da OAB, todavia, continua
a ser considerada uma autarquia apenas quanto aos privilgios. Para o STF, a nica
autarquia estabelecida na CRFB, por isso, tem direito a maiores privilgios.12
o

Autarquias territoriais
So os territrios. Na verdade, possuem muito mais feio de ente

poltico que de entidade administrativa (autarquia).


o

Regimes especiais
O regime especial dado a algumas autarquias, como as Universidades,

as quais possuem regras prprias.


Ex.: escolha do reitor e grade curricular
1. Agncia reguladora

11
12

2 fase magistratura MG
ADI 3026

44

espcie de autarquia. Segue o regime das autarquias, todavia, ter


regras prprias.
1.1 Caractersticas
a) Exerce papel de regulao das atividades
b) Possui mais autonomia do que as demais autarquias
c) Define normas tcnicas complementares previso legal
Obs.: A despeito de as agncias surgirem em 1995, o Estado j exercia o papel
de fiscalizao.
d) Nomeao de dirigente
Em regra, os dirigentes da administrao indireta so nomeados e
exonerados, livremente, pelo Presidente. Em alguns casos, como das agncias
reguladores, deve haver tambm a prvia aprovao do Senado Federal para a
nomeao do dirigente.
O dirigente assume com mandato por prazo determinado (de acordo com
cada lei), diferente das demais autarquias13.
Antes do trmino do mandato, o dirigente pode sair do cargo em duas
hipteses: renncia ou condenao. Encerrado o mandato, deve respeitar o perodo de
quarentena: pode continuar a trabalhar na administrao, mas no pode exercer na
atividade privada esse mesmo ramo de atividade (quarentena - 4 meses)14.
Ex.: ANEEL, ANS, ANVISA, ANTT, ANTAQ, ANA, CVM.
Estados e Municpios tambm podem criar agncias reguladoras.
Obs.: ADA, ADENE, AEB e ABIN no so agncias reguladoras.
1.2 Regime Jurdico

13
14

H projeto de lei para estipular o prazo de 4 anos


Mas continua recebendo

45

A Lei 9.472/97 estabeleceu que as agncias reguladoras no esto sujeitas


ao procedimento licitatrio da lei n. 8666/93, inclusive, poder definir o seu
procedimento de licitao. Ter, ento, duas modalidades prprias: prego e consulta.
A Lei foi objeto de ADI (1668) e o STF entendeu que a lei n. 8.666/93
norma geral, portanto, aplicvel s agncias. No entanto, admitiu que as agncias podem
seguir as modalidades prego e consulta.
Hoje, a modalidade especfica da agncia a consulta, uma vez que todos
os entes fazem prego.
o

Pessoal
A lei n. 9986/00 era de contrato temporrio com regime da CLT. Essa

regra foi objeto de controle de constitucionalidade (ADI 2310), em que o STF


reconheceu, em sede de cautelar, a inconstitucionalidade desses contratos. No entanto, o
mrito no foi julgado (perda do objeto), em razo da alterao legislativa (por MP).
Essa MP foi convertida na lei n. 10.871/04.
A agncia, ento, deve seguir regime de cargo com estatuto.
2. Agncias executivas (lei n. 9649/98)
Trata-se de uma velha autarquia/fundao que celebra um contrato de
gesto (planejamento) com a Administrao direta. Tal contrato envolve mais recursos.
Ex.: ADA, ADENE e INMETRO
Encerrado o contrato de gesto, a agncia executiva volta a ser uma
simples autarquia (situao temporria).
A doutrina critica bastante:
- dar recursos queles que no sabem aplicar
- a ampliao da autonomia feita por um contrato de gesto, dando muito
mais que a lei que a criou.

3.3 Empresa pblica e sociedade de economia mista


3.3.1 Conceito

46

O nome empresa pblica diz respeito ao capital. pessoa jurdica de direito


privado, mas que possui capital exclusivamente pblico. Isso no significa que
formada apenas por um nico ente. Poder ser constituda por qualquer forma de
sociedade.
*Quais as finalidades de uma EP?
Podem ser prestadoras ou exploradoras de atividade econmica. Isso
influenciar no regime da empresa.
J a sociedade de economia mista tambm pessoa jurdica de direito
privado, composta por um capital misto (pblico e privado). A maioria de capital que
dar direito voto (participao na gesto da empresa) e deve pertencer ao poder
pblico. Pode prestar servio pblico ou explorar atividade econmica. Alm disso,
assume apenas a forma de sociedade annima.
Diferenas
Empresa Pblica

Sociedade de economia

mista
Exclusivamente pblico
Misto
Prestadora de servio pblico ou
Prestadora

Capital
Finalidade

exploradora de atividade econmica


Competncia

Se for EP federal da JF. Se for


SEM e EP estadual, da JE.

de

servio

pblico ou exploradora de
atividade econmica
SEM federal da JF. Se
a Unio tiver interesse, da
JF

Forma

de

Qualquer

Sociedade annima

constituio
Se a EM ou a SEM for estadual/municipal, a competncia da justia
estadual15.
As empresas estatais podem ser prestadoras de servios pblicos ou
exploradoras de atividade econmica. O regime adotado hbrido ou misto, uma vez

15

Caiu na prova

47

que ora prevalece o pblico, ora o privado. O critrio de prevalncia diz respeito
finalidade da empresa:
- Prestao de servio pblico: prevalece regime pblico. Aproxima-se,
inclusive, da autarquia.
- Exploradora de atividade econmica: prevalece regime privado
O Estado no intervir na atividade econmica, exceto nos casos do art.
173 da CRFB (duas razes de interesse pblico):
Art. 173. CRFB Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a
explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser
permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional
ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da
sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem
atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de
prestao de servios, dispondo sobre: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela
sociedade; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas,
inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais,
trabalhistas e tributrios; (Includo pela Emenda Constitucional n
19, de 1998)
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e
alienaes, observados os princpios da administrao pblica;
(Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de
administrao e fiscal, com a participao de acionistas
minoritrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a
responsabilidade dos administradores.(Includo pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista
no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor
privado.
3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o
Estado e a sociedade.
4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise
dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao
aumento arbitrrio dos lucros.
5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos
dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta,
sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos
praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a
economia popular.

3.3.2 Regime jurdico


O que ir defini-lo a finalidade da empresa.
48

(V) A empresa pblica, na sua atividade-fim, no precisa licitar16.


Em regra, SEM e EP esto sujeitas licitao (art. 37, XXI CRFB e art.
1 da lei 8.666/93). Quando prestadoras de servio pblico, possuem um regime mais
pblico que privado.
Art. 37 CRFB
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras,
servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo
de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os
concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de
pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos
da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica
e econmica indispensveis garantia do cumprimento das
obrigaes. (Regulamento)
Art. 1o lei 8.666/93 Esta Lei estabelece normas gerais sobre
licitaes e contratos administrativos pertinentes a obras, servios,
inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios.

J para aquelas exploradoras de atividade econmica:


Art. 173 CRFB
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes,
observados os princpios da administrao pblica; (Includo pela
Emenda Constitucional n 19, de 1998)

Podem ter estatuto prprio, todavia, ele no foi criado. Ento, aplica-se a
lei n. 8.666/93.
Na prtica, muitas vezes no licitam por que a lei geral traz diversas
formas de inexigibilidade e dispensa.
EP e SEM tem dispensa em dobro, ou seja, no convite a dispensa ser em
20% do convite (quando a regra de 10%).
Art. 24. dispensvel a licitao:
I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por
cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior,
desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio
ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local
que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente; (Redao
dada pela Lei n 9.648, de 1998)
II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por
cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo anterior
e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se
refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de
16

2 fase AGU

49

maior vulto que possa ser realizada de uma s vez; (Redao dada
pela Lei n 9.648, de 1998)
Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput
deste artigo sero 20% (vinte por cento) para compras, obras e
servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia
mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na
forma da lei, como Agncias Executivas. (Redao dada pela Lei n
11.107, de 2005)

Se a licitao for prejudicar o interesse pblico, no dever ser realizada. Ser,


ento, inexigvel. Se a licitao prejudicar a atividade-fim, estar comprometendo o
interesse pblico, ou seja, se compromete aquilo que deveria proteger, torna-se
inexigvel.
Ex.: se fosse fazer licitao para comprar papel e tinta iria prejudicar a grfica.
No entanto, se ela decide construir nova sede, dever licitar para contratar a construtora
(atividade meio).

Falncia

O novo regime de falncia expresso quando estabelece que no h para EP ou


SEM, seja ela prestadora ou exploradora.
o

Responsabilidade civil
A responsabilidade ser objetiva quando for prestadora de servio

pblico (art. 37 VI CRFB). O Estado responder, ento, de forma subsidiria.


Ao contrrio, as exploradoras de atividade econmica respondem de
forma subjetiva, salvo se houver previso legal. Nesse caso, o Estado no ir responder
de forma subsidiria.
(V) Bem de EP e SEM penhorvel17.
Trata-se de bens privados, mesmo que se trate de prestadora de servio
pblico. No entanto, esto protegidos e seguiro o regime de bem pblico aqueles bens
que estiverem diretamente ligados prestao de servio pblico, em atendimento ao
princpio da continuidade (posio prevalente).
Obs.: a ECT, apesar de ter natureza de empresa pblica, possui tratamento de
Fazenda Pblica.
17

Prova oral - magistratura

50

Privilgios Tributrios
S se for prestadora de servio pblico. No entanto, quando o valor do

tributo repassado no valor do servio, no h privilgio.


Art. 150 CRFB 3 - As vedaes do inciso VI, "a", e do pargrafo
anterior no se aplicam ao patrimnio, renda e aos servios,
relacionados com explorao de atividades econmicas regidas pelas
normas aplicveis a empreendimentos privados, ou em que haja
contraprestao ou pagamento de preos ou tarifas pelo usurio, nem
exonera o promitente comprador da obrigao de pagar imposto
relativamente ao bem imvel.

No caso das exploradoras:


Art. 173 CRFB
2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no
podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor
privado18.

Assim, se a empresa privada possui privilgios, a SEM e EP tambm os


ter.
o

Pessoal
S existe servidor pblico em pessoa pblica. Ento, possui servidor de

ente governamental de direito privado (empregado celetista). No entanto, equiparam-se


aos servidores em algumas situaes:
- esto sujeitos a concurso pblico
- No acumulao de cargos, nos termos da CRFB
- sujeitam-se ao teto remuneratrio dos servidores, salvo quando no
receberem repasse para custeio
- respondem por improbidade administrativa
- so funcionrios para fins penais (art. 327 CP)
- equiparam-se para fins de remdios constitucionais
- No possui a estabilidade do art. 41 da CRFB (TST Sm. 390). Ento, a sua
dispensa ser imotivada (OJ 247), ressalvada os empregados da ECT.

18

O cespe costuma retirar um no e deixar o outro. a treva!!

51

Obs.: A ECT empresa pblica, mas segue regime de fazenda pblica. Tal
regime justifica-se pelo monoplio da empresa (art. 21, X, CRFB)19. Por meio da ADPF
46, continua a ECT tendo tratamento de Fazenda Pblica.
Se possui regime de Fazenda Pblica, seus bens so impenhorveis.
Alm disso, adota regime de precatrio. Deve haver, ainda, licitao concesso (lei n.
11.668).
Ex.: de empresas pblicas: BNDS, Casa da Moeda, Caixa, ECT.
Ex.: SEM: Banco do Brasil e Petrobrs.
*A Petrobrs deve licitar?
A lei n. 9478/97 criou a ANP. Nela, ficou estabelecido que a Petrobrs
ter procedimento simplificado para licitaes/contratos, definido pelo Presidente da
Repblica, por meio de decreto. O TCU, ento, criticou a norma. A empresa estatal
poder ter um estatuto prprio para licitao, todavia, no pode ser privilgio apenas da
Petrobrs.
Obs: Consrcio pblico lei 11.107: contrato de consrcio nasce uma nova
pessoa jurdica Associao, que poder ter regime pblico (espcie de autarquia) ou
regime privado. Esse assunto ser visto no intensivo II

4. ENTES DE COOPERAO
aquele que coopera, que est fora da Administrao. o chamado terceiro
setor. Entes paraestatais, pois esto ao lado do Estado, cooperando. Esto fora da
Administrao, mas com ela cooperam. So pessoas jurdicas de direito privado.
Essa diviso econmica: de primeiro setor (Estado); segundo setor (iniciativa
privada, o mercado); terceiro setor (ONGs). Obs.: Fala-se ainda em um quarto setor da
economia, que seria a informalidade, com a criminalidade, em especial a pirataria,
camel.
Algumas ONGs so entes de cooperao, pois tero vnculos com o Estado.
No tem fins lucrativos. Pode at ter lucro, mas no fins lucrativos.
Presta servio pblico? No. Eles no so prestadores de servios pblicos
propriamente dito. Ajuda no ensino, mas no presta servio de educao, eles no
19

ADPF 46

52

prestam servios exclusivos do Estado, prestam servios sociais, deselvolve atividades


de interesse pblico, como a pesquisa, colaborando, cooperando.Ex SESC, SESI,
SEBRAE
4.1. Servio Social Autnomo
o chamado Sistema S. Pessoa jurdica de direito privado. Serve para
fomentar, incentivar, apoiar as diversas categorias profissionais, pois isso representa
cooperao com o Estado com o desenvolvimento daquele determinado ramo. Ex.:
Sebrat, Senai, Senac, Sesc, Senat, Senar.
Tem shows, assistncia mdica e odontolgica, aulas, cursos, lazer, isso
significa fomentar, apoiar a indstria, o comrcio, transporte, etc.
Como feita a remunerao nesses servios? Existem duas fontes de
recursos: podem receber, de acordo com a atividade, recursos oramentrios (direto do
oramento), mas a principal fonte de recursos desse Sistema S a parafiscalidade (
a delegao da capacidade tributria) contribuio parafiscal.
Normalmente ele no arrecada de forma direta, pois a contribuio geralmente
tem um valor muito pequeno, ento feito um convnio e depois repassado.
Competncia tributria aptido para instituir tributo quem tem o ente
poltico, e indelegvel.
Capacidade tributria aptido para cobrar tributo pode ser transferida,
delegvel.
Tem controle do Tribunal de Contas ( h dinheiro pblico no meio), por isso
esto sujeitos licitao, mas pode-se adotar um procedimento simplificado do
sistema S segundo o TCU. Est sujeito ao Art. 1, Lei 8666.
So empregados privados, no tem privilgios tributrios, nem processuais.
Se o servio social tiver finalidade beneficente, assistencial, poder ganhar
alguns privilgios tributrios.
Quem competente para julgar ao em que um ente parte? Justia Estadual.
smula do STJ.
4.2 Entidades de Apoio
pessoa jurdica de direito privada. Nasceu para socorrer a falta de
investimento nas universidades pblicas e hospitais. Tem natureza de fundao privada,
associao ou cooperativa, que celebra com a universidade, por exemplo, um convnio.
Instituda pelos servidores pblicos. Funciona dentro da prpria universidade,
utilizando-se do pessoal da prpria universidade. Incentiva a pesquisa (bolsa de
53

mestrado, ps-graduao, compra de materiais para a pesquisa) e tambm os servidores.


Normalmente a entidade usa o patrimnio, bens, da universidade ou hospital. Ela cobra
pelos servios pois pessoa privada utiliza o dinheiro como pessoa privada.
A doutrina critica: funciona dentro da universidade, com servidores da
universidade, mas o seu regime privado.
Ex.: FAPEAL; FAPEP; FUSP; CERTE; FINATEC.
2.3 Organizao Social (OS)
Lei n 9.637/98
Extingue-se um rgo da Administrao, e os bens, servidores e a atividade so
transferidos para a Organizao Social, mediante o contrato de gesto. pessoa
jurdica de direito privado. A condio para existir uma OS um contrato de gesto,
celebrado antes da existncia da prpria pessoa. Nascem de um contrato de gesto
(condio para sua existncia enquanto pessoa jurdica). Transfere-se tambm os
recursos oramentrios.
administrada pelo Conselho de Administrao, que composto por
administradores pblicos (servidores pblicos) e particulares.
O contrato de gesto pode dar a OS dotao oramentria; pode transferir bens
pblico; e ceder servidores pblicos (cesso).
Maria Silvia Di Pietro chama de entidade fantasma, que assina um contrato,
e s depois que assina que nasce. Surge a partir do contrato de gesto.
Est sujeita ao controle do Tribunal de Contas, pois recebe recursos
oramentrios. Em tese deveria licitar, mas a OS tem dispensa de licitao (art. 24,
XXIV, Lei 8666/93) APENAS PARA OS contratos decorrentes do contrato de gesto.
NO UMA DISPENSA ABSOLUTA, TOTAL.
Maral Justein Filho livro: Licitaes e Contratos. Editora Dialtica.
A criao da OS e a dispensa de licitao esto sendo objeto de ADIN n
1.923, a cautelar foi indeferida, e ainda no foi julgado o mrito (at 30/04/10).
Ex.: Instituto de Matemtica Pura e Aplicada; Instituto de Desenvolvimento
Sustentvel Mamirau; Associao Rede Nacional de Ensino e Pesquisa.
4.4 Organizao de Sociedade Civil de Interesse Pblico - OSCIP
Est prevista na Lei n. 9.790/99. Coopera com o Estado, mas o vnculo
jurdico da Administrao feito por meio de termo de parceria (serve para executar
um projeto especfico, determinado), geralmente para desenvolver um departamento.
54

Recebe recursos pblicos, todavia, no participa do oramento. Alm


disso, para que celebre o termo de parceria, deve ter experincia mnima de 1 ano
naquele ramo de atividade.
pessoa privada. A administrao da OSCIP feita por particular.
No transfere bens pblicos e nem transfere servidores pblicos.
O entendimento que prevalece hoje que enquanto o termo de parceria existir
o Tribunal de Contas deve controlar.
Sobre a licitao, art. 1, deveria licitar, mas seguindo o procedimento
simplificado do sistema S.
Crticas: sem concurso termo de parceria para suprir falta de servidor pblico
o Ministrio Pblico do Trabalho est fiscalizando mais essa rea, os abusos.
Ex de OSCIP.: Instituto Joozinho 30, Cerema etc.
5. Consrcio Pblico20
Compe a administrao pblica. Esto previstos na lei n. 11.107/05 e
surgem da reunio de entes polticos para uma finalidade comum.
Possui natureza de contrato administrativo. Deste contrato surge uma nova
pessoa jurdica. A Lei traz duas alternativas:
- os entes podem constituir uma pessoa com natureza pblica --- associao
pblica (espcie de autarquia).
- os entes podem constituir pessoa com natureza privada --- associao privada
(tambm faz parte da administrao). Possui um regime hbrido.

PODERES DA ADMINISTRAO ou
PODERES ADMINISTRATIVOS
1. Conceito

20

Ser estudado no intensivo 2

55

So instrumentos que tem o Estado para perseguir o interesse pblico.


So prerrogativas. Mas quando se materializa esses instrumentos temos os atos
administrativos so dois assuntos afins.
Os poderes do Estado (elementos orgnicos Legislativo, Executivo e
Judicirio - funes) poderes da administrao.
2. Caractersticas
2.1 Dever de agir
Caracterizada a infrao funcional, o administrador tem o dever de agir
(o exerccio do poder obrigatrio).poder-dever.
Obs.: Celso Antnio afirma que o correto seria dever-poder. Ele inverte as
ordens, pois o dever vem primeiro mas a mesma coisa.
Dever-poder = poder-dever
2.2 Irrenunciveis
O administrador no poder abrir mo do instrumento (princpio da
indisponibilidade), mas em cada caso dever analisar se ir aplicar ou no a sano. Em
razo do princpio da indisponibilidade do interesse pblico.
O administrador no pode inviabilizar a futura Administrao. O
administrador de hoje no pode criar obstculos, entraves, para o administrador de
amanh Lei de Responsabilidade Fiscal.
2.3 Limites da lei
O poder deve ser exercido dentro dos limites da lei. A autoridade deve ser
competente (regra de competncia). Alm disso, a medida deve ser necessria, adequada
e proporcional. Quando se ultrapassam esses limites, cabe responsabilizao.
2.4 Responsabilidade
O administrador deve ser responsabilizado pela ao ou omisso.
Obs.:
* Abuso de poder: quando o administrador extrapola os limites da lei:
- Excesso de poder: administrador que excede os limites da sua competncia

56

- Desvio de finalidade: defeito na vontade, vcio subjetivo, ideolgico. A


autoridade competente, mas pratica ato com finalidade diversa. muito difcil de ser
comprovado na prtica.

3. Classificao quanto ao grau de liberdade


Os autores mais modernos criticam essa classificao: um mesmo poder em
alguns momentos pode ser vinculado, e em outros, discricionrios. Eles no so
completamente um. Essa diviso para o ato administrativo no exerccio deste poder, e
no para o poder.
Essa diviso de Helly Lopes, e ainda cai nos concursos, apesar dessas
crticas:
a) Vinculado
Para os autores mais modernos, no o poder que vinculado, mas os
atos administrativos que o so. Trata-se de classificao do ato. Alm disso, nenhum
poder absolutamente vinculado ou discricionrio.
Preenchidos os requisitos legais, o administrador obrigado a praticar
o ato. O administrador no tem liberdade, no tem convenincia, no tem oportunidade.
Ex.: concesso de aposentadoria, licena.
(F) Deciso vinculada praticada absolutamente nos limites da lei
Mesmo na deciso vinculada, sempre h um juzo mnimo de
discricionariedade.
b) Discricionrio
Possui liberdade (convenincia e oportunidade), juzo de valor, dentro
dos limites da lei. Tem opo de escolhas, mas nos limites da lei.
Ex.: permisso de uso de bem pblico: colocar mesas na calada Autorizao
de veculos fora da medida largura, peso.
Em regra, o poder vinculado traz na lei uma lista de requisitos, enquanto
no discricionrio a lei traz alternativas.

57

4. Poder regulamentar (normativo)


Tem por funo complementar a previso legal, assegurando a sua fiel
execuo.
Ex.: regulamento, portarias, regimentos, resolues e instrues normativas.
4.1 Regulamento
O regulamento ir normatizar determinadas situaes.
Ex.: regras de vigilncia sanitria ou de utilizao de bebidas alcolicas.
Em regra, regulamento se materializa por meio de um decreto (decreto
regulamentar).
A Lei elaborada por um rigoroso processo legislativo, enquanto o
regulamento feito pelo Chefe do Poder Executivo.
H duas modalidades de regulamento:
a) Executivo: para dar fiel execuo lei art. 84, CF.
Ex.: Lei n. 10520 (prego) para aquisio de bens e servios comuns. O
decreto 3.555 regulamenta quais so esses servios comuns.
Art. 84
IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e
regulamentos para sua fiel execuo;
b) Autnomo: possui previso na CRFB e exerce o papel de lei. Independe de
lei anterior para disciplinar. Assim, pode criar obrigaes sem lei anterior, pois tem
fundamento de validade na Constituio.
Art. 84
VI dispor, mediante decreto, sobre: (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
a) organizao e funcionamento da administrao federal,
quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de
rgos pblicos; (Includa pela Emenda Constitucional n 32, de
2001)
b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;
(Includa pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)

58

Obs.: O cargo pblico criado e extinto por lei. No entanto, quando o cargo
pblico estiver vago, pode ser extinto por meio de decreto.
De acordo com o STF, possvel regulamento autnomo no Brasil
somente nas hipteses expressamente autorizadas na CRFB, a partir da EC 32/01(que
alterou o art. 84, VI, CF).
Celso Antnio defende que no pode haver em nenhum caso. Mas o que
prevalece que possvel nos dois casos.
Alguns autores sustentam, ainda, que a criao de reas de preservao
ambiental tambm pode ser feitas por regulamento autnomo (art. 225 CRFB).
Obs.: Regulamento autorizado (ver)
Regulamento autorizado um ato administrativo secundrio que complementa
disposio de lei com determinao nela contida para que o Poder Executivo possa
execut-la.
A doutrina e a Jurisprudncia admitem a utilizao deste instituto quando a lei
expressamente estabelece a fixao de normas tcnicas indicando os limites de atuao
do Poder Executivo. Podemos citar o exemplo de quando necessrio que se fornea
modelo de receiturio, de notas fiscais, quando h elaborao de lista com
medicamentos sujeitos reteno, dentre outros.
No entendimento do doutrinador Marcelo Alexandrino seria uma "situao
anloga a das denominadas normas penais em branco, nas quais o legislador traa o tipo
penal, como, por exemplo, o trfico de substncias entorpecentes ilcitas, e deixa a
competncia de ato administrativo elaborar a lista taxativa das substncias que se
enquadrem no delineamento legal".
importante notar que o Executivo, valendo-se da permisso legislativa
expressa em lei, no est autorizado a disciplinar temas relacionados reserva
constitucional de lei neste ato regulamentar.
O exerccio dessa competncia exclusiva dos Chefes do Executivo
denominado como "discricionariedade tcnica".
5. Poder hierrquico ou Poder do Hierarca
O poder hierrquico a prerrogativa utilizada pelo administrador para
estruturar/escalonar/hierarquizar os quadros da Administrao. Celso Antnio denomina
de poder do hierarca. Ele vai dizer: esses mandam, esses obedecem.
59

H a possibilidade de fiscalizar e controlar os subordinados. possvel,


ainda, a delegao(em exceo e devidamente justificada) e a avocao(chamar para o
ncleo (em exceo e devidamente justificada) de responsabilidades. Alm disso,
tambm exerccio desse poder a reviso dos atos.
Se h o descumprimento, sero aplicadas penalidades. A aplicao da sano
exerccio do poder hierrquico, todavia, representa tambm o poder disciplinar
(conseqncia do poder hierrquico).
6. Poder disciplinar
Representa a aplicao de sanes em razo de uma infrao funcional.
*O poder disciplinar pode atingir um particular?
Sim, desde que o particular esteja no exerccio de funo pblica (agente
pblico).
(V) O poder disciplinar , em regra, discricionrio21.
Quando h suspeita de infrao funcional, o administrador deve instaurar
o processo (deciso vinculada). O conceito de infrao funcional vago, indeterminado
e exige um juzo de valor. No entanto, no existe liberdade quanto aplicao ou no da
sano.
Ex.: servidor que despacha apenas 1 processo em uma semana (necessrio
analisar a complexidade do processo).
7. PODER DE POLCIA
Art. 78. CTN Considera-se poder de polcia atividade da
administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito,
interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato,
em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene,
ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao
exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou
autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito
propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. (Redao dada
pelo Ato Complementar n 31, de 28.12.1966).
Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de
polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da
21

FCC

60

lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de


atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de
poder

Significa restringir/limitar a atuao do particular em nome do interesse


pblico. Atinge basicamente a propriedade e liberdade dos administrados. Ressalte-se
que no atinge diretamente a pessoa, mas sim, os seus interesses.
Ex.: no bairro X, apenas se admite construo de 8 andares.
Poder de polcia no gera direito indenizao, uma vez que no retira
um direito, mas apenas regula a forma de exerc-lo.
A taxa tributo vinculado a uma contraprestao estatal. A taxa de
polcia corresponde ao valor da diligncia.
Pode ocorrer de 3 formas:
a) preventivo
Ex.: definir velocidade e n de andares
b) fiscalizador
Ex.: radar eletrnico
c) repressivo
Quando o poder de polcia fiscalizado e h o descumprimento, so
praticados os atos punitivos.
Ex.: servidor praticou infrao funcional (desvio de verba), sendo demitido.
Esse ato decorre de vnculo jurdico anterior com o Estado.
Supremacia especial a atuao do poder pblico que pressupe
vnculo jurdico anterior. No se trata de atuao do poder de polcia. Ex: aluno coloca
bomba no banheiro da escola e expulso tem vnculo jurdico anterior!; no cumpriu
o contrato de fornecimento de merenda escolar sano contratual decorrente de
vnculo anterior; servidor demitido j existia o vnculo.
O

PODER

DE

POLCIA

TEM

SEU

FUNDAMENTO

NA

SUPREMACIA GERAL, ou seja, a atuao do poder pblico que no exige relao


jurdica anterior, ou seja, independe de vnculo jurdico anterior.
Ex.: fechar estabelecimento, dissolver passeata, controle alfandegrio,
fiscalizar velocidade, etc.
O objetivo maior desse poder o de proporcionar o bem-estar social.
Poder ser exercido na forma:
a) preventiva
61

Por meio de atos normativos


Obs.: o ato normativo tambm exerccio do poder regulamentar.
b) Fiscalizadora
c) Repressiva
Por meio de atos punitivos.
(V) O poder de polcia , em regra, negativo.
Significa que constitui, em regra, uma obrigao de no fazer.
Vamos encontrar alguns casos em que o poder de polcia positivo: obriga um
fazer. Ex: a Administrao determinou uma desocupao, em caso de enchente, um
risco de desabar.
7.1 Atributos
a) discricionariedade
(F) Todo o poder de polcia discricionrio.
Em regra, discricionrio. Ex.: regras sanitrias.
Deve-se lembrar o paralelo entre licena e autorizao: enquanto a
primeira vinculada, a ltima discricionria.
b) autoexecutoriedade o executar colocar a mo na massa sem o Poder
Judicirio meio de coero. Dois aspectos:
Exigibilidade tomar a deciso sem a presena do Judicirio todo ato tem.
Executoriedade executar o que foi decidido sem o judicirio, nem sempre
acontece.
(F) A autoexecutoriedade significa que o ato pode ser praticado de qualquer
maneira.
Esse atributo no modifica a exigncia de formalidade. Significa que para
praticar o ato, a administrao no necessita de autorizao do poder judicirio.
Pode executar quando estiver previsto em lei, quando for urgente pode
executar sem autorizao do Judicirio.
(F) Todo ato possui autoexecutoriedade.
62

Ex.: sano pecuniria no possui autoexecutoriedade.


Obs.: A autoexecutoriedade subdivide-se em 2 elementos:
- Exigibilidade: decidir sem a presena do Judicirio. Institui meio de coero
indireto.
Ex.: determina a apreenso, mas no apreende.
A doutrina entende que todo ato administrativo tem exigibilidade.
- Executoriedade: significa a possibilidade de executar sem a presena do
Poder Judicirio. Trata-se de meio de coero direto.
Em algumas situaes, a administrao depende do poder judicirio para
executar.
O ato poder ser auto-executado quando estiver previsto em lei ou se
tratar de situao urgente. Ento, nem todo ato ser auto-executvel.
c) coercibilidade
O poder de polcia imperativo, imposto, obrigatrio, ou seja, o
administrado ter que obedecer.
Pode discutir no Judicirio, mas enquanto no conseguir uma deciso em
sentido contrrio, ter que cumprir.
O poder de polcia tem campos diversos de atuao:
N de andares polcia edilcia; Trafego de trnsito; Licena para construir;
Polcia sanitria; Polcia de pesos e medidas; Polcia de caa e pesca; Polcia de
divertimentos pblicos idades pra shows; Controle de som; polcia de medicamentos,
bebidas alcolicas. Etc.
*O poder de polcia deve atender a formalismos necessrios?
Sim, principalmente de procedimento administrativo prvio (com
contraditrio e ampla defesa). Em situaes urgentes, todavia, esse formalismo
mitigado.
*DELEGAO DO PODER DE POLCIA - possvel delegar o exerccio do
poder de polcia? possvel a delegao dos atos instrumentais do poder de polcia?

63

O poder de polcia NO PODE SER DELEGADO, em nome da


segurana jurdica (STF)22. Nem transferir ao particular o ato de deciso de aplicar a
multa.
Ex.: aplicao da multa de trnsito mfia dos radares. Transferiu para as
empresas privadas a aplicao da multa, delegando o poder de polcia A jurisprudncia
alegou que no pode.
No entanto, possvel a delegao de atos instrumentais, materiais, os
quais podem ser anteriores ou posteriores atuao.
Ex.: bater a foto para aplicar a multa (anterior, preparatrio) A Administrao
no tem o radar. o ato material ato mecnico de bater a foto. Pode ser dado ao
particular.
Ex.: no cumprir prazo para regularizar a obra. Para implodi-la, a
administrao contrata empresa privada. (posterior)
Atos instrumentais ou materiais preparatrios: preparar a atuao de polcia
Atos instrumentais ou materiais posteriores: vem depois da tomada de deciso.
A administrao ser responsabilizada pelos atos materiais transferidos ao
particular.
Obs.:
- Polcia Judiciria: a aplicao da lei penal, conteno do crime,
corporao prpria. Polcia Civil, Polcia Federal.
- Polcia Administrativa: exerccio do poder de polcia, a busca do bem estar
social, da compatibilizao dos interesses. Quem pode exercer a Polcia Administrativa?
Diversos rgos, praticamente toda a Administrao Pblica.

ATOS ADMINISTRATIVOS

Fato significa acontecimento do mundo. Quando esse fato produz efeitos no


mundo jurdico, h um fato jurdico (fato administrativo - espcie).

22

ADI 1717 Conselho de Classe no tem personalidade privada, pois exerce poder de polcia.

64

Ex.: Algum faleceu. Esse fato um fato jurdico, pois encerra a personalidade
jurdica. Mas se o falecido era servidor pblico acontece a vacncia produzindo
efeitos na Administrao.
Ex.: Choveu muito e caiu uma ponte perdeu-se um bem pblico, vou ter que
contratar a reconstruo, licitar, obra pblica fato administrativo.
Quando se fala em ato, fala-se em manifestao de vontade.
FATO
A vontade irrelevante
No admite presuno
No pode

ATO
A vontade relevante
Admite presuno
Pode ser objeto de anulao/revogao

Atos da Administrao so os atos praticados pela Administrao.

Pode

ser regidos pelo direito privado e pelo direito pblico (ato administrativo).
A Administrao quando pratica seus atos, em regra, segue regime pblico.
denominado de ATO ADMINISTRATIVO, em razo desse regime pblico..
Ex.: desapropriao
Excepcionalmente, pode adotar o regime privado. denominado de ATO
DA ADMINISTRAO.
Ex.: contrato de locao, corte de servios de telefonia por inadimplncia.
Obs.: Existem atos do regime pblico que so praticados fora da
Administrao. No ato da Administrao, mas ato administrativo.
Ex.: ato de concessionria e permissionria ex: corte de servios de telefonia.
Perceba, ento, que h trs tipos de atos. (existem os atos da
Administrao(regime privado), os atos administrativos(tambm ato da administrao)
praticados dentro da Administrao (regime pblico) e fora da Administrao s atos
administrativos - no ato da Administrao(regime pblico).
1. Conceito
Trata-se de uma manifestao de vontade do Estado ou de quem lhe
faa s vezes, que cria, modifica ou extingue direitos para a satisfao do interesse
pblico, sujeito ao regime jurdico pblico. inferior e complementar previso
legal.

65

O Poder Judicirio pode exercer controle de legalidade nos atos


administrativos.
Helly Lopes fazia distino entre ato administrativo em sentido amplo
(conceito acima mencionado) ou em sentido estrito (ou propriamente dito). Quanto ao
ltimo, enumerou mais duas caractersticas: o ato deve ser unilateral e concreto. Para
ele, contrato no seria espcie de ato administrativo. Hoje no a orientao que
prevalece.
2. Elementos ou requisitos de validade
A doutrina majoritria utiliza como fundamento a Lei n. 4717/95 (ao
popular), a qual traz os requisitos para que um ato seja vlido.
Celso Antnio faz uma distino entre:
- Elementos do ato: condio para existncia do ato jurdico. Condies
internas.
Ex.: Exteriorizao da vontade.
- Pressupostos do ato so condies externas. Podem ser pressupostos de
existncia (condio para existir ato administrativo. Deve ser levado em conta quem
praticou o ato e de que assunto se trata. Ex.: manifestao da vontade de um servidor
dizendo respeito ao direito administrativo).
Existem, portanto, atos administrativos dentro e fora da Administrao.
2.1. Competncia (sujeito)
O sujeito do ato administrativo aquele que exerce funo pblica. Alm
disso, preciso que seja competente (prevista na lei ou CRFB).
- Seu exerccio obrigatrio
- Irrenuncivel
- No pode ser objeto de transao
- Imprescritvel
- Improrrogvel
- possvel, de forma excepcional, a delegao ou avocao, desde que
autorizadas por lei e devidamente justificadas.
66

Lei n. 9784/99
Art. 11. A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos
administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de
delegao e avocao legalmente admitidos.
Art. 12. Um rgo administrativo e seu titular podero, se no
houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros
rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente
subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de
ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial.
Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se
delegao de competncia dos rgos colegiados aos respectivos
presidentes.
Art. 13. No podem ser objeto de delegao: (vedaes)
I - a edio de atos de carter normativo;
II - a deciso de recursos administrativos;
III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou
autoridade.
Art. 14. O ato de delegao e sua revogao devero ser
publicados no meio oficial.
1o O ato de delegao especificar as matrias e poderes
transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os
objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter ressalva
de exerccio da atribuio delegada.
2o O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela
autoridade delegante.
3o As decises adotadas por delegao devem mencionar
explicitamente esta qualidade e considerar-se-o editadas pelo
delegado.
Art. 15. Ser permitida, em carter excepcional e por motivos
relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de
competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior.

2.2 Forma
- Prevista em lei
- Exteriorizao da vontade
- Atender formalidades especficas (est sujeito ao princpio da solenidade)
Ex.: publicar no DOE, praticar via portaria
- Em regra, escrito. Excepcionalmente, possvel o contrato verbal
Ex.: compras de pronta entrega e pagamento at o valor de R$ 4.000,00 lei de
licitaes, art. 60, pargrafo nico.)
- O silncio administrativo no importa aceitao, salvo se o contrrio estiver
previsto em lei.
Obs.: possvel discutir o silencia administrativo via MS.

67

Se a lei no determina prazo, devem os processos administrativos


durarem um prazo razovel.
ATOS ADMINISTRATIVOS- Continuao
2.3.2 Forma
Forma prevista em lei. A vontade tem que ser exteriorizada.
Formalidades especficas:
- Escrita em regra, os atos administrativos so escritos, mas possvel
contrato verbal no Brasil. A lei autoriza em algumas hipteses.
- Silncio administrativo o nada jurdico, salvo quando a lei
expressamente atribuir efeito.
Direito de resposta conseqncia do direito de petio, assim se o
administrador no responde, o silncio administrativo pode ser discutido em MS. O juiz
vai dar a Administrao um prazo para que ela resolva o problema, no resolvendo o
juiz pode aplicar multa, crime de desobedincia a depender da situao.
Alguns autores (CABM) entendem que se o ato estritamente vinculado, em
que s se vai discutir o preenchimento dos requisitos, o juiz pode conceder neste caso.
Se a lei no determina o prazo: o prazo ser o razovel (art. 5, LXXVIII, da
CRFB).
Est na condio de forma o ato administrativo, o processo administrativo
(contraditrio + ampla defesa).
O ato administrativo resultado de um processo administrativo resultado de
um processo administrativo. Assim, como a sentena resultado de um processo
judicial.
Ex.: Se a Administrao vau anular o concurso pblico (ato administrativo)
necessrio que haja um processo administrativo com contraditrio e ampla defesa.
STF: se o ato administrativo vai atingir direito de 3, mais razo ainda, ele
depende de processo (contraditrio + ampla defesa).
claro que esse processo ficar mitigado quando houver urgncia.
MOTIVAO
a coerncia entre os elementos do ato e a lei. Tambm est na condio de
forma do ato administrativo.
Motivao o raciocnio lgico, a motivao para a prtica do ato. Para a
doutrina majoritria a motivao, com fundamento do art. 1, pargrafo nico, e o inciso
II, da CRFB, obrigatria. O art. 5, XXXIII, XXXV da CRFB, bem como o art. 93, X,
68

da CRFB, e o art. 50, da Lei n 9.784/99 (rol amplo de atos sujeitos a motivao)
tambm justificam a motivao.
Esses, portanto, so os dispositivos constitucionais e legais que justificam a
motivao.
A motivao deve ocorrer antes, ou no mximo durante, a prtica do ato.
Motivao superior no supre a urgncia do ato.
Vcio
Se o ato administrativo tem um vcio, mas esse defeito no compromete o seu
contedo, isso chamado de mera irregularidade.
Existem defeitos de forma que podem ser corrigidos, ou seja, so sanveis. Os
vcios sanveis sos anulveis, podendo ser convalidados.
Por fim, h atos insanveis. Neste caso o ato nulo e a soluo a anulao.
2.3.3 Motivo
o fato e o fundamento jurdico que levam a prtica de um ato. aquilo que
provoca a prtica de um ato.
Ex.1: fechamento de fbrica poluente. O motivo a poluio.
Ex.2: dissoluo de uma passeata. O motivo o tumulto.
Ex.3: remoo do servidor. O motivo a necessidade.
Ex.4: demisso de um servidor. O motivo a prtica de uma falta grave.
O motivo precisa ser legal, ou seja, no sentido de tem que ser verdadeiro. Se
for falso ilegal, isto , motivo falso compromete a legalidade.
Se o servidor praticou uma infrao leve e por razo dela foi demitido, o
motivo legal? No. O motivo para ser legal deve guardar compatibilidade com a
legislao pertinente.
O STF, em sede de informativo, decidiu que se o ato administrativo tem vrios
motivos, e um dos motivos secundrios for ilegal, por no ser o mais importante, essa
ilegalidade no compromete o ato administrativo. Aconteceu de o CESPE em um
concurso da AGU, pegou esse informativo pela metade, e colocou na prova que o
motivo do ato administrativo for ilegal no compromete a validade do ato, e colocou
como alternativa verdadeira. Isto , no especificou que a ilegalidade que no
compromete a de motivo secundrio.
TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES: uma vez declarado o
motivo, o administrador se vincula a ele, ter que cumpri-lo. Vincula ao motivo
69

declarado que deve ser verdadeiro, compatvel com a lei e compatvel com o resultado
do ato o motivo tem que ser legal! Opera at mesmo nos atos que no exigem o
motivo.
Ex.: Exonerao ad nutum (cargo em comisso baseado na confiana)
uma exceo ao motivo, uma exceo a motivao. No precisa justiar. No entanto,
se ocorrer justificao, h vinculao. Ou seja, se afirma que est demitindo por falta de
verba, no pode haver contratao no outro dia.
Cespe: motivo falso viola a teoria dos motivos determinantes. V ou F? CERTO.
Gera violao a teria, pois incompatvel, ilegal.
DL 3365/41. Nos casos de desapropriao possvel a mudana do motivo,
desde que se mantenha uma finalidade pblica. A desapropriao uma exceo. a
chamada TREDESTINAO mudana de motivo autorizada por lei.
Pergunta: Se o administrador declara motivo falso viola a Teoria dos Motivos
Determinantes? Sim. O motivo falso no tem como ser cumprido. Ento estou
desrespeitando, uma vez que no posso cumpri-lo, o motivo declarado. Em
conseqncia, estou violando a referida teoria.
2.3.4 Objeto do ato administrativo
aquilo que o ato faz em si mesmo. o resultado prtico do ato. Ex:
dissoluo de passeata(ato) a dissoluo o objeto.
O objeto tem que ser lcito, possvel e determinado.
Objeto LCITO aquele previsto, autorizado por lei.
Objeto POSSVEL aquele faticamente possvel, vivel. Ex.: remover
servidor j falecido no possvel. S possvel na carreira militar.
Objeto DETERMINADO aquele
2.3.5 FINALIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO
uma razo de interesse pblico.
Caso a administrao fuja ao interesse pblico, o ato est marcado pelo vcio
de DESVIO DE FINALIDADE (defeito na vontade do administrador, vcio subjetivo,
vcio ideolgico).
Pergunta: Desvio de finalidade um defeito na finalidade? Sim. Agora, desvio
de finalidade tambm pode atingir o motivo? Sim.
Os elementos do ato administrativo so vinculados ou discricionrios?
ATO
VINCULADO

ATO
DISCRICIONRIO
70

COMPETNCI

Vinculado

FORMA

Vinculado

Vinculado

A
em

Vinculado

regra
MOTIVO
OBJETO
FINALIDADE
Mrito administrativo

Vinculado
Vinculado
Vinculado
juzo de valor, liberdade

Discricionrio
Discricionrio
Vinculado
do administrador,

convenincia e oportunidade.
Discricionariedade mrito.
Pergunta: Poder Judicirio pode controlar ato administrativo?
O Poder Judicirio poder rever qualquer ato administrativo. Desde que seja um
controle de legalidade. Legalidade, aqui no sentido amplo (princpios e regras
constitucionais e legais). O Poder Judicirio no pode rever o mrito, em obedincia ao
princpio da Separao dos Poderes, mas isso no significa que no possa rever o
motivo ou o objeto dos atos administrativos (seja ele vinculado ou discricionrio).
Pergunta: O Poder Judicirio nunca ir rever o mrito? Falso
O Poder Judicirio poder excepcionalmente controlar o mrito quando o ato
administrativo for proveniente dele mesmo. A restrio para rever o mrito de outros
poderes.
Pergunta: O Poder Judicirio pode rever o motivo/objeto de um ato
discricionrio? Sim, no que tange ao aspecto da legalidade.

3. ATRIBUTOS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS


3.1 Presuno de Legalidade (lei) Legitimidade (moral)/ Veracidade
(verdade)
At que se prove o contrrio, os atos administrativos so legais, legtimos e
verdadeiros. lgico que se trata de uma presuno iuris tantum (relativa). Assim,
possvel a contestao. E, o nus da prova de quem contesta.
3.2 Autoexecutoriedade
A autoexecutoriedade decorre dessa presuno. Isso significa que no se
precisa do Poder Judicirio. Divide-e em dois elementos:
A) Exigibilidade decidir sem o Poder Judicirio. Meio de coero indireta.
Todo ato tem exigibilidade, mas nem todo ato tem executoriedade.
71

B) Executoriedade executar. Meio de coero direta. Para o ato ter


executoriedade necessrio: ou estar previsto em lei ou em caso de urgncia.
Portanto, se preciso dos dois elementos para configurar a autoexecutoriedade, e
se a executoriedade no est presente em todos os atos, nem todo ato auto-executvel.
Ex.: sano pecuniria.
A autoexecutoriedade impede a presena do Judicirio? Falso. H uma
dispensa, no um impedimento de controle.
3.3 Imperatividade
Pratica dos atos administrativos de forma impositiva.
Pergunta: Todo ato administrativo goza de imperatividade? Falso. Em regra,
os atos administrativos possuem imperatividade. Se o ato no traz uma obrigao, ele
no ter a imperatividade (ato que declare algo, por exemplo).
3.4 Tipicidade
No considerado atributo por todos os autores. Resulta de todos os elementos
dos atos. Cada um tem sua aplicao determinada.
4. FORMAO E EFEITOS DO ATO ADMINISTRATIVO
- Perfeio concluir um ciclo de formao. Quando um ato administrativo
percorre sua trajetria, ou seja, concluiu seu ciclo de formao, tido como perfeito.
- Validade significa cumprimento dos requisitos. Ato vlido ato que cumpre
todos os seus requisitos.
- Eficcia est relacionada com a produo de efeitos. Se um ato est pronto
para produzir efeitos, ele eficaz.
Hipteses
1. O ato pode ser perfeito/vlido/eficaz
2. O ato pode ser perfeito/Invlido/eficaz.
Ex.: Concurso fraudulento. Servidor nomeado, exercendo o cargo por alguns
anos. Produz efeitos at que seja declarado sua invalidade.
3. O ato pode ser perfeito/ vlido/ Ineficaz. Ex.: contrato administrativo no
publicado.
4. O ato pode ser perfeito/Invlido/Ineficaz. Ex.: licitao fraudulenta.
Quando um ato alcana seu efeito principal, significa que foi atingido seu
efeito tpico. Ex.: Poder Pblico desapropriando o imvel de A. Efeito principal
adquirir o imvel de A. Quem morava no imvel era o locatrio, B. Esse efeito em
relao a B chamado de efeito secundrio/atpico. um efeito reflexo.
72

Pergunta: O que o efeito atpico preliminar? o efeito secundrio que


ocorre antes do aperfeioamento do ato, consistente no dever da segunda autoridade se
manifestar, quando a primeira se manifestou. Tal situao ocorre nos atos composto e
complexo. o chamado efeito PRODMICO.
Ex.: Nomeao de dirigente de agncia reguladora. Senado se manifesta e o
Presidente vai nomear. A perfeio ocorre com as duas manifestaes de vontade.
Quando o Senado se manifesta, cria o dever de manifestao do Presidente. Este dever
antes da perfeio do ato. chamado de efeito atpico preliminar.
ATOS ADMINISTRATIVOS- Continuao
5. CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS
5.1 Quanto aos destinatrios dos atos
Atos gerais o ato abstrato, impessoal, no tem destinatrio determinado.
Aplicvel a coletividade.
Atos individuais destinatrio determinado.
a)Ato individual singular- tem um destinatrio certo.
b)Ato individual plrimo- determinado, mas tem mais de um destinatrio.
- aquele que produz efeitos dentro da prpria Administrao.
5.2 Quanto ao alcance
a)Internos- aqueles que produzem efeitos dentro da prpria da Administrao.
Ex.:decidir uniforme de servidor.
b) Externos- aqueles que produzem efeitos para fora da Administrao, mas
tambm vai atingir dentro da Administrao.
5.3 Quanto ao Grau de Liberdade
- Vinculado
- Discricionrio
5.4 Quanto formao
- Simples formado com uma nica manifestao de vontade. Para ser perfeito
basta somente uma nica vontade. aquele que est perfeito e acabado com uma nica
manifestao de vontade
- Composto dependem de duas manifestaes de vontade.dentro do mesmo
rgo, sendo a primeira principal e a segunda secundria. A primeira principal, e a 2
secundria, vem s para confirmar o que foi praticado pelo 1.
- Complexo dependem de duas manifestaes de vontade em rgos
diferentes, mas as duas esto em patamar de igualdade, eles tm a mesma fora.
73

6. EXTINO DO ATO ADMINISTRATIVO


H algumas hipteses de extino:
a) Cumprimento dos efeitos
Quando o ato administrativo cumpre seus efeitos, ele estar extinto.
b) Desaparecimento do Sujeito ou Objeto
Ex.: o falecimento um exemplo de extino do ato pelo desaparecimento do
sujeito. Vai embora a gratificao, a exonerao.
Ex.:Bem tombado exemplo de extino pelo desaparecimento
do objeto
Ex.: enfiteusse no caso do mar invadir o terreno de marinha- desapareceu o
objeto.
c) Renncia tambm extingue o ato administrativo
d) Retirada do ato administrativo pelo Poder Pblico
O Poder Pblico pode retirar o ato atravs de:
1. Cassao
a retirada de um ato administrativo pelo descumprimento das condies
inicialmente impostas. Ex.: Possua uma licena para funcionamento de um hotel, s
que passou a funcionar como motel. O Poder Pblico cassa a licena.
2. Caducidade
a retirada de um ato administrativo pela supervenincia de uma norma
jurdica que com ele incompatvel. Ex.: A permisso de uso de um circo, parque,
desaparece com a criao de uma rua no local de funcionamento dele.
3. Contraposio
Dois atos administrativos que decorrem de competncias e fundamentos
diferentes, sendo que o segundo elimina os efeitos do primeiro. Ex.:nomeao e
demisso, nomeao e exonerao(a exonerao elimina os efeitos da nomeao).
4. Anulao
a retirada do ato administrativo ilegal. O ato no cumpriu os requisitos, as
exigncias da lei. controle de legalidade.
A administrao pode rever, anular os seus prprios atos (princpio da
autotutela).
Tanto a Administrao (Smulas n 346 e n 473, do STF), quanto o Poder
Judicirio podem anular atos administrativos.
74

Smula n 346 A administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus


prprios atos.
Smula n 473 A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados
de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los,
por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e
ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
Qual o prazo que a Administrao tem para anular seus atos ilegais? De acordo
com a Lei n 9.784/99, art. 54, o prazo de 05 anos.
Em relao ao Poder Judicirio, antes no existia prazo. A reviso poderia
ocorrer a qualquer tempo (ainda o que prevalece). S que o STJ vem aplicando o
prazo previsto para a anulao, qual seja, 05 anos, o fundamento tambm o princpio
da segurana jurdica. Mas a Lei s fala para a administrao.
Via de regra, a anulao produz efeito ex tunc(retira o ato ilegal desde a sua
origem)..
Obs.: A anulao nada mais do que um novo ato administrativo.
Ex.: (Posio minoritria)
Ato 1 ampliativo; Ato 2 restritivo ----- ex nunc.
Ato 1 restritivo; Ato 2 ampliativo ------ ex tunc.

CONVALIDAO

Se o ato cumpre os requisitos, as exigncias da lei um ato vlido. Mas se tem


um defeito, um vcio? O Administrador dever avaliar, tentar salvar, aproveitar o ato,
quando isso for possvel. O vcio pode ser sanvel ou insanvel.
VCIO SANVEL o ato anulvel. passvel de
CONVALIDAO, ou seja, o ato anulvel poder ser corrigido. A convalidao no
modifica o ato. Vcio de competncia ou forma podem ser sanveis, mas no sempre.
Os demais so insanveis.
VCIO INSANVEL no d pra corrigir. Nulidade. Aplicao
do princpio da legalidade: ANULAO Esse princpio no absoluto, deve haver
uma ponderao dos princpios, pois se a retirada for mais prejudicial, o ato dever ser
mantido.
Obs: Nomeao: sanvel convalida e o ato continua sendo nomeao. O ato
continua sendo o mesmo
Obs: Cuidado para no confundir convalidao com sanatria.
75


Na

CONVERSO/ SANATRIA
tentativa

de

aproveitar

ato

defeituoso,

ocorre

uma

TRANSFORMAO de um ato administrativo solene para o qual no atende os


requisitos EM UM ATO ADMINISTRATIVO precrio, todavia simples, mas para qual
ele preenche os requisitos.
Ex.: transformao de uma concesso (mais solene) de servio pblico sem
autorizao, em uma permisso (mais simples) de servio que no precise de uma
autorizao legislativa.
Obs: Quando a Administrao anula um ato, ela esta exercitando o princpio da
legalidade. Este princpio no absoluto, deve ser ponderado frente a outros princpios
(segurana jurdica, estabilidade). Cresce uma corrente que sustenta a PONDERAO
DOS INTERESSES. Se a retirada do ato ilegal causar mais prejuzos que a sua
manuteno, melhor deixar como est.

ESTABILIZAO DE EFEITOS DO ATO

A estabilizao no modifica o ato, nem o corrige. A estabilizao a


MANUTENO de um ATO ILEGAL em virtude da ponderao dos princpios,
uma vez que sua retirada pode ser pior que a manuteno do ato ilegal.
5. REVOGAO
a retirada de um ato administrativo porque ele no mais conveniente
controle de convenincia. Produz efeitos ex nunc de hoje em diante.
A Administrao, em aplicao do princpio da autotutela, poder revogar seus
atos administrativos.
Pergunta: O Poder Judicirio jamais poder revogar ato administrativo?
FALSO. Poder revogar seus prprios atos administrativos quando ele est
administrando, ele prpria administrao Ex.: Judicirio fez concurso, e depois viu
que no era mais conveniente. Ele no pode revogar em sede de controle judicial,no
pode revogar os atos dos outros, j que trata de atos de outros poderes (a no pode).
O feito da revogao ex nunc.
A Administrao NO TEM LIMITE TEMPORAL, j que a revogao pode
se d A QUALQUER TEMPO.
No entanto, a Administrao possui limites materiais (de CONTEDO). Ex.:
No cabe revogao de ato vinculado(no tem anlise de convenincia); ato que j
76

produziu direito adquirido(no pode ser revogado); no cabe revogao de ato que j se
exauriu, que j produziu os seus efeitos, se o ato administrativo saiu de sua rbita de
competncia, j expirou, j exauriu seus efeitos, so exemplos de atos que no podem
ser revogados.

LICITAO
1. INTRODUO
Tem que ler a Lei 8.666/ 93 e a Lei n 10.520/02 (Lei do Prego).
2. CONCEITO
Procedimento administrativo que ir preparar a celebrao de um contrato com
a escolha da proposta mais vantajosa para o interesse pblico.
3. FINALIDADE
A finalidade da licitao justamente escolher a melhor proposta, que no
significa que ser a proposta mais barata. Tambm tem como finalidade d a
oportunidade de qualquer pessoa participar desse procedimento, em obedincia ao
princpio da impessoalidade.
4. SUJEITOS
Quem tem o dever de licitar?
Art. 1, pargrafo nico - Subordinam-se ao regime desta Lei, alm
dos rgos da administrao direta, os fundos especiais, as
autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as
sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta
ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.

As autarquias, fundaes pblicas e as empresas pblicas e sociedade de


economia mista que exercem a atividade de servio pblico devem, em regra, licitar.
Fala-se em regra devido as hipteses de inexigibilidade e dispensa.
A empresa pblica e a sociedade de economia mista que exploram a atividade
econmica enquanto no elaborado o Estatuto (o qual tem previso no art. 173, 1, III,
da CRFB) devem licitar.
Fundos especiais so constitudos com finalidades assistenciais e com o
objetivo de redistribui recursos. Pode ter duas naturezas: como rgo da Administrao
Direta e como fundao pblica. Em ambos os casos j estaria previsto a necessidade de
licitar no caso de fundos especiais, por isso que fala-se que sua previso expressa na Lei
foi desnecessria.

77

Entidades controladas direta ou indiretamente o sistema S (servio


autnomo), Organizao Social. As licitaes, nesses casos, so simplificadas, mas o
dever de licitar permanece.
5. COMPETNCIA PARA LEGISLAR
A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais Art. 22, XXVII, da
CRFB. Essas normas gerais so de mbito nacional.
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as
modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e
fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios,
obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e
sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III;

A Unio pode legislar sobre normas especficas, mas s servir para ela e,
nesses casos, a norma ser federal.
Se o Estado legisla sobre normas especficas s serve para ele, a lei de mbito
estadual. Da mesma maneira se quem legislar for o Municpio.
A ADIN 927 discutiu o art. 17, da Lei n 8.666/93. O Supremo decidiu que em
determinados incisos do art. 17 a Unio extrapolou os limites de normas gerais,
trazendo verdadeiras normas especificas. Foi declarado constitucional, desde que se faa
uma interpretao conforme a constituio, ou seja, deve ser considerado norma
especfica e como tal de mbito federal.
6. PRINCPIOS DA LICITAO
Todos os princpios j estudados tambm servem para a licitao.
6.1.

PRINCPIO

DA

VINCULAO

AO

INSTRUMENTO

CONVOCATRIO
Tudo que for relevante para a licitao tem que estar previsto no EDITAL
(instrumento convocatrio). A doutrina afirma que o edital a lei da licitao. A
Administrao no pode exigir nem mais, nem menos do que aquilo previsto no edital.
No pode dispensar nada do que esta previsto no edital: por exemplo, no pode
dispensar um documento anteriormente exigido.
6.2. PRINCPIO DO JULGAMENTO OBJETIVO
O edital tem que definir de forma CLARA e PRECISA qual ser o CRITRIO
DE SELEO, DE JULGAMENTO (so os tipos de licitao, previstos no art. 45)
78

Art. 45. O julgamento das propostas ser objetivo, devendo a


Comisso de licitao ou o responsvel pelo convite realiz-lo em
conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente
estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores
exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio
pelos licitantes e pelos rgos de controle.
1o Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitao, exceto
na modalidade concurso: I - a de menor preo - quando o critrio de
seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao determinar
que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo
com as especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo;
II - a de melhor tcnica;
III - a de tcnica e preo.
IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alienao de bens ou
concesso de direito real de uso.

Tem que se ater tambm aos elementos previstos no edital.


Quais os tipos de licitao previstos na legislao hoje? Melhor tcni
No confundir com as modalidades: concorrncia, concurso, prego etc
6.3 Princpio da Proposta Sigilosa
As propostas devem ser sigilosas at que se ocorra sua abertura em sesso
pblica.
Qual a modalidade que no tem sigilo de proposta? O leilo, j que as
propostas so feitas verbalmente. No prego, mesmo eletrnico, tem uma parte que
sigilosa, pois antes das propostas verbais tem a questo dos envelopes.
6.4 Princpio do Procedimento Formal
O administrador tem que cumprir as formalidades exigidas na lei.
Devem ser consideras as formalidades necessrias, que so aquelas que se no
forem observadas iro comprometer a competio. Formalidade por mera formalidade
no.
7. MODALIDADES
Pode ser em razo do valor ou do objeto.
- Valor
1. Concorrncia;
2. Tomada de preo;
3. Convite.
- Objeto
1. Leilo.
2. Concurso
3. Prego
79

7.1 Concorrncia
definida pelo valor, mas em algumas circunstncias obrigatria em razo
do objeto. Ocorre quando os valores so altos. a modalidade mais rigorosa.
Art. 23, da Lei - As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a
III do artigo anterior sero determinadas em funo dos seguintes limites, tendo em
vista o valor estimado da contratao:
I - para obras e servios de engenharia:
c) concorrncia: acima de R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil reais);

II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:(


c) concorrncia - acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais).
A) Imvel
Se o objeto for imvel, independente do valor e no importando se compra ou
venda, a regra que a modalidade ser concorrncia. A exceo est prevista no art. 19,
da Lei.
Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja
derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser
alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras:
I - avaliao dos bens alienveis;
II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;
III - adoo do procedimento licitatrio.
III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de concorrncia ou
leilo.
Obs.: Dao em pagamento - pagar de outra maneira que no a estipulada
inicialmente. Ex.: No Brasil, paga-se tributo em moeda corrente, caso uma lei autorize,
o pagamento poder ser feito com imvel.
B) Concesso
Concesso de direito real de uso de bem pblico e concesso de servio
pblico.
Caso o servio esteja previsto no programa nacional de destatizao (PND),
poder ser por concorrncia ou leilo. Esse foi o caso da telefonia brasileira.
80

C) Licitao Internacional
aquela que tem a participao de empresas estrangeiras.
possvel a utilizao da modalidade tomada de preos, desde que preenchido
dois requisitos: o valor da tomada de preo + haja cadastro internacional da empresa.
O convite tambm pode ser utilizado, desde que observado dois requisitos: o
valor do convite + ausncia de fornecedor no pas.
7.1.1 Prazo de intervalo mnimo
Art. 21, 2o, da Lei - O prazo mnimo at o recebimento das propostas ou da
realizao do evento ser:
I - quarenta e cinco dias para:
b) concorrncia, quando o contrato a ser celebrado contemplar o regime de
empreitada integral ou quando a licitao for do tipo "melhor tcnica" ou "tcnica e
preo";
II - trinta dias para:
a) concorrncia, nos casos no especificados na alnea "b" do inciso anterior;
- Modalidade tcnica ou tcnica + preo ----- 45 dias corridos.
- Modalidade preo ------ 30 dias corridos.
7.2 Tomada de Preo
escolhida em razo do valor. O valor aqui mdio.
Art. 23, da Lei - As modalidades de licitao a que se referem os
incisos I a III do artigo anterior sero determinadas em funo dos
seguintes limites, tendo em vista o valor estimado da contratao:

I - para obras e servios de engenharia:


b) tomada de preos - at R$ 1.500.000,00 (um milho e
quinhentos mil reais);
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:
(Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
b) tomada de preos - at R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil
reais);

Obs.: A alterao contratual no pode exceder o limite do valor da modalidade,


a administrao sempre deve deixar uma margem de segurana para uma possvel
alterao de contrato.

81

Obs.: At o valor de 1.5000.000,00 (para engenharia) e o valor de 80.000,00 a


modalidade convite.
Quem pode participar da modalidade tomada de preo?
- Os licitantes cadastrados o cadastramento uma habilitao prvia. O art.
27, da Lei, traz os requisitos para o cadastramento.
Art. 27. Para a habilitao nas licitaes exigir-se- dos interessados,
exclusivamente, documentao relativa a:
I - habilitao jurdica;
II - qualificao tcnica;
III - qualificao econmico-financeira;
IV - regularidade fiscal.
V cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art. 7o da Constituio
Federal. (Includo pela Lei n 9.854, de 1999)
A empresa cadastrada, j habilitada, portanto, s precisa entregar o certificado,
salvo alguma exigncia especfica.
- Aqueles licitantes que preencherem os requisitos para o cadastramento at o
3 dia anterior a entrega dos envelopes. Para a comprovao dos requisitos a empresa
dever apresentar um requerimento.
Obs.: Caso no d tempo da Administrao avaliar esses requisitos? Ter o
direito de participar mesmo assim, pois basta preencher os requisitos.
7.2.1 Prazo de intervalo mnimo
- Modalidade tcnica ou tcnica + preo ----- 30 dias corridos.
- Modalidade preo ------ 15 dias corridos.
7.3 Convite
definido pelo valor tambm, s que aqui o valor pequeno.
Art. 23, da Lei - As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a
III do artigo anterior sero determinadas em funo dos seguintes limites, tendo em
vista o valor estimado da contratao:
I - para obras e servios de engenharia:
a) convite - at R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais)
II - para compras e servios no referidos no inciso anterior:
a) convite - at R$ 80.000,00 (oitenta mil reais);
82

Quem pode licitar na modalidade convite?


- Os convidados qualquer empresa naquele ramo de atividade, cadastrada ou
no, mas em nmero mnimo de trs.
Obs.: E caso falte uma das empresas? possvel continuar com a licitao
caso a Administrao comprove que chamou as trs e que a falta de um delas no ir
comprometer a concorrncia. Da mesma forma, possvel que a licitao ocorra com
duas empresas somente, quando comprovado que no mercado s h aquelas duas
empresas no ramo.
Obs.: possvel a participao de um no convidado? Sim.
- Os licitantes no convidados, mas cadastrados que manifestem o desejo de
participar at 24 horas de antecedncia.
Obs.: Regrinha: licitante no cadastrado s pode participar quando convidado.
Licitante cadastrado pode participar quando convidado ou quando manifeste o desejo de
participar com 24 horas de antecedncia.
Obs.: O no cadastrado pode se cadastrar de ltima hora? A lei no prev esse
prazo. Todavia, a doutrina admite o prazo da tomada que at o 3 dia anterior ao da
entrega dos envelopes.
Qual o nome do instrumento convocatrio na modalidade convite? Carta
convite. Esta, por sua vez, no precisa ser publicada no dirio oficial.
Obs.: Na modalidade convite no h publicidade. FALSO. A carta-convite no
vai pra o dirio oficial, mas encaminhada para os convidados e fixada no trio da
administrao e isso representa publicidade.
7.3.1 Prazo de intervalo mnimo
- 5 dias teis a contar do recebimento da carta-convite.
Obs.: O que dia til? Para o direito administrativo, dia til o dia em que a
Administrao funciona. Assim, ponto facultativo no dia til.
7.4 Regras Gerais
convite
R$ 0
convite
R$ 0

tomada de preo
R$ 150.000
tomada de preo
R$ 80.000

concorrncia

Engenharia

R$ 1.5000.000
concorrncia

Outros servios

R$ 650.000

83

O julgamento ser feito por uma Comisso de trs servidores. Essa a regra.
No entanto, nas reparties pequenas e com pouco n de pessoal, poder o julgamento
ser feito por um nico servidor (requisitos cumulativos)
Art. 51. A habilitao preliminar, a inscrio em registro cadastral, a sua
alterao ou cancelamento, e as propostas sero processadas e julgadas por comisso
permanente ou especial de, no mnimo, 3 (trs) membros, sendo pelo menos 2
(dois) deles servidores qualificados pertencentes aos quadros permanentes dos rgos da
Administrao responsveis pela licitao.
1o No caso de convite, a Comisso de licitao, excepcionalmente, nas
pequenas unidades administrativas e em face da exigidade de pessoal disponvel,
poder ser substituda por servidor formalmente designado pela autoridade competente.
possvel a alterao das modalidades da mais simples para a mais rigorosa.
Convite

Tomada de Preo

Concorrncia

A substituio da mais rigorosa para a mais simples no possvel.


O art. 23, 5, da Lei, afirma que se for possvel contratar por inteiro, no pode
fracionar. O fracionamento com a escolha da modalidade mais simples representa fraude
ao dever de licitar (improbidade administrativa). Tenho que escolher a modalidade que
englobe todos aqueles bens, isto, pode implicar a modalidade mais rigorosa. possvel
a diviso do contrato, mas a modalidade escolhida deve ser a soma total dos contratos.
5o vedada a utilizao da modalidade "convite" ou "tomada de preos",
conforme o caso, para parcelas de uma mesma obra ou servio, ou ainda para obras e
servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e
concomitantemente, sempre que o somatrio de seus valores caracterizar o caso de
"tomada de preos" ou "concorrncia", respectivamente, nos termos deste artigo, exceto
para as parcelas de natureza especfica que possam ser executadas por pessoas ou
empresas de especialidade diversa daquela do executor da obra ou servio.
A licitao dispensvel (ou seja, facultativa) at o limite de 10% do valor do
convite.
- No caso de engenharia: 15.000.
- No caso de outros servios: 8.000.
Art. 24, I e II, da Lei - Art. 24. dispensvel a licitao:

84

I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do


limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a
parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da mesma
natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente;
II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite
previsto na alnea "a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos
previstos nesta Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra
ou alienao de maior vulto que possa ser realizada de uma s vez;
O limite, para a licitao ser dispensvel, ser dobrado, isto , em 20% nos
casos das agncias executivas, empresas pblicas, sociedade de economia mista e os
consrcios pblicos.
Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste
artigo sero 20% (vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por
consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou
fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas.
Se o consrcio pblico tiver at 3 entes, os parmetros (valores estabelecidos
na lei que definem as modalidades) so dobrados. Se o consrcio tiver mais de trs
entes, os valores so triplicados.
Art. 23, 8o, da Lei - No caso de consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro dos
valores mencionados no caput deste artigo quando formado por at 3 (trs) entes da
Federao, e o triplo, quando formado por maior nmero.
7.5 Leilo
modalidade de alienao.
A) Imvel
faculdade da Administrao escolher a modalidade concorrncia ou leilo
quando for alienao de bens imveis cuja aquisio haja derivado de procedimentos
judiciais ou de dao em pagamento.
Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja
derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser
alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras:
I - avaliao dos bens alienveis;
85

II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;


III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de concorrncia ou
leilo.
B) Mvel
- Inservveis aqueles que no servem mais para determinada atividade de um
rgo;
- Apreendidos so bens sem documentao. Ex.: leilo de bens apreendidos
pela Receita Federal;
- Penhorados ocorre em razo de execuo judicial. Nesse caso o legislador
errou, porque bem objeto de penhora ocorre no processo civil com alienao por hasta
pblica. Na verdade, o legislador deveria dizer bens empenhados, pois foram objetos de
penhor, como o que ocorre com as jias leiloadas ela Caixa.
Obs.: O art. 17, 6, da Lei, diz que pode ocorrer leilo de outros bens mveis
de at 650.00. acima disso ocorrer a concorrncia.
Art. 17, 6, da Lei - Para a venda de bens mveis avaliados, isolada ou
globalmente, em quantia no superior ao limite previsto no art. 23, inciso II, alnea "b"
desta Lei, a Administrao poder permitir o leilo.
Quem faz o leilo? O leiloeiro, que em regra feito por um funcionrio
pblico.
7.5.1 Prazo de intervalo mnimo
- 15 dias corridos a contar da publicao do edital at o dia do evento.
7.6 Concurso
Serve para escolher o trabalho tcnico, cientfico ou artstico, tendo como
contrapartida prmio ou remunerao.
7.6.1 Prazo de intervalo mnimo
- 45 dias corridos.
Quem participa do concurso? No concurso a comisso especial, pois no
precisa ser servidor, sendo necessrio apenas ser idneo e ter conhecimento adequado
ao que se pede.
O procedimento do concurso no est lei, mas num regulamento prprio.
7.7 Prego

86

definido pelo objeto, no importa o valor. modalidade de licitao para


aquisio de bens e servios comuns.
Bens e Servios comuns so aqueles que podem ser definidos no edital com
expresso usual de mercado.
Est definido na Lei n 10.520/02.
A escolha pelo menor preo, j que no necessria a tcnica, pois trata de
bens e servios comuns.
Obs.: No possvel servios de engenharia por prego.
Tem um procedimento invertido, primeiro se escolhe a proposta e s depois
que se analisam os documentos.
8. CONTRATAO DIRETA
Ocorre nos casos de dispensa e inexigibilidade.
Deve ter um processo de justificao, explicando porque caso de dispensa ou
caso de inexigibilidade.
Art. 26, da Lei Art. 26. As dispensas previstas nos 2o e 4o do art.
17 e no inciso III e seguintes do art. 24, as situaes de
inexigibilidade referidas no art. 25, necessariamente justificadas, e o
retardamento previsto no final do pargrafo nico do art. 8 o desta Lei
devero ser comunicados, dentro de 3 (trs) dias, autoridade
superior, para ratificao e publicao na imprensa oficial, no prazo
de 5 (cinco) dias, como condio para a eficcia dos atos.
Pargrafo nico. O processo de dispensa, de inexigibilidade ou de
retardamento, previsto neste artigo, ser instrudo, no que couber,
com os seguintes elementos:
I - caracterizao da situao emergencial ou calamitosa que
justifique a dispensa, quando for o caso;
II - razo da escolha do fornecedor ou executante;
III - justificativa do preo.
IV - documento de aprovao dos projetos de pesquisa aos quais os
bens sero alocados.

8.1 Dispensa
A licitao possvel, vivel, mas por vontade do legislador, ela est liberada.
Licitao dispensada a licitao possvel, vivel, mas a lei diz que no
precisa. O administrador no pode fazer. Art. 17, da Lei. Rol taxativo.
Licitao dispensvel - a licitao possvel, vivel, mas por vontade do
legislador, ela est liberada. A lei diz que no precisa, mas se o legislador quiser ele
pode. Aqui, a escolha do administrador. Art. 24, da Lei. O rol tambm taxativo.

87

8. CONTRATAO DIRETA
8.1.2 Licitao Deserta
Licitao Deserta aquela que no aparece nenhum interessado. E como fazer
uma nova licitao pode causar prejuzos, h dispensa da licitao, podendo o
administrador contratar diretamente, desde que nas mesmas condies estabelecidas no
edital.
8.1.3 Licitao Fracassada
Licitao Fracassada aquela em que no se encontra vencedor no final do
procedimento.
Obs.: A licitao fracassada gnero. Pode-se eliminar os candidatos na
habilitao e na classificao. Assim, quando o fracasso ocorre na habilitao gera a
necessidade de fazer uma nova licitao, j quando ocorre na classificao a lei autoriza
a dispensa da licitao.
Inabilitao

nova licitao

Fracasso
Desclassificao

dispensa

Ateno: Alguns autores utilizam o termo licitao fracassada apenas na


hiptese da desclassificao devido ao fato de s nesta ser autorizada a dispensa.
8.2 Inexigibilidade de Licitao
Ocorre nos casos de licitao invivel. Art. 25, da Lei (rol exemplificativo).
Para a competncia ser vivel h trs pressupostos:
A) Pressuposto lgico
Pluralidade. Deve haver mais de produtor no mercado.
Objeto Singular:
- No carter absoluto aquele que s existe um.
- Num carter especial aquele que participou de um evento externo, como o
capacete do Senna tem vrios, mas especial.
- No carter pessoal aquele que tem caractersticas pessoais, como uma
escultura.
Servio Singular:
- A inexigibilidade s ocorrer no art. 13 (rol objetivo), em algumas de suas
hipteses.
- Deve haver uma notria especializao.
88

- Singularidade relevante a Administrao deve precisar do servio


especializado em uma relevante situao.
- Subjetivismo o administrador que escolhe o profissional a ser contratado,
sendo este um requisito subjetivo.
Obs.: Em alguns municpios o prefeito admite advogado sem licitao para
cuidar do dia-a-dia da Administrao no lugar do procurador, deixando de fazer
concurso pblico. Assim, esse no o caso de inexigibilidade de licitao, pois a
contratao irregular devido falta de requisitos, sendo melhor, nesse caso, a criao
de cargos em comisso. Ressalta-se que essa pode ser uma sada para a irregularidade,
mas o correto seria concurso para procurador.
B) Pressuposto Jurdico
A licitao tem que buscar uma razo de interesse pblico. Se essa licitao
no protege o interesse pblico a competio ser invivel, logo, a licitao ser
inexigvel.
Obs.: Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista no precisam licitar
para a sua atividade fim, pois nesse caso a licitao poderia prejudicar o interesse
pblico, assim, ocorre a inexigibilidade.
H uma outra hiptese com divergncias que admite a inexigibilidade devido
ao alto custo da licitao comparada ao valor do objeto. Assim, se a licitao superar o
custo do objeto ser inexigvel.
C) Pressuposto Ftico
Tem que ser algo interessante para o mercado, pois caso contrrio no haver
competidores, autorizando a inexigibilidade.
Ressalte-se que esse pressuposto deve ser pesquisado antes da licitao, pois
um estudo da viabilidade do objeto no mercado, no se confundindo, assim, com a
licitao deserta, pois esta ocorre com o no comparecimento de candidatos apesar do
interesse no mercado.
Se faltar qualquer um desses pressupostos estar caracterizada a inexigibilidade
de licitao, devido a sua inviabilidade.
9. PROCEDIMENTO LICITATRIO
H duas etapas: uma interna e outra externa. A interna consiste:
1. Formalizao do Processo

89

O 1 passo a formalizao do processo administrativo. Sua autuao. A


primeira folha do processo vai trazer a necessidade da licitao. Ex.: um ofcio de um
determinado setor requerendo determinado material.
Aps a demonstrao da necessidade, tem que haver a demonstrao do
recurso oramentrio. Em seguida nomeada a Comisso por um chefe (a depender do
rgo), obedecendo os requisitos do art. 51, da Lei. A comisso pode ser permanente ou
temporria, a depender da necessidade de cada rgo.
A Comisso ir elaborar o Edital. O art. 40 traz uma lista das exigncias do
edital.
Elaborado o edital, este ser submetido a um parecer jurdico.
Logo aps, o chefe dar uma autorizao formal de deflagrao do certame.
Aqui encerra a fase interna.
2. Publicao
A fase externa inicia com a publicao do edital.
Art. 21. Os avisos contendo os resumos dos editais das
concorrncias, das tomadas de preos, dos concursos e dos leiles,
embora realizados no local da repartio interessada, devero ser
publicados com antecedncia, no mnimo, por uma vez:
I - no Dirio Oficial da Unio, quando se tratar de licitao feita por
rgo ou entidade da Administrao Pblica Federal e, ainda,
quando se tratar de obras financiadas parcial ou totalmente com
recursos federais ou garantidas por instituies federais;
II - no Dirio Oficial do Estado, ou do Distrito Federal quando se
tratar, respectivamente, de licitao feita por rgo ou entidade da
Administrao Pblica Estadual ou Municipal, ou do Distrito
Federal;
III - em jornal dirio de grande circulao no Estado e tambm, se
houver, em jornal de circulao no Municpio ou na regio onde ser
realizada a obra, prestado o servio, fornecido, alienado ou alugado
o bem, podendo ainda a Administrao, conforme o vulto da
licitao, utilizar-se de outros meios de divulgao para ampliar a
rea de competio.
1o O aviso publicado conter a indicao do local em que os
interessados podero ler e obter o texto integral do edital e todas as
informaes sobre a licitao.

Obs.: Pode a Administrao vender um edital de licitao? A administrao


pode cobrar o custo da reproduo, no com o intuito de arrecadao.

90

ilegal a regra que condiciona a participao na licitao compra do edital.


No possvel a regra: s participar da licitao quem comprar o edital.
Publicado o edital, abre-se a possibilidade de sua impugnao. Quem parte
legtima para impugnar o edital? Qualquer cidado, no prazo de at 5 dia til anterior a
data marcada para a entrega dos envelopes. A Comisso ter 3 dias teis para julgar essa
impugnao.
O licitante tambm poder impugnar o edital. A palavra licitante, que na
verdade era para ser o potencial licitante, engloba as empresas que esto participando
da licitao.
A impugnao tem natureza de recurso? No, por isso no tem efeito
suspensivo, assim o procedimento licitatrio vai continuar independente da
impugnao.
Art. 41. A Administrao no pode descumprir as normas e
condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada.
1o Qualquer cidado parte legtima para impugnar edital de
licitao por irregularidade na aplicao desta Lei, devendo
protocolar o pedido at 5 (cinco) dias teis antes da data fixada para
a abertura dos envelopes de habilitao, devendo a Administrao
julgar e responder impugnao em at 3 (trs) dias teis, sem
prejuzo da faculdade prevista no 1o do art. 113.
2o Decair do direito de impugnar os termos do edital de licitao
perante a administrao o licitante que no o fizer at o segundo dia
til que anteceder a abertura dos envelopes de habilitao em
concorrncia, a abertura dos envelopes com as propostas em convite,
tomada de preos ou concurso, ou a realizao de leilo, as falhas ou
irregularidades que viciariam esse edital, hiptese em que tal
comunicao no ter efeito de recurso.
(Nesse caso, a
administrao no tem prazo para julgar a impugnao).
3o A impugnao feita tempestivamente pelo licitante no o
impedir de participar do processo licitatrio at o trnsito em
julgado da deciso a ela pertinente.
4o A inabilitao do licitante importa precluso do seu direito de
participar das fases subseqentes.

At o recebimento dos envelopes, a Administrao pode alterar o edital (art.


21, 4, da Lei). A Administrao altera o edital atravs de um aditamento. Este, por sua
vez, tem que ser publicado da mesma forma que o edital inicial foi publicado.
Alterando o edital e houver mudana de obrigao de edital, dever ser aberto
novamente o prazo de intervalo mnimo. Ex.: retirar ou colocar uma nova exigncia.
Todavia, se for apena erro material do edital e no havendo alterao da obrigao, s
91

necessria apenas a publicao do aditamento da mesma forma que o edital inicial foi
publicado.
3. Abertura dos envelopes
Cada licitante apresentar, no mnimo, dois envelopes: o 1 com os documentos
e o 2 com a proposta (de tcnica ou de preo). Caso seja tcnica e preo teremos trs
envelopes.
Enquanto a Administrao ainda esteja recebendo os envelopes, possvel a
entrega dos envelopes.
A abertura dos envelopes pblica.
Todos da Comisso e todos os licitantes devem rubricar todos os envelopes.
4. Habilitao
Inicia-se com a abertura dos envelopes. O 1 a ser aberto o dos documentos.
Todos da Comisso e todos os licitantes devem rubricar todos os documentos.
Os requisitos da habilitao esto previsto no art. 27, da Lei.
Art. 27. Para a habilitao nas licitaes exigir-se- dos
interessados, exclusivamente, documentao relativa a:
I - habilitao jurdica;
II - qualificao tcnica;
III - qualificao econmico-financeira;
IV - regularidade fiscal.
V cumprimento do disposto no inciso XXXIII do art. 7o da
Constituio Federal. (Includo pela Lei n 9.854, de 1999)

- Se o licitante preenche todos os requisitos habilitado;


- Se no preenche todos os requisitos inabilitado.
Alguns autores denominam essa fase de qualificao (qualificado ou
desqualificado).
Se ao final todos forem inabilitados abrir a diligncia do art. 48, 3, da Lei
(ficando suspenso o processo):
3 Quando todos os licitantes forem inabilitados ou todas as propostas forem
desclassificadas, a administrao poder fixar aos licitantes o prazo de oito dias teis
para a apresentao de nova documentao ou de outras propostas escoimadas das
causas referidas neste artigo, facultada, no caso de convite, a reduo deste prazo para
trs dias teis.
Julgada a habilitao, surge o prazo para recurso. Art. 109, da Lei. Esse
recurso com efeito suspensivo (contrariando a regra do direito administrativo).
92

5. Classificao/ Julgamento
Verificar se a proposta atendeu as formalidades do edital. Tambm ir se
verificar se o preo est de acordo com o mercado. Superado essas duas formalidades, a
empresa ser classificada.
- Empresa atendeu as formalidades do edital + preo compatvel com o
mercado ---- Classificada;
- Empresa no atendeu as formalidades do edital + ou o preo no compatvel
com o mercado ---- Desclassificada;
Se todos forem desclassificados abrir a diligncia do art. 48, 3, da Lei
(ficando suspenso o processo).
Escolhida a empresa vencedora, as demais so colocadas em ordem
classificativa.
Abre-se a possibilidade de recurso. Art. 109, da Lei. Os prazos so os mesmo.
Tambm com efeito suspensivo:
Art. 109. Dos atos da Administrao decorrentes da aplicao desta
Lei cabem:
I - recurso, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao do
ato ou da lavratura da ata, nos casos de:
a) habilitao ou inabilitao do licitante;
b) julgamento das propostas;
c) anulao ou revogao da licitao;
d) indeferimento do pedido de inscrio em registro cadastral, sua
alterao ou cancelamento;
e) resciso do contrato, a que se refere o inciso I do art. 79 desta Lei;
f) aplicao das penas de advertncia, suspenso temporria ou de
multa;
II - representao, no prazo de 5 (cinco) dias teis da intimao da
deciso relacionada com o objeto da licitao ou do contrato, de que
no caiba recurso hierrquico;
III - pedido de reconsiderao, de deciso de Ministro de Estado, ou
Secretrio Estadual ou Municipal, conforme o caso, na hiptese do
4o do art. 87 desta Lei, no prazo de 10 (dez) dias teis da intimao
do ato.
1o A intimao dos atos referidos no inciso I, alneas "a", "b", "c" e
"e", deste artigo, excludos os relativos a advertncia e multa de
mora, e no inciso III, ser feita mediante publicao na imprensa
oficial, salvo para os casos previstos nas alneas "a" e "b", se
presentes os prepostos dos licitantes no ato em que foi adotada a
deciso, quando poder ser feita por comunicao direta aos
interessados e lavrada em ata.

93

2o O recurso previsto nas alneas "a" e "b" do inciso I deste artigo


ter efeito suspensivo, podendo a autoridade competente,
motivadamente e presentes razes de interesse pblico, atribuir ao
recurso interposto eficcia suspensiva aos demais recursos.
3o Interposto, o recurso ser comunicado aos demais licitantes, que
podero impugn-lo no prazo de 5 (cinco) dias teis.
4o O recurso ser dirigido autoridade superior, por intermdio da
que praticou o ato recorrido, a qual poder reconsiderar sua deciso,
no prazo de 5 (cinco) dias teis, ou, nesse mesmo prazo, faz-lo subir,
devidamente informado, devendo, neste caso, a deciso ser proferida
dentro do prazo de 5 (cinco) dias teis, contado do recebimento do
recurso, sob pena de responsabilidade.
5o Nenhum prazo de recurso, representao ou pedido de
reconsiderao se inicia ou corre sem que os autos do processo
estejam com vista franqueada ao interessado.
6o Em se tratando de licitaes efetuadas na modalidade de "carta
convite" os prazos estabelecidos nos incisos I e II e no pargrafo 3o
deste artigo sero de dois dias teis. (Includo pela Lei n 8.883, de
1994)

6. Homologao
Uma vez tudo certo, o procedimento homologado pelo chefe. a verificao
da regularidade. Havendo defeito o procedimento anulado.
7. Adjudicao
Fornece ao vencedor o status de vencedor.
Licitante vencedor tem direito a celebrao do contrato? O licitante vencedor
tem mera expectativa de direito. Mas, tem a garantia de ser o preterido.
Todavia, o licitante vencedor est obrigado a assinar o contrato pelo prazo de
60 dias, a contar da entrega dos envelopes, se outro no for o prazo previsto no edital,
pois a Administrao pode fixar, no edital, um prazo maior para a empresa ficar
obrigada. Caso a empresa no queira celebrar o contrato nesse prazo estar sujeita as
penalidades do art. 87, da Lei. Nesse caso, chamado o 2 colocado, mas com a
proposta do 1 (quem fixa o prazo a proposta vencedora). Art. 64, 3, da Lei. O 2
colocado, assim como os demais, no esto obrigados a celebrar o contrato nos termos
da proposta do 1.
Caso no reste interessados, ser feita uma nova licitao.
10. PREGO
1. Formalizao do Processo

94

Tudo que foi estudado nessa parte nas outras modalidades serve para aqui. Ler
a Lei 10.520/02.
Pregoeiro elabora o edital.
2. Publicao
Em seguida, a fase de publicao. Prazo de intervalo mnimo de 8 dias teis.
Tudo que foi estudado nessa parte nas outras modalidades serve para aqui.
2.1 Recebimento dos envelopes. Dois envelopes(um com proposta - preo e
outro com documentao)
3. Classificao/ Julgamento
Aqui se abre primeiro a proposta. H duas propostas: uma escrita e uma
verbal. Vencida uma empresa,ou seja, a melhor proposta esta ser habilitada. Analisa os
documentos da empresa que teve a melhor proposta.
4. Habilitao
S ser aberto o envelope para verificar se a empresa vencedora est habilitada.
Caso a empresa vencedora no for habilitada, chama-se a 2 colocada, mas na sua
prpria proposta. Julgada a habilitao abre-se prazo para recurso. Este deve ser
apresentado na hora, sendo que as razes podem ser entregues no praz de 3 dias.
5. Homologao/Adjudicao
Tudo que foi estudado nessa parte nas outras modalidades serve para aqui.

CONTRATO ADMINISTRATIVO
1. INTRODUO
Todo contrato que a Administrao celebra contrato administrativo? No. Se
ele regido pelo direito privado ele chamado de Contrato da Administrao, mas se
regido pelo direito pblico chamado de Contrato Administrativo.
1.2. CONCEITO
um negcio, um vnculo jurdico entre um sujeito ativo e passivo que se
comprometem a uma prestao e uma contraprestao para a satisfao do interesse
pblico, estando sujeito ao regime pblico.
2. CARACTERSTICAS
a) Participao da administrao pblica
95

O que marca o contrato administrativo a presena da administrao


como parte.
b) Formal
O contrato administrativo possui formalidades especficas; deve ser escrito, por
exemplo.
c) Consensual
Contrato consensual aquele que se aperfeioa pela manifestao de vontade,
ao contrrio do contrato real aquele que se aperfeioa com a entrega do bem.
d) Comutativo
Possui prestao e contraprestao equivalentes e predeterminadas, o que
diferente do contrato aleatrio.
e) Personalssimo
Leva em considerao as qualidades do contratado.
Ex.: A empresa X ganhou uma licitao para fazer o transporte de servidores de
um ente. Pode a empresa X sub-contratar a empresa Y?
A despeito de a Lei permitir, a doutrina brasileira no v com bons
olhos a subcontratao. Na maioria das vezes, constitui uma fraude ao dever de licitar.
Requisitos para que haja a subcontratao:
- Deve est prevista no edital;
- Deve ser parcial;
- Anuncia da administrao;
- Atender as condies da licitao (habilitao)
f) Contrato de adeso
No h discusso acerca das clusulas contratuais. A Administrao
quem define as regras do contrato.
3. FORMALIDADES
a) Exigncia de licitao prvia
96

Em regra, exigida a licitao, salvo em casos excepcionais (dispensa e


inexigibilidade). Nesses casos, haver um processo de justificao:
Art. 26. As dispensas previstas nos 2o e 4o do art. 17 e no inciso III
e seguintes do art. 24, as situaes de inexigibilidade referidas no art.
25, necessariamente justificadas, e o retardamento previsto no final
do pargrafo nico do art. 8o desta Lei devero ser comunicados,
dentro de 3 (trs) dias, autoridade superior, para ratificao e
publicao na imprensa oficial, no prazo de 5 (cinco) dias, como
condio para a eficcia dos atos. (Redao dada pela Lei n 11.107,
de 2005)

b) Por escrito
Em regra, o contrato deve ser escrito. Excepcionalmente, possvel
contrato verbal:
Art. 60
Pargrafo nico. nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a
Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento,
assim entendidas aquelas de valor no superior a 5% (cinco por
cento) do limite estabelecido no art. 23, inciso II, alnea "a" desta Lei,
feitas em regime de adiantamento.

O instrumento de contrato o documento que ir estabelecer as


mincias da relao, o qual poder ser obrigatrio ou facultativo:
Art. 62. O instrumento de contrato obrigatrio nos casos de concorrncia e
de tomada de preos, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam
compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitao, e facultativo nos
demais em que a Administrao puder substitu-lo por outros instrumentos hbeis, tais
como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorizao de compra ou ordem de
execuo de servio.
Ser facultativo quando o valor do contrato for correspondente modalidade
convite, desde que seja possvel realizar de outra maneira.
Obs.: A forma do ato administrativo , em regra, vinculada. Contudo, a lei pode
estabelecer que a forma seja discricionria, como na hiptese presente em que a
administrao pode escolher entre a carta-convite, nota de empenho etc.
possvel contrato verbal quando for de pronta entrega, pronto pagamento e
at 4 mil reais art. 60, .
c) Publicao
Contrato no publicado vlido, uma vez que a publicao condio de
eficcia. Somente a partir da publicao ter eficcia. A publicao responsabilidade,
obrigao da administrao, sendo feita por meio de um extrato do contrato. A partir da
assinatura, a publicao deve ocorrer em 20 dias, no podendo ultrapassar o 5 dia til
97

do ms subseqente a sua assinatura. Ex: assinatura dia 25/06 data de publicao: 5


dia TIL.
O que publicado um extrato do contrato, um resumo.
Prazo de publicao da lei: no pode ultrapassar o prazo de 20 dias para
publicar.
Art. 61
Pargrafo nico. A publicao resumida do instrumento de contrato ou de seus
aditamentos na imprensa oficial, que condio indispensvel para sua eficcia, ser
providenciada pela Administrao at o quinto dia til do ms seguinte ao de sua
assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu
valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei. (Redao dada
pela Lei n 8.883, de 1994)
4. CLUSULAS NECESSRIAS
Art. 55. So clusulas necessrias em todo contrato as que
estabeleam:
I - o objeto e seus elementos caractersticos;
II - o regime de execuo ou a forma de fornecimento;
III - o preo e as condies de pagamento, os critrios, data-base e
periodicidade do reajustamento de preos, os critrios de atualizao
monetria entre a data do adimplemento das obrigaes e a do
efetivo pagamento;
IV - os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso, de
entrega, de observao e de recebimento definitivo, conforme o caso;
V - o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da
classificao funcional programtica e da categoria econmica;
VI - as garantias oferecidas para assegurar sua plena execuo,
quando exigidas;
VII - os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades
cabveis e os valores das multas;
VIII - os casos de resciso;
IX - o reconhecimento dos direitos da Administrao, em caso de
resciso administrativa prevista no art. 77 desta Lei;
X - as condies de importao, a data e a taxa de cmbio para
converso, quando for o caso;
XI - a vinculao ao edital de licitao ou ao termo que a dispensou
ou a inexigiu, ao convite e proposta do licitante vencedor;
XII - a legislao aplicvel execuo do contrato e especialmente
aos casos omissos;
XIII - a obrigao do contratado de manter, durante toda a execuo
do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele
assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao exigidas
na licitao.

98

A minuta do contrato deve est anexa ao edital.


As condies da habilitao devem ser mantidas durante toda a execuo do
contrato (iro assegurar o cumprimento do contrato). Por se tratar de uma clusula
necessria, caso seja descumprida, a administrao poder rescindi-la, por
inadimplncia.
5. GARANTIA
Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que
prevista no instrumento convocatrio, PODER ser exigida prestao de garantia nas
contrataes de obras, servios e compras.
Esse pode poder-dever, obrigao, ou mera faculdade, uma
liberalidade? Enquanto a lei 8666/93 estabelece uma faculdade, a doutrina entende que
se trata de um poder-dever. Prevalece na doutrina majoritria que um poder-dever,
uma obrigao.
J caiu no concurso o artigo, ou seja, que pode, como faculdade a lei diz que
faculdade. Verifique se existe uma alternativa melhor. O candidato tem que estar
atento as pegadinhas.
O contratado tem a possibilidade de optar por uma das formas da garantia
prevista na lei:
1o Caber ao contratado optar por uma das seguintes modalidades
de garantia:
I - cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes
ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema
centralizado de liquidao e de custdia autorizado pelo Banco
Central do Brasil e avaliados pelos seus valores econmicos,
conforme definido pelo Ministrio da Fazenda;
II - seguro-garantia;
III - fiana bancria.
2o A garantia a que se refere o caput deste artigo no exceder a
CINCO por cento do valor do contrato e ter seu valor atualizado
nas mesmas condies daquele, ressalvado o previsto no pargrafo 3o
deste artigo.
3o Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto
envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros
considerveis, demonstrados atravs de parecer tecnicamente
aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia previsto
no pargrafo anterior poder ser elevado para at DEZ por cento do
valor do contrato.
4o A garantia prestada pelo contratado ser liberada ou restituda
aps a execuo do contrato e, quando em dinheiro, atualizada
monetariamente.

99

A lei traz uma exceo, que a garantia pode chegar em at 10% do valor do
contrato, no 3. Essa hiptese a que mais cai em concursos.
6. DURAO DO CONTRATO
clusula necessria, e tem que est prevista no contrato. Todo contrato
administrativo deve ter prazo determinado, tendo como limite a durao do crdito
oramentrio23. Pois tem que separar os crditos oramentrios, destinado bancar a
realizao do contrato.
Art. 57. A durao dos contratos regidos por esta Lei ficar adstrita
vigncia dos respectivos crditos oramentrios, exceto quanto aos
relativos:
I - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas
estabelecidas no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados
se houver interesse da Administrao e desde que isso tenha sido
previsto no ato convocatrio;
II - prestao de servios a serem executados de forma contnua,
que podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos
perodos com vistas obteno de preos e condies mais
vantajosas para a administrao, limitada a sessenta meses;
(Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998)
4o Em carter excepcional, devidamente justificado e mediante
autorizao da autoridade superior, o prazo de que trata o inciso II
do caput deste artigo poder ser prorrogado por at doze meses.
(Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
III - (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
IV - ao aluguel de equipamentos e utilizao de programas de
informtica, podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48
(quarenta e oito) meses aps o incio da vigncia do contrato.

Excepcionalmente, a lei admite que o contrato tenha um prazo maior:


- Se o seu objeto estiver previsto no PPA- Plano Pluri Anual (metas e aes de
governo para os 4 anos);24
- Nos servios de prestao contnua, a durao ser de, no mximo, 60
meses, desde que ocorra uma reduo de preo, um desconto.
Ex.: servio de segurana, servios gerais, merenda escolar, coleta de lixo.
Ressalte-se que, nessa opo, quanto maior o prazo, menor o preo.

23
24

A LOA tem prazo mximo de 12 meses o que vai gastar


Pode ser dividido em cada ano, na LDO para cada ano o que vai fazer

100

Alm disso, em caso de excepcional interesse pblico, possvel a


prorrogao do contrato por mais 12 meses, desde que devidamente justificado.
- Aluguel de equipamentos e programas de informtica: prazo diferenciado:
limite mximo de 48 meses
Quando se fala em concesso ou permisso de servio pblico, o prazo
ser disciplinado pela lei especfica do servio. Assim, apesar de no respeitar o ar. 57,
deve ter prazo determinado.
Ex.: H lei que prev 45 anos.
Caso no haja desembolso pela Administrao, deve ter prazo
determinado, mas no se limita ao prazo do crdito oramentrio.
Exceo: Se o objeto estiver no PPA, poder ter uma durao maior, no prazo
mximo do PPA, ou seja, 4 anos.
Art. 165, e seg CF
7. CLUSULAS EXORBITANTES
aquela que extrapola o comum dos contratos. aquela que no existe
em contrato comum, sob pena de configurar clusula abusiva.
Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo
por esta Lei confere Administrao, em relao a eles, a
prerrogativa de:
I - modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s
finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do
contratado;
II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I
do art. 79 desta Lei;
III - fiscalizar-lhes a execuo25;
IV - aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do
ajuste26;
V - nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens
mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato,
na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de
faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso
do contrato administrativo.
1o As clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos
administrativos no podero ser alteradas sem prvia concordncia
do contratado.
2o Na hiptese do inciso I deste artigo, as clusulas econmicofinanceiras do contrato devero ser revistas para que se mantenha o
equilbrio contratual.
25
26

Art. 67
Art. 87

101

Art. 67. A execuo do contrato dever ser acompanhada e


fiscalizada por um representante da Administrao especialmente
designado, permitida a contratao de terceiros para assisti-lo e
subsidi-lo de informaes pertinentes a essa atribuio.
Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a
Administrao poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao
contratado as seguintes sanes:
I - advertncia;
II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no
contrato;
III - suspenso temporria de participao em licitao e
impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no
superior a 2 (dois) anos;
IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a
Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos
determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao
perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser
concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos
prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada
com base no inciso anterior.

- Inciso III: A suspenso de contratar apenas atinge o ente que aplicou a sano
e ter o prazo mximo de 2 anos.
- Inciso IV: A declarao de inidoneidade (prazo mximo de 2 anos) impede
que contrate com TODA administrao pblica. Muito mais grave que a suspenso.
Para que a empresa volte a ser idnea, dever ser reabilitada. Para tanto, dever
indenizar os prejuzos causados Administrao.
A lei no prev qual a sano que dever ser aplicada pelo administrador,
ficando ao seu critrio, devendo observar, no entanto, os princpios constitucionais
(razoabilidade e proporcionalidade).
Ex.: servio de coleta de lixo est sendo prestado de forma ineficiente. A
administrao poder extinguir o contrato, desde que inaugure processo administrativo,
sob o crivo do contraditrio. Enquanto o processo tramita, a Administrao poder
ocupar provisoriamente os bens da empresa.
- Ocupao provisria de bens (art. 58, V)
possvel quando a empresa no est executando bem o contrato.
Ocorre durante o processo administrativo, enquanto se decide a apurao do contrato.
Caso haja a resciso do contrato, a Administrao poder adquirir os bens
ocupados provisoriamente por meio da reverso. Ressalte-se que a ocupao e a
reverso atingem os bens essenciais a continuidade do servio e deve haver indenizao.
102

- Exceptio non adimplet contractus


Quando a Administrao descumpre o contrato, o contratado dever
prestar o servio durante 90 dias. Passado esse prazo, aplica-se o instituto. NO SE
TRATA DE CLUSULA EXORBITANTE doutrina mais moderna, desde 1993. S
Helly Meireles ainda aceita. Mas na maioria dos concursos segue a doutrina moderna.
Ressalte-se que no se trata de clusula exorbitante, apesar de ter uma
aplicao diferenciada, em razo do princpio da continuidade.
- Alterao contratual
Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com
as devidas justificativas, nos seguintes casos:
I - unilateralmente pela Administrao (clusula exorbitante):
a) quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para
melhor adequao tcnica aos seus objetivos;
b) quando necessria a modificao do valor contratual em
decorrncia de acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto,
nos limites permitidos por esta Lei;
II - por acordo das partes:
a) quando conveniente a substituio da garantia de execuo;
b) quando necessria a modificao do regime de execuo da obra
ou servio, bem como do modo de fornecimento, em face de
verificao tcnica da inaplicabilidade dos termos contratuais
originrios;
c) quando necessria a modificao da forma de pagamento, por
imposio de circunstncias supervenientes, mantido o valor inicial
atualizado, vedada a antecipao do pagamento, com relao ao
cronograma financeiro fixado, sem a correspondente contraprestao
de fornecimento de bens ou execuo de obra ou servio;
d) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente
entre os encargos do contratado e a retribuio da administrao
para a justa remunerao da obra, servio ou fornecimento,
objetivando a manuteno do equilbrio econmico-financeiro inicial
do contrato, na hiptese de sobrevirem fatos imprevisveis, ou
previsveis porm de conseqncias incalculveis, retardadores ou
impeditivos da execuo do ajustado, ou, ainda, em caso de fora
maior, caso fortuito ou fato do prncipe, configurando lea econmica
extraordinria e extracontratual.

- Modificao UNILATERAL pela Administrao, conforme as duas


hipteses da lei:
a) MODIFICAR ESPECIFICAES DE PROJETOS
Ex.: construo de escola. Durante execuo, a administrao percebe que o
piso no era adequado. (alterao qualitativa) No mexe com a quantidade.
b) Modificar valor contratual (objeto)
103

Ex.: Administrao contrata a compra de canetas e percebe que precisar de


uma quantidade maior. (alterao quantitativa).
Obs.: No possvel a alterao da natureza do objeto.
1o O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies
contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras,
servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do valor
inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de
edifcio ou de equipamento, at o limite de 50% (cinqenta por
cento) para os seus acrscimos.
2o Nenhum acrscimo ou supresso poder exceder os limites
estabelecidos no pargrafo anterior, salvo: (Redao dada pela Lei n
9.648, de 1998)
I - (VETADO) (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
II - as supresses resultantes de acordo celebrado entre os
contratantes. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
3o Se no contrato no houverem sido contemplados preos unitrios
para obras ou servios, esses sero fixados mediante acordo entre as
partes, respeitados os limites estabelecidos no 1o deste artigo.
4o No caso de supresso de obras, bens ou servios, se o
contratado j houver adquirido os materiais e posto no local dos
trabalhos, estes devero ser pagos pela Administrao pelos custos
de aquisio regularmente comprovados e monetariamente
corrigidos, podendo caber indenizao por outros danos
eventualmente decorrentes da supresso, desde que regularmente
comprovados.
5o Quaisquer tributos ou encargos legais criados, alterados ou
extintos, bem como a supervenincia de disposies legais, quando
ocorridas aps a data da apresentao da proposta, de comprovada
repercusso nos preos contratados, implicaro a reviso destes para
mais ou para menos, conforme o caso.
6o Em havendo alterao unilateral do contrato que aumente os
encargos do contratado, a Administrao dever restabelecer, por
aditamento, o equilbrio econmico-financeiro inicial.

Obras, servios ou compras - acrscimos ou supresses 25%


Reforma de edifcio ou equipamento acrscimos 50%
- Modificao BILATERAL
No clusula exorbitante. Alteraes:
- O REGIME DE EXECUO, o qual se refere forma de se executar o
contrato.
- Forma de pagamento
Obs.: proibido pagar antes do recebimento

104

- Substituio da garantia( o contratado, mas ambos em acordo , podem


substituir a garantia)
- Manter o equilbrio econmico-financeiro do contrato
Obs.: se a empresa apresentou um valor na licitao no pode, nada mudando
faticamente, requerera alterao do contrato. Isso evita que as empresas dem lances
baixos e depois requeiram o aumento do valor do valor do contrato.
Deve haver, portanto, um fato novo, imprevisto, imprevisvel e que
acarrete a onerosidade excessiva para uma das partes.

TEORIA DA IMPREVISO.
Quando acarreta alterao no valor, quando no foi previsto, denominase recomposio de preos27. Se houve a previso, reajustamento de preos.
o

Fato do prncipe

Atinge o contrato de forma indireta e reflexa.


Ex.: Administrao contrata empresa de coleta de lixo. Aps o contrato, h um
aumento do ISS, onerando, indiretamente, o servio prestado pela Empresa.
o

Fato da administrao

a atuao do poder pblico especfica, que atingir diretamente o contrato.


Ex.: Administrao contrata empresa para construir um viaduto. No entanto,
ser necessria a desapropriao de uma rea. Se a administrao nega a
desapropriao, ser invivel a execuo do contrato.
o

Interferncias imprevistas

So situaes que j existiam ao tempo da celebrao do contrato, todavia,


apenas podem ser descobertos quando da execuo.
Ex.: descoberta de um subsolo rochoso que impede ou dificulta a realizao de
uma obra.
27

cespe

105

Caso fortuito ou fora maior

8. EXTINO
a) Concluso do objeto
Concluir a obra ou vencimento do prazo.
b) Resciso
b.1 Resciso administrativa
feita de forma unilateral, em razo de interesse pblico. cabvel
indenizao pelos prejuzos causados.
Se o contrato for de concesso, essa extino denominada de
encampao28.
Se a empresa descumpre clusula contratual, a administrao pode
rescindir unilateralmente. Quando se tratar de concesso, denomina-se caducidade. No
caso de descumprimento de clusula, a empresa que ir indenizar.
Encampao

interesse pblico

Caducidade

descumprimento de clusula contratual

b.2 Resciso judicial


O contratado, caso pretenda a resciso, dever faz-la pela via judicial.
Ressalte-se que, caso a Administrao concorde, poder ocorrer de forma amigvel
(resciso amigvel).
b.3 Resciso de pleno direito
Ocorre em razo de circunstncias estranhas a vontade das partes.
Ex.: falecimento, incapacidade civil.
c) Anulao
Quando o contrato ilegal
Obs.: ler art. 6 - conceitos
28

Art. 36e sgs. Da lei 8987/95.

106

Prxima aula ler - servios pblicos (lei 8987/95, lei 11.079/04, art. 175
CRFB)

SERVIO PBLICO
Ler as leis:
- Lei 8.987/95.
- Lei 11.079/04.
- Art. 175, da CRFB.
1. CONCEITO
O conceito de servios pblicos varia conforme o momento histrico
Servio pblico uma utilidade ou comodidade material que o Estado presta,
que ele assume como uma obrigao sua, que destinada a uma coletividade geral, mas
que fruvel individualmente (singularmente).
Esse servio poder ser prestado direta ou indiretamente.
- Direta quando o Estado presta o servio diretamente, o regime ser pblico.
- Indireta se o Estado prestar indiretamente o servio, o regime ser pblico
ou privado.
O regime pblico, mas pode ser parcialmente pblico.
2. PRINCPIOS
A doutrina diverge quanto aos princpios que regem o servio pblico. Iremos
utilizar a lista do art. 6, da Lei 8.987/95.
- Generalidade significa que o servio ser prestado para toda a
coletividade. Erga Omnes.
- Segurana - Atualidade -Modicidade o servio pblico deve ser prestado com as menores tarifas
possveis.
- Transparncia 3. CLASSIFICAO
3.1 De acordo com a essencialidade
107

Pode ser:
A) Prprio Helly tambm chamava de servio propriamente dito. o servio
essencial, no admite delegao. Ex.: Segurana.
B) Imprprio tambm conhecido como servio de utilidade pblica. um
servio que no essencial, secundrio. Pode ser delegado, transferido. Ex.: servio de
transporte coletivo, telefonia.
Essa classificao no corresponde mais a realidade, pois a partir das
privatizaes permitiu a delegao de servios essenciais.
3.2 Quanto aos Destinatrios
A) Geral prestado a coletividade em geral, no sendo possvel medir ou
calcular o quanto cada um utiliza. indivisvel. Normalmente mantido pela receita
geral do Estado.
B) Individual um servio individual, especfico e divisvel. possvel a
medir e calcular o quanto cada um utiliza. Pode se cobrado por taxa ou tarifa. Divide-se
em:
- Servio compulsrio a cobrana se d por meio de taxa (tributo vinculado
a uma prestao estatal). Ex.: tratamento de gua, saneamento bsico. Em alguns casos
a cobrana de taxa mnima em razo da disponibilidade do servio.
- Servio Facultativo servio que est a sua disposio, somente pagando se
houver utilizao. Paga o quanto usou, mediante tarifa (no tem natureza tributria, por
isso no esta sujeita aos princpios tributrios).
Obs.: O STF decidiu que a taxa de iluminao pblica era inconstitucional,
ento, o CN decidiu que era contribuio de iluminao pblica.
Obs.: A taxa do bombeiro que vem no IPTU inconstitucional, pois sendo taxa
est vinculada a uma prestao estatal. Da mesma forma, a taxa de tapa buraco prevista
junto ao IPVA.
4. COMPETNCIA LEGISLATIVA
A competncia decorre, na maioria das vezes, da CRFB. Caso a competncia
no esteja expressa na CRFB, o que ir determinar a competncia o interesse. Assim,
se o interesse nacional, a competncia da Unio. Sendo o interesse regional, a
competncia era do respectivo Estado, assim como, se o interesse for local, a
competncia ser do Municpio.
5. DETERMINAO CONSTITUCIONAL
108

5.1 Servios que o Estado prestar com exclusividade


Servio de Correios. Art. 21, X, da CRFB. Ver ADPF n 46.
5.2 Servios que o Estado tem obrigao em prestar, mas que o particular
tambm tem a titularidade por determinao constitucional
Ex.: Sade (o servio no deixa de ser pblico porque o particular est
prestando o servio).
5.3 Servios que o Estado tem a obrigao de transferir
Ex.: Servio de rdio - TV.
5.4 Servios que o Estado deve promover, mas a prestao pode ser de
forma direta ou indireta
Ex.: Servio que esto sujeitos a concesso ou permisso.
6. DELEGAO DE SERVIO PBLICO
A delegao de servio pblico pode ser:
- Delegao por concesso
- Delegao por permisso
- Delegao por autorizao
Obs.: H tambm a concesso de bem pblico, feita por ato e no por contrato,
que no ser estudada agora.
Com a criao das ppps, um dos maiores desafios foi saber qual seria a
natureza jurdica do instituto. Decidiu-se que teria natureza de concesso. Assim, o
legislador passou a denominar as concesses para distingui-las de comum (a concesso
da Lei n 8.987/95) e a concesso especial (a concesso nova, da ppp).
6.1. Concesso comum Lei n 8.987/95
O art. 2 da lei 8987/95 traz o conceito de servio pblico.
Art. 2 Para os fins do disposto nesta Lei, considera-se:
II - concesso de servio pblico: a delegao de sua prestao, feita pelo
poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica
ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua
conta e risco e por prazo determinado;
Concesso uma forma de delegao de servio em que se transfere somente o
servio pblico. Quem transfere a administrao, chamada aqui de poder concedente.

109

O poder concedente transfere o servio pblico pessoa jurdica ou consrcio


de empresas. A pessoa fsica no pode receber a concesso de servio pblico.
Poder concedente aquele poder poltico que tem o servio na sua rbita de
competncia.
I - poder concedente: a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Municpio, em
cuja competncia se encontre o servio pblico, precedido ou no da execuo de obra
pblica, objeto de concesso ou permisso;
- Formalizao da concesso
uma delegao feita por contrato administrativo. Se por contrato tem que
fazer licitao.
Concesso de servio deve ser realizada atravs de concorrncia, que embora
siga a linha geral da lei 8666/, obedecer tambm a regras especficas previstas na lei
8987/95.
Ex.: Essa concorrncia pode ter tambm o critrio de tarifa de usurio,
procedimento invertido (como no prego); tambm pode ter lances verbais.
Assim como todo contrato administrativo, tem que ter prazo determinado, que
vai depender da lei do servio.
A concesso est condicionada autorizao legislativa especfica.
Normalmente depende de uma lei autorizando (legislao especfica).
Se o servio causar prejuzo a algum, a responsabilidade ser de quem?
Digamos que a administrao tenha contratado com uma empresa o servio de
entrega de merenda escolar. Se uma criana da escola tiver passado mal em razo da
merenda, quem ir pagar a indenizao pelos danos?
A responsabilidade por esse servio do Estado.
Este um contrato simples de servio e a responsabilidade ser do Estado, pois
a relao usurio Estado.
No caso do servio de telefonia, por outro lado, a responsabilidade ser da
operadora. Aqui a relao, o vnculo jurdico, usurio empresa; e o tipo de contrato
celebrado ente eles o chamado de concesso de servio. Em concesso de servio a
responsabilidade da empresa, que assume o servio por sua conta e risco e vai arcar
com os danos.
A responsabilidade da concessionria , em regra, objetiva, aplicando-se o art.
37 6 da CF.
110

A responsabilidade do concessionrio de servio pblico ser objetiva (RE


591874 STF). Mas a responsabilidade do Estado ser subsidiria em face do
concessionrio.
A principal forma de remunerao de contrato de concesso feita atravs de
tarifa de usurio. Temos a a chamada poltica tarifria, que definida no momento da
licitao.
Tambm possvel a presena de recurso pblico, mas ele, na concesso,
facultativo. [Na ppp o recurso pblico obrigatrio].
Tambm possvel haver nos contratos de concesso a previso de receitas
alternativas, que para que haja a modicidade das tarifas.
Ex.: Os outdoors que so vistos nos nibus, a zona azul etc.
No art. 2 III, h a previso de concesso de servio precedida de obra pblica:
III - concesso de servio pblico precedida da execuo de obra pblica: a
construo, total ou parcial, conservao, reforma, ampliao ou melhoramento de
quaisquer obras de interesse pblico, delegada pelo poder concedente, mediante
licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas
que demonstre capacidade para a sua realizao, por sua conta e risco, de forma que o
investimento da concessionria seja remunerado e amortizado mediante a explorao do
servio ou da obra por prazo determinado;
Ex.: Em caso de rodovias, h a cobrana de pedgio.
6.2. Concesso especial parceria pblico-privada (ppp) Lei n 11.079/04
- Modalidades:
6.2.1. Concesso patrocinada
concesso comum, s que patrocinada.
6.2.2. Concesso administrativa
A administrao o prprio usurio. Aqui, a crtica que se faz a de que no
h nada de concesso a. Quando se pensa em concesso, pensa-se na relao usurioempresa, mas aqui o usurio a prpria administrao.
Art. 2 Parceria pblico-privada o contrato administrativo de
concesso, na modalidade patrocinada ou administrativa.

111

1 Concesso patrocinada a concesso de servios pblicos ou de


obras pblicas de que trata a Lei no 8.987, de 13 de fevereiro de 1995,
quando envolver, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios
contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado.
2 Concesso administrativa o contrato de prestao de servios
de que a Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta,
ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento e instalao de
bens.
3 No constitui parceria pblico-privada a concesso comum,
assim entendida a concesso de servios pblicos ou de obras
pblicas de que trata a Lei no 8.987, de 13 de fevereiro de 1995,
quando no envolver contraprestao pecuniria do parceiro pblico
ao parceiro privado.

- Caractersticas da concesso especial - ppp


1. Financiamento privado
Financiamento privado tem como contrapartida o recebimento de volta desse
dinheiro. O parceiro privado vai investir, financiar, e ter contrapartida pelo Estado, a
longo prazo, e tambm com a tarifa de usurio.
2. Compartilhamento dos riscos
Tanto o Estado quanto o parceiro so responsveis pelos riscos.
Art. 6 A contraprestao da Administrao Pblica nos contratos de
parceria pblico-privada poder ser feita por:
I ordem bancria;
II cesso de crditos no tributrios;
III outorga de direitos em face da Administrao Pblica;
IV outorga de direitos sobre bens pblicos dominicais;
V outros meios admitidos em lei.
Pargrafo nico. O contrato poder prever o pagamento ao parceiro
privado de remunerao varivel vinculada ao seu desempenho,
conforme metas e padres de qualidade e disponibilidade definidos
no contrato.
Art. 7 A contraprestao da Administrao Pblica ser
obrigatoriamente precedida da disponibilizao do servio objeto do
contrato de parceria pblico-privada.
Pargrafo nico. facultado Administrao Pblica, nos termos do
contrato, efetuar o pagamento da contraprestao relativa a parcela
fruvel de servio objeto do contrato de parceria pblico-privada.

3. Pluralidade compensatria

112

O Estado pode pagar com dinheiro, atravs do depsito bancrio, bem como
com a utilizao de bens pblicos. Bem assim possvel tambm a transferncia de
crditos no tributrios e a outorga de direitos.
4. Vedaes art. 2 4:
4 vedada a celebrao de contrato de parceria pblico-privada:
I cujo valor do contrato seja inferior a R$ 20.000.000,00 (vinte
milhes de reais);
II cujo perodo de prestao do servio seja inferior a 5 (cinco)
anos; ou
ART. 5 I o prazo de vigncia do contrato, compatvel com a
amortizao dos investimentos realizados, no inferior a 5 (cinco),
nem superior a 35 (trinta e cinco) anos, incluindo eventual
prorrogao;
III que tenha como objeto nico o fornecimento de mo-de-obra, o
fornecimento e instalao de equipamentos ou a execuo de obra
pblica.

7. PERMISSO DE SERVIO PBLICO


Lei 8.987/95 art. 2 e 40.
a delegao de servio pblico. Mas s da execuo.
O poder concedente quem faz a delegao. Permisso pode ser feita pessoa
fsica e pessoa jurdica. uma forma de descentralizao.
7.1 Formalizao
A permisso tem a natureza jurdica de
Este instituto nasceu no ordenamento jurdico enquanto ato unilateral.
Mas a lei diz, no art. 40 que:
- Se for permisso de servio pblico, ser formalizada por contrato
administrativo. Tem natureza jurdica contratual.
- Se for permisso de uso de bens pblicos, ser formalizada por ato unilateral.
Segundo o STF, a natureza jurdica da permisso e da concesso
contratual.
A permisso de servio se constitui por contrato e depender de licitao.
Deve ter prazo determinado.
No exige autorizao especfica.

113

ato precrio (pode ser desfeito a qualquer tempo e no h dever de


indenizar). No entanto, para a maioria da doutrina, tal precariedade mitigada (ser
formalizada por contrato, por isso, deve ter prazo determinado. Da a necessidade de
indenizar).
8. AUTORIZAO
admitida em 2 situaes: pequenos servios e aqueles urgentes.
Ex.: txi e despachante
feita por ato unilateral, ou seja, no depende da manifestao da outra
parte. ato discricionrio.

AGENTES PBLICOS

1. CONCEITO
Todo aquele que exerce funo pblica, seja temporria ou no.
2. CLASSIFICAO
a) Agentes polticos
aquele que representa a vontade do Estado.
Ex.: Chefe do Poder Executivo, vice-presidente, auxiliares imediatos (Ministro
do Estado, Secretrio estadual e municipal), Senadores, deputados federais e estaduais,
vereadores, magistrados e membros do MP (segundo o STF, so agente polticos em
razo da importncia da sua vontade).
Se os direitos da relao esto na lei ou na CRFB, denomina-se regime
legal ou estatutrio. Ser aplicado aos titulares de cargo, o qual existe apenas em pessoa
jurdica de direito pblico.
Ao contrrio, se os direitos esto previstos num contrato de trabalho,
denomina-se contratual ou celetista. Tal regime aplicado tanto as pessoas jurdicas de
direito pblico, como de direito privado.
114

b) Servidores estatais
b.1 Servidor pblico
Todo aquele que atua no estado, seja na administrao direta ou indireta.
Os que atuam na pessoa jurdica de direito pblico so servidores pblicos.
Com o advento da CRFB/88, o texto originrio estabeleceu que o
servidor estaria sujeito ao regime jurdico nico (ressalte que no exigia que fosse
estatutrio).
Em 1998, com a emenda n. 19, houve a reforma administrativa, a qual
alterou o artigo 39 da CRFB, abolindo, portanto, a exigncia de regime jurdico nico.
Passou, ento, a valer o regime mltiplo. Assim, caso fossem criados cargos, o servidor
seria estatutrio. Ao contrrio, se criasse emprego, o regime seria celetista.
Na ADI 2135, discutiu-se o artigo 39 (aboliu o regime nico). Tal artigo
no deveria ter se transformado em emenda, uma vez que foi rejeitada pelo plenrio de
uma das casas (inconstitucionalidade formal). Ressalte-se que o STF s declarou a
inconstitucionalidade 10 anos depois da promulgao, em sede de cautelar (ex nunc).
Assim, a partir de tal declarao, volta-se ao texto originrio, valendo o
regime jurdico nico.
Hoje, no Brasil, sendo celetista ou estatutrio, o regime ser nico.
Obs.: No se usa mais a expresso funcionrio pblico.
b.2 Servidor de ente governamental de direito privado
Atua nas pessoas privadas.
Ex.: EP, SEM e fundao de direito privado.
No servidor pblico, mas se equipara em algumas situaes: concurso
pblico, no acumulao de cargos, teto remuneratrio (salvo se a pessoa jurdica no
receber repasse para custeio), sujeitos aos remdios constitucionais, art. 327 do CP e lei
de improbidade.
Obs.: agente pblico, mas no servidor pblico.
A dispensa desses servidores imotivada. Todavia, a OJ n 247 fala
que no caso da Empresa dos Correios, por ter tratamento de fazenda pblica, a dispensa
motivada.

115

A Smula n 390, do TST, afirma que estes servidores no gozam


da estabilidade prevista no art. 41, da CRFB.
c) Particular em colaborao
So os requisitados. Ex.: jurados; servio militar obrigatrio.
H tambm os voluntrios: honorficos, spont prpria.
Art. 236, da CRFB: no delegao de servio, delegao de
funo. So os servios notoriais.
Particulares que praticam ato oficial: dirigentes de hospital, de
escola.
3. ACESSIBILIDADE
Art. 37, I, da CRFB os brasileiros. E os estrangeiros, na forma da
lei.
O acesso mediante concurso pblico. Exceto:
a) Mandado eletivo
b) Cargo em Comisso livre nomeao e exonerao (ad nutum). Serve para
direo, chefia e assessoramento.
c) Contrato temporrio definido em lei especfica. O procedimento seletivo
simplificado.
Obs.:
Se o vnculo era celetista, a competncia era da Justia Trabalhista.
Se o vnculo era administrativo (legal), estatutrio (cargo), a competncia era da Justia
Comum. O STF hoje resolveu, o contrato temporrio tem regime jurdico administrativo
especial (lei prpria). A competncia, portanto, da Justia Comum.
d) Hipteses constitucionais ministros do STF, do STJ; quinto constitucional;
ministro e conselheiros dos Tribunais de Contas.
e) Agentes Comunitrios de sade e os agentes de combate a endemia. EC n
51 (art. 198, da CRFB). Deixou de ser temporrio para ser permanente.
Ler as Smulas nos: 683; 684; 685 e 686, do STF. E A Smula n
266, do STJ.

116

Os requisitos para o concurso pblico tm que estar previsto na lei


da carreira, alm de deverem ser compatveis com funo.
O prazo de validade do concurso pblico de 2 anos. possvel a
prorrogao por uma nica vez e por igual perodo. Essa prorrogao discricionria,
mas deve estar prevista no edital. Para a realizao de um novo concurso tem que
respeitar a ordem do concurso pblico anterior.
Aprovado em concurso pblico tem direito a nomeao?
- Ver Smula n 15, do STF- mera expectativa;
- Se a Administrao constitui vnculos precrios, com concursados aprovados,
estes ganham direito a nomeao;
- Aprovados dentro do n de vagas e no prazo de validade do concurso;
3.1 Estabilidade (art.41)
Para ter estabilidade tem que ser nomeado para cargo efetivo (concurso
pblico).
At a EC n 19 no havia distino entre cargo e emprego, ambos gozavam de
estabilidade, bastava a nomeao para pessoa jurdica de direito pblico.
Hoje, a posio que prevalece que a estabilidade est condicionada a
nomeao para cargo efetivo, sendo assim, o possuidor de emprego no possui
estabilidade.
No entanto, ateno pra a 1 parte da smula n 390, do TST: se empregado
de pessoa jurdica de direito pblico com estabilidade do art. 41; se for empregado de
pessoa jurdica de direito privado sem estabilidade.
Aps a EC n 19, repita-se, s tem estabilidade quem for nomeado para cargo
efetivo.

IMPROBIDADE

ADMINISTRATIVA

ASPECTOS

ADMINISTRATIVOS

ESTUDO APROFUNDADO:
# Improbidade Administrativa Emerson Garcia. Ed. Lumen Juris. [MP e
Procuradorias].
# Flvia Cristina, Editora Jus Podivum 1 fase;
117

Emerson Garcia e Rogrio Pacheco (melhor para MP), ideal para consultas,
pois manual completo;
# Sntese de Improbidade administrativa - Flvia Cristina de Andrade. Ed. Jus
Podium.
No manual da Marinela no tem;
Esse assunto em concurso geralmente colocado atravs de um caso concreto
conjuntamente com licitao, contratos, servios, etc., portanto, o importante ser saber
onde est a improbidade no ato administrativo praticado;
CONCEITO
Improbidade administrativa o designativo tcnico para falar de
corrupo administrativa, caracterizada pelo desvirtuamento da funo pblica,
praticando ilegalidade, descumprindo a ordem jurdica.
Pode ocorrer quando houver vantagem indevida. encarado como
exerccio nocivo da funo pblica.
Trfico de influncia tambm exemplo de improbidade administrativa.
H tambm ato de improbidade quando h favorecimento de um pequeno
grupo em detrimento do interesse pblico.
Administrador mprobo: desonesto, no obedece aos princpios ticos,
no age com boa-f.
Probidade: est sempre ligada idia de honestidde, lealdade,
moralidade, obedece aos princpios ticos.
FONTE CONSTITUCIONAL
- art. 14, 9, CF/88 probidade no perodo eleitoral.
9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos
de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para
exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e
legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do
exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.
- art. 15, V, CF/88 suspenso de direitos polticos.

118

Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s


se dar nos casos de:
V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.
- art. 85, V, CF/88 crimes de responsabilidade do Presidente da Repblica.
Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que
atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra:
V - a probidade na administrao;
Artigo 37, 4, CF, normatizado pela Lei 8.429/92 Leitura obrigatria, a
chamada Lei do Colarinho Branco (o mais cobrado em administrativo):
4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso
dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade
dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas
em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.

Essa lei ficou suspensa durante muitos anos, por esse motivo no foi aplicada
como deveria (alegao de incompetncia e inconstitucionalidade da lei);
No semestre passado foi solucionada a questo da inconstitucionalidade formal
(ADI 2182). Essa ADI foi julgada improcedente e o STF entendeu pela inexistncia de
inconstitucionalidade formal, no h vcio de formalidade. A alegao do STF foi que o
terceiro texto aprovado pela 2 Casa, aps a emenda feita pela primeira, que foi um
texto diferente do emendado, esta regra estava abarcada dentro do tema que foi
emendado pela 1 Casa;
Essa Lei foi alterada o ano passado (Lei 12.120/2009);

- art. 37, 4, CF/88 medidas de improbidade: ressarcimento, perda de


funo, suspenso dos direitos polticos e a indisponibilidade de bens, alm das medidas
penais cabveis.
**Lei 8.429/92 leitura obrigatria.
A doutrina diz que a competncia para legislar sobre improbidade est
definida por vias tortas. O art. 37, 4, CF/88 determina as medidas de improbidade,
as quais so definidas pelo Direito Civil, Eleitoral, cuja competncia da Unio, assim,
119

a doutrina diz que a competncia legislativa tambm ser da Unio. Art. 37, 4 + art.
22, I, ambos da CF/88.
Assim, a lei 8429/92 de mbito nacional. Serve para todos os entes
federativos.
Essa lei sofreu vrias discusses, sendo objeto de controle de
constitucionalidade pela ADIn 2182. Essa ADIn discutia a inconstitucionalidade formal
dessa lei. STF decidiu pela improcedncia da ao nesse ponto, reconhecendo que no
h inconstitucionalidade formal, a lei cumpriu a exigncia e no h problema em seu
procedimento. Um projeto de lei deve ser votado nas duas casas: Cmara dos Deputados
e Senado Federal. Se houver alguma alterao em alguma dessas casas, o projeto deve
voltar para a casa anterior para nova votao. Nesse caso, o Senado Federal modificou e
devolveu Cmara dos Deputados para que ela votasse novamente, s que na ocasio, a
Cmara dos Deputados inovou na matria e no votou do jeito que voltou. E a deveria
ter ido novamente para o Senado Federal porque inovou. O STF entendeu que no
houve inovao, pois o Senado Federal tinha apreciado a matria e a Cmara dos
Deputados colocou de forma diferente. Essa deciso ainda no foi publicada no DJU. A
sentena est no Info 586, 12 de maio de 2010.
Ex: Senado Federal aprovou 1, 2 e 3. E Cmara dos Deputados aprovou como
2.1 que est dentro do intervalo 2 e 3.
Competncia para legislar sobre improbidade:

No h previso expressa na CF, dessa forma, a doutrina utiliza por vias tortas,
o artigo 22, I da CF para determinar a competncia. Apesar de no ter disposio
expressa, todas as medidas cabveis como sano improbidade so hipteses que esto
na competncia do artigo 22, I da CF. Portanto, a competncia para legislar sobre o
assunto da Unio. Assim a lei de improbidade administrativa lei de mbito nacional;
NATUREZA JURDICA DO ILCITO DE IMPROBIDADE
STF j entendeu que ilcito de natureza civil em duas ADIns 2860 e 2797.
No penal nem administrativo, ilcito civil, por isso no pode ser chamado
de crime.
Uma mesma conduta pode ser tipificada como crime se estiver prevista como
tal em legislao penal. Bem como pode tambm ser um ilcito administrativo se estiver
120

prevista no Estatuto; processa-se por meio de Processo Administrativo Disciplinar


[PAD]. Sendo ilcito civil caracteriza o ato de improbidade, sendo processado por Ao
de Improbidade de natureza civil.
Uma mesma conduta pode ser processada e punida nas 3 searas: civil,
penal e administrativa. Sendo tambm possvel que haja decises diferentes entre elas,
pois h independncia entre as instncias. Mas, excepcionalmente, pode haver a
comunicao entre as instncias quando:
- sujeito absolvido no processo penal desde que reconhecida a inexistncia de
fato [fato no existiu] ou negativa de autoria [no foi cometido pelo acusado]
ocorrer absolvio total em todas as instncias. Art. 126, lei 8112/90; art. 935, CC; art.
66, CPP.
- se no processo penal ficar reconhecida uma excludente penal29, essa matria
no ser discutida no mbito civil, fazendo coisa julgada. No significa que ser
absolvido, necessariamente no mbito civil.
O ilcito de improbidade, segundo o STF um ilcito de natureza civil (ADI
2797). Essa ADI decidiu a competncia para o julgamento da ao de improbidade. O
Supremo decidiu que o ilcito de improbidade tem natureza civil, mas nada impede que
a mesma conduta tambm esteja descrita como crime pelo CP, sendo a ao cabvel a
penal, bem como esteja descrita como infrao funcional, devendo ser punida de acordo
com o estatuto do servidor, atravs de processo administrativo disciplinar.
Para processar e punir o ato de improbidade, na prova, na dvida, deve-se
denominar Ao de Improbidade. Se for perguntado qual a natureza jurdica desta ao,
a doutrina processualista majoritria entende que Ao Civil Pblica com regras
prprias.
Uma conduta pode gerar as trs aes (cvel, penal e administrativa). Em regra
o que vale a independncia das instncias, pode haver a condenao em uma e a
absolvio em outras. Haver o processo nas trs instncias, no entanto podendo haver
decises diferentes;
Excepcionalmente, h a comunicao entre esses processos, um depende do
outro, quando o sujeito for absolvido no processo penal, sob o fundamento de
INEXISTNCIA DO FATO OU NEGATIVA DE AUTORIA. Nesse caso, o indivduo
tem que ser absolvido tambm no civil e no administrativo. Na prtica orienta-se a
suspenso do processo civil e do administrativo enquanto estiver pendente o processo
29

Legtima defesa, estado de necessidade, etc.

121

penal, embora no haja obrigatoriedade da suspenso. Artigo 126, Lei 8.112; CC, artigo
935 e artigo 66 do CPP:
Art. 126. A responsabilidade administrativa do servidor ser
afastada no caso de absolvio criminal que negue a existncia do
fato ou sua autoria.
Art. 935. A responsabilidade civil independente da criminal, no se
podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou sobre quem
seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo
criminal.
Art. 66. No obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a
ao civil poder ser proposta quando no tiver sido,
categoricamente, reconhecida a inexistncia material do fato.

A insuficincia de provas no processo penal no gera a comunicao dos


processos, os demais processos continuam;
Caso a conduta penal exija o dolo no seu tipo, e o sujeito tenha agido com
culpa, ser absolvido penalmente, pois no praticou o tipo penal, no entanto, os demais
processos continuam, no h comunicao;
Caso no processo penal seja reconhecida alguma excludente penal (legtima
defesa, por exemplo), faz coisa julgada para o processo cvel. No significa absolvio
geral, significa que no haver mais discusso sobre a excludente.
Elementos constitutivos da improbidade administrativa:

Aquele que sofre o ato de improbidade (pessoa jurdica lesada) parte legtima
para propor a Ao de Improbidade. Dessa forma, o sujeito passivo do ato, torna-se o
sujeito ativo da ao e o sujeito ativo da improbidade, na ao de improbidade, como
ru, torna-se sujeito passivo;
Em se tratando de empresa privada, em que no haja dinheiro pblico no se
pode falar em ato de improbidade. O ato de improbidade privativo da esfera pblica;
Sujeito passivo: quem sofre o ato de improbidade. Artigo 1 da lei 8.429:

Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente


pblico, servidor ou no, contra a administrao direta, indireta ou
fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa
incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao
ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de

122

cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual, sero punidos


na forma desta lei.
Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os
atos de improbidade praticados contra o patrimnio de entidade que
receba subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de
rgo pblico bem como daquelas para cuja criao ou custeio o
errio haja concorrido ou concorra com menos de cinqenta por
cento do patrimnio ou da receita anual, limitando-se, nestes casos, a
sano patrimonial repercusso do ilcito sobre a contribuio dos
cofres pblicos.

Administrao direita

Administrao indireta,

empresa incorporada ao patrimnio pblico

entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou

concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual,

entidade que receba subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou

creditcio, de rgo pblico;


Para os sujeitos do nico, a pena pecuniria ser correspondente ao dinheiro
pblico envolvido.
Art. 125
Quem pode sofrer o ato de improbidade (caput do artigo 1):

1 Pessoas jurdicas da administrao direta entes polticos (Unio, Estados,


Municpios e DF);
2 Pessoas jurdicas da administrao indireta (autarquias, fundaes pblicas,
empresas pblicas e sociedades de economia mista);
3 Administrao fundacional - em 1992, muitos autores defendiam que a
fundao pblica de direito privado no faziam parte da administrao indireta. Hoje, a
posio pacfica de que qualquer fundao pblica, seja de personalidade pblica ou
privada est na administrao direta e sofre improbidade administrativa.
4 Territrios
5 Empresas

123

6 Entidades pra cuja criao (participou na criao) ou custeio (manuteno,


despesas correntes), com o patrimnio ou receita anual com mais de 50%. A ao de
improbidade para essas pessoas discute a totalidade do desvio, ainda que a parcela
desviada no tenha sado do dinheiro pblico;
Obs. Para as pessoas jurdicas do pargrafo nico, a sano, na ao de
improbidade ser limitada repercusso na retribuio do dinheiro pblico, no se
discute a totalidade do desvio. Ex. Foi desviado um milho, mas s R$ 300 mil verba
pblica, assim, na ao de improbidade s se discutem os 300 mil, o restante dever ser
discutido em ao prpria. So as mesmas pessoas do caput, mas o Estado participa com
menos de 50%;
Obs. 2. No h previso legal para as pessoas jurdicas que recebem
exatamente 50% de verbas pblicas. Alguns autores, com divergncia entendem que
nesse caso a ao de improbidade deve discutir todo o desvio.
Obs. 3. Sindicato recolhe contribuio sindical, que tributo, benefcio fiscal
ou creditcio, dessa forma, pode sofrer improbidade administrativa, podendo cair na
regra do caput ou do pargrafo primeiro a depender da representao financeira do total
dessas arrecadaes;
Obs. 4. Conselho de Classe, autarquia, faz parte da administrao indireta,
portanto sofre ato de improbidade, caindo na regra do caput;
Obs. 5. A OAB, tendo participao de dinheiro pblico, apesar de ser um ente
especial, deve ser includa como sujeito passivo de improbidade administrativa;
Obs. 6. Sendo o fundo partidrio de origem pblica, o partido poltico pode
sofrer ato de improbidade;
Obs. 7. OS, OSCIP, Entidades de apoio do Sistema S (SENAI, SENAC)
podem sofrer improbidade administrativa por receberem verba pblica;

124

Sujeito Ativo: quem pratica o ato de improbidade.

Aquele que agente pblico, artigo 2 da Lei de Improbidade. Agente


pblico todo aquele que exerce funo pblica (temporrio ou permanente):
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que
exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao,
designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato,
cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior.
Incluem-se os terceiros que induzam ou beneficiem a prtica do ato:
Art. 3 As disposies desta lei so aplicveis, no que couber, quele que,
mesmo no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de
improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta.
Agente poltico:
Os agentes polticos, no todos, respondem por crime de responsabilidade.
Crime de responsabilidade tem natureza poltica. O processo acontece na casa
legislativa (CN ou Cmara Legislativa). Sendo a infrao poltica no igual
improbidade, pois esta tem natureza civil. Esta era a posio inicial, assim que foi
promulgada a lei de improbidade, processava-se o agente poltico em todas as
instncias;
Apesar de a improbidade ser ilcito civil, algumas de suas sanes tm natureza
poltica. Atingindo a seara poltica, no se poderia processar e punir duas vezes: o crime
de responsabilidade e a improbidade. A grande discusso se h ou no o bis in idem:
Reclamao 2138: julgando essa reclamao o STF, em 2007, entendeu que
agente poltico no responde por improbidade, pois respondendo por crime de
responsabilidade h o bis in idem. Responde apenas por crime de responsabilidade, Lei
Complementar 101/00.
Quando o STF concluiu o julgamento dessa reclamao a composio desse
tribunal estava modificada. Quando Ministro do STF vota e se aposenta, o Ministro que
125

entra no lugar no pode votar novamente. Mas o pensamento da nova casa no


concordava com essa deciso, mas no havia o que fazer.
Dessa forma, a reclamao 2138 j est superada, no mais o posicionamento
do STF. Esse tribunal j proferiu vrias decises com seu entendimento atual que : O
AGENTE POLTICO RESPONDE POR IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA.
No h bis in idem, pois se o constituinte quisesse dar o privilgio ao agente
poltico o teria dado, mas no o fez. Para o STF, o agente poltico responde por
improbidade em 1 INSTNCIA.
Em um momento em que o STF discutia improbidade praticada por um
ministro do Supremo, manteve o entendimento de que o agente poltico responde por
improbidade, mas, em se tratando de Ministro do STF o julgamento no da
competncia do juiz de 1 grau, e do prprio STF. Estabeleceu exceo apenas para os
seus ministros.
O STJ declarou que lei infraconstitucional, no caso a lei de improbidade, no
poderia estabelecer foro sem prerrogativa de funo, tendo em vista que a constituio
estabelece foro por prerrogativa de funo para os agentes polticos nos crimes comuns
e nos crimes de responsabilidade, devendo a competncia para o julgamento da ao de
improbidade seguir as regras de competncia do foro por prerrogativa de funo
(Ministro Teori Zawasky). Essa no uma posio consolidada nem majoritria do STJ,
uma deciso nova, de maro de 2010. No STJ prevalece que o agente poltico
responde por improbidade e em primeira instncia.
O STJ tem posio tranqila quanto excluso do presidente da repblica,
como agente poltico, da regra de competncia do juiz de 1 instncia, pois, para o
presidente, a improbidade crime de responsabilidade, pois, o artigo 85, V da CF
estabelece expressamente que a improbidade para o presidente crime de
responsabilidade.
Em prova, deve-se responder a posio majoritria na doutrina que o agente
poltico responde por improbidade e responde em primeira instncia. No entanto, em
prova do CESPE j foi perguntada a posio recente do Ministro do STJ.

126

Competncia para o julgamento da ao contra agente poltico mprobo:


entendendo-se que no h bis in idem: a posio inicial que a competncia da 1
instncia. No entanto, a maioria dos agentes polticos tem foro por prerrogativa de
funo. Assim, a Lei 10.628, estabeleceu que a competncia para julgar a ao de
improbidade cometida por agente poltico a mesma competncia para o julgamento do
crime comum, essa regra alterou o CPP. A matria foi objeto de controle de
constitucionalidade tendo em vista a natureza civil da improbidade e a modificao ter
ocorrido no CPP (ADI 2860 e ADI 2797). O STF entendeu pela inconstitucionalidade
da Lei, sob o argumento de que o foro por prerrogativa de funo s poder ser
estabelecido pela CF. Dessa forma a competncia voltou a ser da 1 instncia. Hoje
quem julga a improbidade o juiz 1 instncia.

Pessoa jurdica: na hiptese do artigo 3, pessoa jurdica pratica ato de


improbidade.
Herdeiro: pode responder pelas apenas por sanes patrimoniais, at o limite da
herana, artigo 8, Lei de Improbidade:
Art. 8 O sucessor daquele que causar leso ao patrimnio pblico ou se
enriquecer ilicitamente est sujeito s cominaes desta lei at o limite do valor da
herana.
Apesar da PJ e do herdeiro ser chamado no processo de improbidade, a
conduta do agente pblico quem vai definir a conduta de improbidade.

Ato de improbidade:
O ato de improbidade no precisa ser obrigatoriamente ato administrativo.
Modalidades legais dos atos de improbidade:

Ato que gera enriquecimento ilcito (artigo 9):

127

Art.

Constitui

ato

de

improbidade

administrativa

importando

enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo


do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades
mencionadas no art. 1 desta lei, e notadamente:
I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou imvel, ou
qualquer outra vantagem econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso,
percentagem, gratificao ou presente de quem tenha interesse, direto ou indireto, que
possa ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do
agente pblico;
II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a
aquisio, permuta ou locao de bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios
pelas entidades referidas no art. 1 por preo superior ao valor de mercado;
III - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a
alienao, permuta ou locao de bem pblico ou o fornecimento de servio por ente
estatal por preo inferior ao valor de mercado;
IV - utilizar, em obra ou servio particular, veculos, mquinas,
equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de
qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de
servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas entidades;
V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta,
para tolerar a explorao ou a prtica de jogos de azar, de lenocnio, de narcotrfico, de
contrabando, de usura ou de qualquer outra atividade ilcita, ou aceitar promessa de tal
vantagem;
VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta,
para fazer declarao falsa sobre medio ou avaliao em obras pblicas ou qualquer
outro servio, ou sobre quantidade, peso, medida, qualidade ou caracterstica de
mercadorias ou bens fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta
lei;
VII - adquirir, para si ou para outrem, no exerccio de mandato, cargo,
emprego ou funo pblica, bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional
evoluo do patrimnio ou renda do agente pblico;
VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer atividade de consultoria ou
assessoramento para pessoa fsica ou jurdica que tenha interesse suscetvel de ser

128

atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente


pblico, durante a atividade;
IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou
aplicao de verba pblica de qualquer natureza;
X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou
indiretamente, para omitir ato de ofcio, providncia ou declarao a que esteja
obrigado;
XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas,
verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art.
1 desta lei;
XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores
integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei.
DOLO
ATO QUE GERA DANO AO PATRIMNIO PBLICO (ARTIGO 10):
Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio
qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio,
apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas
no art. 1 desta lei, e notadamente:
I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a incorporao ao
patrimnio particular, de pessoa fsica ou jurdica, de bens, rendas, verbas ou valores
integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei;
II - permitir ou concorrer para que pessoa fsica ou jurdica privada utilize
bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades
mencionadas no art. 1 desta lei, sem a observncia das formalidades legais ou
regulamentares aplicveis espcie;
III - doar pessoa fsica ou jurdica bem como ao ente despersonalizado,
ainda que de fins educativos ou assistncias, bens, rendas, verbas ou valores do
patrimnio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem observncia
das formalidades legais e regulamentares aplicveis espcie;
IV - permitir ou facilitar a alienao, permuta ou locao de bem
integrante do patrimnio de qualquer das entidades referidas no art. 1 desta lei, ou
ainda a prestao de servio por parte delas, por preo inferior ao de mercado;

129

V - permitir ou facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem ou


servio por preo superior ao de mercado;
VI - realizar operao financeira sem observncia das normas legais e
regulamentares ou aceitar garantia insuficiente ou inidnea;
VII - conceder benefcio administrativo ou fiscal sem a observncia das
formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie;
VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo
indevidamente;
IX - ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei
ou regulamento;
X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda, bem como
no que diz respeito conservao do patrimnio pblico;
XI - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes
ou influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular;
XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea
ilicitamente;
XIII - permitir que se utilize, em obra ou servio particular, veculos,
mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou
disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o
trabalho de servidor pblico, empregados ou terceiros contratados por essas entidades.
XIV celebrar contrato ou outro instrumento que tenha por objeto a
prestao de servios pblicos por meio da gesto associada sem observar as
formalidades previstas na lei
XV celebrar contrato de rateio de consrcio pblico sem suficiente e
prvia dotao oramentria, ou sem observar as formalidades previstas na lei.
DOLO/CULPA
ATO QUE GERA VIOLAO A PRINCPIO DA ADMINISTRAO
(ARTIGO 11):
Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os
princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de
honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente:
I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele
previsto, na regra de competncia;
130

II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;


III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e
que deva permanecer em segredo;
IV - negar publicidade aos atos oficiais;
V - frustrar a licitude de concurso pblico;
VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo;
VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da
respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar o
preo de mercadoria, bem ou servio.
DOLO
O interessante a conduta do caput nos artigos seguintes. O rol descrito neles
exemplificativo.

a)

Art. 9: Evoluo patrimonial incompatvel

Dos Atos de Improbidade Administrativa que Importam Enriquecimento


Ilcito
Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa importando
enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial
indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego
ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta lei, e
notadamente:
I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou
imvel, ou qualquer outra vantagem econmica, direta ou indireta, a
ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem
tenha interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou
amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente
pblico;
II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para
facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem mvel ou imvel, ou
a contratao de servios pelas entidades referidas no art. 1 por
preo superior ao valor de mercado;
III - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para
facilitar a alienao, permuta ou locao de bem pblico ou o
fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor
de mercado;
IV - utilizar, em obra ou servio particular, veculos, mquinas,
equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou
disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta
lei, bem como o trabalho de servidores pblicos, empregados ou
terceiros contratados por essas entidades;

131

V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou


indireta, para tolerar a explorao ou a prtica de jogos de azar, de
lenocnio, de narcotrfico, de contrabando, de usura ou de qualquer
outra atividade ilcita, ou aceitar promessa de tal vantagem;
VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta
ou indireta, para fazer declarao falsa sobre medio ou avaliao
em obras pblicas ou qualquer outro servio, ou sobre quantidade,
peso, medida, qualidade ou caracterstica de mercadorias ou bens
fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei;
VII - adquirir, para si ou para outrem, no exerccio de mandato,
cargo, emprego ou funo pblica, bens de qualquer natureza cujo
valor seja desproporcional evoluo do patrimnio ou renda do
agente pblico;
VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer atividade de
consultoria ou assessoramento para pessoa fsica ou jurdica que
tenha interesse suscetvel de ser atingido ou amparado por ao ou
omisso decorrente das atribuies do agente pblico, durante a
atividade;
IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao
ou aplicao de verba pblica de qualquer natureza;
X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou
indiretamente, para omitir ato de ofcio, providncia ou declarao a
que esteja obrigado;
XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens,
rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das
entidades mencionadas no art. 1 desta lei;
XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores
integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art.
1 desta lei.

Pode caracterizar objetivamente ato de improbidade o enriquecimento

no equivalente ao que o indivduo recebe de proventos.

No caso de improbidade administrativa, o nus da prova do

Administrador Pblico, devendo ele demonstrar como conseguiu o patrimnio.

O servidor pblico tem como obrigao todos os anos prestar

informaes sobre seu patrimnio.


Verificar o site da transparncia.

b)

Art. 10: Dano ao Patrimnio Pblico

132

Dos Atos de Improbidade Administrativa que Causam Prejuzo ao Errio


Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa
leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que
enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou
dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1
desta lei, e notadamente:

Obs.: O caput caracteriza o prejuzo ao patrimnio pblico.


Entende-se patrimnio com sentido duplo. Quando prejudicado no falase somente dos cofres pblicos, como qualquer outro patrimnio do Poder Pblico.
I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a
incorporao ao patrimnio particular, de pessoa fsica ou jurdica,
de bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial
das entidades mencionadas no art. 1 desta lei;
II - permitir ou concorrer para que pessoa fsica ou jurdica
privada utilize bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo
patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem a
observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis
espcie;
III - doar pessoa fsica ou jurdica bem como ao ente
despersonalizado, ainda que de fins educativos ou assistncias, bens,
rendas, verbas ou valores do patrimnio de qualquer das entidades
mencionadas no art. 1 desta lei, sem observncia das formalidades
legais e regulamentares aplicveis espcie;
IV - permitir ou facilitar a alienao, permuta ou locao de
bem integrante do patrimnio de qualquer das entidades referidas no
art. 1 desta lei, ou ainda a prestao de servio por parte delas, por
preo inferior ao de mercado;
V - permitir ou facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem
ou servio por preo superior ao de mercado;
VI - realizar operao financeira sem observncia das normas
legais e regulamentares ou aceitar garantia insuficiente ou inidnea;
VII - conceder benefcio administrativo ou fiscal sem a
observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis
espcie;
VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo
indevidamente;
IX - ordenar ou permitir a realizao de despesas no
autorizadas em lei ou regulamento;
X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda,
bem como no que diz respeito conservao do patrimnio pblico;
XI - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas
pertinentes ou influir de qualquer forma para a sua aplicao
irregular;
XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se
enriquea ilicitamente;
XIII - permitir que se utilize, em obra ou servio particular,
veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza,
de propriedade ou disposio de qualquer das entidades
mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidor
pblico, empregados ou terceiros contratados por essas entidades.
XIV celebrar contrato ou outro instrumento que tenha por
objeto a prestao de servios pblicos por meio da gesto associada

133

sem observar as formalidades previstas na lei; (Includo pela Lei n


11.107, de 2005)
XV celebrar contrato de rateio de consrcio pblico sem
suficiente e prvia dotao oramentria, ou sem observar as
formalidades previstas na lei. (Includo pela Lei n 11.107, de 2005)

Obs.: Verificar Doao: art. 17 da Lei de Licitao.


O agente quem define o ato de improbidade. Deve-se verificar qual ato mais
grave ele cometeu para poder encaixar nas modalidades de improbidade administrativa.

So atos de improbidade caracterizados pelo art. 10:

Negligenciar na execuo de contrato;

Negligenciar na cobrana de tributos;

Administrador que faz promoo pessoal, violando a art. 37, 1 da CF.

Em ltimo caso, pode acontecer tambm violao aos Princpios da


Administrao Pblica (art. 11).

c)

Art. 11: Violao aos Princpios da Administrao Pblica

Dos Atos de Improbidade Administrativa que Atentam Contra os


Princpios da Administrao Pblica
Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta
contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou
omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade,
legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente:
I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou
diverso daquele previsto, na regra de competncia;
II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;
III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo
das atribuies e que deva permanecer em segredo;
IV - negar publicidade aos atos oficiais;
V - frustrar a licitude de concurso pblico;
VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo;
VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de
terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor de medida

134

poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou


servio.

Neste artigo, podemos extrair a hiptese de desvio de finalidade;

O Administrador tem o dever de publicar seus atos. Portanto, a no-

publicao representa ato de improbidade;

O servidor pblico tem como dever o sigilo funcional, porm, existem

alguns servidores que vendem informaes privilegiadas, desse modo, h o


enriquecimento ilcito. Ocorre que no se tm provas que tal servidor tenha quebrado o
sigilo, ento no se aplica o art. 9, e sim o art. 11, pois se pode provar que ele tenha
quebrado o sigilo, mas, deduz-se que sim, pelo fato de conseguir provar que a notcia
vazou;

Conc. inicial que conceda vantagens ao servidor;

Contratao de servidor sem concurso pblico.

Existem alguns projetos que esto em andamento no Congresso Nacional para


definir novas condutas de improbidade.
Obs.: Servio notarial o assunto da moda. Consultar.
H um ms e pouco saiu uma deciso o CNJ declarando vagas em mais de
6.000 cartrios. Ainda declarou que as serventias dos cartrios pertencem ao TJ,
indicando que o salrio que ultrapassar o teto do salrio do Desembargador, pertence ao
Tribunal de Justia.

Elemento subjetivo
A nica hiptese expressa a do art. 10, quando fala em dolo e culpa. A
conduta poder ser punida nesses dois elementos.
135

No art. 9 e 11 a lei no diz nada em relao ao elemento subjetivo. Desse


modo, as condutas descritas nestes artigos s ser, punidas por dolo.
O Ministrio Pblico no aceita essa idia.
Imagine:
No caso de um Administrador nomeou para um cargo em comisso um seu
afim. Este servidor incompetente e no publicou os atos da Administrao, atribuio
inerente a seu cargo. O Administrador ir ser punido por ter nomeado este servidor
despreparado?
No. A conduta negligente aqui culposa, desse modo no h como punir por
improbidade administrativa em ato do art. 9 ou 11.
Importante:
O ato de improbidade independe (art. 21 da Lei n 12.120/09):
1.

do controle, da deciso, do Tribunal de Contas;

2.

de dano patrimonial, salvo na hiptese de pena de ressarcimento, pois

para aplicar esta pena deve haver dano.

d)

Art. 12: Sanes

Das Penas
Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e
administrativas previstas na legislao especfica, est o responsvel
pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes, que podem
ser aplicadas isolada ou cumulativamente, de acordo com a
gravidade do fato: (Redao dada pela Lei n 12.120, de 2009).
I - na hiptese do art. 9, perda dos bens ou valores acrescidos
ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral do dano, quando
houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de
oito a dez anos, pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do

136

acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico


ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou
indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual
seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos;

Devoluo do patrimnio acrescido ilicitamente.


II - na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda
dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se
concorrer esta circunstncia, perda da funo pblica, suspenso dos
direitos polticos de cinco a oito anos, pagamento de multa civil de
at duas vezes o valor do dano e proibio de contratar com o Poder
Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios,
direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica
da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos;

Pena de ressarcimento.
III - na hiptese do art. 11, ressarcimento integral do dano, se
houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de
trs a cinco anos, pagamento de multa civil de at cem vezes o valor
da remunerao percebida pelo agente e proibio de contratar com
o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou
creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de
pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de trs
anos.

Perda de funo; Suspenso de direitos polticos; No se fala em cassao;


O prazo pode ser de 8 a 10 anos; Estas so medidas que s podem ser aplicadas
quando do trnsito em julgado dessa medida.
Pode tambm, este ato, acarretar multa civil de at 3 vezes o valor
recebido ilicitamente.
O Poder Pblico no pode contratar, nem receber benefcios ou incentivos
fiscais pelo prazo de 10 anos.
Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz
levar em conta a extenso do dano causado, assim como o proveito
patrimonial obtido pelo agente.

O juiz pode escolher umas, algumas ou outras, desde que da mesma lista
(mesmo artigo).
O MP adepto da tese pena em bloco, mas no prevaleceu esta teoria.
Se o agente no se enriqueceu, usar-se- as medidas do art. 10. Vejamos:
1.

Devolver o que foi acrescido de forma ilcita;

2.

Ressarcimento pelo agente pblico;

3.

Pena de perda de funo;


137

4.

Suspenso de direitos polticos 5 a 8 anos;

5.

Multa Civil de at 2 vezes o dano;

6.

Proibio de contratar pelo prazo de 5 anos.

Consideraes sobre o art. 11:


1.

No se devolve o que foi acrescido de forma ilcita;

2.

Ressarcimento pelo terceiro que causou o ato;

3.

Pena de perda de funo;

4.

Suspenso de direitos polticos de 3 a 5 anos;

5.

Multa civil de at 100 vezes o valor da remunerao mensal do servidor;

6.

Proibio de contratar pelo prazo de 6 anos.

Ao de improbidade
Legitimidade: MP ou Pessoa Jurdica lesada (agente passivo do ato de
improbidade).
Se o MP ajuizar a ao, a Pessoa Jurdica deve ser chamada para participar do
processo. Quem vem para o ato o Prefeito, que seu representante (e quem mais
rouba). Este prefeito deve: ficar em silncio (para que no produza prova contra sua
prpria Administrao) ou cooperar o Ministrio Pblico.
Quando a Pessoa Jurdica lesada que ajuza a ao, o MP tambm ser
chamado para participar do processo.
Competncia: o julgamento no tem foro privilegiado. feito pelo juiz de
primeiro grau.
vedado acordo, composio, transao no processo de improbidade.
Destinao dos valores:
138

Prescrio:
Art. 23. As aes destinadas a levar a efeitos as sanes previstas
nesta lei podem ser propostas:
I - at cinco anos aps o trmino do exerccio de mandato, de
cargo em comisso ou de funo de confiana;
II - dentro do prazo prescricional previsto em lei especfica para
faltas disciplinares punveis com demisso a bem do servio pblico,
nos casos de exerccio de cargo efetivo ou emprego.

Para os demais casos, o prazo prescricional o mesmo previsto no estatuto


para pena de demisso. Normalmente, o prazo de 5 anos.
Se a nossa pena for ressarcimento, j havendo se passado o prazo de 5 anos,
consoante o art. 37, 5 da CF, a Administrao pode buscar somente o ressarcimento,
que imprescritvel.

Consultar a Lei n 9784/99.

Processo Administrativo
Processo: atos em conjunto que tem uma finalidade objetiva de resolver uma
questo administrativa. Serve como mecanismo de transparncia do servio pblico,
conseqentemente viabiliza o controle.

Procedimento: a forma de realizar os atos do processo.


Objetivos: legitimar, fundamentar a conduta do Administrador.

139

O processo tambm servir de documentao.


Prepara a prtica de atos administrativos.
Aps a CF/88 o processo passou a seguir o modelo constitucional.
Aula 04 19.08.10

Princpios

1.

Devido Processo Legal (art. 5, LIV da CF)

o modelo que segue a ordem legal.


Segue-se a norma geral e aplicam-se todos os princpios constitucionais quando
a lei no disciplinar.
2.

Contraditrio e ampla defesa

a cincia da existncia do processo. exercitando o contraditrio que se


chama a parte ao processo, constituindo assim a bilateridade do processo.
Os doutrinadores mais modernos dizem que a cincia de todos os atos do
processo (art. 5, LV da CF).
Tornaram-se princpios tambm da via administrativa, alm da judicial, aps o
advento da CF de 1988.

3.

Direito de defesa

A parte deve ter a oportunidade de defesa.


Vale lembrar:

140

Oportunidade de defesa: no somente dar o prazo;


Se a parte tiver a chance de se defender e no o fizer, por crer que o processo
administrativo no ir resultar em nada, no se pode falar em violao de defesa.

Exigncias:
a)

Defesa prvia: deve acontecer antes do julgamento final: deve ser um

procedimento j previsto em lei, pois a parte deve ser ciente das etapas do processo; As
penas tambm devem ser pr-determinadas, pois a parte deve saber do que est se
defendendo;
b)

Direito s informaes do processo: a parte deve ter acesso aos

documentos, acesso a acusao, acesso as provas produzidas, acesso as cpias (que


sero viabilizadas pela Administrao);
c)

Defesa tcnica: facultativa; a presena do advogado uma faculdade

da parte; A Administrao deve viabilizar esta defesa, dar acesso ao advogado que
representa a parte;
Obs.: No Processo Administrativo Disciplinar, deve-se observar o Estatuto do
Servidor. Consultar tambm a Lei n 8.112/90 (Lei dos Servidores da Unio). O
advogado no precisa estar presente no PAD, mas, melhor que esteja, pois o advogada
ir fiscalizar o processo, ajudando assim na constituio desse processo. A presena do
advogado colaborativa.
Em 2007, o STJ editou a Smula 343, que foi uma evoluo na jurisprudncia:
A presena do advogado passa a ser obrigatria em todas as fases do processo
administrativo disciplinar (desde a sindicncia at a fase final).
Saber:
1.

Se a desinvestidura, neste caso a demisso, mesmo que

por infrao grave, for ilegal, ele ter direito a reintegrao se o advogado no esteve
presente em todas as fases do processo, declarando-se nulo o processo, e reintegrando o

141

servidor ao seu cargo, ainda recebendo toda a remunerao do perodo em que esteve
fora.
2.

O STF edita, assim, a Smula Vinculante 05: A falta de

defesa tcnica do processo administrativo disciplinar no ofende a constituio federal.


Essa smula foi um retrocesso, mas, o que est prevalecendo.
d)

Produo de provas: tudo o que for permitido em direito. Prova ilcita

no pode ser constituda para condenar o servidor, mas, se h a suspeita, e esta possa vir
de uma prova ilcita, a Administrao, incitada por ela, pode investigar.
Obs.: Email institucional banco de dados e propriedade da Administrao.
Esta pode usar email como prova contra servidor, pois de sua propriedade. O email
uma ferramenta do servio, s devendo ser utilizado no ambiente de trabalho.
Celular do mesmo modo.
O servidor pblico ter direito a produo de provas, mas, esta prova deve ser
avaliada, interferindo no convencimento do julgador.

4. Direito de Recurso
Este direito ir ser exercitado independentemente da previso de recurso tpico,
pois o direito de defesa deve acontecer.
Para pensar em direito de recurso, precisa-se de uma deciso bem
fundamentada. Deve-se saber o que levou a autoridade a aplicar a sano de trnsito,
quais os motivos justificaram aquela deciso. Assim, recorre-se tentando corrigir o erro
do Administrador.
Exemplos:
1. O sujeito sabe que foi eliminado do concurso, mas, no sabe onde errou.
Sendo assim, ele pode recorrer, mas, para isto, ele deve ter o espelho de prova, que a ele
142

deve ser apresentado, para que de posse dele, o candidato possa ter acesso as correes
da banca.
2. O candidato que tenha seu direito de correo de prova pela banca, pode ter
seu direito reconhecido na justia. A partir do momento que a banca publicado o espelho
de prova, tendo liberdade em defini-lo, a banca tem o dever ato vinculado - de corrigir
a prova de acordo com o espelho. Se ela no cumpre, pratica ato ilegal, e o Poder
Judicirio deve rever essa situao.
3. O recurso que depende de depsito prvio, mas, o candidato no tiver
condies de faz-lo, deve resgatar seu direito judicialmente, pois o recurso no deve
estar condicionado a depsito prvio.
Consultar Smula Vinculante n 21 do STF. Essa smula vale no s para o
mbito tributrio, mas, tambm, administrativo.
inconstitucional a exigncia de depsito ou de arrolamento prvios de
dinheiro ou bens para a admissibilidade de recurso administrativo.

Verdade formal: a construda no processo. Era a que prevalecia no Processo


Civil.
Verdade real: era o que realmente aconteceu. Era o que prevalecia no
Processo Penal e Administrativo.
De ordem objetiva, a doutrina entende que a verdade real prevalece, mas, de
ordem subjetiva, nenhuma das duas prevalece.

5. Princpio da Oficialidade
O processo ser instaurado sem a interveno das partes.

143

Impulso oficial: o processo administrativo provocado pela prpria


Administrao, no dependendo da participao do particular.
O Processo Administrativo est sujeito a regra de informalismo. O processo
administrativo informal para o interessado, mas, para a Administrao ele segue o
formalismo. Desse modo, o formalismo dado em favor da Administrao.

6. Celeridade
O Processo Administrativo deve durar um prazo razovel.
No h definio exata sobre quanto seria um prazo razovel. Definem-se, na
Administrao, alguns prazos determinados.
Quando no h essa determinao, no h como se falar em prazo razovel.

Consultar a Lei n 9.874/ 99 que fora alterada em seu art. 69 pela Lei n
12.008/09.
Essa lei norma geral para a Administrao Pblica Federal.
A aplicao desta lei subsidiria, s sendo aplicada na ausncia de Lei
especfica.
Somente aplicada na Administrao Federal Direta e Indireta.
Ver art. 69 da Lei.

O Processo Administrativo pblico, estando sujeito a publicidade,


resguardado sigilo garantido em lei.
Alguns atos so sigilosos para resguardar a constituio do processo.

144

vedada a cobrana de despesas processuais no Processo Administrativo,


ressalvadas as hipteses de cobrana pela Lei.

Atos do Processo Administrativo


Os atos devem ser praticados na Repartio. Excepcionalmente, esses atos
podem ser praticados fora dela.
Exemplo: Cesso de licitao, que pode ser feita em um local fora da
Administrao, por razo de interesse pblico, no caso, por no haver local apropriado
na Repartio.
O ato deve ser praticado no horrio de funcionamento da repartio pblica,
salvo excepcional interesse pblico.
Exemplo: o processo licitatrio comea no horrio de funcionamento, mas,
diante da complexidade do ato, pode ser ultrapassado esse ato.

Intimao na via administrativa


Intimao ou notificao serve para todos os atos.
As mesmas formas permitidas em direito podem ser utilizadas no processo
administrativo.
Pode ser utilizada a intimao pelo correio, mas, pode ser feita a intimao
pessoal, atravs de servidor. Tambm muito comum a intimao na prpria
administrao, encerrando um ato e intimando para outro. Acontece tambm a
intimao por Dirio Oficial se o sujeito est em lugar incerto e no sabido.
O dever o de comparecimento, sob pena de conduo coercitiva, s passa a
ser obrigatrio se a intimao com prazo para comparecimento de 3 dias teis.

145

Fases do Processo

1. Instaurao:

feita por requerimento do interessado;

A Administrao pode instaurar o processo pelo auto de infrao no

processo administrativo tributrio;

No Processo Administrativo disciplinar, a instaurao feita atravs

de uma portaria, que j nomeia a comisso. Todos os processos que dependem de


comisso so feitos nesta ordem. O processo da em diante tocado pela comisso.
A comisso quem instrui o processo e recebe a defesa;

A Administrao tem a obrigao de instaurar o processo administrativo

havendo suspeita de irregularidade por parte do servidor.


Depois da instaurao, instala-se o contraditrio, chamando a parte para o
processo e depois ocorre instruo do processo. Vejamos:
2. Instruo do processo:
Instrui-se o processo normalmente, narrando a infrao, amarra-se acusao e
segue adiante para a defesa, abrindo-se a oportunidade para a parte se defender. O prazo
de defesa, pela norma geral, de 10 dias. possvel que outras leis estabeleam prazos
diferentes.
A parte produziu defesa, em seguida, a comisso elaborar um relatrio sobre o
processo.
O relatrio um resumo do processo, e conclusivo, indicando os elementos
para condenao.

146

Encaminha-se o processo para a Autoridade Superior da Administrao para


julgamento. Se a autoridade entender que no o caso de condenao, como havia
incitado o relatrio, por regra geral, o relatrio no vincular a deciso, ele somente
prope uma deciso.
Cuidado:
Em processo administrativo disciplinar, o relatrio vincula. A Autoridade
Julgadora somente poder julgar contrrio ao relatrio quando ele for contrrio as
provas dos autos.
O trabalho feito pela comisso: instaurao, recebimento de defesa e relatrio,
se acontecer em um processo administrativo disciplinar deve ser chamado de inqurito
administrativo.
O paralelo do inqurito policial e do inqurito civil com o inqurito
administrativo a sindicncia.
A Autoridade Julgadora, tendo recebido o inqurito administrativo, ir julgar o
processo. Decidindo pela condenao do ru, em qualquer situao, abre-se prazo para
recurso.
Em processo administrativo, de uma s vez, em uma s pea, o recorrente deve
pedir:

Reconsiderao da deciso a autoridade que proferiu a deciso

desfavorvel;

Subsidiariamente,

requer

que

se

autoridade

no

entender

favoravelmente, a converso do pedido em Recurso Hierrquico.

Recurso Hierrquico:

147

encaminhado para a Autoridade Superior, para uma nova anlise.


Cuidados:
O recurso poder ser encaminhado at 3 instncias.
Quando a Autoridade Superior que vai rever o recurso est no mesmo rgo,
chama-se Recurso Hierquico Prprio. Se no est na mesma estrutura chamado de
imprprio. A lei definir quem vai julgar.

Se o Recurso segue para uma autoridade incompetente, a prpria autoridade


dever encaminhar para a competente.
Prazo para interposio de recurso: 10 dias.

A autoridade tem 05 dias para reconsiderar.

A autoridade tem 30 dias para julgar.

Regra Geral:
O Recurso Administrativo no tem efeito suspensivo.
Pergunta
possvel reformar o Recurso prejudicando o interessado, ou seja, reformatio
in pejus?
Sim, no recurso. Onde no pode na reviso, quando se recebe o recurso para
nova anlise.
Coisa julgada administrativa

148

Quando recorre-se de novo, vai para a 3 instncia, desse modo, desta no


havendo mais instncias para recorrer, ocorre a coisa julgada administrativa, se
esgotando a via administrativa, sendo ainda revisvel pelo Poder Judicial.
Surgindo um fato novo, mesmo que tenha se dado a coisa julgada
administrativa, o processo pode ser objeto de reviso. Funciona como uma rescisria,
para desconstituir. Essa reviso pode ser apresentada a qualquer tempo, e ela no admite
a reformatio in pejus.

Recurso hierrquico.
A autoridade superior que recebeu esse recurso ter o prazo de 30 dias para
proferir a deciso do recurso.
Se o recurso for interposto por uma autoridade incompetente, dever indicar a
competente para julgar e o processo ser encaminha para esta autoridade.
Interposto o recurso ele vai com ou sem efeito suspensivo?R. em regra os
recursos administrativos no gozam de efeito suspensivo, ento via de regra eles no
tem efeito suspensivo.Ento o processo no para, continua normalmente.
Quantas vezes posso recorrer?Qual o prazo para apresentar o recurso?R.
normalmente o prazo de 10 dias, cada processo tem a sua lei especifica, ento o prazo
para a interposio do recurso de 10 dias. At quantas instancias podemos recorrer?R.
se a estrutura administrativa permitir, posso recorrer at 3 instancias em sede de recurso
administrativo, vai depender do tamanho da administrao.
Posso o recurso reforma para piorar a deciso da parte? possvel a reformatio
in pejus?? R. Em recurso administrativo possvel a reforma para piorar, tanto na lei
geral quanto na lei disciplinar, ento a reforma que agrava a situao da parte possvel.
Na via administrativa quando no puder mais alterar, modificar a deciso,
forma-se a coisa julgada administrativa. Esgota-se todas as possibilidades da via
administrativa, uma coisa julgada somente na via administrativa.
Surgindo um fato novo a qualquer tempo possvel a interposio de reviso
do processo.Ateno, pois na reviso no possvel a reforma para piorar, no cabe
reformatio in pejus.

149

INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE

REGRA: o Estado no poder intervir na propriedade do particular.


DIREITO DE PROPRIEDADE

CONCEITO
um direito de natureza civil.
um direito real e que garante ao proprietrio a possibilidade de usar, gozar,
usufruir, dispor e reaver o bem com quem quer que ele esteja.
CARACTERSTICAS
Carter absoluto, exclusivo, perptuo.
Absoluto: a liberdade que tem o proprietrio para utilizar o seu bem.
Ex: o proprietrio do terreno tem liberdade para resolver se quer construir nele,
alugar, vender, etc.
Exclusivo: a utilizao da propriedade decidida exclusivamente pelo
proprietrio.
Perptuo: a titularidade do bem do proprietrio enquanto ele quiser, podendo
esta ser para sempre.
A interveno consiste em modificar essas caractersticas, relativizandoas.
APLICAO DO PODER DE POLCIA NA INTERVENO NA
PROPRIEDADE
Poder de polcia: poder pblico tem como prerrogativa buscar o bem-estar
social. a compatibilizao de interesses. restringir, limitar, frenar a atuao do
particular em nome do interesse pblico.
MARIA SILVIA ZANELLA DI PIETRO/CELSO ANTONIO B. DE MELLO
o poder de polcia serve como fundamento para todas as modalidades de interveno
na propriedade, salvo para desapropriao.

150

O poder de polcia no retira o direito, ele apenas o normatiza, e por isso, no


cabvel para a desapropriao, j que nela o Estado toma a propriedade, passa a ser o
dono do bem.
Ex: o poder de polcia pode retirar pessoas de reas de risco, isso no retirar o
direito dela sobre a propriedade.
A doutrina moderna admite o poder de polcia em sentido amplo: pode instituir
uma obrigao de fazer, no fazer e de tolerar.
EXCEO: HELY LOPES MEIRELLES [doutrina tradicional] sentido
restrito: no serve para todas as intervenes, somente para Limitao Administrativa,
ou seja, obrigao de no fazer.
CESPE: o poder de polcia entendido em sentido amplo tambm serve como
fundamento para as demais formas de interveno que no apenas a limitao
administrativa = CERTO, porque explicita que em sentido amplo.
FUNDAMENTOS DA INTERVENO NA PROPRIEDADE
1) Supremacia do Interesse Pblico
2) Prtica de uma ilegalidade
Ex: plantao de maconha na propriedade carter sancionatrio, no h
indenizao. Art. 243, CF/88.
Ex:

trabalho

escravo

na

propriedade

carter

sancionatrio

pelo

descumprimento da funo social da propriedade. A funo social definida na lei.


A interveno na propriedade pode vir por conta do bem coletivo ou
como carter sancionatrio, e nesse ltimo caso no haver indenizao ou haver
indenizao em ttulos da dvida pblica.
A interveno pode ser:
a) RESTRITIVA limita o direito, mas no retira a propriedade. O dono
continua dono.
Ex: limitao administrativa, servido administrativa, requisio, tombamento
e ocupao temporria.
b) EXTINTIVA retira o direito do dono sobre a propriedade. O dono deixa
de ser dono.
151

CABM sacrifcio de direito.


Exemplo nico: desapropriao.
Se o Poder Pblico finge que est tombando e na realidade est retirando todo
o direito da propriedade, ele est desapropriando de forma disfarada, sem tomar as
providncias necessrias para esse instituto DESAPROPRIAO INDIRETA.
MODALIDADES DE INTERVENO NA PROPRIEDADE
I - LIMITAO ADMINISTRATIVA
Tem como fundamento o exerccio do poder de polcia. O poder de
polcia pode restringir liberdade e propriedade.
A limitao administrativa o exerccio do poder de polcia, definindo a
utilizao do direito de propriedade em busca do bem estar social.
Define normas gerais e abstratas. Ex: define o nmero de andares em
prdios na avenida da praia; recuo de calada.
Os proprietrios atingidos por ela so indeterminados.
A justificativa a Supremacia do Interesse Pblico.
O carter atacado o absoluto, restringindo a liberdade.
Usada

para

questes

ambientais,

urbansticas,

sade

pblico,

insalubridade, etc.
Indenizao: normalmente no gera direito indenizao por ser norma
geral e abstrata. Contudo, existem duas situaes em que a jurisprudncia reconhece
direito indenizao:
a) ilegalidade na constituio da limitao.
b) quando h reduo significativa no valor do imvel posicionamento
divergente entre doutrina e jurisprudncia.
Controle pelo Poder Judicirio: pode no que tange legalidade em
sentido amplo [leis + princpios constitucionais], mas no em relao ao mrito [mesmo
raciocnio para ato administrativo].
LIMITAO
ADMINISTRATIVA
Direito de propriedade
Protege o interesse public

LIMITAO CIVIL
Direito de vizinhana
Protege o interesse privado
152

Estudado

pelo

direito

Estudado pelo direito civil

administrativo
II SERVIDO ADMINISTRATIVA
Tem natureza de direito real sobre coisa alheia.
Se o Poder Pblico que fez a interveno adquirir a propriedade, a
servido desaparece.
Finalidade pblica prestao de servios pblicos.
Ex: saneamento bsico, energia eltrica [no alta tenso] que passam
por um imvel [casa] de um particular.
Ex: orelho localizado em patrimnio privado.
Relao de Dominao:
Exemplo: dois imveis em que um deles no tem acesso via pblica, para
isso tem que passar pela outra propriedade. Ele usar o imvel que tem acesso via para
poder escoar sua produo. O que no tem acesso o dominante e o que d acesso o
serviente servido civil um bem em face de outro bem.
Na servido administrativa, a relao de dominao um servio usando um
bem. O dominante o servio [finalidade pblica] e o serviente o bem.
CESPE: qual a diferena na relao de dominao na servido civil com a
servido administrativa?
Na servido civil, um bem usa outro bem. Na servido administrativa, um
servio usa o bem visando o interesse pblico.
Titular do direito real da servido administrativa: Estado, mas tambm os
delegados, desde que a lei especfica que autorize ou contrato de concesso/permisso.
Para constituir a servido necessria autorizao legislativa prvia.
Como direito real, ao constituir a servido dever ser feito o registro.
O direito real tem carter perptuo [para sempre]. A servido feita para
sempre.
Doutrina a caracterstica da perpetuidade no absoluta. Ser absoluta
enquanto existir o interesse pblico, ou seja, pode ser desfeita se o interesse no mais
existir.
Esse tipo de interveno atinge o carter exclusivo, o Estado passa a utilizar a
153

propriedade junto com o proprietrio.


A servido tambm pode atingir propriedade pblica, a depender da
competncia na prestao do servio. No h restrio entre os entes [estado, Unio,
municpio, DF], qualquer deles pode constituir servido em relao aos outros.
A no utilizao do bem aps a constituio da servido administrativa no a
extingue, nem o decurso do tempo. direito real para sempre.
FORMALIZAO DA SERVIDO NO BRASIL:
Depende de autorizao legislativa prvia e registro.
Doutrina pode ser constituda por previso legal, e nesse caso, no
precisa de registro, porque em tese a lei confere mais publicidade que o prprio registro.
A servido administrativa pode decorrer de acordo, e nessa hiptese,
precisa fazer o registro.
Pode decorrer ainda de determinao/deciso judicial e aqui, o registro
tambm necessrio.
Garante ao titular do direito que constituiu a servido a possibilidade de
preferncia em caso de venda ou transferncia.
A servido segue o bem independente de ser transferido, doado ou
vendido a outrem que no seja o ente que a constituiu.
Indenizao: se a servido administrativa no causar nenhum dano
propriedade no haver direito indenizao, sob pena de enriquecimento ilcito.
Contudo, se com a constituio da servido houver dano efetivo, haver o direito
indenizao.
* Torres de alta tenso: nesse caso, hiptese de retirada da propriedade
devido s inmeras proibies a que o proprietrio est sujeito [no pode plantar,
construir, morar, etc]. Na verdade, caso de desapropriao e tem o dever de indenizar.
* Explorao de petrleo: no pedao no qual feita a explorao deve ser
feita desapropriao e no resto da propriedade haver servido.
OBSERVAO: Divergncia doutrinria MSZP: inclui alguns casos
como servido administrativa o que na verdade limitao administrativa para a
maioria dos autores. Ex: construir um prdio ao lado de aeroporto.
SERVIDO CIVIL

SERVIDO
154

Mesma

natureza

da

ADMINISTRATIVA
servido
Interesse pblico e a relao de

administrativa. No se presume, tem que dominao [servio para bem]


constituir. Contudo, a diferena consiste
em relao ao interesse, o qual privado, e
a relao de dominao [bem para bem]
SERVIDO
ADMINISTRATIVA
Proprietrio

determinado;

LIMITAO
ADMINISTRATIVA

Norma
geral

concreta; atinge o carter exclusivo.

proprietrio

indeterminado;

abstrata;
atinge

carter absoluto.
III REQUISIO

Art. 5, XXV, CF/88 - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade


competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio
indenizao ulterior, se houver dano;
Ex: chuva, guerra.
Pode ocorrer em tempo de guerra ou de paz.
Prazo: em regra, somente enquanto existir o perigo. Cessado o perigo, o
imvel deve ser devolvido. interveno temporria.
Atinge o carter exclusivo, apesar de atingir a liberdade tambm.
Indenizao: indenizao ulterior em caso de dano [usa, devolve e depois
indeniza].
BENS MVEIS E FUNGVEIS
CESPE: poder pblico requisitou roupas de uma fbrica e frangos de um
frigorfico para os desabrigados da chuva. requisio?
Quando a hiptese for de bem mvel e fungvel em que for possvel devolver
outro na mesma quantidade e qualidade, de fato requisio. uma exceo.
E se requisitar as roupas de um particular? hiptese de desapropriao, pois
nesse caso, a roupa de um particular infungvel dado o carter personalssimo que
possui.
155

REQUISIO
Carter

exclusivo;

LIMITAO
ADMINISTRATIVA
iminente
Carter absoluto; no h perigo;

perigo; bem e proprietrio determinados.


REQUISIO
Iminente perigo; temporrio.

proprietrio indeterminado.
SERVIDO
ADMINISTRATIVA
No h perigo; carter perptuo
[direito real].

IV - OCUPAO TEMPORRIA
Poder Pblico utiliza o patrimnio do particular de forma temporria.
Se o estado utiliza o bem essa interveno atinge o carter exclusivo da
propriedade.
HIPTESES:
1 Construo de uma obra pblica o Estado pode utilizar o patrimnio
vizinho obra pblica para guardar os materiais/objetos/equipamentos que sero
utilizados na obra pblica. Contudo, tendo edificao no vizinho no pode ser usado. O
imvel vizinho no pode ser edificado.
Fundamento: art. 36, DL 3365/41 norma geral de desapropriao.
2 Pesquisa de minrio e arqueolgica ocupa o imvel temporariamente
para fazer pesquisa e somente em caso positivo da existncia de minrio e stio
arqueolgico que haver a desapropriao. Evita desapropriao desnecessria.
A indenizao possvel em caso de prejuzo com comprovao do dano.
DIVERGNCIA: Maria Silvia Zanella di Pietro a ocupao provisria de
bens tambm hiptese de ocupao temporria. Contudo, a maioria dos autores diz
que consequncia da relao contratual, no interveno na propriedade e a
consequncia da ocupao provisria dos bens a contratual. Maria Silvia trata o
contrato administrativo, em caso de inadimplemento, que a Administrao pode retomar
o servio com base no Princpio da Continuidade [para manuteno do servio e se o
Estado no tiver os bens necessrios para retomar o servio, em nome desse princpio, o
Estado pode ocupar provisoriamente os bens da contratada inadimplente para dar
continuidade ao servio]. Fundamentos: Lei 8.666/93 [contrato administrativo]; Lei

156

8.987/95 [concesso, permisso]. Para ela, essa ocupao hiptese de ocupao


temporria de bens.
V - TOMBAMENTO - Decreto-Lei n 25/1937

2 fase MP/PE: Disserte sobre tombamento. 30 linhas.


O tombamento um instituto que serve para conservao do
patrimnio/bens que define a histria de um povo, manter sua identidade.
Pode ser:
- Histrico: edificaes. Mais comum.
- Artstico: obra de arte [pintura, escultura].
- Cultural: dana folclrica.
- Paisagstico: rvore, plantao.
Ele representa uma interveno na propriedade em que o Estado no retira o
direito, apenas limita parcialmente.
O tombamento no impede que o proprietrio utilize o bem.
Se a interveno chegar ao limite de impedir o exerccio do direito, no
tombamento, mas desapropriao indireta, pois est disfarada.
uma limitao perptua, mas no absoluta. Ser perptua enquanto o
patrimnio existir.
As caractersticas do bem devem ser mantidas, por isso, o tombamento tem
carter absoluto da propriedade.
COMPETNCIA
- Para legislar sobre o tombamento: competncia concorrente. Art. 24, VII,
CF/88. A Unio define normas gerais e o Estado, normas complementares.
- Para efetivamente tombar o bem [comum]: todos os entes. Competncia
comum. Art. 23, III, CF/88. Normalmente, o tombamento depende do interesse da
conservao: local [Municpio], regional [Estado] ou nacional [Unio]. Se o interesse
for geral, possvel o tombamento por todos eles.

157

Se o tombamento depende do interesse, e se o interesse daquela conservao


for local, quando o Municpio tem interesse no tombamento, pode ser feito em bem do
Estado ou da Unio, ou seja, possvel tombamento de um bem pblico de outro ente?
O tombamento de bem pblico possvel, assim como o de bem privado.
Art. 2, DL 3365/41 - Mediante declarao de utilidade pblica, todos os bens
podero ser desapropriados pela Unio, pelos Estados, Municpios, Distrito Federal e
Territrios.
1. A desapropriao do espao areo ou do subsolo s se tornar necessria,
quando de sua utilizao resultar prejuzo patrimonial do proprietrio do solo.
2. Os bens do domnio dos Estados, Municpios, Distrito Federal e
Territrios podero ser desapropriados pela Unio, e os dos Municpios pelos Estados,
mas, em qualquer caso, ao ato dever preceder autorizao legislativa.
3 vedada a desapropriao, pelos Estados, Distrito Federal, Territrios e
Municpios de aes, cotas e direitos representativos do capital de instituies e
empresas cujo funcionamento dependa de autorizao do Governo Federal e se
subordine sua fiscalizao, salvo mediante prvia autorizao, por decreto do
Presidente da Repblica. (Includo pelo Decreto-lei n 856, de 1969)
Em caso de desapropriao:
Unio pode desapropriar bens dos Estados e Municpios
Estado Municpios
Municpio bens privados.
MINORIA - JSCF ao tombamento aplica-se a hiptese do art. 2, DL
3.365/41. a mesma regra da desapropriao.
DOUTRINA MAJORITRIA E JURISPRUDNCIA STJ a regra para
desapropriao, no serve para tombamento. Se o interesse da conservao municipal,
ele poder tombar independentemente da propriedade do bem, mesmo que seja bem
pblico de outro ente, pois o que se leva em conta o interesse.
possvel tombamento de bem mvel e imvel. Ex: casa, bandeira,
escultura, etc.
INDENIZAO
158

Em regra, no.
Excepcionalmente, possvel a indenizao com comprovao do
prejuzo.
Se for constituda uma obrigao de fazer [pintura, conserto], essa ser
indenizvel.
OBRIGAES
a) Dever de Conservao
A principal obrigao que decorre do tombamento a CONSERVAO do
patrimnio e por consequncia, NO DANIFICAR o patrimnio tombado.
Para fazer qualquer reparo/conserto/reforma o proprietrio deve
comunicar ao Instituto responsvel pelo tombamento para obter autorizao, sob pena
de responsabilizao criminal.
O dever de conservao existe mesmo que o proprietrio no tenha
condies. Deve-se informar ao Instituto comprovando que no tem condies
financeiras para mant-lo e ele se responsabilizar.
b) Alienao
possvel a alienao, mas o tombamento segue o bem com quer que ele
esteja.
Quando a alienao for onerosa, o ente que tombou tem direito de
preferncia sobre o bem condio para alienao onerosa. Se o bem for tombado pelos
trs entes dever obedecer a uma ordem: Unio, Estado e por ltimo Municpio.
Art. 22, DL 25/1937.
E se o bem tombado for pblico? Pode ser alienado?
No, o bem pblico tombado inalienvel. A nica hiptese possvel a de
transferncia entre os entes pblicos.
c) Exportao
Bem pblico tombado pode ser exportado?
No. Mas possvel sair do pas, desde que seja em curto espao de tempo.
Art. 14, DL 25/37.
159

d) Fiscalizao
obrigao de o tombamento suportar a fiscalizao.
O proprietrio no pode colocar placas, cartazes, construes que
prejudiquem a visibilidade do bem tombado.
MODALIDADES DE TOMBAMENTO
a) Tombamento Voluntrio
- A pedido do interessado.
- Anuncia: o Poder Pblico instaura o procedimento e o proprietrio
anui. A anuncia tem que ser por escrito; o silncio no concordncia.
b) Tombamento Obrigatrio ou de Ofcio
Ocorre independentemente da anuncia do proprietrio.
As obrigaes e responsabilidades se iniciam desde o incio do
procedimento.
O tombamento ocorre em duas etapas:
- Provisrio: enquanto estiver o processo em andamento.
- Definitivo: encerramento do processo de tombamento com a
transcrio.
c) Tombamento Geral
Tombamento de rua, cidade, bairro.
Ex: Olinda, Porto Seguro, Ouro Preto.
d) Tombamento Individual
Bem especfico.
O DL 25/37 estabelece o procedimento administrativo para constituio
do tombamento.
Quando o procedimento concludo a transcrio do tombamento registrada
no Livro do Tombo. H um livro para cada forma de tombamento: histrico, artstico,
cultural e paisagstico.

160

Se for imvel importante que se faa a averbao na escritura do imvel para


proteger terceiros de boa-f, j que o tombamento persegue o bem.
VI - DESAPROPRIAO
CABM: sacrifcio de direito.
uma forma de aquisio originria da propriedade.
Tem carter perptuo.
COMPETNCIA

Legislativa: Unio. Art. 22, II, CF/88.

Material: promover a desapropriao normalmente, todos os entes.

- Administrao direta: no precisa de ningum, pode realizar todo o


procedimento de desapropriao. Arts. 2, DL 3365/41.
Art. 3, DL 3365/41: Os concessionrios de servios pblicos e os
estabelecimentos de carter pblico ou que exeram funes delegadas de poder
pblico podero promover desapropriaes mediante autorizao expressa, constante de
lei ou contrato.
Delegado de servio pblico quando o DL foi publicado, em 1941, o termo
delegado era sinnimo de descentralizao. Hoje, a descentralizao pode acontecer
tambm por meio de outorga: transferindo titularidade e execuo do servio, por meio
de lei e para pessoa jurdica de direito pblico [autarquias, fundaes pblicas de direito
pblico]. A descentralizao pode ocorrer ainda por delegao. O termo delegado
deve ser contextualizado. Na delegao pode haver a transferncia s da execuo, por
meio de lei para empresa pblica ou sociedade de economia mista, contratos de
concesso e permisso. As duas esto includas no art. 3 do DL.
- Administrao Indireta: outorga [autarquia, fund. Pblica de direito pblico]
ou delegao [sociedade de economia mista ou empresa pblica].
- Particular: concessionrias, permissionrias.
Os delegados de servio pblico no podem realizar todo o
procedimento.
FASES
161

1 Declaratria: Administrao Direta.


2 Executiva: Administrao indireta, concessionrias e permissionrias s
podem realizar essa fase. A Administrao direta declara e os outros entes podem fazer a
fase executiva.
A Administrao Direta pode fazer tudo.
A fase declaratria s pode ser feita pelo Chefe do Executivo [decreto] ou pelo
Poder Legislativo [lei].
O QUE PODE SER DESAPROPRIADO: OBJETO
Bens mveis e imveis. O mais comum a desapropriao de bem
imvel.
Pode ser ainda de bens corpreos e incorpreos.
Pode desapropriar espao areo e subsolo.
Pode desapropriar bens privados e pblicos. Mas, sendo bem pblico,
deve-se observar o art. 2, 2, DL 3365/41 estabelece ordem de quem pode
desapropriar o que:
- Unio bens do estado e municpio.
- Estado bens de seus municpios.
- Municpio bens privados.
ESAF: se um municpio desapropria um bem da Unio, qual o vcio existente?
O vcio sobre o objeto, pois o bem da Unio e municpio s pode
desapropriar bens privados.
No possvel desapropriao de direitos da personalidade, vida,
imagem, alimentos e autorais.
MODALIDADES DE DESAPROPRIAO
1)

COMUM OU ORDINRIA OU GERAL

prvia, justa e em dinheiro.


Fundamento: Art. 5, XXIV, CF/88.
a)

Necessidade Pblica e Utilidade Pblica.

Fundamento: art. 5, DL 3365/41.


Se a hiptese de urgncia: necessidade pblica.
162

Se a hiptese no de urgncia: utilidade pblica.


b)

Interesse Social

Fundamento: art. 2, Lei 4.132/62.


Hipteses de melhoria da vida em sociedade. Atenuar desigualdade social,
como conjunto habitacionais, proteo ambiental [reserva florestal, curso de gua, etc].
Pode ter um mesmo fundamento com carter sancionatrio e tambm como
ordinrio.
Ex: reforma agrria pode ter carter sancionatrio [funo social da
propriedade] e tambm como interesse social.
Art. 4, Lei 4.132/62 aps a desapropriao por interesse social o bem pode
ser vendido. Ex: casas populares Poder Pblico desapropria a rea para a construo
das casas e depois ele aliena as casas para a populao.
b.1.) Por zona: acontece nos casos em que o Poder Pblico construir uma obra
[ex: ponte], e que depois da construo os imveis do entorno sofrero uma valorizao.
O Poder Pblico desapropria, constri a obra e depois aliena. Os recursos angariados
sero utilizados na prpria obra.
b.2) Objetivo de urbanizao ou industrializao: o Poder Pblico quer instalar
um parque industrial e por questes ambientais ele deve ficar em determinado bairro,
mas nesse local, no tem espao para a indstria. Pode o Poder Pblico desapropriar as
casas e vender para quem for instalar a indstria? SIM, pois tem uma destinao
especfica.
2)

SANCIONATRIA OU EXTRAORDINRIA

Tem carter de pena/sano.


a)

Desrespeito funo social da propriedade.

Art. 5, XXII e XXIII, CF/88: garantem o direito propriedade desde que o


titular obedea funo social da propriedade.
Ex: propriedade rural que explora trabalho escravo.

Desapropriao para reforma agrria desapropriao-sano.

Fundamento constitucional: arts. 184 e 191, CF/88.


Fundamento legal: Lei 8.629/93 e LCp 76/93. [*AGU]
Indenizao:

TDA [ttulo da dvida agrria], resgatveis em at 20 anos

para terra nua.


163

Benfeitorias na propriedade pagas em dinheiro.


Competncia: S quem pode a UNIO.
Objeto: S para imvel rural.
Art. 185, CF/88 essa desapropriao no acontece quando:
- pequena e mdia propriedade, desde que o proprietrio no possua outra e que
seja propriedade produtiva.

Descumprimento do Plano Diretor

Fundamento constitucional: art. 182, 4, CF/88.


Fundamento legal: Lei 10.257/2001 Estatuto da Cidade. [* Procuradorias de
Municpios].
Plano Diretor a lei que organiza a cidade.
Ex: especulao imobiliria.
Indenizao: TDP [ttulo da dvida pblica], resgatveis em at 10 anos.
Competncia: Municpios e DF [tem competncia somatria: estado +
municpio].
Objeto: imvel urbano.
A desapropriao a ltima instncia. Antes disso, o Poder Pblico institui
algumas medidas:
1 - determina a edificao ou parcelamento compulsrios.
O proprietrio deve apresentar o projeto do que ele far em 1 ano; aprovado o
projeto, ele tem 2 anos para comear a execuo.
2 IPTU com alquota progressiva.
O IPTU tem alquota progressiva at o limite de 15%, durante o perodo de 5
anos.
3 desapropriao sancionatria.
3)

DESAPROPRIAO CONFISCO OU CONFISCATRIA


Art. 243, CF/88. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem
localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero
imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao
assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e
medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem
prejuzo de outras sanes previstas em lei.
Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico

164

apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e


drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies
e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e
no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle,
preveno e represso do crime de trfico dessas substncias.

Art. 243, caput, CF/88


1 situao - plantao de psicotrpicos.
- imvel utilizado para assentamento de colonos e cultivo de produtos
alimentcios e medicamentosos.
Art. 243, nico, CF/88
2 situao bens de valor econmicos utilizados para trfico ilcitos de
entorpecentes e afins.
- bens apreendidos sero utilizados na recuperao de viciados.
A Desapropriao Confisco assim chamada por que no h dever de
indenizao em nenhuma hiptese. tambm chamada de expropriao.
4)

DESAPROPRIAO INDIRETA

Acontece nos casos em que o poder pblico toma a propriedade dando o ttulo
de tombamento, mas no toma as providncias de desapropriao. Na verdade, o Poder
Pblico toma a propriedade, mas no toma os cuidados de uma desapropriao. No
indeniza o proprietrio. Essa uma desapropriao indireta.
Se o Poder Pblico est apenas ameaando, sem ter ainda tomado posse do
bem, cabvel o Interdito Proibitrio.
Quando o Poder Pblico j est interferindo na posse, passando turbao, a
medida judicial a de Manuteno de Posse.
Quando o Poder Pblico j entrou no bem, ocorrendo o esbulho, a medida
judicial cabvel a Reintegrao de Posse. Quando o Estado toma posse e no d
destinao pblica ao bem [ainda no afetou, no construiu o que ele queria], a ao
a de Reintegrao de Posse.
Art. 35, DL 3.365/41 se o estado j tomou posse e j deu destinao pblica
ao bem [j foi afetado], esse bem no pode ser devolvido ao proprietrio. Nesse caso, o
proprietrio pode se valer da Ao de Desapropriao Indireta. Na prtica, se o
proprietrio entrou com a ao de reintegrao de posse, mas o estado j havia afetado o
bem, o juiz converte em desapropriao indireta e determina a indenizao.
165

Competncia: segundo a maioria da jurisprudncia, ao de Desapropriao


Indireta tem natureza de direito real. Assim, a competncia a da situao do imvel.
Indenizao: decorrncia de uma deciso judicial. O pagamento deve ser feito
por precatrio.
Prescrio: h divergncia, mas prevalece na jurisprudncia, o prazo de 20
anos, j que ao de natureza real.
Smula 119, STJ: A AO DE DESAPROPRIAO INDIRETA
PRESCREVE EM VINTE ANOS.
O STF tambm prevalece o mesmo entendimento.
A divergncia decorre por conta do art. 10, DL 3365/41. Esse artigo 10 foi
objeto de medida provisria 2027, colocando como prazo prescricional 5 anos.
Esse prazo foi objeto da ADIn 2260, aps essa medida provisria. O STF
julgou em sede de cautelar que esse dispositivo inconstitucional, pois uma ao de
direito real, e assim, o prazo deve ser de 20 anos. O STF suspendeu a eficcia do
dispositivo.
Enquanto essa ADIn tramitava no STF, o Presidente da Repblica editou nova
medida provisria de n 2183, retirando a MP 2027. Em razo disso, a ADIn 2260 foi
extinta sem julgamento de mrito por perda de objeto j que o diploma legal que estava
sendo analisado foi retirado do sistema. Como o STF no chegou a julgar o mrito, a
polmica continua. A MP 2183 ainda no foi convertida.

PROCEDIMENTO

DE

DESAPROPRIAO

[PARTE

ADMINISTRATIVA]
1 ETAPA: FASE DECLARATRIA
O Poder Pblico declara a desapropriao por meio do Decreto
Expropriatrio. ato do chefe do Poder Executivo [Unio, Estado, Municpio e DF].
Se quem quer a desapropriao no o Poder Executivo, e sim o Poder
Legislativo que poder fazer a desapropriao por meio de uma Lei de Efeitos

166

Concretos. uma lei que no abstrata nem geral, ela tem caracterstica de ato
administrativo. Produz efeitos especficos. Arts. 6 e 8, DL 3365/41.
Contedo do decreto expropriatrio/lei de efeitos concretos:
a.

Precisa definir a finalidade.

b.

A desapropriao um ato excepcional e s pode ocorrer nas hipteses

previstas na lei, apontando o fundamento legal [artigo, lei, etc]. No pode ser genrico.
c.

Indicao do sujeito passivo, aquele que sofrer a desapropriao. Se o

proprietrio desconhecido tem que ir para via judicial, no pode ser feito apenas com o
procedimento administrativo.
d.

Identificao do bem alvo da desapropriao.

e.

Declarao do recurso oramentrio que custear a indenizao da

desapropriao.
EFEITOS DA DESAPROPRIAO
O caminho natural declarar os bens, em seguida faz-se a fase executiva
que indenizar e entrar no bem. Esta ordem natural acontece, pois a Administrao.
Declara que no tem dinheiro da indenizao, diz que no vai entrar no bem, pois no
tem dinheiro para a indenizao.
Uma vez declarada a desapropriao, comea a fluir o prazo de
caducidade: prazo que o estado da declarao at a fase executiva, ou seja, pagar a
indenizao e entrar no bem.
Desapropriao por necessidade/utilidade pblica = prazo de caducidade
de 5 anos. Aps esse prazo, o Estado precisa aguardar o prazo de 1 ano para fazer uma
nova decretao.
Interesse social = prazo de caducidade de 2 anos. No tem carncia no
caso do Poder Pblico expirar o prazo, ele no poder decretar nova desapropriao.
Ex: casa com problema de rachadura, com possibilidade de cair e o Estado
ainda no indenizou.
Uma vez declarada a desapropriao, sero indenizadas somente as benfeitorias
necessrias e teis previamente autorizadas. Por isso to importante identificar as
condies do bem.

2 ETAPA: FASE EXECUTIVA


167

Caracteriza-se pela indenizao e entrada no bem. Na maioria das vezes,


Estado e proprietrio no entram em consenso quanto ao valor da indenizao.
Se existir acordo quanto ao valor, o Estado efetua o pagamento da
indenizao e entra no bem.
Se no h consenso quanto ao valor a fase executiva ser resolvida na via
judicial.
Clculo da indenizao: valor do bem30 + danos emergentes31 + lucros
cessantes32 + juros compensatrios + juros moratrios + correo monetria 33 + [custas
processuais + honorrios advocatcios]34.
CESPE: Os honorrios advocatcios so incidentes sobre quanto?
Jurisprudncia consolidada informa que sobre o valor que conquistar na ao judicial.
a diferena entre o que constava na ao e o que conseguiu. O Estado queria pagar R$
100.000,00; a sentena conferiu R$ 1.000.000,00, os honorrios incidiro sobre R$
900.000,00.
Na ao de desapropriao possvel que o Estado consiga uma entrada
antecipada no bem, como medida cautelar. chamada de Imisso Provisria na Posse.
O estado no espera deciso final da ao.
A imisso provisria na posse tem dois requisitos:
- quando a situao for de urgncia.
- depsito do valor que o Estado pretende pagar a ttulo de indenizao.
Depositado o valor, para que o proprietrio sobreviva at o final da ao, o juiz
poder deferir o levantamento de at 80% do valor.
Ex: jan/2005 deferiu a imisso provisria e o Estado depositou o valor. Juiz
deferiu levantamento de 80% do valor, [R$ 80.000,00] e o proprietrio comprou um
apartamento para morar enquanto a ao judicial era finalizada. Em jan/2010 saiu a
sentena: valor da indenizao de R$ 1.000.000,00. Durante 5 anos, o proprietrio
ficou no prejuzo, em razo disso, o Estado dever pagar os juros compensatrios35.
Juros compensatrios: art. 15A, DL 3365/41. Foi introduzido pela MP 1577.
Este dispositivo foi objeto da ADIn 2332. A ADIn discutiu sobre os juros
compensatrios: percentual incidente e a base de clculo.
30

Valor de mercado, inclusive com as benfeitorias existentes.


Tudo o que perdeu.
32
Tudo o que deixou de ganhar.
33
Recomposio de moeda, do que foi desvalorizado.
34
Em caso de ao judicial.
35
Servem para compensar a entrada antecipada do estado no bem.
31

168

O art. 15A, no texto original da MP dispunha que o percentual era de at 6%. O


STF j tinha posicionamento constitudo sobre isso na Smula 618, na qual reconhecia
o percentual de at 12%.
Smula 618, STF: NA DESAPROPRIAO, DIRETA OU INDIRETA, A
TAXA DOS JUROS COMPENSATRIOS DE 12% (DOZE POR CENTO) AO
ANO.
Assim, o STF reafirmou sua posio e julgou inconstitucional esse dispositivo.
Em Novembro de 2009 foi editada a Smula 408, STJ: NAS AES DE
DESAPROPRIAO, OS JUROS COMPENSATRIOS INCIDENTES APS A
MEDIDA PROVISRIA N. 1.577, DE 11/06/1997, DEVEM SER FIXADOS EM 6%
AO ANO AT 13/09/2001 E, A PARTIR DE ENTO, EM 12% AO ANO, NA FORMA
DA SMULA N. 618 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
O percentual de 12% incidir sobre a diferena do que ele conquistou na
sentena menos o que o proprietrio j levantou na poca da imisso provisria e
levantamento do valor depositado. No exemplo dado, a base de clculo ser sobre:
sentena levantado pelo proprietrio. Essa matria foi alvo de Interpretao
Conforme.

Sentena:

Valor levantado:

1.000.000,00
80.000,00

920.000,00 x 12%.
O proprietrio receber o valor por meio de PRECATRIO, pois dbito
judicial.
A partir da sentena que se comea a pensar em juros moratrios, se
o Estado atrasar o pagamento.
Juros moratrios: atraso no pagamento. Art. 15B, DL 3365/41 a mora
incide quando houver atraso do Estado. Se o precatrio constitudo at 1 de julho de
cada ano, o Estado tem o prazo de 1 ano para pagar, ou seja, no exerccio financeiro
seguinte. Aqui ainda no h juros moratrios. Somente a partir do ano seguinte ao prazo
que eles incidiro, ou seja, exerccio financeiro seguinte quele que deveria ter
ocorrido o pagamento. Para o precatrio constitudo aps 1 de julho de cada ano, o
Estado tem 2 exerccios financeiros para efetuar o pagamento.
169

Ex: precatrio constitudo antes de 01.07.2010 pagamento em 2011. Juros


moratrios a partir de janeiro de 2012.
Ex: Precatrio constitudo aps 01.07.2010 pagamento em 2012. Juros
moratrios a partir de janeiro de 2013.
Percentual de juros moratrios de at 6%.
Est superada a Smula 70, STJ, j que anterior MP 1577.
Declarada a desapropriao e definido o destino do bem ele pode ser
alterado posteriormente?
Sim, o instituto da Tredestinao lcita. Pode-se mudar o motivo desde que
haja razo de interesse pblico. O DL 3365/41 autoriza essa mudana de destino. a
nica hiptese possvel no ordenamento.
RETROCESSO
O Poder Pblico desapropriou para certo interesse e no cumpriu ou
desapropriou para finalidade privada.
o direito do proprietrio quando o Poder Pblico no cumpre com a
desapropriao.
Parte da doutrina entende que a retrocesso tem natureza de direito real,
significa que o proprietrio ter direito devoluo do bem. Outra parte entende que
um direito pessoal e assim, o proprietrio ter direito indenizao, apenas, resolvendose em perdas e danos. Atualmente, vem prevalecendo sutilmente que sustenta que
natureza mista a depender do caso concreto, i.e., pode ser real ou pessoal.
Vide: Art. 519, CC.
Interveno na propriedade

Interveno ma exceo, se exceo cair no concurso tem que ser bem


justificado, fundamentado, pois sempre que se fala de exceo, deve ser bem
fundamentado. Se a conduta regra no tem problema.
Direito de propriedade = significa o direito de gozar, usar, usufruir, dispor e
reaver o bem com quem for que ele esteja. Direito de propriedade envolve trs
caractersticas, exercido em carter absoluto (= o proprietrio, dono do bem, tem
170

liberdade no uso desse bem,o carter absoluto, d ao proprietrio a liberdade, tendo


liberdade sobre o seu bem); alm disso, tem o carter exclusivo (= pode utilizar a
propriedade de forma exclusiva, de forma s); e por fim, a nossa propriedade um
direito em carter perpetuo, ou seja, ele meu enquanto esta for a minha vontade.
O direito de propriedade esta consagrado na CF, no artigo 5,XXII e XXIII.
Tem tambm um segundo conceito que temos que passar tambm, poder de
polcia = o restringir, limitar, frenar, a atuao do particular em nome do interesse
pblico. O poder de polcia nada mais do que a compatibilizao do interesses, ou
seja, compatibilizar interesse pblico X interesse privado. Tem o objetivo da busca do
bem estar social.
Celso Antonio Bandeira de Melo, M Silva Zanella de Pietro , (para os autores
modernos), dizem que o poder de policia servem como fundamento para todas as
modalidades de interveno, salvo a desapropriao.
Mas esta no a idea defendida por Helly Lopes Meireles, para este que tinha
uma posio mais restrita, pois dizia que poder de policia s fundamento para
limitao administrativa, ele na verdade defendia um poder de policia mais restrito,
mais fechado. Para Helly, poder de polcia no servia como fundamento para todas as
modalidades.
Porque o Estado faz interveno?R. tem como fundamento a supremacia do
interesse pblico, a primeira justificativa justamente a supremacia/superioridade do
interesse pblico. possvel tambm que a interveno ocorra de uma prtica de
ilegalidade. Exs.: psicotrfico, explorao de trabalho escravo, etc.. so praticas de
ilegalidade em que pode ocorrer a desapropriao.
O Estado limita esta propriedade, mas ele no vai tomar o seu bem,voc
continua dono.O que o Estado faz restringir o direito, o que ele no pode fazer retirar
o direito, mas a nica hiptese de retirada a desapropriao.
Ns temos 2 formas de interveno da propriedade, temos a restrio restritiva,
em que se vai restringir, mas no vai retirar o direito, limita-se o direito, mas no retira a
propriedade, o dono continua dono.So restritivas ento: a limitao, a requisio, a
servido, a ocupao e o tombamento. A segunda forma a interveno supressiva, aqui
o dono deixa de ser dono, a nica hiptese a desapropriao, neste caso o titular
perde a propriedade.
Por exemplo, se o poder pblico simula uma forma restritiva quando na
verdade esta retirando os seus direitos, finge a ocupao, o tombamento, por exemplo,
171

mas na verdade esta tomando a propriedade, assim muitas vezes o Estado esta
suprimindo seu direito, e se ele simulou por ex. um tombamento, ele no fez o
procedimento prprio da desapropriao, mas na verdade esta desapropriando, como
chamado esse instituto de desapropriao indireta.
Ca muito em prova de concurso, 3 pontos importantes das modalidades, so
eles:1para que serve esta modalidade?2 qual o aspecto que ela vai atingir?3se cabe
indenizao
Modalidades:
1)Limitao Administrativa: a atuao feita em carter geral e abstrato,
atingindo a coletividade e todos aqueles que estiverem naquela situao. Atinge
proprietrios indeterminados. A limitao administrativa representa o exerccio do poder
de polcia, assim tem como fundamento o exerccio do poder de polcia, portanto esta
em busca do bem estar social. Limitao administrativa representa uma restrio do
carter absoluto da propriedade.
Aqui na limitao no h a obrigao, o dever de indenizar.
O Poder Judicirio pode rever uma deciso administrativa, se este controle for
de legalidade , este em sentido amplo, sendo de anlise de leis + regras e P.
constitucionais.
Diferentemente da limitao civil em que h interesse privado, relao entre
vizinhos por exemplo. J na limitao administrativa o que se protege o interesse
pblico, Exs.: regras sanitrias, regras para proteo contra incndio, recuo na
construo de imveis, etc.
2)Servido Administrativa: Ex. se tem um imvel e de agora em diante vai
se passar fios de energia eltrica por meio do imvel. A servido modalidade de
interveno da propriedade com o objetivo de prestar servios pblicos. O Estado vai
interferir na propriedade com o objetivo de prestar servio pblico. A servido
administrativa tem natureza real sobre coisa alheia. No patrimnio do Estado do bem
pbico.
A servido administrativa por ser uma interveno de natureza real ela vai
acontecer de forma perptua. A servido apesar de ser direito real, e ter carter perpetuo,
ela no absoluta, na verdade ela s perpetua enquanto existir interesse pblico. Se
no tem mais interesse pblico no tem mais motivo de manter essa perpetuidade.
Se vai passar energia eltrica do imvel por exemplo, assim a servido atinge o
carter exclusivo da propriedade.
172

A servido tem a exigncia legislativa.


Na servido tambm ai ter uma relao de dominao.Ex.: Temos um imvel
A que tem acesso a via pblica e temos um imvel B que um imvel encravada,
para que este chegue a via pblica, ter que utilizar o imvel A para poder chegar em
tal via, nesta elao temos uma dominao, o bem B o que utiliza, o que usa, e
chamado de dominante, como A o utilizado, o usado por B, chamado de
serviente.Aqui temos um bem sobre o outro, este a dominao do mbito civil.
Na servido administrativa quem usado o bem, o serviente o bem, ela
acontece de forma diferente, na servido administrativa quem usado o bem. J no
direito civil a servido pblica.
As formas de constituio da servido administrativa: se pode atravs de lei
(previso legal) formalizar/ constituir uma servido. Tambm pode ter servido por
meio de constituio judicial, o juiz por meio da sentena pode constituir a servido
judicial. Uma servido tambm pode ser constituda por meio de acordo entre as partes.
Se a servido tambm tem natureza real, para amarrar, tem que se fazer o
registro, a averbao, que serve para formalizar o direito real, com o objetivo de d
publicidade, protegendo terceiros de boa f. Se nossa servido vem de previso legal,
tambm tenho que registrar? E se vier de acordo entre as partes, tambm tenho que
registrar?Se a servido decorre de previso legal ela no precisa de registro, aqui neste
caso a prpria lei tem mais publicidade do que o prprio registro.
Servido tem proprietrio determinado, diferentemente da limitao e persegue
sempre uma finalidade especfica.
Servido acontece com ou sem indenizao?R. S se fala em indenizao se
existir dano, comprova o dano efetivo a indenizao ento ser possvel.
Se l na prova aparecer servido administrativa e servido civil, devemos
observar 2 diferenas: 1)na servido administrativa temos o interesse pblico, j na
servido civil o interesse o privado;
2) diferena com relao a dominao: enquanto na servido civil, temos
uma relao de bem sobre bem , na servido administrativa temos servio sobre bem.
Quem esta estudando por M Silva quando trata de servido traz uma lista que
para a maioria dos autores aquela lista no se trata de servido e sim de limitao
administrativa. Ex.: limites para imveis vizinho ao aeroporto.

173

3)Requisio Administrativa- artigo 5,XXV da CF. Tem como fundamento


o eminente perigo, poder pblico poder requisitar seu bem na presena do eminente
perigo. A requisio pode acontecer em tempo de guerra e tambm em tempo de paz.
Pode atingir bens mveis, imveis e servios. A indenizao ulterior, primeiro usa,
depois devolve e depois indeniza. Alguns entes pblicos, usam, devolve e depois
indeniza, a requisio temporria e deve durar enquanto estiver presente o eminente
perigo, cessou o perigo, devolve o bem e indeniza os prejuzos causados.
A requisio atinge que carter da propriedade?R. a requisio vai atingir o
carter exclusivo da propriedade, voc continua dono.
Se falamos de bens mveis e fungveis e que possvel devolver outro na
mesma qualidade ou quantidade se trata de requisio.
Se fala de roupas da M, Paulo, so bens infungveis, aqui se trata de
desapropriao, no se pode substituir por outras da mesma qualidade ou quantidade.
Requisio X Limitao
Requisio
Carter: exclusivo
Fundamentao: se

faz

presena do iminente perigo.


Requisio
temporria
Sempre na iminente perigo

na

Limitao
Carter: absoluto
Fundamentao:

bem

social,

limitao de interesse.
Servido
perptua
Serve para prestao de servio
pblico, no tem iminente perigo.

4)Ocupao Temporria/ Interveno Temporria


1 hiptese: Esta prevista no artigo 36 do Decreto- Lei 3365/41, esta hiptese
diz que possvel a ocupao temporria no imvel no edificado vizinho a obra
pblica, com o objetivo de guardar os materiais da obra.
2 hiptese: Para a pesquisa de minrio (carvo) e pesquisa arqueolgica
tambm possvel a ocupao, a idia evitar uma desocupao desnecessria.
3 hiptese: esta hiptese trazida apenas por M Silvia, que diz que trazida
pelas Leis 8.666/83 e 8.987/95, a ocupao provisria acontece em caso de contrato
administrativo, o poder pblico para extinguir o contrato administrativo, tem que
instaurar o processo administrativo e enquanto este estiver em andamento a

174

administrao pode tomar ...., enquanto o processo administrativo estiver em andamento


a administrao pode tomar ...
Tem o carter exclusivo da propriedade.
O proprietrio determinado. Com ou sem indenizao?R.A ocupao pode ser
feita de forma gratuita,sem pagamento ou onerosa que remunerada.
5)Tombamento- Decreto lei 25/1937
Para que serve o tombamento no Brasil?R. 2fase ,MP de Pernambuco, prova
discursiva- disserte sobre tombamento.
Este decreto-lei define que o poder pblico faz o tombamento com o objetivo
de conservar a histria, identidade de um povo, quer se contar como se vivia naquela
poca, por exemplo, o tombamento mais comum o de patrimnio histrico, mas pode
se ter tombamento cultural, histrico, paisagstico e artstico.
Caractersticas desta modalidade: ela representa uma limitao perpetua ao
direito de propriedade, ou seja, uma limitao perpetua a propriedade. O tombamento
pode atingir bens mveis e bens imveis. Tambm possvel tombamento de bem
pblico e de tombamento de bem privado, aqui deve-se ter cuidado, quem esta
estudando por Jose dos Santos Carvalho Filho, ele diz que o tombamento de bem
pblico tem que respeitar uma ordem, respeitar uma seqncia, os Estados podem tomar
bens de seus Municpios, a Unio pode tombar bens dos Estados e dos Municpios,
cuidado, esta ordem esta expressa em ei para desapropriao, mas para o tombamento
no h previso, ento esta ordem, esta seqncia esta apenas expressa em lei para a
desapropriao e a posio do Jos dos Santos minoritria.
Tombamento atinge qual carter da propriedade?R.o tombamento atinge o
carter absoluto da propriedade, sendo uma restrio ao carter absoluto da propriedade.
O poder pblico tombou a sua casa, por exemplo, mas disse, agora voc no pode nada,
assim a restrio total, assim o instituto neste caso a desapropriao indireta, ento
cuidado, pois o tombamento uma restrio parcial, ele no retira o seu direito,
apenas uma restrio parcial da propriedade. Tombamento temos aqui uma limitao
parcial da propriedade, assim, se a restrio total o que o poder pblico esta fazendo
uma desapropriao.
De quem a competncia para fazer tombamento?R. todos podem tombar,
competncia cumulativa, proteo do patrimnio competncia comum, decorre da CF,
previso do artigo 23 da CF.
175

O tombamento vai depender da orbita de interesse, se o bem de interesse


local o Municpio que vai tombar,se for de interesse Regional, quem faz o
tombamento o Estado e se for de interesse da nacional, quem faz o tombamento a
Unio, sendo desta a competncia.Todos podem fazer ao mesmo tempo?R.Todos os
entes podem tombar ,tudo ao mesmo tempo (competncia material).
De quem competncia para legislar sobre tombamento?R. a competncia
concorrente, decorre do artigo 24 da CF, ento a Unio legisla sobre normas gerais, e os
Estados podem legislar de forma suplementar.No deve esquecer que o Municpio, tem
competncia material, podendo tombar, mas no tem competncia legislativa, no
podendo legislar sobre tombamento.
Obrigaes inerentes ao tombamento:
1)dever de conservao e conseqentemente no danificar o patrimnio
tombado, no podendo causar prejuzo de patrimnio tombado.;
2)qualquer obra no patrimnio tombado depende de autorizao previa do ente
que tombou.
3)

Tombamento

Modalidades:
1.

Constituio

a)

Voluntrio:

Quando h requerimento do interessado ou com a anuncia do


interessado.

b)

Compulsrio:

Quando o Estado tomba sem a anuncia do interessado.


176

2.

Eficcia:

aberto um processo administrativo provisria.


O tombamento atinge o bairro inteiro.
3.

Destinatrios:

a)

Geral;

b)

Individual.

Desapropriao

Forma de transferncia compulsria da propriedade. uma interveno

na qual o Estado ir adquirir o bem;

tambm uma forma de aquisio originria porque independe de

qualquer tipo de anuncia ou vinculao com o proprietrio;

Alguns autores entendem que um procedimento administrativo.

Competncia legislativa para desapropriao

da Unio.
Vide art. 22, II da CF:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
(...)
II - desapropriao;
177

Competncia material para desapropriao

Fase declaratria
Ser decretada pelos entes polticos (Administrao Direta): Unio, Estados e
Municpios.
H restries quanto a isto, todavia, em regra, so os entes polticos que
declaram a desapropriao.

Fase executiva
A Administrao Direta tambm ter competncia para essa fase.
Vide os arts. 2 e 3 do Dec-Lei n 3365/41:
Art. 2o Mediante declarao de utilidade pblica, todos os bens
podero ser desapropriados pela Unio, pelos Estados, Municpios,
Distrito Federal e Territrios.
1o A desapropriao do espao areo ou do subsolo s se tornar
necessria, quando de sua utilizao resultar prejuzo patrimonial do
proprietrio do solo.
2o Os bens do domnio dos Estados, Municpios, Distrito Federal e
Territrios podero ser desapropriados pela Unio, e os dos
Municpios pelos Estados, mas, em qualquer caso, ao ato dever
preceder autorizao legislativa.
3 vedada a desapropriao, pelos Estados, Distrito Federal,
Territrios e Municpios de aes, cotas e direitos representativos do
capital de instituies e empresas cujo funcionamento dependa de
autorizao do Governo Federal e se subordine sua fiscalizao,
salvo mediante prvia autorizao, por decreto do Presidente da
Repblica. (Includo pelo Decreto-lei n 856, de 1969)

Art. 3o Os concessionrios de servios pblicos e os


estabelecimentos de carter pblico ou que exeram *funes
delegadas de poder pblico podero promover desapropriaes
mediante autorizao expressa, constante de lei ou contrato.
*Delegados: lembrar em descentralizao, que todas as formas, aqui so
possveis, tanto Administrao Indireta (Autarquias, Fundaes Pblicas,
178

Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista) como particulares, que


recebem concesso ou outra forma que o autorizem a prestar servios pblicos

Para ser objeto de desapropriao, o bem deve ter valor econmico.


Esse bem poder ser:

Mvel ou imvel;

Corpreos e incorpreos (aes, contas de um Pessoa Jurdica);

Pblico e privado;

Espao areo;

Subsolo.

Alguns direitos, como de crdito, podero ser passveis de desapropriao.

No se admite desapropriao no que tange :

Direitos da personalidade;

Direito vida, imagem;

Direito a alimentos;

Direitos autorais.

O Municpio no poder desapropriar bem da Unio. O vcio no objeto, e


no de competncia, pois aquele tem competncia para desapropriar, porm, no
os bens que cabem Unio.
Cuidado:

179

Se o objeto da desapropriao um bem pblico existe uma seqncia, a


que a doutrina chama de hierarquia federativa.
Vide art. 2, 2 do Dec-Lei n 3365/41:

2o Os bens do domnio dos Estados, Municpios, Distrito Federal e


Territrios podero ser desapropriados pela Unio, e os dos Municpios pelos
Estados, mas, em qualquer caso, ao ato dever preceder autorizao legislativa.
A Unio poder desapropriar os bens dos Estados e dos Municpios. Os
Estados, por sua vez, os bens dos Municpios. Todavia, os Municpios somente
podero desapropriar seus prprios bens.
Alguns autores acreditam que esse dispositivo no foi recepcionado pela
Constituio, portanto, seria inconstitucional. Porm, a maioria da doutrina concorda
com a previso legal.
A previso desta sequncia tambm servir para Administrao Indireta.

Modalidades de Desapropriao

1.

Desapropriao comum ou ordinria

Est prevista no art. 5, XXIV da CF. Vejamos:


XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por
necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia
indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;
Deve-se escolher um dos trs fundamentos, e no os trs cumulados.
Vide art. 5 do mencionado Decreto-Lei:
180

Art. 5o Consideram-se casos de utilidade pblica:


a) a segurana nacional;
b) a defesa do Estado;
c) o socorro pblico em caso de calamidade;
d) a salubridade pblica;
e) a criao e melhoramento de centros de populao, seu
abastecimento regular de meios de subsistncia;
f) o aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais,
das guas e da energia hidrulica;
g) a assistncia pblica, as obras de higiene e decorao, casas
de sade, clnicas, estaes de clima e fontes medicinais;
h) a explorao ou a conservao dos servios pblicos;
i) a abertura, conservao e melhoramento de vias ou
logradouros pblicos; a execuo de planos de urbanizao; o
parcelamento do solo, com ou sem edificao, para sua melhor
utilizao econmica, higinica ou esttica; a construo ou
ampliao de distritos industriais; (Redao dada pela Lei n 9.785,
de 1999)
j) o funcionamento dos meios de transporte coletivo;
k) a preservao e conservao dos monumentos histricos e
artsticos, isolados ou integrados em conjuntos urbanos ou rurais,
bem como as medidas necessrias a manter-lhes e realar-lhes os
aspectos mais valiosos ou caractersticos e, ainda, a proteo de
paisagens e locais particularmente dotados pela natureza;
l) a preservao e a conservao adequada de arquivos,
documentos e outros bens moveis de valor histrico ou artstico;
m) a construo de edifcios pblicos, monumentos
comemorativos e cemitrios;
n) a criao de estdios, aerdromos ou campos de pouso para
aeronaves;
o) a reedio ou divulgao de obra ou invento de natureza
cientfica, artstica ou literria;
p) os demais casos previstos por leis especiais.

A lista distingue que ser considerada como necessidade situao


emergencial. Do contrrio, ser utilidade pblica.

Quanto ao interesse social, vide o art. 2 da Lei n 4.132/62:


Art. 2 Considera-se de interesse social:
I - o aproveitamento de todo bem improdutivo ou explorado sem
correspondncia com as necessidades de habitao, trabalho e
consumo dos centros de populao a que deve ou possa suprir por seu
destino econmico;
II - a instalao ou a intensificao das culturas nas reas em cuja
explorao no se obedea a plano de zoneamento agrcola,
VETADO;
III - o estabelecimento e a manuteno de colnias ou cooperativas
de povoamento e trabalho agrcola:

181

IV - a manuteno de posseiros em terrenos urbanos onde, com a


tolerncia expressa ou tcita do proprietrio, tenham construdo sua
habilitao, formando ncleos residenciais de mais de 10 (dez)
famlias;
V - a construo de casa populares;
VI - as terras e guas suscetveis de valorizao extraordinria, pela
concluso de obras e servios pblicos, notadamente de saneamento,
portos, transporte, eletrificao armazenamento de gua e irrigao,
no caso em que no sejam ditas reas socialmente aproveitadas;
VII - a proteo do solo e a preservao de cursos e mananciais de
gua e de reservas florestais.
VIII - a utilizao de reas, locais ou bens que, por suas
caractersticas, sejam apropriados ao desenvolvimento de atividades
tursticas. (Includo pela Lei n 6.513, de 20.12.77)
1 O disposto no item I deste artigo s se aplicar nos casos de bens
retirados de produo ou tratando-se de imveis rurais cuja
produo, por ineficientemente explorados, seja inferior mdia da
regio, atendidas as condies naturais do seu solo e sua situao em
relao aos mercados.
2 As necessidades de habitao, trabalho e consumo sero
apuradas anualmente segundo a conjuntura e condies econmicas
locais, cabendo o seu estudo e verificao s autoridades
encarregadas de velar pelo bem estar e pelo abastecimento das
respectivas populaes.

Todos os entes tm competncia para esta modalidade de desapropriao


comum ou ordinria.

Indenizao:
Ser prvia, justa e em dinheiro.
Bens ou objetos de desapropriao podem ser vendidos depois, ou seja,
transferidos pelo Estado para o cumprimento de uma finalidade especfica.

Quanto destinao:
a)

Por zona ou extensiva:

O Estado poder cobrar contribuio de melhorias, com parmetros exigentes


para sua cobrana.

182

O Estado poder tambm desapropriar os imveis, e depois alienar os bens


resultantes da obra, buscando seus lucros.
b)

Para urbanizao:

Acontece por necessidade de organizao da cidade. Pode ocorrer tambm a


industrializao naquele plo, acontecendo da seguinte maneira: desapropria-se o
imvel, depois aliena-se para quem ir, por fim, implantar a industrializao naquela
rea.
c)

Florstica ou por interesses ambientais:

Existe a rea de preservao ambiental, que, por sua vez, dividida em reas
ainda utilizveis ou inutilizveis, sendo impedidas por completo.
A rea de interesse ambiental no poder ser utilizada, desse modo, o Estado
poder prosseguir com a desapropriao.
possvel que nesta rea exista algumas necessidades para que acontea a
proteo ambiental. Destarte, o Poder Pblico ir cuidar para que isso ocorra.

Desapropriao sancionatria ou extraordinria

subdividida em algumas modalidades:


Desapropriao para funo social da propriedade

Funo social no parmetro subjetivo, objetivo, pois tem uma previso em


lei.
Imvel urbano:
Funo social prevista na Lei n 10.257/01 (Estatuto da Cidade).

183

* Essa lei sempre cai em concurso para Procurador de Municpio.


Imvel Rural:

Funo social prevista na Lei n 8.629/93.


Caso seja descumprida a funo social do imvel caber a desapropriao,
que ser para reforma agrria ou para o plano diretor (Perdigo).
A reforma agrria est prevista em lei, portanto, totalmente legal.
Todavia, deve ocorrer a indenizao.
Se o proprietrio cumpre a funo social o Poder Pblico ir desapropriar
com a devia indenizao, sendo comum ou ordinria. Do contrrio, essa mesma
desapropriao ser sancionatria.
Vide art. 184 e art. 191 da CF:
Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para
fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua
funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da
dvida agrria, com clusula de preservao do valor real,
resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de
sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei.
1 - As benfeitorias teis e necessrias sero indenizadas em
dinheiro.
2 - O decreto que declarar o imvel como de interesse social, para
fins de reforma agrria, autoriza a Unio a propor a ao de
desapropriao.
3 - Cabe lei complementar estabelecer procedimento
contraditrio especial, de rito sumrio, para o processo judicial de
desapropriao.
4 - O oramento fixar anualmente o volume total de ttulos da
dvida agrria, assim como o montante de recursos para atender ao
programa de reforma agrria no exerccio.
5 - So isentas de impostos federais, estaduais e municipais as
operaes de transferncia de imveis desapropriados para fins de
reforma agrria.
(...)
Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou
urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem
oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta

184

hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia,


tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.
Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por
usucapio.

Vide tambm: Lei n 8629/93 e LC n 76/93 (importante para AGU).


Para a reforma agrria s pode ser imvel rural.
S quem tem competncia para esse tipo de desapropriao a Unio.
A indenizao, nesse caso, ser realizada em TDA (ttulo da dvida
agrria), podendo ser resgatado em at 20 anos.
Ningum quer esse ttulo, pois um desastre no mercado.
Cuidado:
A indenizao por TDA s ser feita no valor da terra nua. As benfeitorias
sero pagar em dinheiro.
A desapropriao sancionatria no cabe para pequena e mdia
propriedade, se o proprietrio no tiver outra, ou se ela for produtiva.

Plano diretor

Descumprida a funo social da sociedade o Poder Pblico vai determinar


o parcelamento ou edificao compulsrios:

A pessoa parcela e vende. Ter um prazo de 1 ano para apresentar o

projeto e de 2 anos para comear a edificao;

185

O Estado aumentar progressivamente a alquota do IPTU em at 15%,

instigando para que o proprietrio cumpra o plano direto.


Se no forem tomadas essas medidas pelo proprietrio, haver a
desapropriao.
O bem que poder ser objeto dessa desapropriao ser: imvel urbano.
A indenizao ser feita por TDP (ttulo da dvida pblica). Resgatvel em
at 10 anos.
Fundamento:
Vide art. 182, 4 da CF:
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder
Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por
objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da
cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes.
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei
especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da
lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado
ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento,
sob
pena, sucessivamente, de:
I - parcelamento ou edificao compulsrios;
II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana
progressivo no tempo;
III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida
pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com
prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e
sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais.

Vide tambm: Lei n 10.257/01.


Desapropriao por confisco ou confiscatria

Vide: art. 243 da CF:


Hipteses:
186

1. Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas


culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e
especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos
alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem
prejuzo de outras sanes previstas em lei.
Msica do Mazza: Se a gleba for usada pra plantar maconha, coca ou
papoula, poder a Unio confiscar sem qualquer indenizao.
2. Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido
em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e
reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e
recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao,
controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias.
Vide, outrossim, a Lei n 8.257/93.

A expropriao relatada no artigo de competncia da Unio.


A indenizao no ser feita nesta hiptese, pois a expropriao pena.

Desapropriao indireta

O Poder Pblico no toma as providencias prprias, no cumpre os


procedimentos previstos em lei.
Alguns autores chamam de esbulho administrativo ou comportamento
irregular.
O STJ e o STF estabelecem alguns requisitos mnimos para se falar de
desapropriao indireta. Vejamos:
a)

Posse do bem;
187

b)

Afetao: quando se d uma destinao pblica para esse bem;

Se a posse est sendo ameaada, significa que o Estado ainda no afetou o


bem, mas, j fez um tombamento.
Medidas de defesa:

Havendo ameaa, a medida judicial chamada de interdito proibitrio;

Aps a turbao, a medida judicial a Ao de manuteno de posse;

Havendo esbulho, porm, o Estado ainda no afetou, no deu destinao

pblica, caber Ao de reintegrao de posse; A partir da destinao pblica,


incorporando a finalidade pblica, a sada ser Ao de Desapropriao Indireta. Porm,
o Dec-Lei 3365/41, art. 35, prescreve que uma vez incorporado no h que se falar em
desapropriao.
Prescrio

Art. 10. A desapropriao dever efetivar-se mediante acordo ou


intentar-se judicialmente, dentro de cinco anos, contados da data da
expedio do respectivo decreto e findos os quais este caducar.
(Vide Decreto-lei n 9.282, de 1946)

Neste caso, somente decorrido um ano, poder ser o mesmo bem objeto de
nova declarao.
Pargrafo nico. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ao
que vise a indenizao por restries decorrentes de atos do Poder
Pblico.

Essa matria foi levada ao STF por intermdio da ADI 2260.


No tramite dessa ao, em sede de cautelar, o Supremo decidiu que a
natureza de direito real, sendo assim, o prazo prescricional de 20 anos.

A jurisprudncia continua at hoje, apesar de a ao no ter chegado ao final, a


natureza tida como real, portanto, tendo a defesa o prazo de 20 anos para interpor a
ao.
188

Competncia:

Vide art. 95 do CPC:


Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o
foro da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio ou
de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana,
servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova.

Vale saber:
Quando o Estado enrola a pessoa, por meio da desapropriao indireta, e
esta criatura tem que entrar com uma ao, se caso ganhar, para receber a
indenizao correspondente ser feita por precatrio.
Uma desapropriao no precisa ir para a via judicial, podendo ser
resolvida na via administrativa. Somente ir para avia judicial em duas situaes:
a)

proprietrio desconhecido;

b)

se no h consenso sobre o valor.

Procedimento de Desapropriao

Fase declaratria
O Estado ir declarar essa desapropriao.
Essa declarao poder ser dada atravs de:

189

1.

Decreto expropriatrio;

2.

Lei de efeitos concretos: tem destinatrio determinado, no abstrata.

lei que decorre de ato administrativo.


Contedo do Decreto expropriatrio:

Deve ter fundamento legal para essa desapropriao;

Deve o bem ser identificado, definindo quais as condies do bem

(imvel da rua x, dizendo quais as suas condies);

Deve se definir o proprietrio que ir sofrer a desapropriao;

Deve ter a definio da destinao;

Deve se demonstrar o recurso oramentrio que ir ser utilizado nessa

desapropriao.
Efeitos da declarao de desapropriao
A partir da declarao:

O Estado tem o poder de entrar no bem. Deve pagar antes. O bem est

submetido fora do Estado;

A partir desse momento passa-se a contar o prazo de caducidade, que ser

de 5 anos se a desapropriao for por necessidade e utilidade pblica. Se a


desapropriao for por interesse social, o prazo ser de 2 anos. Para a reforma agrria, o
prazo de 2 anos. Para os demais casos no tem prazo;

S sero indenizadas as benfeitorias necessrias e as teis previamente

autorizadas.
2. Fase executiva
Acontece quando o Estado paga a indenizao e ir ter direito sobre o bem.

Deve-se observar se a indenizao foi feita na via administrativa, pois

nesta se abrange o valor de mercado do bem, os danos emergentes, os lucros cessantes e


correo monetria.

190

A indenizao feita na via judicial abranger a incidncia de honorrios

advocatcios e custas judiciais, e ainda juros moratrios e compensatrios. Lembrar que


s ir para via judicial em caso excepcional (proprietrio desconhecido ou conflito sobre
o valor).
A Ao Judicial de procedimento especial. Vejamos os pontos que podem ser
discutidos nela:
1.

Vcios formais;

2.

Valor.

Imagine que:
O Estado ajuza uma ao de desapropriao, todavia, o juiz desconhece a
localizao do imvel e suas condies. Por esses e outros acontecimentos, na inicial j
deve haver o pedido de percia, a indicao de assistente e os quesitos, sendo, desse
modo, a percia antecipada.
Em desapropriao possvel imisso provisria na posse, que a entrada
antecipada no bem. Vejamos as condies para ocorrer imisso provisria na posse:
1.

Se a situao for urgente;

2.

O Estado deve depositar o valor.

Se o dinheiro est em uma conta bancria, e o Estado assumiu a posse do bem,


perdendo o proprietrio a posse. O juiz poder autorizar o levantamento do valor
depositado em conta judicial no limite de 80%, sabendo que o depsito requisito para
a imisso de posse pelo Estado.
Se o processo est rolando na via judicial, o Estado queria pagar R$100.000,00
pelo bem, o proprietrio queria R$1.000.000,00, todavia, o juiz deferiu o valor de
R$800.000,00. Destarte, haver a incidncia de honorrios advocatcios, sendo estes
incidentes sobre a diferena do que foi conquistado na sentena subtraindo o que o
Estado j iria pagar desde o incio, ou seja: R$700.000,00.
191

O valor deferido pelo Magistrado, ou seja, R$800.000,00, sero pagos da


seguinte forma:

R$100.000,00 que j estava depositado o proprietrio pode retirar na

hora, todavia, o restante que fora conquistado na via judicial ser pago por precatria.
REGIME JURDICO DOS SERVIDORES DA UNIO - LEI 8.112/90.

AGENTES PBLICOS

- agentes polticos
- agentes administrativos: - servidores estatutrios (cargo), Lei 8.112
- empregados pblicos
- servidores temporrios
- particulares em colaborao com o Estado.
CONCEITUAO PRELIMINAR:
I Servidor Pblico: pessoa legalmente investida em cargo pblico.
LEI N 8.112, DE 11 DE DEZEMBRO DE 1990
Ttulo I
Captulo nico
Das Disposies Preliminares
Art. 1o Esta Lei institui o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da
Unio, das autarquias, inclusive as em regime especial, e das fundaes pblicas
federais.
Art. 2o Para os efeitos desta Lei, servidor a pessoa legalmente investida em
cargo pblico.

SERVIDOR ESTATUTRIO.

CARGO EM COMISSO: tambm tem disposies na lei.


192

Art. 3o Cargo pblico o conjunto de atribuies e responsabilidades


previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor.
Pargrafo nico. Os cargos pblicos, acessveis a todos os brasileiros, so
criados por lei, com denominao prpria e vencimento pago pelos cofres pblicos, para
provimento em carter efetivo ou em comisso.
Art. 4o proibida a prestao de servios gratuitos, salvo os casos previstos
em lei.
Ttulo II
Do Provimento, Vacncia, Remoo, Redistribuio e Substituio
Captulo I
Do Provimento
Seo I
Disposies Gerais
Art. 6o O provimento dos cargos pblicos far-se- mediante ato da autoridade
competente de cada Poder.

PROVIMENTO: ato administrativo pelo qual a pessoa vincula-se

Administrao ou a um novo cargo para desempenho da atividade administrativa. Pode


ser originrio ou derivado.

VACNCIA: ato administrativo que desfaz o vnculo da pessoa com a

Administrao ou com o cargo anteriormente ocupado


Art. 8o So formas de provimento de cargo pblico:
I - nomeao; ato que materializa o provimento originrio da pessoa a um
cargo pblico.
II - promoo; investidura do servidor em cargo com maior responsabilidade e
maior complexidade nas atribuies, porm dentro da mesma carreira.
Smula 685, STF: INCONSTITUCIONAL TODA MODALIDADE DE
PROVIMENTO QUE PROPICIE AO SERVIDOR INVESTIR-SE, SEM PRVIA
APROVAO EM CONCURSO PBLICO DESTINADO AO SEU PROVIMENTO,

193

EM CARGO QUE NO INTEGRA A CARREIRA NA QUAL ANTERIORMENTE


INVESTIDO.
III - ascenso;(Revogado pela Lei n 9.527, de 10.12.97)

Violava o princpio do concurso pblico.

IV - transferncia; (Execuo suspensa pela RSF n 46, de 1997) (Revogado


pela Lei n 9.527, de 10.12.97)

violava o princpio do concurso pblico.

V - readaptao;
VI - reverso;
VII - aproveitamento;
VIII - reintegrao;
IX - reconduo.
Seo II
Da Nomeao
Art. 9o A nomeao far-se-:
I - em carter efetivo, quando se tratar de cargo isolado de provimento efetivo
ou de carreira;

Ex: aprovado em concurso pblico.

II - em comisso, inclusive na condio de interino, para cargos de confiana


vagos. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97).

No pressupe cargo pblico necessariamente.

Pargrafo nico. O servidor ocupante de cargo em comisso ou de natureza


especial poder ser nomeado para ter exerccio, interinamente, em outro cargo de
confiana, sem prejuzo das atribuies do que atualmente ocupa, hiptese em que
dever optar pela remunerao de um deles durante o perodo da interinidade. (Redao
dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
Art. 10. A nomeao para cargo de carreira ou cargo isolado de provimento
efetivo depende de prvia habilitao em concurso pblico de provas ou de provas e
ttulos, obedecidos a ordem de classificao e o prazo de sua validade.
Pargrafo nico. Os demais requisitos para o ingresso e o desenvolvimento do
servidor na carreira, mediante promoo, sero estabelecidos pela lei que fixar as
diretrizes do sistema de carreira na Administrao Pblica Federal e seus regulamentos.
(Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
194

Aprovados dentro do nmero de vagas previsto no edital: STJ tem

direito nomeao. Recurso em Mandado de Segurana n 27.508/STJ direito


subjetivo nomeao para o cargo que concorreu. STJ j mandou nomear pessoa que
estava fora do nmero de vagas, mas ela provou que havia vagas abertas na
Administrao. Ela descobriu que o municpio mantinha um convnio com uma clnica
veterinria em vez que nomear os aprovados no concurso.

STF a antiga viso de que havia mera expectativa de direito. Hoje, a

princpio, tem direito nomeao. Contudo, STF admite a recusa da contratao dos
aprovados desde que motive a recusa e a fundamentao poder ser controlada pelo
Poder Judicirio. RE n 227.480/STF.
Seo IV
Da Posse e do Exerccio
Art. 13. A posse dar-se- pela assinatura do respectivo termo, no qual devero
constar as atribuies, os deveres, as responsabilidades e os direitos inerentes ao cargo
ocupado, que no podero ser alterados unilateralmente, por qualquer das partes,
ressalvados os atos de ofcio previstos em lei.

POSSE: ato administrativo onde so cometidas ao servidor as

atribuies, direitos, deveres e responsabilidades do cargo pblico.

A investidura dar-se- com a posse. A investidura uma operao

complexa, por que constituda de atos do poder pblico e do interessado.


1o A posse ocorrer no prazo de trinta dias contados da publicao
do ato de provimento. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
Art. 15. Exerccio o efetivo desempenho das atribuies do cargo
pblico ou da funo de confiana. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
1o de quinze dias o prazo para o servidor empossado em cargo
pblico entrar em exerccio, contados da data da posse. (Redao dada pela Lei n
9.527, de 10.12.97)
Art. 20. Ao entrar em exerccio, o servidor nomeado para cargo de
provimento efetivo ficar sujeito a estgio probatrio por perodo de 24 (vinte e
195

quatro) meses, durante o qual a sua aptido e capacidade sero objeto de avaliao para
o desempenho do cargo, observados os seguinte fatores: (vide EMC n 19)

Prazo do Estgio probatrio x prazo de estabilidade: art. 41, CF

estabilidade com efetivo exerccio de 2 anos. Estgio probatrio = 24 meses. EC 19/98


alterou o art. 41, CF estabilidade com efetivo exerccio de 3 anos. STJ sempre
entendeu que por serem institutos distintos no haveria problema em terem prazos
diversos.

AGU Parecer Normativo 17/2004: estgio probatrio tem prazo de 36

Medida Provisria 431 estgio probatrio de 36 meses quando a MP

meses.
foi convertida em lei, mantiveram-se os 24 meses.

Jurisprudncia/STJ abril/2009: perodo de estgio probatrio e

estabilidade devem ser equivalentes. Recurso em MS n 12.523, 02.04.2009 apesar de


institutos distintos, encontram-se pragmaticamente ligados, de modo que o prazo de
36 meses.

STF pelo Pres. Min. Gilmar Mendes j se posicionou pela

inconstitucionalidade da diferena do prazo do estgio probatrio para a estabilidade.


Suspenses de Tutela Antecipada n 310 e 311.
I - assiduidade;
II - disciplina;
III - capacidade de iniciativa;
IV - produtividade;
V- responsabilidade.
Seo V
Da Estabilidade
Art. 21. O servidor habilitado em concurso pblico e empossado em
cargo de provimento efetivo adquirir estabilidade no servio pblico ao completar 2
(dois) anos de efetivo exerccio. (prazo 3 anos - vide EMC n 19)
Art. 22. O servidor estvel s perder o cargo em virtude de sentena
judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar no qual lhe seja
assegurada ampla defesa.
Seo VI
196

Da Transferncia
(Revogado pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
Seo VII
Da Readaptao
Art. 24. Readaptao a investidura do servidor em cargo de
atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em
sua capacidade fsica ou mental verificada em inspeo mdica.
1o Se julgado incapaz para o servio pblico, o readaptando ser
aposentado.
2o A readaptao ser efetivada em cargo de atribuies afins,
respeitada a habilitao exigida, nvel de escolaridade e equivalncia de
vencimentos e, na hiptese de inexistncia de cargo vago, o servidor exercer suas
atribuies como excedente, at a ocorrncia de vaga. (Redao dada pela Lei n
9.527, de 10.12.97)
Seo VIII
Da

Reverso

(Regulamento Dec. n 3.644, de 30.11.2000)


Art. 25. Reverso o retorno atividade de servidor aposentado:
(Redao dada pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)
I - por invalidez, quando junta mdica oficial declarar insubsistentes os
motivos da aposentadoria; ou (Includo pela Medida Provisria n 2.225-45, de
4.9.2001)

Reverso de ofcio ato vinculado.

II - no interesse da administrao, desde que: (Includo pela Medida Provisria


n 2.225-45, de 4.9.2001). Reverso a pedido do servidor (fundamento na EC 20/98).

ato discricionrio da Administrao.


a) tenha solicitado a reverso; (Includo pela Medida Provisria n 2.225-

45, de 4.9.2001)
b) a aposentadoria tenha sido voluntria; (Includo pela Medida
Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)
197

c) estvel quando na atividade; (Includo pela Medida Provisria n 2.22545, de 4.9.2001)


d) a aposentadoria tenha ocorrido nos cinco anos anteriores
solicitao; (Includo pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)
e) haja cargo vago. (Includo pela Medida Provisria n 2.225-45, de
4.9.2001)
1o A reverso far-se- no mesmo cargo ou no cargo resultante de sua
transformao. (Includo pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)
2o O tempo em que o servidor estiver em exerccio ser considerado
para concesso da aposentadoria. (Includo pela Medida Provisria n 2.225-45, de
4.9.2001)
3o No caso do inciso I, encontrando-se provido o cargo, o servidor
exercer suas atribuies como excedente, at a ocorrncia de vaga. (Includo pela
Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)
4o O servidor que retornar atividade por interesse da administrao
perceber, em substituio aos proventos da aposentadoria, a remunerao do cargo que
voltar a exercer, inclusive com as vantagens de natureza pessoal que percebia
anteriormente aposentadoria. (Includo pela Medida Provisria n 2.225-45, de
4.9.2001)
5o O servidor de que trata o inciso II somente ter os proventos
calculados com base nas regras atuais se permanecer pelo menos cinco anos no cargo.
(Includo pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)
6o O Poder Executivo regulamentar o disposto neste artigo. (Includo
pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)
Art. 26. (Revogado pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)
Art. 27. No poder reverter o aposentado que j tiver completado 70
(setenta) anos de idade.
Seo IX
Da Reintegrao
Art. 28. A reintegrao a reinvestidura do servidor estvel no cargo
anteriormente ocupado, ou no cargo resultante de sua transformao, quando
invalidada a sua demisso por deciso administrativa ou judicial, com
ressarcimento de todas as vantagens.

198

SERVIDOR NO ESTVEL: invalidao da demisso, volta ao cargo,

mas no reintegrao, pois esta pressupe estabilidade. A anulao do ato de demisso


produz efeitos ex tunc, ele volta por esse fundamento, mas isso no quer dizer que seja
reintegrao. Parte da doutrina d o nome de Retorno Inominado.
1o Na hiptese de o cargo ter sido extinto, o servidor ficar em
disponibilidade, observado o disposto nos arts. 30 e 31.
2o Encontrando-se provido o cargo, o seu eventual ocupante ser
reconduzido ao cargo de origem, sem direito indenizao ou aproveitado em outro
cargo, ou, ainda, posto em disponibilidade.
Seo X
Da Reconduo
Art. 29. Reconduo o retorno do servidor estvel ao cargo
anteriormente ocupado e decorrer de:
I - inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo;
II - reintegrao do anterior ocupante.

STF/STJ/AGU: possvel a reconduo em razo da desistncia do novo

cargo, desde que esse pedido seja formalizado dentro do prazo de estgio probatrio.
MS 8.339/STJ. MS 24.543/STF. Smula Administrativa 16/AGU.
Pargrafo nico. Encontrando-se provido o cargo de origem, o servidor
ser aproveitado em outro, observado o disposto no art. 30.
Seo XI
Da Disponibilidade e do Aproveitamento
Art. 30. O retorno atividade de servidor em disponibilidade far-se-
mediante aproveitamento obrigatrio em cargo de atribuies e vencimentos
compatveis com o anteriormente ocupado.

DISPONIBILIDADE:

para

cargos

extintos

ou

de

declarada

desnecessidade fica fora da Administrao Pblica, mas recebe proporcionalmente ao


tempo de servio. No tem carter permanente. Assim que surgir a vaga o servidor ser
aproveitado. A aposentadoria pressupe carter permanente e a remunerao ser
proporcional ao tempo de contribuio.

199

Captulo II
Da Vacncia
Art. 34. A exonerao de cargo efetivo dar-se- a pedido do servidor, ou
de ofcio.
Pargrafo nico. A exonerao de ofcio dar-se-:
I - quando no satisfeitas as condies do estgio probatrio;
II - quando, tendo tomado posse, o servidor no entrar em exerccio no
prazo estabelecido.

Deve haver motivao e processo administrativo. No precisa ser

processo administrativo disciplinar. STJ Recurso em Mandado de Segurana 20.934,


19.02.2010 desnecessrio PAD para exonerao.
Art. 35. A exonerao de cargo em comisso e a dispensa de funo de
confiana dar-se-: (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97)

Exonerao ad nutum no tem carter de penalidade.


I - a juzo da autoridade competente;
II - a pedido do prprio servidor.
Pargrafo nico. (Revogado pela Lei n 9.527, de 10.12.97)

Captulo III
Da Remoo e da Redistribuio
Seo I
Da Remoo
Art. 36. Remoo o deslocamento do servidor, a pedido ou de ofcio,
no mbito do mesmo quadro, com ou sem mudana de sede.

Para exerccio de suas atividades.


Pargrafo nico. Para fins do disposto neste artigo, entende-se por

modalidades de remoo: (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97)


I - de ofcio, no interesse da Administrao; (Includo pela Lei n 9.527,
de 10.12.97).

Independe do requerimento do servidor. Se a remoo feita com outra

finalidade, caracteriza desvio de finalidade.


II - a pedido, a critrio da Administrao; (Includo pela Lei n 9.527, de
10.12.97)
200

III - a pedido, para outra localidade, independentemente do interesse da


Administrao: (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
a) para acompanhar cnjuge ou companheiro, tambm servidor pblico
civil ou militar, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios, que foi deslocado no interesse da Administrao; (Includo pela Lei
n 9.527, de 10.12.97)

No tem direito remoo quando um dos cnjuges aprovado em

concurso e lotado em outra localidade. No prevalece o art. 226, CF. MS 12.887/STJ. O


servidor j sabia os locais da possvel lotao.
b) por motivo de sade do servidor, cnjuge, companheiro ou
dependente que viva s suas expensas e conste do seu assentamento funcional,
condicionada comprovao por junta mdica oficial; (Includo pela Lei n 9.527,
de 10.12.97)
c) em virtude de processo seletivo promovido, na hiptese em que o
nmero de interessados for superior ao nmero de vagas, de acordo com normas
preestabelecidas pelo rgo ou entidade em que aqueles estejam lotados.(Includo pela
Lei n 9.527, de 10.12.97). Concurso de remoo.
Seo II
Da Redistribuio
Art. 37. Redistribuio o deslocamento de cargo de provimento
efetivo, ocupado ou vago no mbito do quadro geral de pessoal, para outro rgo ou
entidade do mesmo Poder, com prvia apreciao do rgo central do SIPEC,
observados os seguintes preceitos: (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
I - interesse da administrao; (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
II - equivalncia de vencimentos; (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
III - manuteno da essncia das atribuies do cargo; (Includo pela Lei
n 9.527, de 10.12.97)
IV - vinculao entre os graus de responsabilidade e complexidade das
atividades; (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
V - mesmo nvel de escolaridade, especialidade ou habilitao
profissional; (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
VI - compatibilidade entre as atribuies do cargo e as finalidades
institucionais do rgo ou entidade. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)

201

1o A redistribuio ocorrer ex officio para ajustamento de lotao e


da fora de trabalho s necessidades dos servios, inclusive nos casos de
reorganizao, extino ou criao de rgo ou entidade. (Includo pela Lei n 9.527, de
10.12.97)
2o A redistribuio de cargos efetivos vagos se dar mediante ato
conjunto entre o rgo central do SIPEC e os rgos e entidades da Administrao
Pblica Federal envolvidos. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
3o Nos casos de reorganizao ou extino de rgo ou entidade, extinto
o cargo ou declarada sua desnecessidade no rgo ou entidade, o servidor estvel que
no for redistribudo ser colocado em disponibilidade, at seu aproveitamento na forma
dos arts. 30 e 31. (Pargrafo renumerado e alterado pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
4o O servidor que no for redistribudo ou colocado em disponibilidade
poder ser mantido sob responsabilidade do rgo central do SIPEC, e ter exerccio
provisrio, em outro rgo ou entidade, at seu adequado aproveitamento.
(Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
Ttulo III
Dos Direitos e Vantagens
Captulo I
Do Vencimento e da Remunerao
Art. 40. Vencimento a retribuio pecuniria pelo exerccio de cargo
pblico, com valor fixado em lei.
Pargrafo nico. (Revogado pela Medida Provisria n 431, de 2008).
(Revogado pela Lei n 11.784, de 2008)
Art. 41. Remunerao o vencimento do cargo efetivo, acrescido das
vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei.

REMUNERAO = vencimento + vantagens pecunirias permanentes

(abono, gratificao).
1o A remunerao do servidor investido em funo ou cargo em
comisso ser paga na forma prevista no art. 62.
2o O servidor investido em cargo em comisso de rgo ou entidade
diversa da de sua lotao receber a remunerao de acordo com o estabelecido no 1o
do art. 93.

202

3o O vencimento do cargo efetivo, acrescido das vantagens de carter


permanente, irredutvel.
4o assegurada a isonomia de vencimentos para cargos de atribuies
iguais ou assemelhadas do mesmo Poder, ou entre servidores dos trs Poderes,
ressalvadas as vantagens de carter individual e as relativas natureza ou ao local de
trabalho.
5o Nenhum servidor receber remunerao inferior ao salrio
mnimo. (Includo pela Lei n 11.784, de 2008.
O vencimento pode ser abaixo de um salrio mnimo, desde que a

remunerao atinja o piso mnimo salarial.


Smula Vinculante 15, STF: O CLCULO DE GRATIFICAES E
OUTRAS VANTAGENS DO SERVIDOR PBLICO NO INCIDE SOBRE O
ABONO UTILIZADO PARA SE ATINGIR O SALRIO MNIMO.
Smula Vinculante 16, STF: OS ARTIGOS 7, IV, E 39, 3 (REDAO
DA

EC

19/98),

DA

CONSTITUIO,

REFEREM-SE

AO

TOTAL

DA

REMUNERAO PERCEBIDA PELO SERVIDOR PBLICO.


Art. 45. Salvo por imposio legal, ou mandado judicial, nenhum
desconto incidir sobre a remunerao ou provento. (Regulamento)
Pargrafo nico. Mediante autorizao do servidor, poder haver
consignao em folha de pagamento a favor de terceiros, a critrio da administrao e
com reposio de custos, na forma definida em regulamento.
Art. 46. As reposies e indenizaes ao errio, atualizadas at 30 de
junho de 1994, sero previamente comunicadas ao servidor ativo, aposentado ou ao
pensionista, para pagamento, no prazo mximo de trinta dias, podendo ser parceladas, a
pedido do interessado. (Redao dada pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)

MS 24.182/STF no possvel o desconto diretamente em folha de

pagamento do servidor. Responsabilidade civil do servidor, hiptese em que no se


aplica a auto-executoriedade do procedimento administrativo. caso de indenizao.
falta de prvia aquiescncia do servidor, cabe Administrao propor ao de
indenizao.

203

1o O valor de cada parcela no poder ser inferior ao correspondente a


dez por cento da remunerao, provento ou penso. (Redao dada pela Medida
Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)
2o Quando o pagamento indevido houver ocorrido no ms anterior ao
do processamento da folha, a reposio ser feita imediatamente, em uma nica
parcela. (Redao dada pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)

MS 24.544/STF 2004. Pouco importa a aprovao do servidor.

MS 28.416/STF, 11.12.2009. Mesmo sentido do julgado anterior.

Captulo II
Das Vantagens
Art. 49. Alm do vencimento, podero ser pagas ao servidor as seguintes
vantagens:
I - indenizaes;
II - gratificaes;
III - adicionais.
1o As indenizaes no se incorporam ao vencimento ou provento para
qualquer efeito.

Tm carter reparatrio.
2o As gratificaes e os adicionais incorporam-se ao vencimento ou

provento, nos casos e condies indicados em lei.


Subseo I
Da Ajuda de Custo
Art. 53. A ajuda de custo destina-se a compensar as despesas de
instalao do servidor que, no interesse do servio, passar a ter exerccio em nova
sede, com mudana de domiclio em carter permanente, vedado o duplo pagamento
de indenizao, a qualquer tempo, no caso de o cnjuge ou companheiro que detenha
tambm a condio de servidor, vier a ter exerccio na mesma sede. (Redao dada pela
Lei n 9.527, de 10.12.97)
1o Correm por conta da administrao as despesas de transporte do
servidor e de sua famlia, compreendendo passagem, bagagem e bens pessoais.

204

AgReg. Na Suspenso de Liminar em Segurana 995/STJ. No h direito

ajuda de custo quando a remoo a pedido do servidor em razo de leso economia


pblica.
2o famlia do servidor que falecer na nova sede so assegurados
ajuda de custo e transporte para a localidade de origem, dentro do prazo de 1 (um) ano,
contado do bito.

Prazo para requerimento da ajuda de custo.

PENALIDADES DISCIPLINARES - L. 8.112/90

Temos:
ADVERTNCIA
Ser aplicada por escrito nos casos de violao de proibio constantes do
art.117, incisos I a VIII e XIX, e de inobservncia de dever funcional previsto em lei,
regulamentao ou norma interna, que no justifique imposio de penalidade mais
grave.
Haver reincidncia se a infrao for praticada em 3 anos.
SUSPENSO
Ser aplicada em casos de reincidncia das faltas punidas com advertncia e de
violao das demais proibies (proibies do art. 117, desde que no seja o caso de
demisso) que no tipifiquem infrao sujeita penalidade de demisso.
Haver reincidncia na suspenso se a infrao for praticada novamente
durante o perodo de 5 anos.
Prazo mximo da suspenso: 90 dias.
Quando o servidor recusar injustificadamente de fazer exame mdico
determinado pela autoridade competente, ter suspenso com o prazo mximo de 15
dias.
Pode ser convertida na base de 50% do vencimento ou remunerao por
dia de trabalho ficando o servidor obrigado a permanecer em servio.
DEMISSO
205

Ser aplicada a demisso nos seguintes casos:


I.
II.

Crime contra a administrao pblica;


Abandono de carro- quando o sujeito falta intencionalmente por mais de

30 dias consecutivos;
III. Inassiduidade habitual- o servidor falta por 60 dias ou mais de forma
intercalada no perodo de 12 meses. Essa falta tem que ser sem justificativa.
CASSAO DE APOSENTADORIA OU DISPONIBILIDADE
Ser cassada a aposentadoria ou a disponibilidade do inativo que houver
praticado, na atividade, falta punvel com admisso.
ATENO: Prescrio, respeitando o Princpio da Segurana Jurdica, no
ad eternum a Administrao aplicar essa penalidade.
DESTITUIO DE CARGO EM COMISSO
Ser aplicada nos casos de infrao sujeitas s penalidades de suspenso e de
demisso. aquele que no detentor de cargo efetivo.
Quem pode exercer o cargo em comisso?
Tanto aquele que prestou concurso pblico quanto aquele que no prestou.
Se ocupar um cargo de comisso em chefia, ao perder o cargo perde tambm a
chefia. Se for concursado e exercer o cargo de chefia que em comisso, ao perder o
cargo em comisso, volta ao cargo de origem , pois perdeu a chefia.
DESTITUIO DE FUNO COMISSIONADA.
Art. 141, L. 8.112 trata de competncia.
I-Pelo presidente da Republica...
# STF MS 25.518, foi julgado em 14/06/06 a atribuio de prover ou
extinguir ou desprover cargo pblico federal atividade precpua do Presidente da
Repblica, podendo ser delegada a Ministro de Estado (art. 84, nico da CF).
OBSERVAO: PRESCRIO na LEI 8.112, art. 142.
*Prazo de 5 anos = demisso, cassao, aposentadoria, disponibilidade ,
destituio de cargo em comisso.
* Prazo de 2 anos = para impor a penalidade de suspenso, este o prazo que
a Administrao tem.
*Prazo de 180 dias = prazo que a Administrao tem para impor a penalidade
de advertncia.
206

Art. 142, 3 da L. 8.112/90 - A abertura de sindicncia ou instaurao de


processo disciplinar interrompe a prescrio, at a deciso final.
# STF MS n 23.436 e 23.299 - A instaurao de processo disciplinar
interrompe a prescrio que volta a correr por inteiro se no decidido no prazo legal de
140 dias.
Tem-se 60 + 60 para processar o PAD e + 20 para julgar o PAD, no
interrompe ad eternum, tem esse prazo, no peremptrio.
PROCESSO ADMINISTRATIVO
1)

Procedimento Especial: est em lei especifica [lei 8112/90]e no em lei

geral. Quando for tema de apurao de infrao disciplinar ou imposio de penalidades


administrativas, aplica-se a lei do servidor federal, logicamente se for deste mbito.
Ex.: sindicncia e PAD.
2)
Procedimento Geral: lei 9.784/99 - Processo Administrativo Federal.
Pode-se utilizar essa lei tambm para sindicncia e PAD, s que de forma subsidiaria,
conforme art.69
No possvel impor a penalidade administrativa sem ter a ampla defesa
e o contraditrio. # STF RE 444518/RS.
Denncia annima, no capaz nos termos da lei a dar ensejo a esses
procedimentos administrativos.
Art. 144, L 8.112/90. As denuncias sobre irregularidades sero objeto de
apurao, desde que contenham a identificao e o endereo do denunciante e sejam
formuladas por escrito, confirmando a autenticidade.
No enseja sindicncia nem PAD. E esse o julgamento que prevalece?
STJ MS 3348, data da publicao 16 de setembro de 2009.Para a
jurisprudncia do STJ , ainda que com reservas a denncia annima sim admitida em
nosso ordenamento jurdico.Pode legitimar sim a sindicncia e tambm o PAD.
E a denncia inconsciente/notcia inconsistente de conduta criminosa, pode
caracterizar a investigao de uma pessoa?
A notcia inconsistente no capaz de justificar a instaurao de procedimento
investigatrio. No gera abertura de investigao.
PROCEDIMENTOS ADMINISTRATIVOS DA L. 8.112/ 90

207

Sindicncia pode ser: 1 meramente investigativa ou 2 investigativa e


punitiva.
1 Sindicncia meramente investigativa: consiste em meio sumrio de
apurao de investigao administrativa sem imposio de penalidade. No h
acusao.
Tem que ter contraditrio e ampla defesa?
STF MS 22.888 de 1998/ STJ MS 13.861 de 9 de dezembro de 2009 no h
necessidade de contraditrio e ampla defesa no caso de sindicncia investigativa, pois
esta que vale ao inqurito policial, sendo desnecessrio o contraditrio e a ampla
defesa
2 Sindicncia investigativa/ punitiva : consiste em meio sumrio de
apurao de infrao administrativa e imposio de penalidades leves.
Penalidades leves = entende-se advertncia e suspenso at 30 dias.
Conseqncias: pode ser de qualquer uma das 2 (sindicncia investigativa ou
sindicncia investigativa/punitiva):
a)

Arquivamento da sindicncia, tem-se o elemento objetivo: houve

infrao? No. Ento arquiva. Quem o autor?(elemento subjetivo), no tem,ento


arquiva.
A.
B.

Imposio de penas leves


Sugesto de instaurao de PAD

Tem que ter sindicncia obrigatoriamente para ter a instaurao do PAD?


STJ RMS 25.105, julgado no dia 20 de outubro de 2006 - a realizao de
sindicncia, por ser medida preparatria de o processo disciplinar, dispensvel quando
j existem elementos suficientes para a instaurao do processo Precedentes.
Qual o prazo da sindicncia?
Quando se fala de sindicncia de uma forma geral, fala-se no prazo de 30 dias,
prorrogvel por igual perodo. um prazo curto, um meio sumrio.
PAD - PROCESSO ADMINISTRATIVA DISCIPLINAR
Meio de impor penas mdias e graves.
Pena mdia - ser obrigatrio o PAD se for acima de 30 dias a suspenso ou
penas graves como: demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e
destituio de cargo em comisso.
PAD o mximo de suspenso de 90 dias
Para as penas leves como a advertncia, suspenso at 30 dias, podemos nos
valer do PAD.
208

O PAD pode ser processado em 60 dias prorrogvel por igual perodo.


Se extrapolar este prazo, o que acontece?
Art. 169,1 da lei 8.112 - o julgamento fora do prazo legal no implica
nulidade do processo, pois um prazo imprprio e inclusive reconhecido por
jurisprudncia do STJ. Depois temos + 20 dias para julgamento, sendo prazo imprprio
no gerando a nulidade do processo.
O PAD composto de fases.
PAD ORDINRIO - composto por fases.
1 fase: instaurao.
Instaurao do processo administrativo - acontece com a publicao da portaria
que constitui a comisso processante. Essa comisso processante composta por 3
servidores estveis e tem-se uma peculiaridade com relao ao presidente da comisso,
que tem que ocupar cargo efetivo igual ou superior ou nvel de escolaridade igual ou
superior ao do investigado, isso com relao ao presidente, os demais membros da
comisso no tem requisito nenhum.

Membro da comisso processante tem que integrar o rgo da administrao


federal?
# STF RMS 25.105 - entende-se que para os efeitos do art. 143 da L. 8.112/90,
insere-se na competncia da autoridade responsvel pela instaurao do processo a
indicao de integrantes da comisso disciplinar, ainda que um deles integre o quadro de
um outro rgo da administrao federal.
# STJ MS 13.821- a designao de comisso temporria para promover
processo administrativo disciplinar (PAD) contra policial federal viola os princpios do
juiz natural e da legalidade, visto que a lei especial determina seja o procedimento
conduzido por comisso permanente de disciplina (art. 53,1 da Lei 4.878/65 a lei da
PF).
O afastamento preventivo possvel para preservar o bom andamento das
investigaes. O prazo para este afastamento de 60 dias prorrogvel uma vez por igual
perodo, sem prejuzo da remunerao. Mesmo afastado o servidor continua a receber,
pois isto medida cautelar, no pena e sim medida acauteladora do andamento das
investigaes do processo.

209

2 fase: inqurito administrativo. Dentro desta fase: instruo, defesa e


relatrio.
FASE DE INSTRUO: apurao das provas e a especificao dos fatos
imputados aos servidores.
Uso da prova emprestada possvel no processo administrativo disciplinar?
possvel utilizar a prova do processo crime no processo administrativo, por exemplo?
# STJ EDcl no MS 10128/DF - deciso publicada em 08/04 de 2010. O STJ
entende que apesar da independncia entre as esferas, penal e administrativa, possvel
a utilizao da prova emprestada.
FASE DE DEFESA:
A defesa dever ser escrita e ser entregue no prazo de 10 dias da citao. Se
forem 2 ou mais indiciados, o prazo de defesa dobra, sendo 20 dias. Quando iniciado em
local incerto e no sabido possvel a citao por edital. E neste caso, o prazo de 15
dias para apresentao da defesa, diante da citao ficta e citao por edital, inicia a
partir da ltima publicao do edital, art. 163,nico da L. 8112/90.
O art. 156 da Lei 8.112/90, no caso de responsabilidade diante do caso
judicial, por exemplo, criminal, possvel uma lei que determine a Defensoria Pblica a
incumbncia de defender o servidor no mbito judicial?
Ateno, fala-se em mbito judicial e no administrativo. ADI 3022, item I no possvel, sendo inconstitucional lei estadual que incube a Defensoria Pblica o
dever de defender o servidor, pois extrapola o modelo da CF, art. 134, o qual restringe
as atribuies da Defensoria Pblica.
obrigatria a presena dos advogados em todas as fases do PAD.
Smula 343 do STJ: OBRIGATRIA A PRESENA DE ADVOGADO
EM TODAS AS FASES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR.
ATENO:
Smula Vinculante n 5, STF: A FALTA DE DEFESA TCNICA POR
ADVOGADO NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR NO OFENDE
A CONSTITUIO.
Isso significa que no prevalece mais a Smula 343 do STJ! Prevalece para
todas as esferas do judicirio, e a administrao direta e indireta. No indispensvel a
defesa tcnica, pois esta no obrigatria. No entanto, a auto defesa ou por intermdio

210

do procurador (defesa por algum servidor, mesmo sem ser bacharel em direito) = art.
164, 1 e 2= sendo obrigatria a defesa.
Como encarar essa inverso de fase, a luz da CF?
Primeiro a instruo e depois, a fase da defesa.
# STF MS 21.721 julgamento em 13/04/94. O STF entendeu que obedecer ao
Princpio do contraditrio tambm na fase instrutria, por mais que tenhamos primeiro a
instruo e depois a defesa, o principio do contraditrio tambm deve ser respeitado na
fase de defesa. Desde 1994 o STF j consolidou a questo.
FASE DO RELATRIO
Dentro de inqurito administrativo temos a ltima subfase: Relatrio.
O relatrio tem que ser conclusivo, tendo que manifestar sobre a inocncia ou
responsabilidade do servidor. parte conclusiva da Comisso processante. O trabalho
da comisso processante acaba aqui, pois ele no julga, apenas processa, como o prprio
nome diz.
3 fase: Julgamento e o Princpio da Reversibilidade.
Julgamento por: A autoridade competente nos termos do artigo 141.
Prazo de julgamento de 20 dias, contado do recebimento do relatrio da
comisso processante. (art169, 1)
# MS 22.373/ DF Corrobora o STF com a L. 8112/90 pode ser julgado fora
desse perodo, portanto um prazo imprprio tanto para a lei quanto o STF.
# STF RMS 23.436/ DF - prevalece no STF que o prazo mximo de 140
dias, claro que outras conseqncias viro dessa mora, pois cessa uma vez ultrapassado
o perodo de 140 dias, voltando a ter curso na integralidade o prazo prescricional,
recomeando do zero.
Ex: 2 indiciados e a comisso entende que para um caso de demisso e para o
outro caso de suspenso at 30 dias, nos termos do art. 141. Dependendo da sano a
autoridade que impe. Nesse caso de mais de 1 indiciado com sanes diversas, ser
competente a autoridade para impor a sano mais grave, art. 167, 2 da lei 8.112/90.
Art. 168, LSP. O julgamento acatar o relatrio da comisso, salvo quando
contrrio s provas dos autos.
Pargrafo nico. Quando o relatrio da comisso contrariar as provas dos
autos, a autoridade julgadora poder, motivadamente, agravar a penalidade proposta,
abrand-la ou isentar o servidor de responsabilidade.

211

O que importa para o STF que haja motivao eficiente. Se dentro dessa
motivao houve a remisso a um parecer, que por sua vez foi elaborada com base em
outro parecer, p/ o STF isso pouco importa.
# STF MS 25.518, julgado em 14 /06/2006.
Art. 172, LSP. O servidor que responder a processo disciplinar s poder ser
exonerado a pedido, ou aposentado voluntariamente, aps a concluso do processo e o
cumprimento da penalidade, acaso aplicada.
Pargrafo nico. Ocorrida a exonerao de que trata o pargrafo nico, inciso I
do art. 34, o ato ser convertido em demisso, se for o caso.
# STJ RMS 11.425, julgado em 04/08/03: o STJ admite esta situao como
legtima.
# RMS 18.448, julgado no dia 20/04/10.
# STJ Resp 371.138 - o PAD tem que ser concludo no prazo mximo de 140
dias, se passar este prazo violar o principio da proporcionalidade.
PAD RITO ORDINRIO
60 d + 60 d + 20 d [julgamento]
PAD RITO SUMRIO

O prazo mais curto que o do rito ordinrio: 30d + 15d.


Infraes apurveis pelo PAD Rito Sumrio:
- acumulao ilcita de cargo pblico;
- abandono de cargo falta intencional por mais de 30 dias consecutivos.
- inassiduidade habitual falta intencional por mais de 60 dias,
interpoladamente, dentro do perodo de 12 meses.
Art. 133, 6, LSP. Caracterizada a acumulao ilegal e provada a m-f,
aplicar-se- a pena de demisso, destituio ou cassao de aposentadoria ou
disponibilidade em relao aos cargos, empregos ou funes pblicas em regime de
acumulao ilegal, hiptese em que os rgos ou entidades de vinculao sero
comunicados. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)

212

STJ: RMS 18.203/AM no pode a Administrao simplesmente omitir-se


em seu dever de expressamente convocar o servidor a exercer o seu direito de opo,
como ocorrera in casu, em que
FASES DO PAD:
1 fase Instaurao:
- composto de 2 servidores estveis.
2 fase Instruo sumria
- indiciao
- defesa em 5 dias
- relatrio
3 fase Julgamento
- prazo de 5 dias
# STJ MS 6952/DF: ... impe-se averiguar o animus especfico do servidor...
# STJ MS 12.424/DF
PROCESSO ADMINISTRATIVO LEI 9784/99

PROCESSO

PROCESSO JUDICIAL

ADMINISTRATIVO
Funo administrativa

Funo jurisdicional resolver

conflitos de interesses.
Relao bilateral Administrao
Relao trilateral autor, reu e
[parte e rgo que decide]
juiz.
Deciso no faz coisa julgada o
Poder

Judicirio

matria

quando

poder

reapreciar

provocado

Decide com fora de coisa

a julgada

pelo

interessado.
CONCEITO DE PROCESSO ADMINISTRATIVO:
JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO o instrumento formal que,
vinculando juridicamente os sujeitos que dele participam, atravs da sucesso
213

ordenada de atos e atividades, tem por fim alcanar determinado objetivo,


previamente identificado pela Administrao Pblica.
LEI N 9.784 , DE 29 DE JANEIRO DE 1999.

CAPTULO

DAS DISPOSIES GERAIS


MBITO DE INCIDNCIA DA LEI:
Art. 1o Esta Lei estabelece normas bsicas sobre o processo administrativo
no mbito da Administrao Federal direta e indireta, visando, em especial,
proteo dos direitos dos administrados e ao melhor cumprimento dos fins da
Administrao.

# STJ - Mandado de Segurana 8691/DF. Deciso Publicada em

07.12.2009 aplica a lei 9784 ECT.

A lei 9784/99 uma lei federal, no de mbito nacional. A princpio,

estados e municpios devem ter suas prprias leis sobre processo administrativo. Ex: SP,
GO, MG, RJ.

Para os estados e municpios que no possuem lei especfica de acordo

com a jurisprudncia firmada pode ser usada pela Administrao Estadual STJ: AgRg
no Ag 583018/RS.
1o Os preceitos desta Lei tambm se aplicam aos rgos dos Poderes
Legislativo e Judicirio da Unio, quando no desempenho de funo
administrativa.

TCU e MPF podem aplicar a lei 9784/99? Sim, nos processos

administrativos comuns para aqueles que no tm conotao de processo institucional


[para esses aplica a lei orgnica de cada rgo].
2o Para os fins desta Lei, consideram-se:
I - rgo - a unidade de atuao integrante da estrutura da Administrao
direta e da estrutura da Administrao indireta;
II - entidade - a unidade de atuao dotada de personalidade jurdica;
III - autoridade - o servidor ou agente pblico dotado de poder de deciso.
Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios
da

legalidade,

finalidade,

motivao,

razoabilidade,

proporcionalidade,
214

moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e


eficincia.

Celso Antonio Bandeira de Mello:

1 - PRINCPIO DA AUDINCIA DO INTERESSADO: trata-se de

direito que implica em contraditrio e no se resume a uma s manifestao. Tem


amparo constitucional no fato da cidadania ser um dos fundamentos da Repblica (art.
1, III) e no nico do mesmo artigo, onde se proclama que todo poder emana do povo.

2 - PRINCPIO DA ACESSIBILIDADE AOS ELEMENTOS DO

EXPEDIENTE: parte deve ser facultada o exame de toda a documentao constante


dos autos. Fundamentos constitucionais: art. 5, XXXIII (publicidade da atuao da
Administrao), XXXIV, b, (direito a obteno de certido) e LXXII (Habeas Data),
alm do art. 37 (Princpio da Publicidade).

3 - PRINCPIO DA AMPLA INSTRUO PROBATRIA: no se

resume ao direito de oferecer provas, mas de fiscalizar a produo de provas pela


Administrao. Art. 5, LV, CF/88.

4 - PRINCPIO DA MOTIVAO: obrigatoriedade de mencionar tanto

o fundamento normativo quanto o fundamento ftico da deciso, enunciando-se as suas


razes. Fundamentos constitucionais: art. 1, II (valorizao da cidadania) e nico
(soberania popular), art. 5, XXXIII (publicidade da atuao da Administrao), XXXIV
(direito a obteno de certido), LXXII (habeas data), art. 37 (princpio publicidade) e
ainda art. 93, IX e X por aplicao analgica dos seus termos (se o Poder que diz o
Direito motivao est adstrito, no se compreenderia que a Administrao no o

5 - PRINCPIO DA REVISIBILIDADE: direito de o administrado

recorrer da deciso que lhe seja desfavorvel, independentemente de depsito prvio ou


pagamento de cauo: STJ Smula 373: ilegtima a exigncia de depsito prvio para
admissibildade de recurso administrativo (Dje 30.03.2009). STF Smula Vinculante n
21: inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou
bens para admissibilidade de recurso administrativo (Dje 10.11.2009). Fundamento
constitucional: art. 5, XXXIV, a direito de petio.

6 - PRINCPIO DO DIREITO DE SER REPRESENTADO E

ASSISTIDO: podendo inclusive indicar perito se for o caso. STF Smula vinculante n
5.

215

7 - PRINCPIO DA LEALDADE E BOA-F: em que pese parte no

processo a Administrao dever atuar de forma sincera durante todo o transcurso do


processo. Fund. Constitucional: art. 37, caput (princpio da moralidade).

8 - PRINCPIO DA VERDADE MATERIAL: a Administrao dever

buscar sempre a verdade substancial, i.e., buscar saber o que realmente aconteceu e no
ficar adstrita ao que as partes demonstraram no processo administrativo. Trata-se de
conseqncia do dever administrativo de realizar o interesse pblico (Hctor Jorge
Escola). Fund. Constitucional: art. 2 (tripartio dos Poderes e a funo administrativa
de realizar o interesse pblico).

9 - PRINCPIO DA CELERIDADE PROCESSUAL: art. 5, LXXVIII,

CF/88. Decorre do princpio da eficincia e dever levar em considerao a


complexidade do caso, alm da atuao das partes.

10 - PRINCPIO DA OFICIALIDADE: a mobilizao (o impulso) do

processo administrativo encargo da Administrao. Mas, nos procedimentos de


interesse exclusivo dos administrados a Administrao no tem o dever de prossegui-lo
por si prpria. Fund. Constitucional implcito: art. 2 (tripartio dos poderes e a funo
administrativa de realizar o interesse pblico). Lembrando Seabra Fagundes,
administrar e aplicar a lei de ofcio.

11

PRINCPIO

DA

GRATUIDADE

DO

PROCESSO

ADMINISTRATIVO: CABM ressalta ser princpio obrigatrio nos procedimentos


restritivos ou ablativos de direitos dos administrados. No, porm, nos suscitados pelo
interessado para buscar providncia ampliativa de sua esfera jurdica. Entretanto,
defende o autor que mesmo nesses casos de se garantir a modicidade das taxas ou
emolumentos eventualmente cobrados. Fund. Constitucional: art. 5, LV, sob pena de
restringir o direito ampla defesa.

12 - PRINCPIO DO INFORMALISMO: a Administrao no poder

ater-se a rigorismos formais ao considerar as manifestaes do administrado. Ex.: se


algum entre com recurso nominando-o erroneamente, a Administrao dever mostrarse flexvel para aceitar tal impropriedade. Caso contrrio, o humilde estaria desatendido.
No entanto, tal princpio no se aplica aos processos concorrenciais, pois afetaria a
garantia de igualdade entre os concorrentes. Fund. Constitucionais: art. 5, II (legalidade
para o particular), alm do art. 1, II (valorizao da cidadania) e nico (soberania
popular).
216

Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre


outros, os critrios de:
I - atuao conforme a lei e o Direito;
II - atendimento a fins de interesse geral, vedada a renncia total ou
parcial de poderes ou competncias, salvo autorizao em lei;
III - objetividade no atendimento do interesse pblico, vedada a promoo
pessoal de agentes ou autoridades;
IV - atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f;
V - divulgao oficial dos atos administrativos, ressalvadas as hipteses
de sigilo previstas na Constituio;
VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes,
restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao
atendimento do interesse pblico;
VII - indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a
deciso;
VIII observncia das formalidades essenciais garantia dos direitos dos
administrados;
IX - adoo de formas simples, suficientes para propiciar adequado grau
de certeza, segurana e respeito aos direitos dos administrados;
X - garantia dos direitos comunicao, apresentao de alegaes
finais, produo de provas e interposio de recursos, nos processos de que possam
resultar sanes e nas situaes de litgio;
XI - proibio de cobrana de despesas processuais, ressalvadas as
previstas em lei;
XII - impulso, de ofcio, do processo administrativo, sem prejuzo da
atuao dos interessados;
XIII - interpretao da norma administrativa da forma que melhor garanta
o atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada aplicao retroativa de nova
interpretao.
FASES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO

1. INSTAURAO
Informalismo, mas com o mnimo de formalidade. Art. 22, da lei.
217

Prazo para a prtica dos atos: Em regra, o prazo de 5 dias, tanto para a
administrao como para o particular. Esse prazo poder ser prorrogado.
Intimao: poder ser pessoal, por cincia no processo(aposio do ciente nos
autos), via postal(AR), telegrama ou qualquer outro meio que assegure a certeza de
cincia do interessado (art. 26, 3, Lei 9.784/99).
possvel a intimao por meio de Imprensa Oficial (Dirio Oficial), nos
termos do 4, no caso de interessados indeterminados, desconhecidos, ou com
domiclio indefinido. No entanto essa a exceo, deve-se tentar intimar nos termos do
3.
Art. 26. O rgo competente perante o qual tramita o processo administrativo
determinar a intimao do interessado para cincia de deciso ou a efetivao de
diligncias.
1o A intimao dever conter:
I - identificao do intimado e nome do rgo ou entidade administrativa;
II - finalidade da intimao;
III - data, hora e local em que deve comparecer;
IV - se o intimado deve comparecer pessoalmente, ou fazer-se
representar;
V - informao da continuidade do processo independentemente do seu
comparecimento;
VI - indicao dos fatos e fundamentos legais pertinentes.
2 A intimao observar a antecedncia mnima de trs dias teis quanto
data de comparecimento.
3o A intimao pode ser efetuada por cincia no processo, por via postal
com aviso de recebimento, por telegrama ou outro meio que assegure a certeza da
cincia do interessado (ex: meio eletrnico, telefone).
4o No caso de interessados indeterminados, desconhecidos ou com domiclio
indefinido, a intimao deve ser efetuada por meio de publicao oficial.
5o As intimaes sero nulas quando feitas sem observncia das prescries
legais, mas o comparecimento do administrado supre sua falta ou irregularidade.
O desatendimento, ou seja, o no comparecimento no implica reconhecimento
dos fatos.
218

diferente do processo civil, que o silncio implica confisso dos fatos,


presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor.
No processo administrativo o contrrio:
Art. 27. O desatendimento da intimao no importa o reconhecimento da
verdade dos fatos, nem a renncia a direito pelo administrado.
Pargrafo nico. No prosseguimento do processo, ser garantido direito
de ampla defesa ao interessado.
A Administrao deve investigar o que realmente aconteceu, no existe o
fenmeno da revelia no processo administrativo em razo do princpio da verdade
material.
2. INSTRUO
Princpio da verdade real. Colher provas.
Princpio do contraditrio.
Art. 38, 2, da lei. possvel recusar provas:
Art. 38. O interessado poder, na fase instrutria e antes da tomada da
deciso, juntar documentos e pareceres, requerer diligncias e percias, bem como
aduzir alegaes referentes matria objeto do processo.
1 Os elementos probatrios devero ser considerados na motivao do
relatrio e da deciso.
2 Somente podero ser recusadas, mediante deciso fundamentada, as
provas

propostas

pelos

interessados

quando

sejam

ilcitas,

impertinentes,

desnecessrias ou protelatrias.
qual o prazo da apresentao do interessado das alegaes finais? o
interessado, findo o prazo da instruo, ter 10 dias.(art. 44)
3. DECISRIA
O prazo para a deciso de 30 dias, prorrogvel por mais 30 dias:
Art. 48. A Administrao tem o dever de explicitamente emitir deciso nos
processos administrativos e sobre solicitaes ou reclamaes, em matria de sua
competncia.

219

Art. 49. Concluda a instruo de processo administrativo, a


Administrao tem o prazo de at trinta dias para decidir, salvo prorrogao por igual
perodo expressamente motivada.
Da motivao dos atos administrativos
Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos
fatos e dos fundamentos jurdicos, quando:
I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;
II - imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes;
III - decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica;
IV - dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio;
V - decidam recursos administrativos;
VI - decorram de reexame de ofcio;
VII - deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou
discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais;
VIII - importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de ato
administrativo.
1o A motivao deve ser explcita, clara e congruente, podendo
consistir em declarao de concordncia com fundamentos de anteriores pareceres,
informaes, decises ou propostas, que, neste caso, sero parte integrante do ato.
2o Na soluo de vrios assuntos da mesma natureza, pode ser
utilizado meio mecnico que reproduza os fundamentos das decises, desde que no
prejudique direito ou garantia dos interessados.
3o A motivao das decises de rgos colegiados e comisses ou de
decises orais constar da respectiva ata ou de termo escrito.
Jos dos Santos Carvalho Filho - JSCF em relao motivao do ato
administrativo, a Administrao tem que seguir a TEORIA DA OBRIGATORIEDADE
MITIGADA no tem como a Administrao ser obrigada a motivar um ato de mero
expediente.
No a posio que prevalece.
A posio a ser adotada que a Administrao deve motivar em regra,
deixando de motivar apenas quando a lei a eximir.
220

Art. 37, II, CF.


Se no existe a motivao ou existe a falha na motivao, dentre os elementos
do ato administrativo, violado qual elemento do ato administrativo?
O vcio na motivao de FORMA, porque o administrador no conseguiu
atingir o elemento formal imposto pela lei.
Prevalece a necessidade da motivao, salvo quando a lei o exime.
FASE RECURSAL
RECURSOS DA LEI 9.784/99
Cabe recurso da deciso administrativa.
Princpio da Revisibilidade o administrado pode recorrer na via
administrativa se no estiver satisfeito com a deciso do processo administrativo.
Segundo o art. 57, o recurso administrativo tramitar no mximo por 3
instncias.
Mximo para recorrer em processo administrativo federal 3 instncias.
EXCEO: No se revisa na via administrativa a deciso proferida por
autoridade da ltima ou nica instncia. Pode ser usado o Pedido de Reconsiderao,
perante a prpria autoridade que decidiu.
A via judicial sempre pode ser usada para reviso das decises administrativas.
Possibilidade de reconsiderao, independentemente de ter sido requerido pelo
administrado.
Art. 56, LPA. Das decises administrativas cabe recurso, em face de razes de
legalidade e de mrito.
1o O recurso ser dirigido autoridade que proferiu a deciso, a qual, se no
a reconsiderar no prazo de cinco dias, o encaminhar autoridade superior.
2o Salvo exigncia legal, a interposio de recurso administrativo independe
de cauo.
Ver smula 373, do STJ e Smula Vinculante 21, STF
3o Se o recorrente alegar que a deciso administrativa contraria enunciado da
smula vinculante, caber autoridade prolatora da deciso impugnada, se no a
reconsiderar, explicitar, antes de encaminhar o recurso autoridade superior, as razes
da aplicabilidade ou inaplicabilidade da smula, conforme o caso. (Includo pela Lei n
221

11.417, de 2006).
Smula 373, STJ: ILEGTIMA A EXIGNCIA DE DEPSITO PRVIO
PARA ADMISSIBILIDADE DE RECURSO ADMINISTRATIVO.
Smula Vinculante 21, STF: inconstitucional a exigncia de depsito ou
arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo.
Princpio da inafastabilidade da apreciao judicial art. 5, XXXV, CF.
No obrigatrio esgotar a via administrativa para se ingressar no Judicirio.
O recurso no processo administrativo dever ser dirigido autoridade que
decidiu, que ter o prazo de 5 dias para reconsiderar ou no a sua deciso. Se esta no
reconsiderar, dever encaminhar o recurso a autoridade superior que reapreciar a
matria.
O prazo para interpor o recurso ser de 10 dias, contados da cincia da deciso.
Art. 59. Salvo disposio legal especfica, de dez dias o prazo para
interposio de recurso administrativo, contado a partir da cincia ou divulgao oficial
da deciso recorrida.
1o Quando a lei no fixar prazo diferente, o recurso administrativo
dever ser decidido no prazo mximo de trinta dias, a partir do recebimento dos autos
pelo rgo competente.
2o O prazo mencionado no pargrafo anterior poder ser prorrogado por
igual perodo, ante justificativa explcita.
Exigncia de cauo
Smula 373 STJ - ilegtima
Smula Vinculante 21 inconstitucional
Hipteses do no conhecimento do recurso administrativo
Previstas no Art. 63:
Art. 63. O recurso no ser conhecido quando interposto:
I - fora do prazo;
II - perante rgo incompetente;
III - por quem no seja legitimado;
222

IV - aps exaurida a esfera administrativa.


1o Na hiptese do inciso II, ser indicada ao recorrente a autoridade
competente, sendo-lhe devolvido o prazo para recurso.(a quem devo recorrer?)
2o O no conhecimento do recurso no impede a Administrao de rever
de ofcio o ato ilegal, desde que no ocorrida precluso administrativa.

EFEITOS NO PROCESSO ADMINISTRATIVO


Em regra, o recurso recebido somente no efeito devolutivo.
Art. 61, LPA. Salvo disposio legal em contrrio, o recurso no tem efeito
suspensivo.
Pargrafo nico. Havendo justo receio de prejuzo de difcil ou incerta
reparao decorrente da execuo, a autoridade recorrida ou a imediatamente superior
poder, de ofcio ou a pedido, dar efeito suspensivo ao recurso.
# STJ - M.S 10.759/DF diante dos atributos do ato administrativo de
presuno de veracidade, de imperatividade e de auto-executoriedade admitiu o
recurso no efeito devolutivo.
PRAZO PARA RECORRER NA VIA ADMINISTRATIVA
Em regra, 10 dias a partir da cincia da deciso. O prazo peremptrio.
Para a Administrao decidir o recurso, o prazo de 30 dias, prorrogvel
por igual perodo.
Art. 63, LPA. O recurso no ser conhecido quando interposto:
I - fora do prazo;
II - perante rgo incompetente;
III - por quem no seja legitimado; [LEGITIMADOS NO ART. 9, LPA]
IV - aps exaurida a esfera administrativa.
1. Na hiptese do inciso II, ser indicada ao recorrente a autoridade
competente, sendo-lhe devolvido o prazo para recurso.
2. O no conhecimento do recurso no impede a Administrao de rever de
ofcio o ato ilegal, desde que no ocorrida precluso administrativa.
223

A lei admite a reformatio em pejus e s impe a necessidade de cincia


para que se formule suas alegaes antes da deciso.
Art. 64, LPA. O rgo competente para decidir o recurso poder confirmar,
modificar, anular ou revogar, total ou parcialmente, a deciso recorrida, se a matria for
de sua competncia.
Pargrafo nico. Se da aplicao do disposto neste artigo puder decorrer
gravame situao do recorrente, este dever ser cientificado para que formule suas
alegaes antes da deciso.
# STJ, antes da lei, no RMS 3.252, entendia pela impossibilidade da
reformatio in pejus.
# STJ - RMS 17.580 processo administrativo reformatio in pejus.
Possibilidade. Precedentes no STJ. Autoridade superior pode reformar para pior a
deciso proferida por rgo ou autoridade inferior.
JSCF, DIGENES GASPARINI, HLM concordavam com a posio do STJ.
Fundamentos:
1 a vedao da reformatio in pejus do direito penal no pode ser confundida
com a do processo administrativo.
2 O Direito Administrativo est pautado no princpio da legalidade, da
autotutela da Administrao.
3 Princpio da verdade material, no qual a Administrao busca o que
realmente aconteceu.
*** Para a Defensoria, no possvel a reformatio in pejus.
REFORMATIO IN PEJUS NA REVISO.
O pedido de reviso feito a qualquer tempo em razo de fato novo,
capaz de demonstrar a inadequao da sano aplicada ou a inocncia do punido.
Ex: o servidor responde nas diversas esferas separadamente: cvel,
administrativa e penal. Dois anos aps, a deciso penal o condena.
No possvel a reformatio in pejus no pedido de reviso.
Art. 65, LPA. Os processos administrativos de que resultem sanes podero
ser revistos, a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos ou
224

circunstncias relevantes suscetveis de justificar a inadequao da sano aplicada.


Pargrafo nico. Da reviso do processo no poder resultar agravamento da
sano.
Art. 182, nico, Lei 8112/90. Da reviso do processo no poder resultar
agravamento de penalidade.
CONTAGEM DE PRAZOS
Art. 66, da lei
Art. 66. Os prazos comeam a correr a partir da data da cientificao oficial,
excluindo-se da contagem o dia do comeo e incluindo-se o do vencimento.
1o Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til seguinte se o
vencimento cair em dia em que no houver expediente ou este for encerrado antes da
hora normal.
2o Os prazos expressos em dias contam-se de modo contnuo.
3o Os prazos fixados em meses ou anos contam-se de data a data. Se no
ms do vencimento no houver o dia equivalente quele do incio do prazo, tem-se
como termo o ltimo dia do ms. Ex: fevereiro
Art. 67. Salvo motivo de fora maior devidamente comprovado, os prazos
processuais no se suspendem.
PRIORIDADE NA TRAMITAO

Art. 69-A, LPA. Tero prioridade na tramitao, em qualquer rgo ou


instncia, os procedimentos administrativos em que figure como parte ou interessado:
(Includo pela Lei n 12.008, de 2009).
I - pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos; (Includo pela Lei
n 12.008, de 2009).
II - pessoa portadora de deficincia, fsica ou mental; (Includo pela Lei n
12.008, de 2009).
III (VETADO) (Includo pela Lei n 12.008, de 2009).
IV - pessoa portadora de tuberculose ativa, esclerose mltipla, neoplasia
maligna, hansenase, paralisia irreversvel e incapacitante, cardiopatia grave, doena de
Parkinson, espondiloartrose anquilosante, nefropatia grave, hepatopatia grave, estados
225

avanados da doena de Paget (ostete deformante), contaminao por radiao,


sndrome de imunodeficincia adquirida, ou outra doena grave, com base em concluso
da medicina especializada, mesmo que a doena tenha sido contrada aps o incio do
processo. (Includo pela Lei n 12.008, de 2009).
1o A pessoa interessada na obteno do benefcio, juntando prova de sua
condio, dever requer-lo autoridade administrativa competente, que determinar as
providncias a serem cumpridas. (Includo pela Lei n 12.008, de 2009).
2o Deferida a prioridade, os autos recebero identificao prpria que
evidencie o regime de tramitao prioritria. (Includo pela Lei n 12.008, de 2009).
3o (VETADO) (Includo pela Lei n 12.008, de 2009).
4o (VETADO) (Includo pela Lei n 12.008, de 2009).
CONTROLE DA ADMINISTRAO

3 controles:
- Administrativo
- Legislativo
- Judicial
I. CONTROLE ADMINISTRATIVO
Pode controlar os aspectos de legalidade e mrito do ato administrativo.
Pode iniciar o controle de ofcio ou mediante provocao [requerimento].
Controle de ofcio: Fruto da fiscalizao hierrquica
Controle provocado pelo administrado: pressupe recurso administrativo em
sentido amplo, instrumento.
Recursos em sentido amplo: Representao [ilegalidade ou abuso de poder],
Reclamao Administrativa [manifestao de discordncia com alguma conduta da
Administrao], Pedido de Reconsiderao [formulado perante a prpria autoridade que
decidiu], Pedido de Reviso [aps conhecimento de fato novo], Recurso Hierrquico
Prprio [quando quem julga a autoridade superior dentro do mesmo rgo] ou
Imprprio [cuja autoridade julgadora pertence a outro rgo diverso do que proferiu a
deciso originria]. O Recurso Hierrquico Imprprio no existe no direito brasileiro.
II. CONTROLE LEGISLATIVO OU PARLAMENTAR
226

Este controle pode ser:


1.

Poltico [CPIs].

2.

Financeiro realizado pelo legislativo com o auxlio do Tribunal de

Contas.
Art. 70, CF/88: A fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e
patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto
legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de
receitas, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo
sistema de controle interno de cada Poder.
Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou
privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores
pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes
de natureza pecuniria.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
JSCF legitimidade controle de mrito.
MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO - tambm entende dessa forma:
dever de boa Administrao.
Controle de mrito envolve revogao.
Smula vinculante n 3, STF: NOS PROCESSOS PERANTE O
TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO ASSEGURAM-SE O CONTRADITRIO E A
AMPLA DEFESA QUANDO DA DECISO PUDER RESULTAR ANULAO OU
REVOGAO

DE

ATO

ADMINISTRATIVO

QUE

BENEFICIE

INTERESSADO, EXCETUADA A APRECIAO DA LEGALIDADE DO ATO DE


CONCESSO INICIAL DE APOSENTADORIA, REFORMA E PENSO.
Art. 71, CF/88 pelo princpio da simetria vale para os Tribunais de Contas
estaduais.
Art. 71, X, CF/88 - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado,
comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal;
1 - No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado diretamente pelo
Congresso Nacional, que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo as medidas
cabveis.
227

No contrato, primeiro h a comunicao ao Congresso Nacional para que o


Poder Legislativo comunique ao Presidente para que se tome as providncas cabveis.
Polmica: Numa licitao possvel o TC suspender o andamento da licitao?
# STF - M.S 24.510/DF O TC tem competncia para fiscalizar
procedimentos de licitao, determinar suspenso cautelar, examinar editais de licitao
publicados.
No possvel controle prvio no edital de licitao, antes da publicao.
# STF - RE 547.063/RJ julgado em 07.10.2008 A lei federal 8666/93
autoriza o controle prvio quando houver solicitao do TC para a remessa de cpia do
edital de licitao j publicado.
No possvel o controle prvio envolvendo contrato administrativo
# STF - ADI 916-MT julgado em 02.02.2009 Rel. Min. Joaquim Barbosa
O art. 71, CF/88 no insere na competncia do TCU a aptido para examinar
previamente... inconstitucional norma local que estabelea competncia do tribunal
de contas para realizar exame prvio de validade de contrato....
Art. 71, 3, CF/88 - As decises do Tribunal de que resulte imputao de
dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo.
ttulo executivo extrajudicial.
Legitimidade para entrar com ao de cobrana:
- ente pblico beneficirio da condenao imposta pelo TC. O TC no
tem personalidade jurdica, por ser rgo que integra uma entidade, quem tem a
legitimidade a entidade poltica.
# STF RE 227.037/SE.
# AgRg REsp 1.181.122 julgado em 06.05.2010.
# REsp 1.119.377/SP julgado em 26.08.2009. Surge a possibilidade do MP
na defesa eminentemente do patrimnio pblico MP no tem legitimidade ordinria,
mas tem a extraordinria quando o ente competente para cobrar, falha. Uma das suas
atribuies proteger o patrimnio pblico.
DECISES DOS TRIBUNAIS DE CONTAS QUE FEREM O PRINCPIO
DA SEGURANA JURDICA.
228

Ex: servidor queria incorporao de algum benefcio e conseguiu por via


judicial.
TC pode retirar o benefcio do servidor que conseguiu o benefcio aps o
trnsito em julgado da deciso judicial e que o ente no tenha se manifestado?
# MS 27.962/DF julgado em 24.04.2009 impossibilidade de
desconstituio na via administrativa de coisa julgada. Situao de fato j
consolidada no passado que deve continuar em homenagem boa-f.
Ex: determinada autarquia contratou sem concurso, aps a CF/88, e aps
20 anos diz que todos os funcionrios devem ser exonerados por causa da irregularidade
na contratao.
# STF M.S 26.117 julgado em 20.05.2009 Ascenso funcional anulada
pelo TCU aps dez anos. Inexistncia. Decadncia administrativa. Art. 54, lei 9.784/99.
Ofensa ao princpio da segurana jurdica e da boa-f. Segurana concedida.
Smula vinculante n 3, STF: Nos processos perante o Tribunal de Contas da
Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar
anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e
penso.
Em regra, tambm dentro do TC, se o ato vai anular ou revogar ato que
beneficia algum, este ter direito ao contraditrio e ampla defesa, salvo se a anulao
ou revogao do ato disser respeito concesso inicial de aposentadoria, reforma e
penso.
MAIORIA DA DOUTRINA abomina a parte final dessa Smula.
FUNDAMENTOS DO STF: no h necessidade do contraditrio e ampla
defesa porque o ato de aposentadoria um ato complexo [mais de uma vontade dentro
de mais de um rgo]. Quando o TCU no homologa a concesso inicial, o processo
administrativo volta Unio, e neste mbito, dado o direito ao contraditrio e ampla
defesa.
Ex: TC solicita documentos Administrao para comprovar a lisura da
licitao, mas a Administrao atrasa a entrega desses documentos. O TC pode impor
229

sano [multa], mas no pode condicionar o recebimento da documentao ao


pagamento da multa.
# RMS 16.186/PB julgado em 07.05.2009 2. Tem-se como descabida o
prvio pagamento de multa como condio para o recebimento da documentao
exigida pelo Tribunal de Contas...
Ex: O TC pode quebrar o sigilo bancrio do investigado quando houver
suspeita de desvio de verbas?
No possvel. A LCp 105/2001 no conferiu essa competncia ao TC.
# M.S 22.801/DF publicado em 14.03.2008.
III. CONTROLE JUDICIAL DA ADMINISTRAO
O direito brasileiro adotou o sistema de jurisdio una ou ingls, i.e., o
Poder Judicirio o nico capaz de dizer o direito de forma definitiva, com fora de
coisa julgada.
Art. 5, XXXV, CF/88: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito;
No foi adotado o sistema da dualidade da jurisdio ou sistema francs.
Neste sistema h um contencioso judicial e o contencioso administrativo. Nos dois h
fora julgada.
1 forma de controle: smulas vinculantes.
Art. 103-A, CF/88: O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por
provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises
sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na
imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder
Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual
e municipal, bem como proceder sua reviso ou Constituio cancelamento, na
forma estabelecida em lei. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) (Vide
Lei n 11.417, de 2006).
Art. 7, Lei 11.417/06 Da deciso judicial ou do ato administrativo que
contrariar enunciado de smula vinculante, negar-lhe vigncia ou aplic-lo
230

indevidamente caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal, sem prejuzo dos


recursos ou outros meios admissveis de impugnao.
Instrumento adequado para informar ao STF que Smula vinculante est
sendo violada: RECLAMAO.
Deve haver o exaurimento das vias administrativas.
O STF anular o ato administrativo impugnado se julgar procedente ou cassar
a deciso judicial impugnada.
Art. 64-B, LPA. Acolhida pelo Supremo Tribunal Federal a reclamao
fundada em violao de enunciado da smula vinculante, dar-se- cincia autoridade
prolatora e ao rgo competente para o julgamento do recurso, que devero adequar as
futuras decises administrativas em casos semelhantes, sob pena de responsabilizao
pessoal nas esferas cvel, administrativa e penal. (Includo pela Lei n 11.417, de
2006).
CONTROLE JUDICIAL DO MRITO ADMINISTRATIVO
Mrito o contedo da deciso discricionria; juzo de valor de
oportunidade e convenincia do ato discricionrio.
O Poder Judicirio pode e deve controlar o ato administrativo
discricionrio quando:
1. Quando extrapolar os limites da lei [liberdade conferida ao agente
pblico na atuao discricionria].
Ex: agente da vigilncia sanitria que encontra um salgadinho com data
de validade vencida em um dia. A lei prev que o agente pode autuar e impor multa ao
estabelecimento e fech-lo por 30 dias. O agente autua, multa e fecha o estabelecimento
por 3 meses. O agente extrapolou a liberdade conferida pela lei.
2.

Quando viola princpio constitucional implcito ou explcito.

3. Quando o agente pblico atua com desvio de poder. O desvio de poder tem
que ser aferido de forma objetiva, analisando o contexto.
4. Em relao aos conceitos jurdicos indeterminados, no tocante zona de
certeza positiva e zona de certeza negativa [CABM]. Verifica se houve ou no falta
grave. No pode ser na zona cinzenta, incerteza.

231

5. Quando violar elementos vinculados do ato discricionrio. 3 elementos so


vinculados no ato discricionrio: competncia, forma e finalidade. O mrito est
relacionado com os outros dois elementos: valorao do motivo e escolha do objeto.
CONTROLE JUDICIAL DA OMISSO DA ADMINISTRAO PBLICA
Pressupostos de admissibilidade:
1. Omisso que gera comportamento ilcito.
Ex: 3 anos para decidir sobre o funcionamento de uma rdio comunitria
Prazo desarrazoado.
2. Analisar se o ato discricionrio ou vinculado.
Se for vinculado, o Poder Judicirio pode suprir essa omisso.
Ex: Aposentadoria compulsria [70 anos].
Se o ato for discricionrio, o mximo que pode chegar o controle judicial
fixar prazo razovel para a Administrao decidir.
Ex: autorizao de funcionamento de rdio comunitria.
# STJ - Embargos em REsp 1.100.057/RS julgado em 28.10.2009.
# STJ - REsp 764.085/PR.
CONTROLE JUDICIAL ENVOLVENDO POLITICAS PBLICAS

Ex. fornecimento de julgamentos


Aqui o fundamento na Teoria da Reserva do Possvel, que se baseia na
impossibilidade de a Administrao concluir/realizar todas as polticas pblicas, quer no
aspecto material (visto como aspecto ftico), quer no aspecto jurdico.
ATENO: Para o aspecto material ou ftico, tem-se como fundamento:
- a ausncia de recursos financeiros,
- ausncia de pessoal especializado e,
- ausncia de equipamentos hbeis para realizar todas as polticas pblicas.
ATENO: J no aspecto jurdico, tem-se como fundamento jurdico:
- h a necessidade de dotao oramentria para evitar gastos extras;
232

- o princpio da separao dos poderes, o poder judicirio interferindo no


poder executivo, porm isto no poderia ocorrer, pois quem foi eleito pelo povo para
realizar as polticas pblicas, foi tanto o Legislativo quanto o Executivo e no o
Judicirio.
- o fato do Executivo e Legislativo para executar as polticas pblicas, e o
Judicirio no tem essa funo - Teoria da Reserva do Possvel.
Basta alegar a Teoria da reserva do possvel?
No basta alegar a reserva do possvel, tem que comprovar o fundamento, por
ex. a dotao oramentria, etc.
A corrente favorvel ao controle Judicial das polticas pblicas, fundamentam
que:
1.

O ncleo essencial mnimo do direito fundamental, em suma, significa

que o Estado tem que proporcionar o mnimo aos cidados, no apenas a questo de
subsistncia, no s sade, inclui muito mais, como por ex. lazer, educao, criana e
adolescente, meio ambiente;
2.

Mxima efetividade da norma constitucional (J.J. Gomes Canotilho) -

Canotilho deixa claro que a uma norma constitucional deve ser atribudo o sentido que
maior eficcia lhe d. Quando Canotilho trata deste tema, para extrair o mximo de
eficcia que uma norma constitucional lhe d, est falando do Princpio Operativo da
Norma Constitucional, ou seja, todas as normas constitucionais principalmente nos
direitos fundamentais, tem que buscar a operatividade, o mximo de eficcia no direito
concreto.
O STJ j concluiu em 2009 - MS 28.338 - prevalece na jurisprudncia a
possibilidade de interferncia, ou seja, a possibilidade de controle. Assim, encontramos
no julgado mencionado: 4. O direito a ser reconhecido no alcana a possibilidade
de escolher o paciente o medicamento que mais se adqe ao seu tratamento. 5. In
casu, oferecido pelos SUS uma segunda opo de medicamento substitutivo,
pleiteia o impetrante fornecimento de medicamento de que no dispe o SUS, sem
descartar em prova circunstanciada a imprestabilidade da operao ofertada.
CONTROLE JUDICIRIO EM CONCURSO PUBLICO:
233

Prevalece a regra de que impossvel o judicirio controlar concurso pblico,


ou seja, o Judicirio no pode modificar a banca.
# STJ REsp 1.130.985-PR
No possvel uma questo ser corrigida fora da matriz de avaliao.
# STJ RMS 27566 deixa claro que o Poder Judicirio pode controlar este
tipo de avaliao, desde que fuja a correo do espelho da prova. Isto novo e
recentssimo. Isto exceo.
CONTROLE JUDICIAL ESPECIAL
Envolve:
1.

Atos polticos: que so aqueles com alto grau de discricionariedade,

como por exemplo com um indulto, a permisso do executivo federal, um controle


especial e ocorre quando o ato poltico estiver eivado de ilegalidade ou de
inconstitucionalidade, e alm destes, tem que afetar direito individual ou coletivo.
2.

Atos Legislativos Tpicos: envolvem apenas determinadas aes, ou

ADI, ou ADC ou ADPF, que so aes essenciais e caracterizam controle especficos,


especiais;
3.

Atos interna corporis, que so aqueles de competncia interna e

exclusiva dos poderes legislativo e judicirio. Ex: regimento interno da Cmara dos
Deputados, do judicirio - regimento interno de um Tribunal de Justia, este controle
tambm, um controle especial, pois tem que ter vcio de legalidade ou de
constitucionalidade e tem que afetar direito individual ou coletivo.
BENS PBLICOS
Conceito de Bens Pblicos:

Art. 98 do CC- So bens pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s


pessoa jurdicas de direito pblico e interno; todos os outros so particulares, seja qual
for a pessoa a que pertencerem.
Art. 41, CC. So pessoas jurdicas de direito pblico interno:
I - a Unio;
II - os Estados, o Distrito Federal e os Territrios;
III - os Municpios;
IV - as autarquias, inclusive as associaes pblicas;
234

V - as demais entidades de carter pblico criadas por lei.


Pargrafo nico. Salvo disposio em contrrio, as pessoas jurdicas de direito
pblico, a que se tenha dado estrutura de direito privado, regem-se, no que couber,
quanto ao seu funcionamento, pelas normas deste Cdigo.
VISO DA DOUTRINA SOBRE CONCEITOS DE BENS PBLICOS:
Celso Antnio Bandeira de Melo - bens pblicos no so apenas aqueles
pertencentes s pessoas jurdicas de direto pblico, so tambm aqueles que embora no
pertencentes a tais pessoas esto afetados a uma atividade administrativa, mais
precisamente a uma prestao de um servio pblico.
Jos dos Santos Carvalho Filho e Lucia Valle Figueiredo - dizem que bens
pblicos so aqueles pertencentes as pessoas jurdicas de direito pblico, ou seja, se
pertencem as pessoas jurdicas de direito privado, esto de fora de bens pblicos. Mas,
deve-se ter cuidado com o que diz Jose dos Santos Carvalho Filho, pois ele faz meno
a Cretella Jr. Que diz que quando ele cita Cretella Jr. ele muito se aproxima do que diz
Celso Antonio B. M., ele tambm fala das concessionrias de servio pblico ,ele
enquadra estes bens, como sendo bens d uso especial.
Ento a viso da doutrina, esta um pouco mais ampla do que a viso dada pelo
CC.
(Repercusso geral)RE 601392 e RE 5999628- STF o caso de correios
sendo instituto diferenciado para elas, pois so prestadoras de servio pblico, sendo
assim empresa pblica, mas entra no caso da exceo.
AFETAO E DESAFETAO
I-

AFETAO, tambm chamado por alguns de CONSAGRAO

conferir destinao pblica ao um determinado bem. E esta afetao ou


consagrao pode ser:
a)expressa= por meio de lei ou ato administrativo;
b)tcita= por meio de um acontecimento ou fato jurdico. Ex.: um terreno
vazio que no era utilizado que passou a ser utilizado por um rgo de pesquisa para
plantio para concretizar suas pesquisas.
Se estamos diante de uma afetao lcita, que foram estas supra mencionadas,
quando que estamos diante de uma afetao ilcita, ou seja, d um bem de forma

235

ilcita?? R. A desapropriao indireta, no apossamento administrativo, se resolve a


questo em perdas e danos, simplesmente a administrao se apossa.
II-

DESAFETAO OU DESCONSAGRAO

Temos a retirada da destinao pblica de um determinado bem, que tambm


pode ser:
a)expressa= por meio de lei ou ato administrativo;
b)tcita= por meio de um acontecimento ou fato jurdico.Ex.: um rio que seca,
o rio secou, este tinha uma destinao pblica, no momento que secou deixou de ter esta
destinao e isto em conseqncia no regime jurdico no bem pblico.
CLASSIFICAO DE BENS PBLICOS:
1)Quanto destinao:
Art. 99 do CC- So bens pblicos:
I - os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e
praas;
So aqueles de acesso irrestrito a populao em geral, ou seja, a utilizao
desses bens no tem a necessidade de uma autorizao especifica e o prprio CC, d
alguns exemplos: rios, mares, estradas, etc. No h necessidade de uma autorizao
especifica. No significa que pode ser de livre acesso, na estrada por exemplo paga
pedgio, e no deixa de ser bem comum do povo, porque se paga pedgio. So bens
indisponveis.
II - os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio
ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal,
inclusive os de suas autarquias;
A utilizao restritiva pois eles se restringem a utilizao de uma autorizao
especial, pois aqui visa a uma prestao de um servio pblico ou a uma atividade
administrativa.
So denominados de bens especiais so patrimoniais indisponveis.
III - os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de
direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas
entidades.
Os bens dominicais ou dominiais, so aqueles que no possuem destinao
publica e so considerados bens patrimoniais disponveis, por ex. as terras devolutas e
236

qualquer dos bens posteriores que foram desafetados. Estes bens so considerados bens
disponveis.
Jos Cretella Junior entende que os bens dominicais e dominiais no so
sinnimos, para ele, os bens dominiais so todos os bens de domnio pblico, de
domnio do Estado, ou seja, quando ele fala de bens dominiais ele fala do gnero.
Pargrafo nico. No dispondo a lei em contrrio, consideram-se
dominicais os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se
tenha dado estrutura de direito privado.
REGIME JURDICO DOS BENS PBLICOS
1) INALIENABILIDADE ALIENABILIDADE CONDICIONADA
possvel condicionar os bens pblicos aos artigos da lei, artigo 100 e 101 do
CC
Art. 100. Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so
inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar.
Art. 101. Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as
exigncias da lei.
Tem que seguir os requisitos do art. 17 da Lei 8666/92
Terras devolutas so exemplos de terras dominicais.
Art. 225,5 da CF, porm se tais terras, com relao as questes do meio
ambiente, para proteg-la, tornam-se indisponveis.
Inciso I- Alienao de imveis
*Administrao Direta e Autarquia e Fundao Aqui devemos guardar as
seguintes informaes:
- interesse pblico;
-autorizao legislativa;
- avaliao prvia;
- licitao( na modalidade concorrncia, em regra, pois se o bem foi adquirido
por dao em pagamento, ou por procedimento judicial, pode ser concorrncia,que a
regra ou o leilo).
Quando se fala em alienao de bens imveis, tem que ter presentes estes
requisitos.
237

*Para as Empresas pblicas e sociedade de economia mista, os requisitos so:


Avaliao previa e licitao (concorrncia, que a regra)
Inciso II- Alienao de bens mveis, possuem os seguintes requisitos:
-Interesse pblico;- avaliao prvia; -licitao (pode ser leilo se o mvel for
at R$650 mil)
2) IMPENHORABILIDAE DOS BENS PBLICOS
A PENHORA envolve atos de natureza constritiva, para garantir a execuo,
para satisfazer uma divida do credor NO envolve bens pblicos, pois se d por regime
de precatrios (art. 100 da CF). Da mesma forma, as cautelares tpicas: de Arresto (para
bens indeterminados) e seqestro (para bens determinados) perdem a razo de ser no
direito administrativo.
O regime de precatrios, previsto no art. 100, da CF, foi alterado pela EC
62/2009.
3)

NO

ONERABILIDADE

DOS

BENS

PBLICOS

ou

IMPOSSIBILIDADE DE ONERAO
Os bens pblicos no podem ser dados em garantia (direito real de garantia).
Fundamentos:
O art. 100 da CF fala em regime de precatrios. De que adianta d um bem
pblico em garantia, se no vai ser objeto de penhora, por no ser alienado de forma
livre, tem que se d a exceo em deciso transitada em julgado por meio de precatrio.
O at. 1.420 do CC, quando se fala d bem em garantia, lembramos dos
institutos da hipoteca, penhor e anticrese.
Penhor jias da Caixa. Direito real de garantia sobre bens mveis. Bem que
sofreu penhor bem empenhado
Hipoteca Direito real de garantia sobre bens imveis. O bem que foi
hipotecado um bem penhorado.
4 IMPRESCRITIBILIDADE DO BEM PBLICO
Refere-se a prescrio aquisitiva: usucapio.
Art. 183, 3e Art. 191 da CF afirmam que bem pblico no pode ser
adquirido por usucapio.

238

BENS PBLICOS NO ESTO SUJEITOS A USUCAPIO, ART. 102


DO CC , nem mesmo o bem dominical.
O poder pblico pode adquirir bens por usucapio.
Usucapio constitucional especial (por labore): tambm no cabe. No h
excees.
O STJ entende que se no houve a notificao prvia do poder pblico no
possvel falar em indenizao das benfeitorias, nem de acesses dos imveis de bens
pblicos- REsp 945055/09.
Aquisio de bem pblico por parte do Poder Pblico:
-Contratos: Compra e venda, Permutao, Doao
- Dao em pagamento: pagar de outra maneira, que no a estipulada
inicialmente. Ex: tributo, se a Fazenda concordar. Alienar o bem depois: concorrncia
ou leilo (art. 19, Lei 8666/93).
- usucapio de patrimnio privado. O poder pblico pode adquirir bens atravs
de prescrio aquisitiva.
- desapropriao;
- Acesso natural: leito de rio abandonado, aluvio, avulso
- arrematao;

USO DE BEM PBLICO PELO PARTICULAR


Autorizao de uso de bem pblico:
- um ato unilateral, discricionrio e precrio, por meio do qual o poder
publico faculta o particular a utilizao de bem publico no exclusivo interesse deste. Ex.
a utilizao de um terreno para fazer uma festa/ um evento. Neste exemplo, no h
necessidade nem de lei autorizando nem de licitao.
E se autorizao tiver um prazo, como ela se chama??R. autorizao
qualificada ou condicionada. Mas em regra esta autorizao no tem prazo.
Esta a autorizao de uso comum.
Agora veremos a Autorizao de Natureza Urbanstica que esta na
MP(medida provisria) 2220/2001- ver art. 9:

239

Art. 9o facultado ao Poder Pblico competente dar autorizao de uso


quele que, at 30 de junho de 2001, possuiu como seu, por cinco anos,
ininterruptamente e sem oposio, at duzentos e cinqenta metros quadrados de
imvel pblico situado em rea urbana, utilizando-o para fins comerciais.
1o A autorizao de uso de que trata este artigo ser conferida de forma
gratuita.
2o O possuidor pode, para o fim de contar o prazo exigido por este artigo,
acrescentar sua posse de seu antecessor, contanto que ambas sejam contnuas.
3o Aplica-se autorizao de uso prevista no caput deste artigo, no que
couber, o disposto nos arts. 4o e 5o desta Medida Provisria.
Quem consegui comprovar at o dia 20 de junho de 2001 possui como seu por
5 anos, etc...tem direito a esta autorizao de uso de natureza urbanstica- e a finalidade
comercial.
-Essa autorizao de uso gratuita.
-O possuidor pode acrescentar a sua posse a posse do antecessor contanto que
ambas sejam continuas.
-art. 4 da Medida Provisria- o poder publico tem que d o direito ao cidado.
Art. 4o No caso de a ocupao acarretar risco vida ou sade dos ocupantes,
o Poder Pblico garantir ao possuidor o exerccio do direito de que tratam os arts. 1o e
2o em outro local.
Aqui no art. 5 mera faculdade, no h obrigao de d um outro imvel ao
cidado, diferentemente do que diz o art. 4.
Art. 5o facultado ao Poder Pblico assegurar o exerccio do direito de que
tratam os arts. 1o e 2o em outro local na hiptese de ocupao de imvel:
I - de uso comum do povo;
II - destinado a projeto de urbanizao;
III - de interesse da defesa nacional, da preservao ambiental e da proteo
dos ecossistemas naturais;
IV - reservado construo de represas e obras congneres; ou
V - situado em via de comunicao.
Na autorizao comum:
-o ato precrio- aqui definitivo;
- o particular tem a deteno;
-no h o requisito temporal;
240

-no h restrio quanto ao tamanho da rea;


- para qualquer fim
Na autorizao urbanstica:
- o ato definitivo;
- possui uma faceta vinculada;
o particular tem a posse
- o requisito temporal 30. 06.2001;
- a rea a ser ocupada de 250metros quadrados;
- a finalidade comercial
Ato Permisso de uso de bem public
- um ato unilateral, discricionrio e precrio ,por meio do qual o poder
pblico faculta ao particular utilizao de um bem no interesse dele( do particular) e
tambm do interesse coletivo. Ex.:instalao de uma banca de jornal utilizando-se para
tanto um bem pblico, isto sendo em interesse da coletividade, assim quando falamos
em banca de jornal, esta visando tanto o interesse publico quanto o particular.
Se tiver prazo determinado tambm chamada de permisso qualificada ou
condicionada.
Aqui sempre que possvel e haja pluralidade de interessados,tem ser feita
licitao, para Celso Antonio, se no for fazer licitao tem que se fazer algum
procedimento administrativo em que a isonomia, a igualdade dos interessados sejam
garantida.
Sempre que possvel tem que ter a licitao, mas existe casos em que a
licitao no possvel, ex. utilizar um pedao da calada em frente a um bar, ocorre
inexigibilidade de licitao, pois no h concorrncia, s h interesse do dono do bar.
Tambm posso estar diante de licitao dispensada, assim as hipteses do art. 17,I, f e
h, da lei 8666.
3 instituto)Concesso de bem pblico-Contrato administrativo precedido de
administrao por meio do qual o poder publico faculta ao particular a utilizao de um
bem publico para que exera conforme sua destinao especifica. Ex.: Box em mercado
municipal
4instituto)Cesso de uso de bem pblico- tem-se quando da transferncia
gratuita da posse de bem publico por tempo certo ou indeterminado. A posse
241

transferida, assim temos como ex. o tribunal de Justia quando cede uma sala ao
Tribunal de Contas.
Divergncia doutrinaria :
-H autores como por ex. Hely Lopes Meireles e Lucia Vali Figueredo,
entendem que a cesso s pode ser feita para outra entidade pblica.
-Digenes Gasparini, defendia que a cesso tem a possibilidade de ser feita
pela entidade da administrao indireta
- Jos dos Santos de Carvalho Filho admite que pode ser de entidade privada
sem fins lucrativos- interesse pblica. Ex. uma sala de um prdio pblico destinada a
uma associao de servidores
5 instituto) Concesso de direito real de uso decreto lei 271/67 em seu art.
7. Ex. o Estado dono de um terreno, e quer construir uma industria, ele no precisa
vender esta rea particular, ele pode fazer uma concesso de direito real de uso.
Art. 7o instituda a concesso de uso de terrenos pblicos ou particulares
remunerada ou gratuita, por tempo certo ou indeterminado, como direito real resolvel,
para fins especficos de regularizao fundiria de interesse social, urbanizao,
industrializao, edificao, cultivo da terra, aproveitamento sustentvel das vrzeas,
preservao das comunidades tradicionais e seus meios de subsistncia ou outras
modalidades de interesse social em reas urbanas.
1 A concesso de uso poder ser contratada, por instrumento pblico
ou particular, ou por simples trmo administrativo, e ser inscrita e cancelada em livro
especial.
2 Desde a inscrio da concesso de uso, o concessionrio fruir
plenamente do terreno para os fins estabelecidos no contrato e responder por todos os
encargos civis, administrativos e tributrios que venham a incidir sbre o imvel e suas
rendas.
3 Resolve-se a concesso antes de seu trmo, desde que o
concessionrio d ao imvel destinao diversa da estabelecida no contrato ou trmo,
ou descumpra clusula resolutria do ajuste, perdendo, neste caso, as benfeitorias de
qualquer natureza.
4 A concesso de uso, salvo disposio contratual em contrrio,
transfere-se por ato inter vivos , ou por sucesso legtima ou testamentria, como os
demais direitos reais sbre coisas alheias, registrando-se a transferncia.

242

5o Para efeito de aplicao do disposto no caput deste artigo, dever ser


observada a anuncia prvia:
I - do Ministrio da Defesa e dos Comandos da Marinha, do Exrcito ou
da Aeronutica, quando se tratar de imveis que estejam sob sua administrao; e
II - do Gabinete de Segurana Institucional da Presidncia de Repblica,
observados os termos do inciso III do 1o do art. 91 da Constituio Federal.
Diferenas:
Na concesso comum:- tem carter pessoal, meramente obrigacional;
- na concesso comum, no h fins previstos em lei
Na concesso de direito real de uso: - o vinculo real, assim transmissvel o
direito por ato inter vivo ou causa mortis;
- s serve para as finalidades legais.Se no ocorrer isto,ou seja, desviou
qualquer finalidade, o bem ser revertido para a administrao Publica, o bem continua
sendo dela, mas perde a concesso de uso.
6instituto) Concesso de uso para fins de moradia- tambm esta na Medida
Provisria 2220/2001. Os requisitos esto no art. 1 desta medida provisria. A
finalidade aqui a moradia, ou do titular ou de sua famlia.
Quando se existe esta extino para fins de moradia: 1) quando ocorrer desvio
de finalidade, por exemplo, ele aluga para algum, conseguiu a concesso, mas alugou.
2) no caso do titular adquirir um imvel rural ou urbano, assim, perde o direito de
utilizar em regime de concesso esse bem publico.
Se uma rea que envolve ao risco a sade, por exemplo utiliza-se o mesmo
raciocnio supra mencionado, art. 9 da MP.
possvel falar em concesso coletiva em uso especial para fins de moradia,
isto esta no art. 2 da MP 2220/2001.
No forma de uso de bem pblico por particular a concesso de domnio, e
sim, uso de alienao do bem pblico, que depende de lei autorizando e que se for
remunerada tem um lucro bem parecido com o contrato de compra e venda. Se for
gratuita a seo tem um lucro parecido com o contrato de doao.
Direito administrativo
Fabrcio Bolzan
LICITAES
243

Peculiaridades das Modalidades


1) Concorrncia (art. 22 1 da Lei 8666/93): a modalidade de
licitao entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar (em
regra), comprovem possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital
para execuo de seu objeto. Fases:
a) Habilitao
b) Julgamento das Propostas
A inverso dessas fase uma exceo, ela pode ocorrer no contrato de
concesso de servio pblico e na parceria pblico-privada.
A Concorrncia obrigatria nas Concesses de Servio Pblico e nas
Parcerias Pblico-Privadas (PPPs), Concesso de Direito Real de Uso, Obras ou
Servios de Engenharia acima de 1,5 milho de reais e Compras e demais servios
acima de 650 mil reais.
2) Tomada de Preos (art. 22 2): a modalidade de licitao entre
interessados devidamente cadastrados (habilitao preliminar) ou que atenderem a todas
as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do
recebimento das propostas, observada a necessria qualificao.
3) Convite: a modalidade de licitao entre interessados do ramo
pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero
mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual afixar, em local apropriado,
cpia do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na
correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at
24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas.
Art. 22 7o Quando, por limitaes do mercado ou manifesto
desinteresse dos convidados, for impossvel a obteno do nmero mnimo de licitantes
exigidos no 3o deste artigo, essas circunstncias devero ser devidamente justificadas
no processo, sob pena de repetio do convite.
244

A modalidade Convite tambm pode ser realizada com mais de 3


participantes, porm, a cada novo convite, realizado para objeto idntico ou
assemelhado, obrigatrio o convite a, no mnimo, mais um interessado (que no foi
convidado anteriormente, enquanto existirem cadastrados no convidados nas ltimas
licitaes (art. 22 6).
O instrumento convocatrio no convite a Carta-Convite, no h a
necessidade de publicao da imprensa oficial, j que basta afixar a Carta-Convite em
local apropriado.
4) Concurso (art. 22 4): a modalidade de licitao entre quaisquer
interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a
instituio de prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de
edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco)
dias (ex.: elaborao de projeto para construo de uma biblioteca na cidade; quem
elaborar uma vacina para gripe suna). Este no Concurso Pblico para contratao de
pessoal.
Os critrios objetivos de julgamento (menor preo, melhor tcnica,
tcnica e preo e maior lance ou oferta), no sero utilizados na modalidade Concurso,
sero outros critrios.

5) Leilo: a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a


venda de bens mveis inservveis (no sucata, ex.: telefone de disco que no serve
mais para a administrao ou uma mquina de escrever) para a administrao ou de
produtos legalmente apreendidos ou penhorados (ex.: Bens do Abadia), ou para a
alienao de bens imveis prevista no art. 19 (ocorre quando o bem imvel foi
adquirido pela administrao ou por dao em pagamento ou por procedimento judicial,
a regra que ocorra Concorrncia), a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao
valor da avaliao.
cabvel para alienao de Bens Mveis de at 650 mil reais, se for
245

acima deste valor dever ser feita a Concorrncia (art. 17 da Lei 8666/93).
6) Prego (Lei 10520/2002): tem por objetivo a aquisio de bens ou
servios comuns, so aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser
objetivamente definidos no edital por meio de especificaes usuais no mercado (bens e
servios no complexos; ex.: aquisio de material de expediente). Esta modalidade de
licitao vedada para Obras Pblicas, por conta da complexidade dessas obras.
7) Consulta: modalidade exclusiva de Agncias Reguladoras, regida
pela Lei 9986/00, envolve bens e servios no-comuns excetuados os servios e obras
de engenharia. Os licitantes sero pelo menos 5 pessoas fsicas ou jurdicas de elevada
qualificao. O jri que decide nesta modalidade composto de no mnimo 3 pessoas de
elevada qualificao profissional e moral (podem ser servidores ou no da agncia
reguladora).
Fases da Concorrncia
1.

Internas

1.1 Autorizao para licitar


1.2 Definio do objeto a ser licitado
1.3 Definio de recursos financeiros para realizar a licitao
2.

Externas

2.1 Publicao do edital: visa tornar pblica a inteno da administrao


pblica contratar; convocar aqueles que querem contratar com a administrao.
Prazo de publicao em relao a apresentao das propostas ou da
realizao do evento:

Concorrncia: se o critrio de julgamento for melhor tcnica ou tcnica e

preo, o prazo ser de 45 dias. Mas ser com antecedncia de 30 dias se o critrio de
julgamento for o de menor preo.

Tomada de Preo: ser igual a 30 dias de antecedncia se os critrios de

julgamento forem melhor tcnica ou tcnica e preo e ser de 15 dias se o critrio de


julgamento for o de menor preo.
246

Convite: o prazo ser de 5 dias teis para fixar a Carta-Convite em local

adequado.

Concurso: publicar o edital com uma antecedncia de 45 dias corridos

Leilo: 15 dias corridos.

Prego: 8 dias teis


Licitante pode impugnar o edital em um prazo de at 2 dias antes da

abertura dos envelopes de habilitao. Qualquer cidado tambm poderia impugnar o


edital no prazo de at 5 dias teis a abertura dos envelopes de habilitao.
2.2

Habilitao: os documentos que podero ser exigidos nos termos do art.

28 da Lei 8666/93: identidade, registro comercial, etc. Tambm sero exigidos


documentos que comprovem a habilitao tcnica.
2.3

Qualificao Econmico-Financeira (art. 31 da Lei 8666/93): balano

patrimonial da empresa.
2.4

Regularidade Fiscal (art. 29 da Lei 8666/93): CPF, CNPJ e estar em dia

com dvidas tributrias.


2.5

Cumprimento em relao s regras sobre trabalho do menor (art. 7,

XXXIII da CF).
3. Julgamento e Qualificao das propostas: ele feito por uma comisso
que pode ser permanente de licitao ou direcionada a uma licitao somente.
Essas Comisses sero compostas de no mnimo 3 membros, sendo 2 do
quadro de servidores estveis da administrao.
Excees:
a) No caso do Convite em que existe exiguidade de pessoal possvel
substituir a comisso por um s servidor.
b) Concurso: pode ser no servidor
c) Leilo: ser feito por leiloeiro oficial
Art. 48 3 da Lei 8666/93 Quando todos os licitantes forem
247

inabilitados ou todas as propostas forem desclassificadas, a administrao poder fixar


aos licitantes o prazo de oito dias teis para a apresentao de nova documentao ou de
outras propostas escoimadas das causas referidas neste artigo, facultada, no caso de
convite, a reduo deste prazo para trs dias teis.
4. Homologao: a autoridade competente ir analisar a regularidade do
procedimento licitatrio, constatado o vcio de legalidade o procedimento ser anulado,
porm constatada a inconvenincia ou a inoportunidade da licitao o procedimento
ser revogado.
5. Adjudicao: quando o objeto do certame ser entregue ao vencedor.
Fases do Prego (presencial)
1.

Publicao do Edital

2.

Apresentao / Julgamento / Classificao das Propostas

2.1 Competies (critrio de menor valor): A: 100 mil; B: 102 mil; C: 105 mil;
D: 110 mil; E: 120 mil.
selecionada a proposta de menor valor e aquelas que excederem em at 10 %
a menor proposta, se no existirem 3 propostas dentro dessa margem de 10% sero
selecionadas as 3 melhores propostas, ainda que acima do limite citado e d-se incio a
nova competio. A segunda competio tem por objetivo que uma empresa que
inicialmente no deu o menor preo oferecer na segunda competio um melhor preo.
3.

Habilitao: ela est invertida em relao s outras modalidades, no

Prego esta inverso obrigatria. A vantagem a celeridade no procedimento


licitatrio, porque ser analisada a documentao de somente uma empresa.
4.

Adjudicao ao vencedor: ela se inverte com a homologao.

5.

Homologao

Microempresas e Empresas de Pequeno Porte (LC n 123/2006)


248

Art. 42 - A comprovao da regularidade fiscal ser exigida apenas no


momento da assinatura do contrato.
Art. 43 A documentao exigida dever ser apresentada, mesmo que
apresente alguma restrio. necessrio assegurar o prazo de 2 dias teis, prorrogveis
por igual perodo para a regularizao da documentao. O termo inicial o momento
em que ele for declarado vencedor da licitao.
Art. 44 Nas licitaes ser assegurada, como critrio de desempate,
preferncia de contratao para microempresas e empresas de pequeno porte, entende-se
por empate aquelas situaes em que as propostas apresentadas pelas microempresas e
empresas de pequeno porte sejam iguais ou at 10% superiores a proposta mais bem
classificada.
Se a licitao for na modalidade Prego, o percentual ser de at 5%
superior a melhor proposta para se considerar como empatada a proposta.

CONTRATO ADMINISTRATIVO

Ajuste firmado pela administrao sem o particular ou outra entidade


administrativa, com o objetivo de satisfazer o interesse pblico pelas condies
estabelecidas pela prpria administrao.
diferente de Contrato da Administrao, este gnero do qual o
Contrato Administrativo espcie, tanto um quanto o outro podem ser de Regime
Jurdico de Direito Pblico (regra) ou Privado (exceo; ex.: contrato de locao).
Caractersticas
1. Administrao atua como Administrao: atua se valendo das
prerrogativas que possui para satisfazer o interesse pblico.
Prerrogativas: so as clusulas exorbitantes (ex.: alterao unilateral do
contrato administrativo).

249

2. Finalidade Pblica da Contratao


3. Formalismo: segue o princpio da liberdade ou da solenidade das
formas, ou seja, a forma mais solene que existe a Escrita.
Art. 60 P. nico da Lei 8666/93 - O Contrato Verbal com a
Administrao nulo e de nenhum efeito, salvo o de pequenas compras, pronto
pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a 4 mil reais.
Instrumento de Contrato (art. 62 da Lei 8666/93) : obrigatrio nos casos
de concorrncia e tomada de preos, bem como, nos casos de dispensa e inexigibilidade
de licitao, ser facultativo nos demais, tais como: carta-contrato, nota de empenho de
despesa, autorizao de compra ou ordem de execuo de servio.
4. Contrato de Adeso: a administrao quem estabelece todas as
clusulas do contrato administrativo, portanto, cabe ao particular aderir ou no aderir.
Art. 62 1o A minuta do futuro contrato integrar sempre o edital ou ato
convocatrio da licitao.
5. Natureza Jurdica: Intuitu Personae a natureza de pessoalidade
do contrato administrativo.
Em regra, vedada a Subcontratao, o vencedor contratando um
terceiro para realizar o objeto da licitao.
Exceo: a Subcontratao ser possvel apenas de parcela do objeto
licitado, desde que admitida no edital de licitao e expressamente autorizada no
contrato pela Administrao.
6. Clusulas Exorbitantes: so aquelas que exorbitam o direito comum,
ou seja, seriam consideradas nulas nos contratos privados.
6.1 Exigncia de Garantia: a administrao pode exigir garantia do
contratado para assegurar a execuo do contrato. uma faculdade da administrao e
no uma obrigao (art. 56 da Lei 8666/93), porm, se ela resolver exigir, esta clusula
ter que estar prevista no edital.
Caber ao contratado optar por uma das modalidades de garantia: Cauo
250

em dinheiro ou Ttulos da Dvida Pblica, Seguro-Garantia ou Fiana Bancria.


Em regra, o percentual da garantia de 5% do valor do contrato, podendo
chegar a 10% no contrato de grande vulto com complexidade tcnica e riscos
financeiros.
6.2 Alterao Unilateral do Contrato pela Administrao: ter que
motivar e satisfazer de alguma forma o interesse pblico. Quando a administrao altera
unilateralmente, s poder faz-lo em relao s clusulas regulamentares ou de servio,
so aquelas que envolvem o objeto ou a forma de execuo do contrato. A
administrao no pode alterar, sem a concordncia da outra parte, as clusulas
econmico-financeiras. (monetrias).
Art. 65 1o O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies
contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras,
at 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso
particular de reforma de edifcio ou de equipamento, at o limite de 50% (cinqenta por
cento) para os seus acrscimos.
direito do contratado a manuteno do equilbrio econmico
financeiro, a manuteno da relao de adequao entre o objeto e o preo durante
toda a execuo do contrato.
6.3 Resciso Unilateral do Contrato pela Administrao: uma resciso
direta, sem a necessidade de autorizao do Poder Judicirio. obrigao conferir o
direito de Contraditrio e Ampla Defesa ao contratado. Hipteses de Resciso (art. 78
da lei 8666/93): geralmente se resumem a inadimplemento total ou parcial do particular
contratado.
OBS.: No contrato de servios pblicos no precisa de autorizao do
Poder Judicirio, mas tem que haver Contraditrio e Ampla Defesa para contratado.
6.4 Poder de Fiscalizao da Administrao: A Administrao tem o
Poder-Dever de fiscalizar o contrato administrativo. A fiscalizao ou a falha nela no
exclui ou reduz a responsabilidade do contratado.
Art. 71 1 da Lei 8666/93 O inadimplemento do contratado em
relao aos encargos trabalhistas, ficais ou comerciais no transfere administrao a
251

responsabilidade pelo seu pagamento. No tocante aos encargos previdencirios, a


administrao responde solidariamente (em condio de igualdade com o contratado).
Smula 331 do TST A Administrao tem responsabilidade subsidiria
(depois de comprovar o exaurimento do patrimnio do empregador) pelos encargos
trabalhistas (ex.: o dono da empresa de segurana que trabalha no prdio da
administrao no pagou os encargos trabalhistas, se o dono da empresa no tiver como
pagar esses encargos, a administrao responde subsidiariamente). Esta smula est
sendo bastante contestada, j que contra legem, por isso, ser analisada pelo STF.
6.5 Restrio a exceo do contrato no cumprido: s ser possvel o
contratado deixar de cumprir com a sua parte, quando o atraso no pagamento da
administrao for superior a 90 dias (art. 78, XV da Lei 8666/93).
6.6 Imposio Direta de penalidades administrativas pela administrao:
sem a necessidade de autorizao do Poder Judicirio (art. 87 da Lei 8666/93 espcies
de pena: advertncia, multa, suspenso temporria de participar em licitao,
impedimento de contratar com a administrao por no mximo 2 anos, declarao de
inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica).
Extino do Contrato Administrativo (hipteses):
1. Concluso do objeto
2. Termo Contratual: trmino do prazo
3. Anulao: diante de uma ilegalidade
OBS.: Em regra, a anulao do contrato administrativo ou da licitao
no gera o direito de indenizar, salvo, pelo que o contratado j houver executado e por
outros prejuzos regularmente comprovados, desde que o particular no tenha dado
causa a ilegalidade.
4. Revogao: inconvenincia ou inoportunidade
5. Resciso Contratual
5.1

Resciso Administrativa: aquela resciso unilateral celebrada pela

Administrao
5.2

Resciso Amigvel: aquela consensual entre as partes.


252

5.3

Resciso Judicial: ocorre a pedido do particular contratado em razo do

inadimplemento da administrao.
5.4

Resciso de pleno direito: decorre de fato estranho a vontade das partes

(ex.: morte do contratado).


Prazo do Contrato Administrativo na Lei 8666/93
Art. 57, caput traz a Regra do prazo: 1 ano.
Excees:

Aos

projetos

cujos

produtos

estejam estabelecidos

nas

metas

estabelecidas no Plano Plurianual, o contrato poder durar 4 anos;

Prestao de Servios contnuos que poder ser prorrogado por at 60

meses, pode chegar a 72 meses nas hipteses do 4 do art. 57 da Lei 8666/93, em


carter excepcional, devidamente justificado, mediante autorizao da autoridade
superior;

Aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica, o

contrato poder ser prorrogado por at 48 meses.


OBS.: proibido contrato por prazo indeterminado (art. 57 3 da Lei
8666/93).
Contrato de Servio Pblico: o prazo ser proporcional ao capital investido e
uma pequena margem de lucro.
Formas de Inexecuo do Contrato Administrativo
1. Forma Culposa: o contrato deixou de ser executado em razo de dolo
ou culpa em sentido estrito de alguma das partes. Consequncia: dever de indenizar os
prejuzos causados a outra parte.
2. Inexecuo sem Culpa
2.1

Decorre da Teoria da Impreviso: em razo de fatos supervenientes,

imprevisveis, extraordinrios e extra-contratuais, o contrato no pode ser executado


253

(crises financeiras de ordem mundial).


2.2

Fato do Prncipe: uma determinao estatal geral que afeta

indiretamente o contrato administrativo.


2.3

Fato da Administrao: h uma ao ou omisso administrativa que afeta

diretamente o contrato administrativo (ex.: administrao contrata uma empresa para


ampliar as linhas do metr mas no desapropria a rea necessria)
2.4

Interferncias Imprevistas: so fatos materiais imprevistos existentes

desde antes da celebrao do contrato, mas s conhecidos durante a sua execuo.


2.5

Caso Fortuito / Fora Maior: fenmenos da natureza ou condutas

humanas que impedem a execuo do contrato.


Execuo direta (art. 6 , VII da Lei 8666/93) - a que feita pelos rgos
e entidades da Administrao, pelos prprios meios.
Execuo Indireta (art. 6, VIII da Lei 8666/93): empreitada por preo
global ou por preo unitrio, tarefa ou empreitada integral
No Convnio pode ter o ajuste celebrado entre entidades da
administrao ou entre elas e particulares e nos Consrcios Pblicos, o ajuste firmado
entre entidades polticas.

SERVIOS PBLICOS

Conceito: a atividade material que a lei ( atribui ao Estado para prestar


direta ou indiretamente por um regime de direito pblico.
Atividade Material: comodidade, utilidade colocada a disposio da
comunidade ex.: transporte coletivo;
Lei: administrao direta a titular do servio pblico que executa o
servio diretamente ou por meio de particulares.
Regime de Direito Pblico: ser expressado pelos Princpios especficos
que regem a prestao dos servios pblicos.
254

Classificao de Servios Pblicos


1) Quanto Essencialidade
1.1) Indelegvel: aquele que no pode ser prestado pelo particular
1.2) Delegvel: aquele que pode ser executado por particulares
mediante delegao do Estado.
2) Quanto ao usurio
2.1) Individual (Uti Singuli): aquele prestado a usurios
determinveis, consegue identificar quem so os usurios deste servio.
2.2) Geral (Uti Universi): nele no possvel identificar todos os
usurios, porque um servio prestado coletividade em geral (ex.: iluminao pblica)
3) Quanto ao objeto
3.1) Servio Administrativo: aquele que atende s necessidades internas
da administrao (ex.: servio de imprensa oficial: Dirio Oficial).
3.2) Industrial / Comercial: aquele que atende necessidades da
coletividade na ordem econmica (ex.: servio de energia eltrica ou telefonia).
3.3) Social: aquele que pode ser prestado ao mesmo tempo pelo Estado
e pelo particular independentemente de delegao.
Princpios do Servio Pblico (art. 6 da Lei 8987)
1. Princpio da Eficincia: prestao, rendimento funcional e perfeio
2. Princpio da Segurana: visa preservar a integridade fsica e a vida do
usurio no momento da prestao do servio.
3. Princpio da Regularidade: dever ser prestado de forma regular, sem
atraso.
4. Princpio da Atualidade: refere-se a modernidade das tcnicas, do
equipamento e das instalaes, conservao, melhoria e expanso do servio.
255

5. Princpio da Generalidade ou Universalidade: o servio dever ser


prestado da forma mais ampla possvel para atingir o maior nmero de usurios sem
discriminaes infundadas.
6. Princpio da Cortesia na Prestao: o prestador do servio dever tratar
o usurio com respeito e educao.
7. Princpio da Modicidade das Tarifas: as tarifas cobradas pela prestao
do servio pblico devem ser mdicas (pequenas), que se deduz em recuperao do
capital investido mais uma pequena margem de lucro.
8. Princpio da Continuidade: segundo ele, o servio pblico no pode ser
interrompido (ex.: direito de greve de servidor limitado). Em regra, possvel a
interrupo, desde que haja prvio aviso, em razo do inadimplemento do usurio.
Excees: no possvel a interrupo, quando afetar unidades pblicas essenciais (ex.:
hospital), tambm no pode interromper, quando afetar interesses inadiveis da
coletividade (ex.: interrupo de energia pblica de uma rua ou um bairro, porque isso
afeta a segurana pblica), tambm no pode haver interrupo quando estivermos
diante de situaes excepcionais (ex.: pessoa que vive s custas de um aparelho respirador o fundamento a dignidade da pessoa humana; pessoa que est em situao
de miserabilidade).
Formas de Prestao do Servio Pblico
1. Centralizada: ocorre quando o servio for prestado por alguma
entidade da administrao direta que a titular do servio pblico (ex.: municpio que
tem uma frota de nibus e presta diretamente o transporte coletivo local).
2. Descentralizada: o servio prestado por um terceiro, quando ele for
integrante da administrao indireta, h a Descentralizao por Outorga decorrente de
lei (ex.: a Unio presta o servio postal atravs de uma Empresa Pblica ECT). H
tambm a Descentralizao por Delegao, nela, o terceiro que presta este servio um
particular e o vnculo entre o titular e o particular d-se por meio de um contrato (regra)
256

e excepcionalmente atravs de Ato (ex.: municipal, transporte coletivo, neste caso o


vnculo com o articular advm de contrato administrativo).
A titularidade do servio sempre permanece nas mos da administrao
direta. H doutrina que defende que na Descentralizao por Outorga transfere-se no
apenas a execuo do servio, como tambm a titularidade para a administrao
indireta. Na Descentralizao por Delegao transfere-se ao particular apenas a
execuo do servio.

Regra: Contrato para Concesso ou Permisso de Servio Pblico


Exceo: Ato de Autorizao.
Concesso de Servio Pblico (art. 2, II da Lei 8987/95)
Tem natureza de Contrato Administrativo, precedido de Licitao.
um Contrato Administrativo, por meio do qual, ocorrer a delegao de
um servio pblico a um particular (pessoa jurdica ou consrcio de empresas), a
Licitao ser na modalidade Concorrncia por particular, que demonstre capacidade
para desempenho do servio pblico, por sua conta e risco.
Art. 22 1 Fases da Concorrncia
1. Fase da Habilitao
2. Fase de Classificao ou Julgamento
Poder ocorrer a inverso das Fases, ou seja, a Classificao ou
Julgamento das propostas vir antes da Habilitao.
Quando for o caso de Privatizao ou Desestatizao, simultaneamente
com Concesso de Servio Pblico, possvel utilizar a modalidade Leilo para vender
a estrutura, aes ou quotas e no mesmo ato, conceder o servio pblico ao particular.
Arbitragem (art. 23-A da Lei 8987/95): exemplo de mecanismo privado
de resoluo de disputas (conflitos).
A doutrina clssica administrativista no admite Arbitragem no contrato
de Servio Pblico, porque ele indisponvel. Contudo, prevalece na jurisprudncia a
possibilidade da Arbitragem no contrato de servio pblico, sua fundamentao
257

argumenta de que h lei admitindo essa hiptese.


Poltica Tarifria: em regra, a remunerao do particular que presta o
servio por meio de Concesso, decorre da tarifa paga pelos usurios (ex.: passagem do
nibus). Mas existe exceo a essa regra, so as Fontes Alternativas de receita com
previso no edital de licitao e ter por fundamento, a manuteno da modicidade das
tarifas.
Responsabilidade na Concesso de Servio Pblico (art. 37 6 da CF):
fala da responsabilidade objetiva do Estado (independe de comprovao), assegurado o
direito de regresso contra o responsvel nos casso de dolo ou culpa. STF entendeu em
2009, que a Responsabilidade Objetiva tambm um direito do terceiro no-usurio,
alm de ser dos Usurios.
Se o particular causa um acidente, h responsabilidade subsidiria do
Poder concedente, ou seja, inicialmente responde o particular (concessionrio), s
responsabilizar o Poder concedente se for comprovado o exaurimento de patrimnio do
concessionrio. Excludentes de responsabilidade: caso fortuito ou fora maior (assalto
no interior de coletivos, conduta humana que no tem relao com o servio de
transporte coletivo - STJ), culpa exclusiva da vtima ou de terceiro.
Culpa Concorrente da vtima no exclui, mas atenua a responsabilidade
do prestador (ex.: atropelamento em via frrea).
Formas de Extino da Concesso
Lei 8666/93 Inadimplemento da Administrao ou do Contratado
acarreta Resciso.
1. Termo Contratual: fim do prazo
2. Encampao: tem que ter lei autorizativa e prvio pagamento de
autorizao, ocorre durante o prazo do contrato.
3. Caducidade ou Decadncia: temos a extino do contrato por
requerimento da Administrao, em razo de inadimplemento do particular
concessionrio. Pode por fim diretamente, sem autorizao do Poder Judicirio.
4. Resciso: quando o inadimplente for o Poder concedente. O
258

concessionrio necessita de auxlio do Judicirio. O servio no poder ser interrompido


ou paralisados at a deciso judicial transitada em julgado.
5. Anulao (Ilegalidade)
6. Falncia ou Extino da Concessionria (Pessoa Jurdica)
7. Falecimento ou Incapacidade do titular no caso de empresa individual.
A Reverso e a Assuno no so formas de Extino, so consequncias
da Extino do contrato de concesso.
Reverso: a incorporao pelo Poder Concedente (Poder Pblico) de
bens do concessionrio (particular) imprescindveis para a continuao do servio
pblico (ex.: Trilhos do trem colocados pela concessionria, aps o fim do contrato,
sero revertidos ao patrimnio do Poder Pblico). Bens no-reversveis: escritrio da
concessionria, este bem no imprescindvel para a continuao da prestao do
servio pblico.
Assuno: nela ocorre a ocupao das instalaes e utilizao dos
equipamentos responsveis para continuar a prestao do servio pblico.

Permisso do Servio Pblico (art. 2, IV da Lei 8987/95)


Delegao da execuo de um servio pblico a um particular, que pode
ser pessoa fsica ou jurdica, mediante licitao, que demonstre capacidade para o seu
desempenho por sua conta e risco. A Permisso ser formalizada atravs de um Contrato
de Adeso, porm, tem um carter Precrio (algo efmero, pode ser revogado pelo poder
pblico) e Revogvel unilateralmente pelo poder concedente.
Autorizao do Servio Pblico
Ato Administrativo, por meio do qual, o servio delegado ao particular
(pessoa fsica ou pessoa jurdica), no so todos os servios pblicos que podem ser
autorizados, so eles:

Ato administrativo (pessoa fsica ou jurdica)


259

Particular executa

Servios de Telecomunicaes

Servios de Radiodifuso sonora de sons e imagens

Concesso

Permisso

Autorizao

Objeto

Servio Pblico

Servio Pblico

Alguns
Servios Pblicos

Licitao

Sim

Sim

No

(concorrncia)
Particular

Pessoa Jurdica
ou

Consrcio

Pessoa

Fsica

de ou Pessoa Jurdica

Pessoa
ou Pessoa Jurdica

empresas
Natureza

Contrato

Contrato
(precrio irrevogvel)

Ato
Administrativo

Parcerias Pblico-Privadas
So uma Concesso Especial, com regras especficas que esto na Lei
11079/06.
Modalidades de PPP:
a) Patrocinada: concesso de servios da lei 8987/95 quando envolver
adicionalmente a tarifa contra prestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro
privado. Alm da tarifa paga pelos usurios h um patrocnio, em forma de uma
contra-prestao pecuniria dada pelo Parceiro Pblico.
b) Administrativa: o contrato de prestao de servios de que a
administrao seja usuria direta ou indireta. Ela Direta quando a entidade a
beneficiria principal e a coletividade a secundria. A administrao usuria Indireta
quando a coletividade for a beneficiria principal, neste a remunerao integralmente
paga pelo Poder Pblico.
Hipteses de Inviabilidade de PPPs
1. Contrato com valor inferior a 20 milhes de reais
260

Fsica

2. Quando o prazo for inferior a 5 anos ou superior a 35 anos (exceo ao


art. 57 da Lei 8666/93)
3. Quando se tratar de objeto nico envolvendo fornecimento de mo-deobra, fornecimento e instalao de equipamentos ou se o objeto nico for execuo de
obra pblica, sempre ter que ter ligao com um Servio Pblico
4. No cabe PPP, diante de atividades exclusivas do Estado (ex.:
regulao, jurisdicional, Poder de Polcia).

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO

Responsabilidade Extracontratual: aquela que decorre de uma ao ou


omisso lcita ou ilcita que gera um dano a um terceiro (administrado) e em razo
disso, surge um dever de indenizar o administrado lesado.
Evoluo Histrica:
1 Fase Irresponsabilidade Estatal: No Estado Absolutista, o rei
(representante divino) nunca erraria (The King can do no Wrong).
2 Fase Responsabilidade do Estado: O Estado responde de uma forma
subjetiva, ou seja, tem que comprovar Dolo ou Culpa, a coroao da Teoria Civilista.
O Estado era responsabilizado desde que identificado o causador do dano.
3 Fase Teorias Publicistas: Fundamentam a Responsabilidade Objetiva
do Estado, independe de comprovao de Dolo ou Culpa. Tambm h a Teoria que
fundamenta a Culpa Annima do Servio Pblico, nela no preciso identificar o
causador do dano (Faute de Service).
Art. 37 6 da CF Fundamento da Responsabilidade Objetiva do
Estado:
Se o agente se valer da condio de agente pblico, o Estado
261

responsvel pelos seus atos, no precisa estar no exerccio de suas funes (STF).

A Responsabilidade Objetiva fundada na Teoria do Risco, modalidades:


a) Teoria do Risco Administrativo: so admitidas as causas excludentes
de responsabilidade.
b) Teoria do Risco Integral: no so admitidas as causas excludentes de
responsabilidade.
Em razo dos Danos Nucleares, Danos Ambientais, Atentados Terroristas
e Situao de Guerra tambm no possvel falar em causa excludente de
responsabilidade, h responsabilidade integral.
No Brasil, foi admitida a Teoria do Rusco Administrativo (regra)
1 Culpa exclusiva da vtima ou do terceiro
2 Caso Fortuito ou Fora Maior
Diante de uma Omisso, a Responsabilidade do Estado ser Subjetiva.

Responsabilidade Objetiva

Responsabilidade Subjetiva

Ao

Omisso

Dano

Dano

Nexo Causal

Nexo Causal

Morte de detento no interior de carceragem Responsabilidade Objetiva


do Estado (STF e STJ), h ausncia do dever de cuidado.
Casos Especiais:
a) Responsabilidade do Estado por atos do Poder Legislativo: ocorre
quando estivermos diante de leis de efeitos concretos (danos), aqui no h que se falar
em generalidade e abstrao (ex.: Lei que cria uma reserva florestal uma lei de efeito
concreto porque atinge um grupo determinado de pessoas).
262

b) Executivo responde por atos do Poder Legislativo decorrente de leis


declaradas inconstitucionais e que tenham causado algum dano ao particular.
c) Executivo responde por atos do Poder Judicirio: art. 5, LXXV da CF
O Estado indenizar condenado por erro do judicirio ou quando a pessoa ficar presa
alm do tempo fixado na sentena. Art. 133 do CPC Responder por perdas e danos o
juiz que no exerccio de suas funes, proceder com dolo ou fraude; ou se recusar,
omitir, retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio ou a
requerimento da parte.
A maior parte da doutrina administrativista no admite a Denunciao da
Lide porque traria novo fundamento jurdico: responsabilidade subjetiva, numa
demanda pautada em responsabilidade objetiva. Contudo, para a maior parte dos
ministros do TSJ admitida a Denunciao da Lide mas de forma facultativa e no de
forma obrigatria como fala o CPC. Se o Estado no realizar a Denunciao ele poder
exercer o direito de regresso em ao autnoma.
Prevalece o entendimento no STF, de que no cabe ao direta da vtima
em face do agente causador do dano, baseando-se no art. 37 6 da CF, ele traz uma
dupla-garantia, para o administrado lesado de ingressar com uma ao contra devedor
solvente. Segundo o STF, quando o art. 37 6 fala em direito de regresso, ele est
garantido ao Agente Pblico s ser acionado pela Administrao.

Prazo Prescricional para entrar com Ao de Reparao de Danos contra


o Estado de 5 anos (doutrina, jurisprudncia do STJ). Fundamentado no Decreto
20910/32 Corrente Majoritria adotada em Concursos.
H quem entenda que este prazo deve ser de 3 anos (art. 306 3, V do
CC) Jos dos Santos Carvalho Filho corrente minoritria. Tambm j h precedente
no STJ, de uma das turmas, com esse entendimento em Setembro de 2009.
Ao de Ressarcimento ao Errio Imprescritvel (art. 37 5 da CF).

Controle Administrativo

263

Anular / Revogar
1 De Ofcio Hierarquia
2 Requerimento Administrativo

Representao:

Reclamao: manifestao de inconformismo do administrado com uma

conduta administrativa que afetou um direito seu.

Pedido de Reconsiderao: requerimento feito perante a prpria

autoridade que decidiu, para que reveja sua deciso.


Recurso Hierrquico
Recurso Hierrquico Prprio: autoridade que vai reformar a deciso
judicial integra rgo diverso daquele que decidiu originariamente.
Recurso Hierrquico Imprprio: s ocorrer se houver deciso judicial.
Pedido de Reviso: temos o objetivo de demonstrar a inocncia do
punido ou inadequao da sano aplicada em razo do surgimento de um fato novo.

Controle Legislativo ou Parlamentar


aquele realizado pelo Poder Legislativo. So 2 as espcies de Controle
Legislativo:
a) Poltico: realizado pelas CPIs.
b) Financeiro: aquele realizado com o auxlio do Tribunal de Contas.
Controle de Legitimidade: o dever de boa administrao que tem o
Poder Pblico, praticamente um controle de mrito envolvendo finanas.
Art. 71 da CF Competncia do Tribunal de Contas da Unio
Economicidade: relao custo-benefcio do emprego do dinheiro pblico.
A Subveno uma forma da Administrao estimular a atividade de
fomento.
Renncia de Receitas: s ocorrer se houver lei autorizando esta conduta
264

(ex.: Iseno de IPTU).


Julga as contas do Presidente e dos mais diversos entes que lidam com
dinheiro pblico.
Em relao a Ato Administrativo, o Tribunal de Contas pode sustar o ato
e depois comunicar o Poder Legislativo.
Em relao ao Contrato, o Tribunal de Contas comunica a irregularidade
ao Congresso Nacional, rgo competente para sustao do contrato, se ele no sustar o
contrato o Tribunal da Contas tem legitimidade para decidir a questo.
Art. 71 3 - As decises de tribunal de que resulte imputao de dbito
ou multa tero eficacia de ttulo executivo. Os Procuradores do ente pblico ao qual
pertence o Tribunal de Contas tem legitimidade para execut-lo porque o rgo Pblico
no tem personalidade jurdica, portanto, no possui legitimidade para faz-lo.
STF Smula Vinculante n 3: Nos processos perante o TCU asseguramse o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou
revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da
legalidade do ato inicial de aposentadoria, reforma e penso. Motivo: o ato de
aposentadoria um ato complexo (mais de uma vontade dentro de mais de um rgo).
Controle Judicial
o controle realizado pelo Poder Judicirio, o controle que tem o poder
de dizer o direito em ltima instncia, de forma definitiva, com fora de Coisa Julgada.
No Brasil adotado o Sistema Ingls de Jurisdio uma, ele diferente
do Sistema Francs de dualidade de Jurisdio, neste existe um contencioso judicial e
um contencioso administrativo.
Coisa Julgada Administrativa: a precluso interna dos efeitos de uma
deciso administrativa, neste caso, dentro da Administrao a deciso no poder mais
ser reformada, contudo, os administrados sempre podero se socorrer do Poder
Judicirio.
Smula Vinculante (art. 103-A da CF): vincula os rgos do Judicirio,
bem como, a administrao pblica direta e indireta.

265

Mrito: O Ato Discricionrio pode ser controlado pelo Poder Judicirio,


nas seguintes hipteses:
a) Quando extrapolar os limites da lei
b) Violar Princpio Constitucional (Razoabilidade ou Proporcionalidade)
c) Se o agente atuou com Desvio de Poder ou Desvio de Finalidade: ter
que ser comprovado de forma objetiva, analisando as circunstncias do caso concreto.
d) Zona de certeza positiva / negativa: conceitos jurdicos indeterminados
(ex.: falta grave).
e) Violar elementos vinculados do ato administrativo discricionrio, so
eles: Competncia, Forma e Finalidade. O Motivo e o Objeto so os elementos ligados
ao mrito do ato administrativo discricionrio. O Judicirio no poder entrar no mrito.
Omisso Administrativa, duas formas:
a) Vinculada: juiz poder decidir pedido administrativo.
b) Discricionria: juiz poder fixar prazo para a Administrao decidir.
No poder decidir.
Polticas Pblicas
1) Contra:

Teoria da Reserva do Possvel: impossvel a administrao concretizar

todas as polticas pblicas. Pela ausncia de dinheiro, equipamento ou pessoal


especializado.
2) A Favor (majoritria):

Ncleo Essencial Mnimo do Direito Fundamental: o Estado ter que

fornecer o mnimo para os seus cidados (sade, educao, lazer, meio ambiente, etc),
portanto o mnimo no est somente relacionado subsistncia.

Mxima efetividade da Norma Constitucional (ex.: art. 196 da CF

Direito Sade).
Instrumentos Comuns:
1)

Mandado de Segurana Individual e Coletivo

2)

Habeas Data
Controle Judicial Especial
266

1)

Atos Polticos: so aqueles praticados com larga margem de

discricionariedade (ex.: Indulto). S ocorrer se houver vcio de legalidade ou


constitucionalidade no ato, capaz de ocasionar leso a direitos individuais ou coletivos.
2)

Atos Legislativos Tpicos: Leis (ADIN, ADC, ADPF).

3)

Atos Interna Corporis: so aqueles praticados na competncia

exclusiva e interna dos Poderes Legislativo e Judicirio (ex.: Regimento Interno da


Cmara dos Deputados, de competncia interna exclusiva da casa). Ter que haver
vcio de legalidade ou constitucionalidade capaz de afetar direitos individuais ou
coletivos.

PROCESSO ADMINISTRATIVO (Lei 9784/99)

Processo Judicial

Processo Administrativo

Funo Jurisdicional: resolve conflitos

Funo Administrativa:

de interesse.

satisfazer

Administrao

interesse pblico

Relao Trilateral: Autor, Ru e Juiz

Relao

Bilateral:

Administrado. A Administrao , ao mesmo


tempo, parte e rgo julgador.
Deciso Definitiva com fora de Coisa
Julgada

No decide de forma definitiva, ou seja,


poder ser reapreciada pelo Poder Judicirio

Princpios (art. 2 da Lei 9784/99)


Legalidade, Finalidade, Razoabilidade, Proporcionalidade, Segurana
Jurdica, Eficincia, Motivao, Moralidade, Ampla Defesa, Contraditrio, Interesse
Pblico.
Os Princpios na viso da Doutrina:

Audincia do Interessado: o interessado dever ser intimado da existncia

do processo administrativo sempre que sua participao for necessria

Acessibilidade aos elementos do expediente: ao interessado deve ser


267

facultado o exame de todos os documentos do processo.

Princpio da Ampla Instruo Probatria: direito de fiscalizar as provas

produzidas pela Administrao.

Princpio da Motivao: a administrao tem que dar o fundamento ftico

e normativo de suas decises (art. 93, IX da CF).

Princpio da Revisibilidade: o administrado tem o direito de recorrer das

decises administrativas, na prpria via administrativa. No cabe Recurso Hierrquico


se a deciso foi proferida pela autoridade de maior escalo, mas cabe pedido de
reconsiderao.

Princpio da Verdade Material: a administrao tem que buscar o que

realmente aconteceu, independentemente de provocao das partes.

Princpio da Oficialidade / Impulso Oficial: a administrao tem de dar

andamento ao processo administrativo independentemente do requerimento das partes.


Fundamento: finalidade da administrao em satisfazer o interesse pblico.

Princpio da Gratuidade do Processo Administrativo: se o processo for

Restritivo ou Ablativo de Direitos haver gratuidade de processo. Se o processo for


ampliativo de direitos, ele no precisa ser gratuito, possvel cobrar taxa ou
emolumento (preo razovel) para o trnsito deste processo.

Princpio do Informalismo do Processo Administrativo: no existe o

mesmo rigor formal do processo judicial.


DIREITO ADMINISTRATIVO
Direito Administrativo o ramo do direito pblico que estuda a atividade
administrativa. Estuda atividades estatais.
Possui 4 fontes:
1.

Lei: nica fonte primria

2.

Doutrina

3.

Jurisprudncia

4.

Costumes

Princpios
Possui dois SUPRAPRINCPIOS:
1.

Supremacia do interesse pblico sobre o privado

2.

Indisponibilidade do interesse pblico

268

So ambos relativos, pois s h supremacia do interesse pblico primrio sobre


o particular.
O que o secundrio: interesse patrimonial do Estado sobre o particular.
Dois contratos administrativos admitem arbitragem, repassa ao particular, que
so excees indisponibilidade: Concesso de Servio Pblico e Parceria Pblico
Privado. Em qualquer outro ilegal.
Princpios constitucionais (art. 37, caput)
Legalidade
Impessoalidade
Moralidade
Pessoalidade
Eficincia: acrescentado pela Emenda 19
LIMPE
Princpio da Legalidade
um dever de atuao conforme a lei e o Direito.
A administrao s pode fazer o que a Lei autoriza

Legalidade

Legalidade

privada

pblica
Pode

fazer

agente

tudo, salvo o que est pblico s pode fazer o q


proibido na lei
a Lei autoriza
Princpio da Impessoalidade
(isonomia\igualdade\imparcialidade)
Objetividade na defesa do interesse pblico.
Probe a discriminao e o privilgio
Art 37, 1 - subprincpio da impessoalidade: Vedao de promoo pessoal,
que probe que as propagandas do governo tenham nomes, smbolos ou imagens q
caracterizem promoo pessoal de autoridade. Ex: as propagandas do governo no
podem ter imagens de polticos, etc.
Contrato de Propaganda do Governo
Regras:
269

Proibida a contratao direta de servios de publicidade por notria

especializao;

Nova Lei 12.232\10: a nova lei dos Contratos do governo com agncias

de publicidade:
1. obriga a contratao de uma agncia de publicidade, que significa q no
posso contratar pessoa fsica;
2. a licitao ser por melhor tcnica ou tcnica e preo; no posso usar s
preo;
3. essa caracterstica faz uma inverso nas fases naturais da Licitao. Diga-se:
o julgamento das proposta antecede a habilitao.
IMPORTANTE

As nicas 03 licitaes fazem essa inverso: Prego, a Concorrncia que

antecede uma Concesso e a Lei 12.232\10.

Permite que o objeto seja adjudicado a mais de uma Empresa (novidade)

MULTIADJUDICAO;

Antes de contratar, cada rgo pblico far uma outra competio aps a

competio, somente entre as adjudicatrias, com regras definidas pelo prprio rgo;
REGRA
1

instrumento

convocatrio (Edital)
2 habilitao
3

classificao:

julgamento das propostas;

Lei
12.232\10
1
instrumento
convocatrio (Edital)
3
classificao:

4 Homologa: os julgamento

das

autos da proposta vo propostas;


autoridade superior que ira
aprovar ou no;
5 Adjudicao: a

2
habilitao
4

entrega jurdica do objeto ao Homologa: os autos


vencedor;

da proposta vo
autoridade

superior

que ira aprovar ou


270

no;
5
Adjudicao:

entrega jurdica do
objeto ao vencedor;

Princpios da Moralidade
Tem que respeitar: o decoro, a tica, lealdade, probidade e a boa-f
(objetiva).
Toda a doutrina, o q viola a contratao de parentes para cargo de
confiana.
Smula Vinculante 13: a conhecida como a antinepotismo probe a
contratao de parentes (cnjuge, companheiro, ascendente, descendente e colateral at
terceiro grau). No podem ser contratados para cargo de confiana. Mas primo pode pq
esto alm do terceiro grau.
O prprio STF, entende que a Smula no se aplica aos agentes polticos do
poder executivo.
Obs: o cara prefeito e a mulher procuradora (concursada) no nepotismo.
Dois instrumentos particulares de defesa da moralidade administrativa:
Ao popular
S pessoa fsica

Ao

de

improbidade
MP ou pessoa
jurdica
nunca

interessada,
pessoa

fsica.

Sempre o MP atua, seja


como autor ou fiscal da
Efeitos:

lei, seno anulvel.


Efeitos:

anulao do ato e dever devoluo de valores,


de

ressarcimento

prejuzo.

do multa, perda do cargo,


suspenso dos direitos
polticos e proibio de
contratar com o Estado.
271

Improbidade administrativa (lei 8429\92)


1.

Prazo: 5 anos (dica: se vc no sabe chute 5 anos em administrativo).

Contados do encerramento do mandato.


2.

Ao de improbidade no admite acordo ou transao; tramita na 1

instncia (pode ser at o Vice-Presidente da Repblica).


3.

No se aplica o princpio da insignificncia;

4.

O rol dos atos de improbidade exemplificativo; pois no Lei

Penal, ou seja, tipo aberto.


5.

Segundo o STF, os agentes sujeitos Lei dos Crimes de

Responsabilidade, no se submetem Lei de Improbidade (os agentes so: Presidente


da Repblica, Ministros de Estado, governador e Ministros do STF).
6.

CUIDADO: ato de improbidade no precisa causar leso ao errio

(patrimnio pblico) para ser punido. Ex: negar publicidade a ato oficial.
Princpio da Publicidade
um dever de divulgao oficial dos atos administrativos;
H dois casos que podem ser secretos os atos: qd colocar em risco a
segurana da coletividade (informaes militares) e se colocar em risco a intimidade dos
envolvidos.
Princpio da eficincia

Foi acrescentado pela Emenda 19, a chamada Reforma Administrativa,

que tentou implementar no Brasil, o q chama de Modelo de Administrao pblica


Gerencial que incompatvel com a estabelecida pela CF\88 que a Burocrtica
(controle de processos).

A Administrao Gerencial se preocupa com metas de desempenho,

rendimento funcional do Agente Pblico, modelo tpico da rede privada e incompatvel


com a CF\88.

Tem quer atingir os melhores resultados na sua atuao.

Diversos institutos revelam a eficincia no srvio pblico: o concurso

Concurso Pblico: Servidores estatutrios e os empregados (pblico)

pblico.

celetistas Sociedade de Economia Mista e Empresa Pblica.

Validade do Concurso pblico: de AT 02 anos e pode prorrogar uma

nica vez por igual perodo. Conta a partir da data da homologao.


272

Estgio probatrio: 3 anos (OAB) ou 36 meses. Porm os 3 cargos

vitalcios no Brasil, tem estgio probatrio reduzido para 2 anos (magistrados, MP e


Membros dos Tribunais de Conta).
Princpios Doutrinrios
1. Autotutela: Controle interno.

A administrao DEVE anular seus atos defeituosos;

PODE (tem uma faculdade) revogar seus atos inconvenientes;

2. Princpio da obrigatria motivao

A administrao sempre deve apresentar por escrito as razes de fato e de

direito; que levaram prtica do ato.

Ex: multa de trnsito, cuja motivao a notificao.

Motivao (notificao) Motivo (infrao): motivo a situao de fato

q motiva o ato.

Motivao obrigatria tanto para atos vinculados, qt para atos

discricionrios.
3. Proporcionalidade ou Razoabilidade

um dever de adequao entre meios e fins;

Proporcionalidade a proibio de exageros (sempre q tiver exagero

nulo) - No se usam canhes para matar pardais;


4. Princpio da Finalidade

Todo ato administrativo deve ser praticado visando a defesa do interesse

Se o agente usa os poderes do cargo para defesa de interesse alheio ao

pblico;
interesse pblico, o ato NULO = desvio de finalidade;

Desvio de finalidade. Ex: remoo de servidor p\ perseguio; construo

de estrada para valorizar fazendas do governador.

Desvio de poder ou tredestinao: no defeito de competncia.

Pressuposto a competncia do servidor.

Tredestinao lcita: o CC autoriza finalidade pblica diversa da

inicialmente prevista.
273

Acumulao de cargos pblicos

Em regra proibido acumular cargos;

Exceo: casos taxativamente previstos na CF\88; desde que haja

compatibilidade de horrios;

Dicas:

1.

os horrios tem sempre que ter compatibilidade;

a) dois cargos de professor;


b) dois cargos (empregos) de profissionais de sade (qualquer profissional
regulamentado);
c) Juiz + professor (pblico)
d) Promotor e professor
e) Vereador + outro cargo
Organizao Administrativa
Utiliza duas tcnicas diferentes:
Desconcentrao
rgos
No tem personalidade jurdica
Subordinao hierrquica
Ministrios e secretarias
Adm. direta ou centralizadas
Alguns desses rgos podem ter

Descentralizao
Entidades
Pessoas autnomas
Vinculadas a Ministrios
Autarquias e fundaes pblicas
Adm. Indireta ou descentralizada

capacidade processual
Pessoas da Administrao Pblica Indireta
De direito pblico
Autarquias e Fundaes Pblicas

De direito privado
Empresas
pblicas

as

Sociedades de Economia Mista


Novidades: Associaes Pblicas
e Agncias
Autarquias e Fundaes Pblicas
Ex: INSS, Banco Central

so servios autnomos
274

lei especfica

autonomia gerencial

responsabilidade objetiva

praticam atos administrativos e celebram atos administrativos;

Possuem bens Pblicos (so impenhorveis)

Artigo 100 da CF\88 Ordem dos Precatrios: qd emitido ordem de

pagamento vai para uma fila, cada rgo tem uma fila diferente.
OBSERVAO

Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista esto sujeitas ao

sistema de precatrios, somente qd forem prestadoras de servio pblico.


Ex: CORREIOS (tem fila);
Agncias

Reguladoras:

possuem

poder

normativo

para

disciplinar

determinados setores. EX: ANATEL, ANEEL, ANAC

So autarquias com regime especial.

Regime especial: Dirigentes no podem dispensados, estveis e mandatos


fixos.

3 e 4) Empresas Pblicas Soc. De Econ. Mista


Empresas

Soc. De Econ.

Pblicas
Emprego

Mista
Idem

pblico
Sofrem controle

Idem

dos tribunais de Conta:


exercem
externo

controle
e

fiscalizam

onde tem R$ pblico


Todo capital
Pblico
Forma

de

capital livre
Justia Federal

Maioria de R$
Pblico (capital votante)
Sempre
Sociedade Annima
Justia Comum
275

Estadual
Ex:
CEF

Correios,

Ex: Banco do

Brasil, Petrobrs
Responsabilidade do Estado

CF\88: Prev a Teoria Objetiva

So os requisitos: ato, dano, nexo causal;

Est fundamentada na idia de risco;

Teoria do risco administrativo (excludente);

Exemplos de excludentes: culpa exclusiva da vtima e fora maior;

Danos por Omisso

Indeniza com a aplicao da teoria subjetiva;

Exige a demonstrao de culpa ou dolo;

Tem como fundamento a idia de culpa;

Ex: enchentes; assalto; queda de rvore.

Atos Ilcitos

Estrita observncia do princpio da legalidade e ainda assim causa dano,

tem que indenizar;

Ex: fechar rua para fazer obras;

Responsabilidade dos Concessionrios de Servio Pblico

Respondem pela Teoria Objetiva e no importa mais se a vtima usurio

ou terceiro;
Ex: homem na estrada empurrando a bicicleta e atropelado por nibus de
concessionria;
Custdia de pessoas e bens (Responsabilidade OBJETIVA)

Preso morto na cadeia por outros detentos;

Criana acidentada em escola da Prefeitura;

objetiva mesmo que o ato seja de terceiros;

Segundo o STF: se o preso causar prejuzo durante a fuga, o Estado

responde (Estado in vigilando).

Mas estando foragido a vrios meses o Estado no respondo.

Ao Regressiva
276

O dano do agente pblico desencadeia 02 reaes distintas:

1.

Ao Indenizatria. O STF no aceita mais ao direta contra o Estado.

Mas pode ter Denunciao da Lide (facultativa).


2.

Ao Regressiva: pressuposto a condenao do estado em indenizao e

no denunciao da lide. O Estado regride contra o agente. S nos casos de culpa ou


dolo e a Teoria a Subjetiva. Prazo: no h. imprescritvel.
Em suma, o Estado responde pela Teoria OBJETIVA, mas o agente responde
SUBJETIVAMENTE, mas sendo proposta por Pessoa Jurdica de Direito Privado
(Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista), vale o prazo do CC de 3 anos.

ATOS ADMINISTRATIVOS
ATO

FATO

ADMINISTRATIVO
ADMINISTRATIVO
Sempre
fato
No
existe
voluntrio

vontade, involuntrio
Ex: morte de
servidor,

queda

de

rvore; prescrio.
Atributos do ato
1.

presuno de legitimidade (relativa)

2.

imperatividade: criao unilateral de atos; decorre do poder extroverso; a

maioria e no todos possuem;


3.

exigibilidade: aplicao de sanes administrativas;

4.

(Auto) executoriedade: uso da fora fsica para desfazer situao ilegal;

Requisitos de validade
1.

Sujeito: vinculado (sem margem de liberdade)

2.

Objeto: discricionrio (tem margem de discricionariedade - Mrito)

3.

Forma: vinculado

4.

Motivo: discricionrio (Mrito)


277

5.

Finalidade: vinculado

(Dica: Sem o Fausto morreria feliz) Mrito nunca analisado pelo Judicirio.
ATO SIMPLES
Ato emana de um rgo s
Singular ou Colegiado
Ex: deciso de tribunal

ATO COMPLEXO
Vontade de dois rgos
Ex: dirigente de Agncia
(Presidente + Senado)

ANU
MOT
IVO

REVO

LAO
Ilegali

GAO
Interess

dade

e pblico
(encam
pao

revogao do ato
por

interesse

pblico)
Com

Admi

petncia

nistrao
judicirio
Ex

Efeit
os

Admini
\ strao
Ex nunc

tunc retroage (nunca retroage)


LICITAO
1.

concorrncia

2.

tomada de preos

3.

convite

4.

concurso

5.

leilo

6.

prego

Os cinco primeiros casos so da Lei 8666\93, o Prego NO, a Lei 10520\02:


objetos comuns.
Dispensa
Possvel, mas

Inexigibilidade
impossvel por
278

incoveniente

inviabilidade

de

competio
deserta
Ex: contratao

Ex:

(ningum aparece)
de artista para show
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

A Lei Brasileira admite Contrato verbal;

Clusulas exorbitantes: possibilidade de modificar o objeto do contrato

(25%); o particular deve continuar prestando o servio por 90 dias mesmo q pare de
receber.
Fato

do

Prncipe
Evento

Fato
Administrao
Contratante

externo ao contrato
Ex: aumento
de Tributo

da

Ex: aumento no
objeto

DESAPROPRIAO
Paga indenizao: prvia, justa e em R$.
Nos casos de Reforma Agrria e Poltica Urbana, a indenizao em Ttulos da
dvida ativa;
Desapropriao de bens Pblicos: pode, de cima para baixo.
BENS PBLICOS
So de 3 tipos:
1.

bens de uso comum: ruas e praas;

2.

bens de uso especial: prdios de repartio pblica;

3.

dominicais: so os nicos que podem ser vendidos. Ex: Terras Devolutas.

So impenhorveis, inalienveis e imprescritveis (no usucapio).

Terras devolutas so bens ESTADUAIS, mas pertencem Unio qd

indispensveis para a defesa das fronteiras (s no podero ser vendidas qd necessrias


para a preservao de ecossistemas).

279

- Conceito de Direito Administrativo Ramo do direito pblico que estuda


princpios e normas disciplinadoras do exerccio da funo administrativa.
Estuda atividades estatais.
Esse conjunto chamado de regime jurdico-administrativo.
Funo exercer em nome prprio a defesa do interesse alheio.
- A funo exercida pelos agentes pblicos, na defesa do interesse
pblico.
- Interesse Pblico (2 sentidos ou acepes).
a) Primrio o da coletividade possui supremacia sobre o particular.
b) Secundrio o patrimonial do Estado como pessoa jurdica no
possui supremacia sobre o particular.
Ex.: Atraso no pagamento de precatrios. Empresas pblicas e Sociedade de
economia mista s possuem regime de precatrios quando prestam servio pblico, no
quando exercem atividade econmica.
- Funo administrativa aquela exercida preponderantemente pelo poder
executivo, com carter infralegal, mediante a utilizao de prerrogativas instrumentais.
a funo tpica do poder executivo (art. 2 da CF) princpio da
tripartio de poderes: Independncia (funes tpicas) X Harmonia (funes atpicas).
- Funes tpicas:
a) legislativo inovar na ordem jurdica (primria);
b) judicirio: soluo de conflitos (secundria age mediante provocao);
c) executivo: funo administrativa (secundria age de ofcio ou por
provocao).
Obs.: Tudo o que a administrao faz pode ser de ofcio, inclusive com o
particular (sindicncia, interdio, procedimentos administrativos, etc.)
Obs.: Os poderes legislativo e judicirio tambm exercem funo
administrativa, mas de modo atpico, o mesmo ocorre com os Tribunais de Contas,
rgos auxiliares do legislativo, o Ministrio Pblico e alguns particulares (no caso de
concessionrios e permissionrios).
Carter infralegal est muito abaixo no nvel constitucional, e
tambm abaixo da lei. Est na base da pirmide kelseneana. O ato administrativo
praticado em subordinao lei, razo pela qual sempre que o ato administrativo
contraria a lei, ser nulo (princpio da legalidade).
280

Todos os poderes dados aos agentes pblicos, so visando a defesa do


interesse pblico, sob pena de desvio de finalidade (ato praticado visando interessa
alheio ao interesse pblico).
- Estado um conceito composto por trs elementos (povo, territrio e
governo) governo, na acepo mais moderna, a cpula diretiva do Estado eleita para
exercer a alta direo dos interesses pblicos.
- Administrao Pblica o conjunto de rgos que exercem funo
administrativa (sentido subjetivo), enquanto que, administrao pblica sinnimo
funo administrativa (sentido objetivo).
- Fontes
a) lei (nica fonte primria do D.A.)
b) doutrina
c) jurisprudncia
d) costumes
- Princpios no Brasil, no existe a codificao do D. A., nem mesmo temos
uma consolidao, mas sim codificaes parciais (esparsas). O papel de sistematizao
do D.A. cumprido pelos princpios, que confere unidade.
- Dupla funo: a) hermenutica auxlio na interpretao de normas; b)
integrativa preenchimento de lacunas.
- Duas noes centrais (supraprincpios):
a) Supremacia do interesse pblico (os interesses da coletividade prevalecem
sobre os individuais; diz respeito ao interesse pblico primrio)
b) Indisponibilidade do interesse pblico (tem sofrido restries recentes na
legislao, como 1) Na lei dos Juizados Especiais Federais onde se admitem a transao
e acordo nas causas de interesse do Estado e 2) Normalmente, no se admite o uso de
arbitragem em contratos administrativos, por ser incompatvel com a indisponibilidade,
porm, em dois contratos a lei admite arbitragem, que so a concesso de servio
pblico e parceria pblico-privada.)
Ob.: Essas duas noes so relativas.
- Princpios Constitucionais do Direito Administrativo (dica: ver o art. 2, lei
9.784/99) art. 37, caput, CF.
281

a) Legalidade uma forma da submisso da administrao vontade popular


(pelo fato de a lei ser feita por legisladores eleitos pelo povo); dever de atuao
conforme a lei e o direito (e no apenas a lei em sentido estrito) [princpio da
juridicidade; submetida ao cumprimento do chamado bloco da legalidade (LO, LC,
CF, MP, tratados, atos normativos como os decretos e regulamentos).
Legalidade privada (particulares) X legalidade pblica (agentes pblicos): os
agentes pblicos s podem fazer o que a lei autoriza, os particulares podem fazer tudo
que a lei no probe (autonomia da vontade). O silncio da lei vale para o particular
como uma permisso; para o agente pblico, vale como uma proibio.
Recentemente, foi introduzida no Brasil a teoria da supremacia especial que
afirma que, nas relaes jurdicas de maior proximidade com o Estado, a administrao
poderia criar deveres e proibies sem base direta na lei. Ex.: usurio de biblioteca
pblica; aluno de universidade pblica. Relao de supremacia ou sujeio especial, que
diferente da sujeio geral.
b) Impessoalidade isonomia, igualdade ou impessoalidade; objetividade na
defesa do interesse pblico; representa uma dupla proibio: tratamento discriminatrio
ou preferencial. Art. 37, 1, CF subprincpio da vedao da promoo pessoal (a
publicidade dos atos e programas do governo dever ter carter informativo e de
orientao, no podendo conter nomes, smbolos ou imagens que caracterizem
promoo pessoal (quando fala em publicidade, quer dizer propaganda, e no o
princpio).
* Ateno: o direito brasileiro tem regras especiais sobre contratos de
propaganda do governo: vedada a contratao sem licitao por notria especializao
de contratos de publicidade; lei 12.232 de 29 de abril de 2010, sobre contratos do
governo com agncia de publicidade
c) Moralidade dever de respeitar os valores da tica, decoro, lealdade,
probidade e boa-f vigentes na sociedade. Importa a boa-f objetiva, no importando se
o agente estava de boa-f subjetiva, mas houve a violao da boa-f objetiva.
Mecanismos processuais: a) ao popular (cidado = pode votar e ser votado); b) ao
de improbidade (MP ou pessoa jurdica interessada). Smula vinculante n 13 do STF:
probe o nepotismo, ou seja, a contratao de cnjuge, companheiro, ascendente,
descendente e colateral at o 3 grau (no probe a contratao de primos). O prprio
STF exclui da proibio os agentes polticos do poder executivo (ex.: Presidente da
Repblica).
282

d) Publicidade divulgao oficial dos atos administrativos; proibio de atos


secretos; duas excees: a) se colocar em risco a segurana da coletividade; b) violar a
intimidade dos envolvidos.
e) Eficincia (EC 19/98) Emenda da reforma administrativa
administrao gerencial (forma de gesto baseada no controle de resultados, metas) X
controle de processos, dos meios (burocrtica). Por essa contraposio, melhor se
entende que a administrao deve buscar os melhores resultados e os agentes devem
perseguir os melhores rendimentos profissionais, isso sem violar a lei.
*Busca atingir os melhores resultados por meio dos requisitos exigidos pela lei.
No pode ser umasada como pretexto para descumprir as obrigaes legais.
Lembrar que vrios institutos demonstram uma preocupao com a eficincia,
tais como estgio probatrio e concurso pblico.
- Outros (princpios doutrinrios) PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS: lei
9.784/99.
f) Autotutela controle interno de sua prpria atividade. Obriga a
administrao anular seus atos defeituosos (trata-se de um dever, pois ato
vinculado). Pode revogar seus atos inconvenientes (faculdade; poder; discricionrio).
g) Obrigatria motivao (1) A Administrao deve de apresentar por
escrito as razes de fato e de direito que levaram a prtica do ato.
MOTIVAO MOTIVO:
Motivao (explicao por escrito).
Motivo (situao de fato que autoriza a prtica do ato).
Ex.: Na multa, a motivao a notificao do ato (por escrito); o motivo a
infrao de trnsito.
Predomina o entendimento de que a motivao obrigatria para os atos
vinculados e discricionrios. 3 atributos da Motivao (Art. 50, 1 da 9.784/99):
a) explcita: no pode ser implcita, tem que ser declarada expressamente;
b) clara: no pode ser obscura, incompreensvel;
c) congruente: no pode ser incoerente, pois deve ter lgica.

283

2 tipos de Motivao:
a) contextual: deve ser no corpo do ato;
b) aliunde: externa, fora do contexto do ato, faz referncia a motivao
(remisso) de outro ato semelhante/idntico (a lei permite que o agente faa referncia
aos motivos escritos em outro ato praticado em situao idntica).
h) Finalidade (2) todo ato administrativo deve ser praticado visando
defesa do interesse pblico (fim geral previsto na lei). Se visar o interesse alheio ao
invs do interesse pblico, um ato nulo por desvio de finalidade (desvio de poder) ou
tredestinao (torna o ato adm. nulo; causa de nulidade do ato adm). Ex.: remoo de
um servidor por perseguio. Ex.: desapropriao da casa de um inimigo do prefeito.
Ex.: construo de estradas para valorizar fazendas do governador.
O desvio de finalidade no defeito de competncia, pelo contrrio,
SEMPRE pressupe um agente competente, porque a incompetncia absorve o desvio
de finalidade (absorve a inteno). No BRASIL vigora a teoria OBJETIVA do desvio de
finalidade. A objetiva sustenta que o desvio de finalidade um vcio objetivo (um
defeito no comportamento), e no subjetivo/desvio na inteno (a inteno viciada
necessria, mas no suficiente para tornar o ato nulo): Desvio de finalidade = inteno
viciada + violao do interesse pblico. Ex.: remoo de policial que o governador no
gosta para um lugar onde foi requisitado um agente (no h desvio, pois no violado o
interesse pblico).
Tredestinao lcita: informa que o bem pblico pode receber uma
destinao pblica diversa da inicialmente prevista, o que no enseja vcio. Ex.: era pra
ser um hospital e tornou-se uma creche.
i) Razoabilidade/Proporcionalidade
A razoabilidade mais genrica; bom senso/moderao
A proporcionalidade mais especfica; proibio de exageros; adequao entre
meios e fins (no se usam canhes para matar pardais)
- Outros
a) Devido Processo Legal formal e material
b) Contraditrio
c) Ampla defesa
d) Celeridade processual durao razovel.
e) Participao o usurio tem que participar da administrao pblica.
284

AULA 2
Organizao administrativa
- Estrutura da administrao pblica: o estudo dos rgos e entidades
que compem a administrao pblica. DL 200/67. Sentido formal ou subjetivo da
administrao pblica (diferente dos contratos, cujo critrio material, ou seja, a
submisso ao regime jurdico). Ex.: art. 173: E.P e S.E.M. que realizam atividades
econmicas e se submetem ao regime privado, mas fazem parte da Administrao
Pblica, mas tambm se submetem, em parte, ao direito pblico (concurso, acumulao
de cargos, controle pelo TC, improbidade).
- 2 tcnicas: desconcentrao e descentralizao.
Desconcentrao
- rgos

Descentralizao
- Entidades

- No so pessoas*

- So pessoas autnomas

- Subordinados hierarquicamente

- No so subordinadas, mas

ao ente maior

vinculadas (ligao) a ministrios.

Ex.: ministrios, secretarias

Ex.:

Autarquias,

economias

- Administrao pblica direta mistas.


(centralizada)

Adm.

pblica

indireta

(descentralizada)
* rgo no tem personalidade, mas podem ter capacidade processual para
defesa de suas prerrogativas em juzo.
- Teoria do rgo (Otto Gierke) - outras teorias: 1) teoria da identidade
(o agente pblico o rgo); 2) teoria da representao (seria um mandatrio,
representante do Estado por meio de um contrato); 3) teoria da incapacidade (o Estado
seria um incapaz, que precisaria de um agente pblico); 4) teoria da imputao (Gierke)
- a ao do agente pblico atribuda ao Estado.
# Com base na teoria do rgo, o STF no admite mais ao de
indenizao movida diretamente contra o agente pblico, mas apenas contra o Estado.
- Pessoas da administrao indireta (art. 5, DL 200/67): 2 tipos. (novas
figuras)

285

a) Pessoas jurdicas de direito pblico: autarquias, fundaes pblicas,


agncias reguladoras, associaes pblicas.
b) Pessoas jurdicas de direito privado: empresas pblicas, sociedades de
economia mista, fundaes governamentais.
1) Autarquias e fundaes pblicas as Fundaes Pblicas so tipos de
autarquias; autarquias podem ser conceituadas por servios autnomos.
Autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico, criadas por lei especfica,
com autonomia gerencial e oramentria, para exercer funes tpicas da administrao.
Ex.: INSS, Cade, Bacen, Ibama, Incra.
Tipos de autarquias: a) de servio; b) fundacionais; c) corporativas: Crea,
CRM; d) especiais: agncias reguladoras. Obs.: a OAB seria uma entidade sui generis
(STF, 2006).
Caractersticas das autarquias: a) Regime jurdico de direito pblico; b) So
criadas e extintas (simetria das formas) por lei especfica (CF, art. 37, XIX), por isso
no podem falir; c) Autonomia: capacidade de autogoverno (no h subordinao
hierrquica com o poder central); d) responsabilidade direta e objetiva (sem culpa); e)
imunes a impostos (outros tributos so devidos); f) praticam atos administrativos e
celebram contratos administrativos; g) Possuem bens pblicos (impenhorveis),
portanto, sujeita-se ao art. 100 da CF (ordem dos precatrios).
2) Agncias reguladoras - Criadas com poder normativo para a disciplina e
regulao de certos mercados. Ex.: ANP, Anatel, Aneel, ANAC.
Natureza jurdica: autarquias com regime especial (autonomia qualificada; no
so independentes). Regime especial significa que os dirigentes so estveis (protegidos
contra exonerao imotivada) e permanecem na funo em mandato fixo com durao
prevista na lei.
Quarentena (6 meses em regra): perodo aps o desligamento do cargo durante
o qual o ex-dirigente no pode trabalhar no setor objeto da regulao, perodo em que
remunerado pela agncia. Evitar a captura: contratao de um funcionrio pblico
para litigar contra a administrao.
Como se tornar dirigente ato administrativo complexo (formado com a
vontade de dois rgos): indicado pelo Presidente da Repblica e sujeito aprovao
do Senado.

286

So diferentes das agncias executivas (CF, art. 37, 8) que so autarquias


ou rgos pblicos que celebram contratos de gesto para ampliar a autonomia, em
troca de metas de desempenho (EC 19 instrumento da AP gerencial). No so pessoas
diferentes, mas uma qualificao de uma preexistente. Ex.: Inmetro. Se uma autarquia
ou rgo optar, ganha o dobro do limite para a dispensa de licitao.
3) Empresas pblicas e sociedades de economia mista
Empresas Pblicas
- Regime de direito privado

Sociedades de economia mista

- Criadas por autorizao legislativa


- Regime de emprego pblico (celetista)
- Sujeitas a proibio de acumulao de cargos e controle dos tribunais de
contas.
- Todo capital ($$) pblico
- Forma organizacional livre

- A maioria do capital (votante)


pblico

- Nas federais, as causas so


julgadas na JF

- Sempre ser uma sociedade


annima (S/A)

Ex.: Correios e Caixa Econmica


Federal

Mesmo

da

Unio,

competncia estadual.
Ex.: Banco do Brasil e Petrobrs
Demais caractersticas (variam conforme a atividade predominante)
a)

Prestadoras de servio pblico responsabilidade objetiva; ordem de

precatrio; imunes a impostos (pagam os demais tributos). Ex.: Correios.


b)
Exploradoras de atividades econmicas responsabilidade subjetiva;
bens podem ser penhorados; pagam todos os tributos. Ex.: Banco do Brasil.
Obs.: No h falncia de EP e SEM, pois a lei de falncias probe.
4) Associaes pblicas pessoas de direito pblico, criadas a partir da
celebrao de consrcios entre entidades federativas. Consrcio pblico um contrato
administrativo multilateral de mtua cooperao.
Pertencero administrao indireta de todas as entidades consorciadas. Ex.:
consrcio entre a Unio, estado de Alagoas e o municpio de Coit do Nia (entidade
transfederativa).
Obs.: A lei dos consrcios, antes de ser aprovada, previa a responsabilidade
solidria das entidades consorciadas pelas dvidas do consrcio. O presidente vetou essa
regra e a responsabilidade passou a ser subsidiria (aciona primeiro o consrcio e as
entidades formadoras depois se no houver patrimnio suficiente).
287

5) Fundaes governamentais (polmico)


Fundao governamental
- Pessoa Jurdica de direito
privado

Fundao pblica
- Pessoa jurdica de direito
pblico

Ex.: Fundao Padre Anchieta


(TV Cultura)
-

- Ex.: Procon, Febem, Funai.


- Criadas por lei especfica.

Criadas

por

autorizao

legislativa
Atividades administrativas
- A Adm. Pblica exerce 3 tarefas fundamentais:
a) Poder de polcia: limitao da liberdade e propriedade (fiscalizao).
Ex.: vigilncia sanitria.
b) Prestao de servios pblicos: oferecimento de prestaes aos
usurios. Ex.: transporte, telefonia fixa.
c) Fomento: incentivos particulares. Ex. Ancine (cinema).
Poderes da administrao
- Estuda as mais importantes competncias da administrao pblica.
*Todas as atribuies conferidas aos agentes pblicos devem ter seu uso
de acordo com o que determina a legislao (uso regular). Se o agente ultrapassa os
limites da competncia ocorre o abuso de poder, tornando o ato nulo.
- O poder no puro, por isso, mais certo falar em poder-dever (competncia
atrelada a uma obrigao) Santi Romano. Mas segundo CABM, a ideia mas forte de
dever, por isso melhor ainda falar em dever-poder.
a) Poder Regulamentar um poder privativo dos chefes do executivo
(rgo de Cpula do Poder Executivo > Pr, Gov. e Prefeitos). um poder para
expedio de normas, sendo um poder indelegvel. Serve para expedir decretos e
regulamentos (atos administrativos gerais e abstratos para dar fiel execuo lei). No
podem criar deveres e proibies.
OBS: Decreto a forma do ato; o contedo do ato o Regulamento.
*Decreto Executivo almeja dar aplicao lei.

288

*Os Decretos autnomos/independentes inovam o ordenamento jurdico, pois


no dependem de lei anterior. Com a promulgao da EC32/01, foi acrescentado o
inciso VI ao artigo 84 da CF, tratando de dois assuntos que S PODEM SER
DISCIPLINADOS POR DECRETO (Decreto Autnomo).
OBS: Referenda Ministerial quando o Presidente EDITA um Decreto,
TODOS os Ministros de pastas relacionadas ao tema, so obrigados a referendar o
Decreto.
Segundo a doutrina e o STF, a falta de referenda no prejudica a validade
do drecreto, mas o Ministro ser imediatamente exonerado por insubordinao.
c)

Poder Disciplinar poder interno (s vale para agentes pblicos) de

punio se for praticada uma infrao funcional. A doutrina tambm chama de poder
no-permanente, ou episdico (pois, em tese, no deve haver infraes).
um poder interno, exercido somente em relao a agentes pblicos que
comentam infraes funcionais. Tambm chamado de Poder intramuros (que s se
aplica DENTRO do ambiente administrativo, no tendo atuao esse poder sobre
particulares). Exercido pelos chefes de repartio sobre seus subordinados e pela
administrao central sobre seus rgos.
Caractersticas: um poder interno e episdico (que no permanente, sendo
s exercido sobre agentes pblicos que cometerem infraes disciplinares).

** c) Poder Hierrquico um poder de chefia, direo e comando


sobre seus agentes pblicos e exercido pela Administrao Direta sobre os rgos
Pblicos. exercido no ambiente interno de forma permanente pela chefia, pelo
comando ou direo. No tem atuao esse poder sobre particulares, ou seja, exercido
pelos chefes de repartio sobre seus subordinados e pela administrao central sobre
seus rgos.

Dois institutos que derivam do Poder Hierrquico: delegao e avocao.

289

Delegao: instituo de distribuio de competncia. Usada perante


subordinado ou no
Avocao : usada apenas para o subordinado.
*A competncia administrativa irrenuncivel (art. 11 da Lei. 9.784/99)
Delegao
- O agente emana competncias.
Distribui.

Avocao
- O agente atrai competncia.
Chama.

- O agente pode transferir parte

- O agente pode chamar para si

de sua competncia a outro agente competncia de um subordinado. (apenas


subordinado

ou

no

(horizontal

e vertical).

vertical).
- A delegao pode ser revogada
a

qualquer

tempo

pela

autoridade

delegante.
-

Trs

competncias

so

indelegveis:
a)

competncias

exclusivas

previstas em lei;
b) atos normativos;
c) deciso de recursos (fere o
duplo grau);
d)

Poder de polcia poder de criao de limitaes administrativas

liberdade e propriedade privadas, em favor do interesse pblico. Fiscalizao fora de


relaes contratuais especficas. Ex.: fiscalizao ambiental, vigilncia sanitria,
concesso de licenas (licenciamento).
*Tipos do Poder de Polcia:
Em sentido amplo: envolve limitaes estabelecidas pelo legislador e pela
Adm. Ex: Leis que limitam a propriedade dos imveis rurais (estatuto da terra); estatuto
das cidades.
Em sentido estrito: so APENAS as restries administrativas. Pode ser
entendido como IDIA DE FISCALIZAO, (em relaes que o poder de polcia atua
com supremacia geral).
Ex: vigilncia sanitria; fiscalizao ambiental; fiscalizao de trnsito.
290

*Conceito LEGISLATIVO do Poder de Polcia (Art. 78 do CTN). Possui


dois rgos, ou sejs, desmembra-se em polcia administrativa (atua antes do crime;
basicamente regida pelos princpios e normas de D. Adm.; quem exerce a PM.) e
polcia judiciria (atua depois do crime; sua atuao baseada no D. processual penal;
est a cargo da Polcia Civil e da Polcia Federal).
Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica
que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou
a absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene,
ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades
econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade
pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. (Redao
dada pelo Ato Complementar n 31, de 28.12.1966)
Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando
desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do
processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso
ou desvio de poder.
Caractersticas do Poder de Polcia: 1) Indelegvel a particulares (poder de
imprio do Estado; pode ser delegado s pessoas jurdicas de direito privado
integrantes da administrao indireta); 2) Conceituado no CTN (art. 78; conceito
legislativo); 3) Geral (vale para todos); 4) No gera indenizao; 5) Representa para o
particular obrigaes de no-fazer (abstenes de fato; porm existem casos raros em
que o poder de polcia cria obrigaes de fazer > Ex: dever de cumprimento da
funo social da propriedade); 6) Em regra, o poder de polcia discricionrio, ou
seja, envolve uma margem de liberdade (nem sempre) [o dever de punir vinculado,
mas a pena discricionria]; 7) Gera o poder de no indenizar.
Limitao Administrativa (Poder de Polcia) de Servido Administrativa:
Limitao administrativa Servido administrativa
Restringe
liberdade
e
- Atinge s a propriedade
propriedade
- sempre geral

- Atinge bem determinado


- Ex.: placa com nome de rua,

- Ex.: fiscalizao (ambiental, passagens de fios e cabos


sanitria, trnsito)

- Possvel a indenizao (nem


291

- No gera indenizao

sempre)

- Obrigaes de no-fazer

- Dever de tolerar

*Limitao Administrativa: restringe liberdade e propriedade; sempre geral


(vale para todos); no indeniza; surge como obrigaes de no-fazer; Ex: em qualquer
fiscalizao ambiental; vigilncia sanitria, etc.
*Servido Administrativa: atinge s o valor propriedade; atinge/restringe um
bem determinado; pode indenizar/causar dano especfico; surge como obrigaes/dever
de tolerar Ex: placa com nome da rua na porta da casa; ponto de nibus na porta de
casa; passagem de fios e cabos pelo imvel.

Servido administrativa Tombamento


- Restringe a propriedade

- Finalidade de Preservao

- S bem mvel

- Atinge bem mvel ou imvel

- Ex.: placa com nome de rua,

- Atinge o direito de preempo

passagens de fios e cabos

(preferncia)

- Possvel a indenizao (nem


sempre)

- Estado tem preferncia na compra


do bem.

- Dever de tolerar

- Dever de tolerar
- Tem que ser registrado em
Cartrio

*OBS: quando a servido ambiental for muito restritiva, o particular PODE


ingressar com ao de indenizao por desapropriao indireta.

AULA 3
Atos administrativos

292

- Conceito: so manifestaes de vontade expedidas no exerccio da


funo administrativa. Exemplos: multas, permisses, autorizaes, certides,
instrues normativas, decretos, regulamentos
- Acepes:
a) Sentido amplo (lato sensu) inclui atos abstratos e bilaterais.
b) Sentido estrito (stricto sensu) exclui atos abstratos e bilaterais
> Abstratos so os decretos; bilaterais so os contratos
- Atos administrativos Fatos administrativos
*Manifestaes de vontade: expedem ordens (so prescritivos)
*Acontecimentos involuntrios: naturais ou comportamentos humanos no
volitivos; no emitem ordens (no so prescritivos). Ex.: morte de um servidor,
enchente, queda de rvore, prescrio.
Atos administrativos
- Conceito restrito

Atos da administrao
- Conceito genrico
- So todos os atos jurdicos
praticados pela administrao pblica

Atos da Administrao

Atos Administrativos

1 Existem atos administrativos que no so da administrao (feito por outro


poder ou pelo particular) ex.: atos praticados pelo judicirio.
2 Atos da administrao que no so atos administrativos (atos polticos)
Ex.: declarao de guerra (possuem maior margem de discricionariedade). Ex.: os
contratos administrativos (pois so bilaterais).
3 Atos legislativos e jurisdicionais (Ex.: medidas provisrias). Atos
meramente materiais: so execues de servios que no envolvem a emisso de ordens.
Atos regidos pelo direito privado (atos de gesto) contrato de locao
Atributos do ato administrativo
293

- So qualidades
Caractersticas especiais do ato administrativo
So 4:

a) Presuno de legitimidade (de legalidade; de veracidade) at

prova em contrrio, o ato vlido (presuno relativa; gera a inverso do nus da


prova).
b) Imperatividade o ato administrativo pode criar unilateralmente obrigaes
ao particular; poder extroverso [fora/voltado] (poder de obrigar terceiros).
c) Exigibilidade aplicar punies (sanes administrativas) a quem
descumpra seus atos. Desnecessria ordem judicial. Ex.: multas de trnsito.
d) (Auto-)executoriedade possibilidade de, em alguns atos, a administrao
usar a fora fsica, sem necessidade de ordem judicial, para desfazer situao ilegal. (
de exigibilidade, pois nesta se usa a coero indireta (pune mas no desfaz a
ilegalidade); na executoriedade usa-se a coero direta (pune e desfaz a ilegalidade).
Ex.: guinchamento de carro parado em local proibido, fechamento de restaurante,
cooo de famlia em rea de risco. Quais atos so auto-executveis? So de dois tipos:
1) aqueles com tal atributo dado por lei (ex.: guinchamento de lei); 2) aqueles
indispensveis para solucionar situao de emergncia (ex.: dissoluo de passeata
criminosa pela polcia > ciclistas nu).
e) Tipicidade so tipos especficos, fechados (no se pode utilizar um tipo de
ato especfico incompatvel pra um determinado ato).
Abrangncia
a)
b)
c)
d)

A presuno existe em todos os atos administrativos


A imperatividade est na maioria dos atos
A exigibilidade est na maioria dos atos
A auto-executoriedade; est em poucos atos.

Condies de validade (requisitos do ato) lei 4717/65 (so 5)


a) Sujeito Anlise da competncia para a prtica do ato. Vinculado
(pois a lei define todos os seus aspectos)
b) Objeto Contedo do ato. Discricionrio (a lei pode dar a liberdade)
c) Forma Modo como o ato deve ser praticado. Vinculado
d) Motivo* Situao de fato de autoriza o ato. Discricionrio
e) Finalidade** Defesa do interesse pblico. Vinculado
Dica: Motivo e Objeto
M r i t O O judicirio nunca pode analisar o mrito do ato discricionrio,
pois o ncleo da funo tpica do poder executivo, o que configuraria invaso de um
poder pelo outro.

294

* Ateno denomina-se teoria dos motivos determinantes aquela que


afirma que se o ato praticado com base em um motivo falso ou inexistente ele nulo.
O motivo vincula a validade do ato; se for um falso motivo, o ato nulo. Se o servidor
exonerado sob a alegao de que pediu para ser, provando que no houve o pedido, a
exonerao nula.
** Ateno - Alguns doutrinadores entendem que o elemento finalidade do ato
administrativo pode ser discricionrio, podendo ser dividida entre finalidade em sentido
amplo, que se identifica com o interesse pblico de forma geral, e finalidade em sentido
estrito, que se encontra definida na prpria norma que regula o ato. Assim, a primeira
seria discricionria e a segunda, vinculada.
Espcies de atos administrativos
a) Atos normativos so aqueles que criam regras gerais para a
administrao e particulares. Ex.: decretos, regulamentos, regimentos internos.
b) Atos ordinatrios so aqueles que promovem a disciplina interna da
administrao, sendo responsveis pela conduo funcional dos agentes. Ex.: avisos,
portarias.
c) Atos negociais* contem uma declarao de vontade da
administrao deferindo certa faculdade ao particular.
d) Atos enunciativos apenas declaram determinada situao. Ex.:
certides, atestados.
e) Atos punitivos so aqueles que aplicam sanes a particulares. Ex.:
multas, destruies de coisas.
* Concesso
Permisso

(rodovia, rdio, tv)


(txi, feirante)
>> Contrato bilateral
> Licitao na modalidade concorrncia
> Beneficia Pessoa Jurdica
> Prazo determinado

Autorizao
(bares na calada)

> Lei Especfica


>> Unilateral, discricionrio e precrio
> Licitao em qualquer modalidade
> Beneficia P. F. ou P. J.
> Pode ter prazo indeterminado
> Autorizao legislativa
> Dada pelo interesse pblico
>> Unilateral, discricionrio e precrio
> Dada pelo interesse privado

295

- Classificao
1) Quanto margem de liberdade
a) Ato vinculado (sem margem de liberdade; no tem mrito; sofre controle
judicial); ex.: aposentadoria compulsria.
b) Ato discricionrio (com margem de liberdade; tem mrito; sofre controle
judicial); ex.: decreto expropriatrio.
2) Quanto vontade
a) Atos simples (formados pela vontade de um rgo, singular ou
colegiado). Ex.: deciso de tribunal. porta que abre com uma chave.
b) Atos complexos (formados pela vontade de dois rgos) Ex.:
nomeao de dirigente de agncia reguladora (Pres. da Repblica + Senado). porta que
abre com duas chaves. Cada uma das vontades elemento de existncia do ato (se o
Senado rejeita, no h nomeao). Obs.: No confundir com ato composto*.
*Ato composto: formado pela vontade de um rgo, mas a produo de efeitos
depende da anuncia de outro rgo (a segunda vontade no elemento de existncia,
mas sim condio de exequibilidade). Ex.: auto de infrao, lavrado por agente pblico,
cuja produo de efeitos a lei condiciona a aprovao do chefe da fiscalizao.
- Existncia, validade e eficcia (trs planos lgicos distintos) so
relativamente autnomos.
a) Existncia (perfeio) ciclo de formao do ato.
b) Validade Praticado em conformidade com o direito.
c) Eficcia Rene as condies para a produo de efeitos.
- Extino do ato administrativo
MOTIV

ANULAO
Ilegalidade

REVOGAO
Interesse pblico

COMPE

Administrao

Pela Administrao

O
TNCIA
EFEITO
NATUR

(autotutela) / Judicial
Ex tunc (efeito pretrito,
retroativo)
Vinculada (dever)

Ex nunc (desde ento,


proativo)
Discricionria (poder)

EZA
Obs.: Prazo de 5 anos (decadncia) para a administrao anular ou revogar seus
prprios atos.
296

Obs.: Convalidao: serve para corrigir defeitos leves do ato para preservar sua
eficcia. Defeito leve quanto competncia ou na forma.
Importante: segundo a legislao, a convalidao um poder, mas a doutrina a
considera como um dever.

AULA 4
Licitao
1.

Conceito: procedimento administrativo pelo qual o Estado convoca

interessados em fornecer bens ou servios, criando uma competio entre eles para
celebrar um contrato com quem oferecer a melhor proposta.
> A licitao tem a natureza jurdica de procedimento.
> A definio da melhor proposta varia conforme o tipo de licitao.
1.1. Tipos de licitao so os critrios para a escolha do bem ou servio.
a) Melhor preo produtos de baixa complexidade; ex.: gua mineral,
detergente, acetona, algodo.
b) Melhor tcnica produtos de alta complexidade; ex.: asfaltamento de
autdromo
c) Tcnica e preo ponderao entre os dois elementos (produtos de
complexidade intermediria); ex.: equipamentos eletrnicos.
d) Maior lance ou oferta para a venda de bens pblicos.
e) Menor lance ou oferta critrio do prego.
1.2. Anulao e revogao na anulao, perde-se a eficcia do ato de forma
ex tunc, persistindo apenas perante terceiros de boa-f; na licitao, a sua nulidade
implica nulidade do contrato (art. 49, 1), e s gera indenizao se o contratante de
boa-f j executou algo do contrato, devendo ser responsabilizado quem deu causa
nulidade; revogao s nos casos do art. 49 e 64, 2, e gera obrigao de indenizar se
houver prejuzo, s podendo ser total, jamais parcial, cabendo recurso em 5 dias teis a
contar da intimao.
2. Competncia para legislar: cabe Unio legislar sobre normas gerais; lei
8.666/93; lei 10.520/02 (prego); lei 12.232/10 (contratos de propaganda com agncia
de publicidade).
297

2.1. Publicidade (12.232/10): a) a contratao obrigatoriamente com a


agncia (vedada a contratao diretamente com um publicitrio; lembrar que a lei 8.666
probe a contratao de publicidade por notria especializao; b) a contratao deve ser
pelos critrios de melhor tcnica ou tcnica e preo (no pode por melhor preo
somente); c) a lei permite adjudicao do objeto a mais de uma agncia (pela norma
geral isso no possvel); d) por fim, cada rgo pblico, antes de celebrar o contrato,
far uma nova competio somente entre as empresas que ganharam a licitao
(entendimento de possvel inconstitucionalidade; regras aps a licitao no definidas).
3. Dever de licitar: CF, art. 22, XXVII administrao pblica direta,
autrquicas, fundacionais da Unio, Estados e Municpio. um dever aplicvel ao
Estado e suas entidades (obrigao de licitar): a) Poder executivo: administrao direta
e indireta; b) Poder legislativo e judicirio; c) Ministrio Pblico e Tribunais de Contas;
d) Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIPs entidades do terceiro
setor), somente quando forem aplicar verbas repassadas pela Unio (entendimento do
TCU); e) entidades paraestatais do sistema S (entes de cooperao, de origem
sindical; ex.: Senai, Sesc, Sebrai, Senat).
Obs.: Segundo o TCU tem que fazer licitao porque as receitas que sustentam
tais entidades tm natureza pblica (so contribuies cobradas dos trabalhadores que
tm natureza tributria). O procedimento no tem que ser o descrito na lei 8.666, mas
ele tem que garantir a transparncia na contratao de fornecedores.
Ateno: No precisam licitar a) Empresas privadas; b) Concessionrios e
permissionrios de servio pblico; c) empresas pblicas e sociedades de economia
mista exploradoras de atividade econmica (CF, art. 173, 1 e inciso III; no existe a
lei ordinria prevista no 1) no precisam licitar para a contratao de bens ou servios
relacionados s suas atividades finalsticas, para que no tenham desvantagem
competitiva (ex.: a rede Bom Prato na compra de comida, mas no na compra de um
carro oficial)
Pelo art. 175 da CF, a celebrao de contratos de concesso e permisso de
servios pblicos depende SEMPRE de prvia licitao.
4. Objetivos: 2 finalidades
4.1. Isonomia fornecer iguais condies a quem queira contratar com o
Estado.
298

4.2. Competitividade busca da melhor proposta.


5. Princpios especficos:
5.1. Vinculao ao instrumento convocatrio vinculantes para a
administrao e para os licitantes. Pode haver a modificao do edital (haver a
devoluo/reabertura do prazo; garantir ampla publicidade)
5.2. Julgamento objetivo licitao decidida segundo o critrio do edital e no
com base em preferncias da administrao.
Importante: No direito brasileiro, no existe obrigatoriedade de contratao do
adjudicatrio (quem vence a licitao no tem direito adquirido assinatura do contrato,
mas apenas expectativa de direito)
Obs.: O nico caso em que o adjudicatrio tem direito adquirido a um contrato
na hiptese de preterio de ordem.
6. Modalidades de licitao: diversos procedimentos previstos na lei para o
andamento da licitao. (As 5 primeiras esto na lei 8.666/93; o prego previsto na lei
10.520/02).
6.1. Concorrncia (art. 22, 1): a modalidade utilizada para contrataes de
grande vulto econmico (acima de R$ 1.500.000,00 para obras e servios de engenharia,
e acima de R$ 650.000,00 para os demais objetos), aberta para todos os interessados que
preencherem as condies do edital. Deve ter ampla publicidade. A concorrncia
obrigatria, independentemente do valor, nos casos de: a) concesso de servio pblico
(as PPPs inclusive; com inverso das fases naturais: o julgamento das propostas
antecede a habilitao; isso ocorre tambm no prego e na lei 12.232/10); b) Venda de
bens imveis; c) Licitao internacional; d) Concesso de direito real de uso; e)
Contratao de obras no sistema de empreitada integral.
6.2. Tomada de preos (art. 22, 2): a modalidade para objetos de vulto
intermedirio (entre R$ 150.000,00 a R$ 1.500.000,00 para obras e servios de
engenharia, e entre R$ 80.000,00 at R$ 650.000,00 para os demais objetos) entre os
interessados devidamente cadastrados (habilitao prvia).
6.3. Convite (art. 22, 3): para objetos de pequeno vulto (entre R$ 15.000,00
at R$ 150.000,00 para obras e servios de engenharia e de R$ 8.000,00 at R$
80.000,00 para os demais), aberta a interessados convidados em nmero mnimo de 3
(trs). No tem edital, o instrumento convocatrio chama-se carta-convite.
299

Importante: quando o objeto estiver abaixo da faixa mnima do convite (menos


de 15.000,00 para servios de engenharia e menos de R$ 8.000,00 para os demais
objetos) a contratao pode ser direta por dispensa de licitao.
Muito importante: nada impede que seja utilizada modalidade diferente
daquela prevista em funo do valor do objeto, desde que se adote modalidade mais
rigorosa. Pode-se utilizar qualquer modalidade, inclusive para valores em que cabe a
dispensa de licitao.
Observao: se o objeto for fracionado, torna-se obrigatrio o uso da
concorrncia (evita-se a burla das modalidades).
Interessante: no caso dos consrcios pblicos, aplicar-se- o dobro desses
valores quando formado por at 3 entes da Federao, e o triplo, quando formados por
maior nmero (art. 17 da lei 11.107/2005).
6.4. Concurso (art. 24, 4): para premiar trabalhos tcnicos, cientficos ou
artsticos. Ex.: concurso para revitalizao arquitetnica de paisagens urbanas.
6.5. Leilo (art. 22, 5): para a venda de bens inservveis (perderam a
utilidade), produtos legalmente apreendidos ou penhorados e bens imveis oriundos de
procedimentos judiciais ou de dao em pagamento. Para os bens mveis, o valor da
avaliao no pode superar o limite da tomada de preo, caso contrrio, dever ser
usada a concorrncia.
6.6. Prego (lei 10.520/02, art. 1 e nico): para a contratao de bens e
servios comuns, independentemente de valores, cujos padres de desempenho e
qualidade possam ser objetivamente definidos no edital, segundo as especificaes do
mercado. Interessa a qualidade do bem e no a quantidade. Modalidade responsvel por
uma economia de tempo e dinheiro para o Estado (procedimento diferenciado). Pode ser
utilizado por todas as entidades federativas. Admite apenas o tipo menor preo.
6.6.1. Tipos: a) Presencial feito com os representantes das empresas; b)
Eletrnico feito com o apoio da internet (em mbito federal tem uso preferencial; tem
que justificar quando no for us-lo).
6.6.2. Inverso das fases naturais da licitao
Normalmente assim: a) Publicao do instrumento convocatrio; b)
Habilitao (Anlise dos documentos dos interessados / Recurso contra inabilitao tem
efeito suspensivo, cf. 2 do art. 109 / A exigncia de regularidade fiscal das ME e EPP
300

s se d imediatamente antes da contratao, e no na fase da habilitao); c)


Classificao; d) Homologao (juzo de legalidade feito pela autoridade superior; se
houver defeito pode ser anulado, podendo haver indenizao do 1 colocado, por perdas
e danos, se foi culpa somente da administrao); e) Adjudicao (ato vinculado e
consiste na atribuio do objeto ao vencedor).
Obs.: contra todas as decises cabem recursos, em cinco dias como regra.
No Prego: as segunda e terceira fases so invertidas. Primeiro se julgam as
propostas e depois se realiza a habilitao. Vo para a fase final aqueles que
apresentarem a proposta mais baixa e todas at 10% maior que ela. Na fase final, as
empresas podem oferecer lances verbais sucessivamente mais baixos.
Microempresas e empresas de pequeno porte (art. 44 da LC 123 lei do
Simples Nacional): privilgios: elas ficam empatadas se apresentarem proposta at
10% superior a mais bem qualificada nas demais formas de licitao; no prego, essa
percentagem de at 5% a mais.
* O art. 45 da LC 123 diz que deve ser dado o direito ME ou EPP mais bem
classificada para apresentar proposta menor do que a que seria considerada a vencedora
da licitao; se no apresentar melhor proposta, convoca-se a ME ou EPP seguinte mais
bem classificada para exercer o mesmo direito, e assim por diante at conseguir um
menor preo; se as MEs e EPPs ficarem empatadas, ser feito sorteio para que uma
delas exera esse direito primeiro.
* No prego, a ME ou EPP tem 5 minutos para efetuar um novo lance sob pena
de precluso.
* A administrao no pode contratar com ME ou EPP se o lance no for o
mais baixo, pois h apenas o direito de ofertar novos lances posteriores.
* No art. 48, da LC 123, tem a previso de o vencedor da licitao ter de
contratar com ME ou EPP para executar at 30% do objeto contratado (limite mximo a
ser definido no instrumento convocatrio), ou de reservar cota de at 25% para
contratao com ME ou EPP (seriam duas licitaes), com exceo das hipteses
previstas nos arts. 47 e 48 da lei.
7. Contratao direta: a regra a precedncia de licitao, mas a exceo a
contratao direta. Dispensa e Inexigibilidade.
DISPENSA
- Art. 24

INEXIGIBILIDADE
- Art. 25
301

- Rol taxativo

- Rol exemplificativo

- A licitao possvel, mas

- A licitao impossvel por

inconveniente para a administrao

inviabilidade de competio

- Discricionria

- Vinculada

Ex.: licitao deserta (nenhum

Ex.: contratao de artista para

interessado)
show
Obs.: licitao deserta diferente de licitao fracassada (quando nenhum dos
interessados selecionado), e esta no gera dispensa de licitao, devendo ser aplicado
o art. 48, 1, da lei 8.666/93 (abre-se novo prazo de 8 dias teis para apresentaes de
novos documentos e novas propostas, podendo ser em 3 dias teis no caso de convite),
exceto quando apresentados preos manifestamente superiores ou incompatveis com o
mercado e, quando da nova proposta, os preos no baixarem, tem-se configurada a
dispensa.
Obs.: Dentro da dispensa (possvel, mas inconveniente), a licitao pode ser
dispensvel (discricionariedade do administrador) ou dispensada (vinculada, pois
imposta pela lei).
Obs.: os limites de dispensa de R$ 15.000,00 para obras e servios de
engenharia e de R$ 8.000,00 para outros servios, compras e alienaes so dobrados
(R$ 30.000,00 e R$ 16.000,00 respectivamente) quando a contratao feita por
consrcios pblicos, sociedades de economia mista ou empresas pblicas, bem como
por autarquias e fundaes qualificadas como agncia executivas (art. 24, nico).
- Art. 26: enumera os casos em que a dispensa e inexigibilidade de licitao,
como condio de sua eficcia, dever ser comunicada autoridade superior em 3 dias
para a ratificao e publicao em 5 dias.
JURISPRUDNCIA: 1) REsp 529.102/PR (STJ, Inf. 276): empresa
permissionria que explora os servios de transporte interestadual de passageiros
necessita de licitao para alteraes das linhas; 2) RE 264621/CE (STF, inf. 375):
embora prestando, sem licitao, desde 1996, transporte de passageiros, determinao
administrativa que obriga a licitao est envolta do poder de polcia, no podendo a
empresa querer continuar o servio sem licitao; 3) REsp 912.402/GO (STJ, inf. 401):
no permitido a prorrogao do prazo para alm do previsto no edital sem prvia
licitao, o que fere a moralidade e impessoalidade; 4) REsp 436.869/SP (STJ, inf. 270):
contratao de escritrio de advocacia sem licitao, no demonstrando a notria
302

especializao da empresa e a necessidade de servio jurdico especializado para o


municpio, torna ilegal e dispensa e a licitao; necessria a notria especializao do
profissional, a confiana e o relevo do trabalho, no impedindo o fato se houver
procuradoria organizada no municpio; 5) REsp 640.679/RS (STJ, inf. 281): a
administrao deve anular licitao na modalidade convite quando h insuficincia de
participantes, pois sempre deve haver ao menos trs; 6) REsp 421.946/DF (STJ, inf.
273): no se aplica o princpio da razoabilidade para afastar o rigor do horrio para a
entrega da documentao prevista no edital de licitao, mesmo que por 10 minutos
(interpretao restritiva do art. 41, caput); 7) REsp 710.534/RS (STJ, inf. 301): quando
licitam empresas em consrcios, a qualificao tcnica exigida do somatrio delas, e
no individualmente, a teor do art. 33, III; 8) REsp 466.286/SP (STJ, inf. 187): apesar
da vedao do art. 33, 1, I, da comprovao da capacidade tcnica a partir de
experincia quanto quantidades mnimas ou prazos mximos, possvel haver tal
exigncia se estiver vinculada ao objeto e isso se der de forma razovel; 9) ADI
3670/DF (STF, inf. 462): inconstitucional lei estadual, pois a competncia para
legislar de forma geral da Unio, sobre normas de licitao que exigiam negativa do
nome das empresas no SPC/SERASA; 10) ADI 3070/DF (STF, inf. 490):
inconstitucional lei que faz distino entre empresas que recolhem mais impostos,
afrontando a isonomia, pois discrimina empresas de pouca atividade ou de outros
estados (violao do art. 19, III); 11) AC 1193 QO-MC/RJ (STF, inf. 426):
constitucional o art. 67 da lei 9.478/97 e do decreto 2.745/98 que aprova o regulamento
licitatrio simplificado da Petrobrs, o que afasta a aplicao da lei 8.666 que deveria
ser observada at que seja aditada a lei prevista no art. 173, 1, III, da CF, uma vez que,
no caso particular, h a relativizao do monoplio do petrleo pela EC n 9, o que
exige que a empresa pblica adote regime simplificado para no comprometer a sua
competitividade;
AULA 4
Contratos administrativos
1. Conceito so aqueles celebrados pela administrao pblica e submetidos
aos princpios e normas do Direito Administrativo.
Critrio formal Conceitua os contratos administrativos pela submisso aos
princpios e normas do direito administrativo. No se admite mais o uso do critrio das
303

partes contratantes (critrio subjetivo C. A. aquele em que tem a A. P. em uma das


partes), pois existem contratos com a presena da administrao que no so contratos
administrativos (ex.: contrato de locao de imvel, compra e venda de aes, seguro), e
so regidos pelo direito civil (d. privado) e sem a supremacia do interesse pblico sobre
o privado.
> Submetem-se ao direito pblico. Ex.: Concesso de servio pblico; contrato
de gesto, consrcio pblico, PPPs.
2. Legislao lei 8.666/93 (normas gerais de competncia da Unio);
aplicao subsidiria das regras aplicadas aos contratos privados.
3. Formalizao regra geral (exige a forma escrita); exceo (contrato
administrativo verbal objetos de pequeno valor e pronto pagamento) objetos de at
R$ 4.000,00.
4. Caractersticas (que os diferenciam dos contratos de direito privado)
a) Mutabilidade: a possibilidade de a administrao alterar as clusulas
contratuais unilateralmente por razes de interesse pblico. No vale para remunerao
do contratado, exceto se a parte concordar (clusulas sujeitas ao direito privado).
b) Verticalidade: a administrao ocupa uma posio de superioridade frente o
particular (no h igualdade entre as partes). Nos contratos privados tem-se a
horizontalidade (igualdade entre as partes). Presena de clusulas exorbitantes.
c) Clusulas exorbitantes: conferem poderes especiais administrao.
Exorbitantes no significa abusivas ou leoninas, significa incomuns.
decorrncia da supremacia do interesse pblico sobre o privado, portanto, valem ainda
que no escritas. Exemplos: exigncia da garantia.
d) Garantia do equilbrio econmico-financeiro. um direito constitucional
que o contratado tem de preservao de sua margem de lucro (CF, art. 37, XXI devem
ser mantidas as condies efetivas das propostas; obriga a administrao a aumentar a
contraprestao quando o preo da prestao se tornar mais cara).
e) Outras caractersticas (M.A e V.P.): 1) Formalismo (deve ser formal e
escrito, com exceo das pequenas compras de pronto pagamento, no superior a R$
4.000,00, cf. art. 60); 2) Contrato de adeso (a outra parte s tem a opo de aceitar ou
no, jamais discutir os termos do contrato; lembrar que as clusulas j esto expressas e
304

disponveis quando aberta a licitao); 3) Pessoalidade (ou intuitu personae; em regra,


vedada a subcontratao, cf. art. 78, permitida apenas se previsto no contrato, cf. art. 72,
proibida em qualquer caso se forem servios tcnicos especializados, cf. art. 13, 3; a
subcontratao, a cesso, incorporao, bem como a morte do contratado geram a
extino do contrato);
5. Contratos em espcie (tipos de contratos)
a) Concesso de servio pblico (8.987/95) Contrato administrativo
(bilateral); O poder concedente delega a prestao de srvio pblico (no delega o
servio, delega a prestao); direcionado a uma pessoa jurdica (concessionria) por
prazo determinado, mediante prvia licitao na modalidade concorrncia, sendo a
remunerao paga pelo usurio (caracterstica mais importante da concesso); a
remunerao chama-se tarifa ou preo pblico. Ex.: rodovia, telefonia fixa, rdio e
TV.
- Caractersticas especiais: a) admitem o uso arbitragem (s se admite nas
concesses e nas PPPs); b) a concorrncia (licitao) que o antecede possui inverso de
fases (o julgamento das propostas antecede a habilitao); c) o concessionrio presta um
servio por sua conta e risco (responsabilidade direta e objetiva, pois independe de
culpa); d) depende de lei especfica (pelo poder legislativo respectivo); e) existncia de
formas alternativas de remunerao (objetivo de propiciar uma modicidade das tarifas;
tarifas de baixo valor) por meio de subsdios (o Estado complementa o valor),
explorao de pontos comerciais (ex.: restaurantes, postos de gasolina) e explorao de
publicidade (principal fonte de remunerao das concessionrias de rdio e TV); f)
interveno no concessionrio (interventor para garantir a continuidade do servio); g)
encampao ou resgate (extino da concesso por razes de Interesse Pblico; depende
de autorizao legislativa; representa uma retomada do servio pblico, pois o servio
no pode ser interrompido; depende de prvia indenizao, pois no h culpa do
concessionrio, devendo receber pelo perodo que deixou de ganhar.)
b) Concesso precedida de obra pblica encargo de executar uma obra, cuja
contraprestao cobrar uma remunerao pelo uso (a permisso um ato unilateral [a
lei 8.987/95 diz que contrato de adeso], discricionrio e precrio, outorgada
predominantemente do interesse pblico).
c) Concesso de uso de bem pblico contrato, pois a autorizao ato
administrativo; um contrato intuitu personae, gratuito ou oneroso, em que a
305

administrao faculta ao particular a utilizao privativa de um bem pblico conforme a


sua destinao; Deve ser precedida de licitao. Ex.: lojas em um mercado municipal.
H tambm a concesso de direito real de uso que deve ser precedida de licitao do
tipo maior lance ou oferta (art. 45, 1, IV), podendo ser dispensada (art. 17, I, f e
2), sendo direito real resolvel, e no pessoal, transfervel por ato inter vivos ou causa
mortis, remunerada ou gratuitamente, por tempo certo ou indeterminado, por contrato
ou simples termo administrativo.
d) PPP um tipo especfico de concesso com distribuio objetiva dos
riscos; Durao mnima de 5 anos; o valor tem que ser superior a 20 milhes; implica na
criao de uma sociedade de propsitos especfico, com a maioria do capital votante nas
mos da iniciativa privada. 2 tipos: a) Concesso administrativa: aquela em que a
administrao a principal usuria; b) Concesso patrocinada: aquela em que, alm da
tarifa paga pelo usurio, h uma contraprestao pecuniria). No pode ter como objeto
nico a execuo de obra pblica (lei 11.079/04, art. 2, 4, III).
e) Consrcio Pblico uma cooperao entre entidades federativas com
natureza multilateral; tambm ocorre a criao de uma nova pessoa jurdica (de direito
privado ou de direito pblico); Se for de Direito Pblico chama-se associao pblica.
f) Contrato de obra ir realizar uma construo, reforma ou ampliao.
Diferente da concesso precedida de obra pblica, no contrato de obra, a prpria
administrao remunera a atividade, e no o usurio ou futuro beneficirio. So eles
(art. 10, II): a) Empreitada por preo global; b) Empreitada por preo unitrio; c) tarefa;
d) empreitada integral. Na empreitada, o empreiteiro no subordinado
administrao, por isso responde pela m execuo da obra, mas perante terceiros a
administrao responde objetivamente, com direito de regresso contra o empreiteiro.
g) Contrato de servio (art. 13) selecionar uma pessoa jurdica para realizar
uma atividade tcnica profissional especializada de interesse da administrao, e no do
interesse pblico (ex.: pareceres, percias, consultorias, auditorias, patrocnio de causas
judiciais).
Obs.: nas letras e e f, a execuo realizada em nome do Estado
(responsabilidade direta e objetiva); a remunerao sempre pelo Estado; no h
relao jurdica direta entre o particular e a contratada.
h) Contrato de gesto h uma definio de metas de desempenho a serem
cumpridas pelo contratado (com agncias executivas e organizaes sociais)

306

i) Termos de parceria tambm define metas de desempenho; modelo de


administrao gerencial (com as OSCIPs).
j) Contrato de fornecimento pode ser de fornecimento integral,
assemelhando-se compra e venda; fornecimento parcelado, que dividido em certas e
determinadas prestaes; e fornecimento contnuo, em que so entregues os bens de
forma contnua em um certo tempo.
6. Clusulas exorbitantes:
6.1. Fiscalizao (art. 58, III, e art. 67): aplicao de sanes se houver
inadimplemento do contrato (advertncia, multa, suspenso do direito de contratar,
declarao de inidoneidade); a pena de multa a nica que pode acumular com outra.
Direito de ocupao temporria (art. 58, V): ocupar provisoriamente bens imveis para
acautelar apurao administrativa de aplicar faltas ou at de resciso do contrato, ou
imediatamente, aps a resciso do contrato, para assumir a continuidade da execuo
deste, direta ou indiretamente (Obs.: art. 70 a fiscalizao pela administrao no elide
ou reduz a responsabilidade do contratado pelos danos eventualmente causados).
6.2. Resciso unilateral: por razes de interesse pblico {hipteses no art.
79, I} (se for de concesso, chama-se encampao); A resciso gera direito
indenizao? Depende (se o vnculo jurdico era por prazo indeterminado, a resciso
no gera efeito indenizatrio; se for determinado, e foi sem culpa do contratado, h
direito a indenizao que cubra perdas e danos, nunca os lucros cessantes; se o prazo for
determinado e o contrato for extinto por culpa do contratado, no h indenizao).
6.3. Possibilidade de modificao no objeto (arts. 58, I, e 65, I, 1 e
2): mitigao do pacta sunt servanda; quando a modificao for quantitativa, h um
limite de 25% (para mais ou para menos); no caso de reformas e obras, o limite de
50% para mais e 25% para menos; a reduo do objeto pode ser menor de 25% se o
contratado aceitar (acordo). Ocorrendo a supresso do objeto do contrato, deve a
administrao pagar os insumos e materiais adquiridos pelo contratado, alm de
indenizao se comprovados outros prejuzos.
6.4. Retomada do objeto (reassumir a prestao).
6.5. Obrigao de continuar cumprindo o contrato por 90 dias mesmo que
administrao pare de pagar (exceo do contrato no cumprido s se aplica aps 90
dias).

307

7. Equilbrio econmico-financeiro (art. 58, 1 e 2): garantia constitucional


de preservao da margem de lucro do contratado (aumento da remunerao se a
prestao ficar cara). Rebus sic stantibus (Teoria da Impreviso): clusula implcita em
todos os contratos de execuo prolongada, abrangendo os fatos absolutamente
imprevisveis, extraordinrios e extracontratuais, no abrangendo os meros riscos
econmicos pertencentes lea contratual ordinria.
7.1. Duas dimenses: a) Correo monetria (reajuste quando ocorre
perda inflacionria; direito sempre e automtico); b) Reviso (a remunerao aumenta
em funo de circunstncias excepcionais; depende de uma provocao do interessado).
Espcies:
7.1.1. Fato do prncipe (evento estatal, de natureza geral, imprevisvel e
externo ao contrato). Ex.: tributo (pode favorecer a administrao se o tributo for
reduzido).
7.1.2. Fato da administrao (culpa do contratante, produzido pela
administrao que figura no contrato; evento estatal, no geral, pois interno ao
contrato; art. 78, XIV, XV e XVI). Ex.: aumento do objeto, o poder contratante no
promove as desapropriaes previstas no contrato.
7.1.3. lea extraordinria (circunstncia sem relao com o Estado que
torna a execuo mais onerosa). Ex.: geada em plantao de laranja. Acontece em
circunstncias de natureza econmica (ex.: crise econmica mundial)
7.1.4. Circunstncias imprevistas (teoria da impreviso; so dificuldades
prvias de ordem natural ou material, que dificultam a execuo do contrato, pois
absolutamente imprevistas). Ex.: duplicao de rodovia encarecida pelo encontro de
lenol fretico. (O rebus sic stantibus se ope ao pact sunt servanda quando ocorre algo
imprevisto).
JURISPRUDNCIA: 1) ADI 2733/ES (STF, Inf. 407): isentar motocicletas do
pedgio e conceder descontos de 50% a estudantes fere o equilbrio econmicofinanceiro do contrato de concesso entre a administrao e a empresa, configurando,
assim, ingerncia do poder legislativo nas atividades prprias do executivo; 2) REsp
744.446/DF (STJ, inf. 352): inflao no constitui fato imprevisvel, pois no se
encontra na lea extraordinria, no podendo a administrao suportar esse prejuzo
como se imprevisvel fosse.; 3) REsp 730.800/DF (STJ, inf. 259): efetivado o contrato e
prestado o servio, no se pode reter o pagamento por no ter sido comprovada a
308

regularidade fiscal, inda mais quando no exigido, o que afigura-se imoral; 4) REsp
408.785/RN (STJ, inf. 175): empresa que deu causa a anulao do contrato por ter
apresentado documento falso na licitao deve ser indenizada pelo que efetivamente
prestou, at a data da anulao, sob pena de enriquecimento ilcito da administrao; 5)
MS 13.964/DF (STJ, inf. 394): a declarao de inidoneidade, bem como a suspenso do
direito de licitar e contratar com a administrao, produz efeitos ex nunc, no podendo
anular, por si s, os contratos vigentes.
8. Garantias para a execuo do contrato exigncia feita aos licitantes na fase
de habilitao; no mximo de 1% do valor estimado das obras, servios e compras;
quando o licitante vence e se torna contratado, a garantia no pode superar 5% do valor
do contrato, exceto se for de obras, servios e fornecimentos de grande vulto, no
podendo superar 10% do valor; ser restituda aps a execuo do contrato, atualizada
monetariamente se em dinheiro.
8.1. Formas (opo do contratado): a) cauo em dinheiro ou ttulos da
dvida pblica; b) seguro-garantia (prestada por empresa seguradora); c) fiana bancria
(o banco de responsabiliza; no h benefcio de ordem).
9. Recebimento do objeto (arts. 73 a 74) tem a forma provisria e a
definitiva, sendo a provisria discricionria nas hipteses do art. 74. Se for obra ou
servio, o recebimento provisrio e definitivo feito por termo circunstanciado, o
primeiro em at 15 dias aps a comunicao escrita do contratado, e o segundo no
superior a 90 dias de superviso. Se for locao de equipamentos ou compras, o
provisrio para a verificao do material, e o definitivo para a verificao da
qualidade e quantidade, sendo feito mediante recibo ou termo circunstanciado se de
grande vulto. Na omisso da administrao, considera-se recebida a obra quando o
contratado comunica a omisso nos 15 dias anteriores ao esgotamento dos prazos. Por
fim, compras acima de 80 mil devem ser recebidas por uma comisso de trs membros.
10. Responsabilidade pela execuo do contrato e respectivos encargos o
contratado responsvel pelos danos causados diretamente administrao ou
terceiros decorrentes de seu dolo ou culpa (subjetiva); se o dano foi pelo fato da obra, a
responsabilidade objetiva da administrao, pelo risco administrativo

309

- O contratado responsvel pelo pagamento dos encargos sociais,


embora a administrao seja solidria nos previdencirios, uma vez que obrigada, pelo
art. 71, 2, com fulcro no art. 31 da lei 8.212/90, a reter as verbas previdencirias.
11. Extino e prorrogao do contrato
11.1. Extino decorrente de ilegalidade, pode ser feita pelo juiz ou
pela administrao, de ofcio ou por provocao de terceiro, sempre escrito e
fundamentado. A ilegalidade da licitao induz a do contrato. Se ocorrer por culpa da
administrao, mediante o poder judicirio ou por acordo; se por culpa do contratado,
interesse pblico ou caso fortuito e fora maior, pode ser unilateralmente pela
administrao.
11.2. Prorrogao (art. 57) vedado o prazo indeterminado; limitada
vigncia dos crditos oramentrios, exceto se previsto no plano plurianual, servios
contnuos se vantajosos administrao pelo prazo de 60 meses + 12 meses
excepcionalmente ( 4), ou equipamentos e programas de informtica at 48 meses.
Situaes: a) alterao do projeto pela administrao; b) fato excepcional ou
imprevisvel; c) interrupo ou reduo do ritmo de trabalho por interesse da
administrao; d) aumentos das quantidades previstas no contrato; e) impedimento
devido a fato ou ato de terceiro; f) omisso ou atrasos de providncias pela
administrao.

Responsabilidade do Estado
- Art. 37, 6, CF.
- o dever estatal de indenizar o particular por aes ou omisses praticadas
por agentes pblicos, no exerccio de suas funes.
- Responsabilidade civil (patrimnio) e extracontratual (no so prejuzos
dentro de contratos especficos, so externas).
- Evoluo histrica (3 fases): a) Perodo da irresponsabilidade estatal (at
1873; o Estado nunca indenizava; origem divina do poder, o rei no erra, pois foi
escolhido por Deus); teoria do fisco (o Estado eram duas pessoas: uma pessoa divina e
uma pessoa patrimonial, que seria o fisco); em 1873, deciso de Aresto Blanco: culpa do
Estado (superada a irresponsabilidade); b) Perodo da responsabilidade subjetiva (de
1873 at 1946 no Brasil): desde que comprove quatro requisitos: 1) Ato; 2) Dano; 3)
310

Nexo causal; 4) Culpa ou dolo (fundamentada na ideia de culpa; falta do servio); c)


Perodo da responsabilidade objetiva (1946 at ---): comprove trs requisitos: 1) Ato; 2)
Dano; 3) Nexo causal (desnecessria a culpa ou o dolo; o fundamento a noo de
RISCO)
- Risco administrativo (corrente da responsabilidade objetiva; CF/88): no a
falta do servio, mas um fato do servio; Corrente moderada (no a mais
vantajosa para o administrado, que a do risco integral, pois no reconhece
excludentes). CF, art. 21, XXIII, d: danos decorrentes de atividades nucleares
independem de culpa, seja por ao ou omisso, sendo, portanto, a nica hiptese da
aplicao da teoria do risco integral.
- Excludentes do dever de indenizar (rompem o nexo causal; trs excludentes
de causalidade): a) Culpa exclusiva da vtima (ex.: suicdio em uma estao de metr);
b) Fora maior (evento incontrolvel da natureza, ex.: erupo de um vulco); c) Fato
de terceiros.
- Casos especiais de responsabilizao: a) Atos lcitos: praticados em estrita
observncia da legalidade (se causar prejuzo, tambm gera indenizao), ex.: obras da
prefeitura que prejudicam o comrcio; b) Danos por omisso: aplica-se a teoria
subjetiva (deve provar culpa ou dolo; culpa annima, do servio ou da administrao)
ex.: enchente, assalto. (C.A.B.M. diz que h inverso do nus da prova quando a vtima
for hipossuficiente).
- Custdia de pessoas (sujeio especial): a responsabilidade do Estado mais
acentuada (responsabilidade objetiva por ato de terceiro). Ex.: preso morto na cadeia por
outro detento (ou at por ele mesmo). Quando o preso causa prejuzo durante a fuga, o
Estado deve indenizar (culpa in vigilando, STF); se o preso est foragido h vrios
meses, o Estado no indeniza (STF).
- Responsabilidade dos concessionrios (nova viso do STF): sempre objetiva
perante os usurios e terceiros.
- Ao regressiva: quando o agente causa prejuzos ao particular, enseja duas
aes judiciais diferentes: a) Ao de indenizao: proposta pela vtima contra o Estado,
no podendo mais ser proposta contra a pessoa fsica do agente (impessoalidade), mas o
Estado pode promover (de forma facultativa) a denunciao da lide; No se discute
culpa ou dolo (teoria objetiva) b) Ao regressiva: proposta pelo Estado contra o agente
(no tem prazo, entendida como imprescritvel atualmente), sendo cabvel apenas
quando h culpa ou dolo (teoria subjetiva).
311

AULA 6
Improbidade administrativa (lei n 8.429/92)
Dois instrumentos de proteo moralidade administrativa:
a)
b)

Ao popular (a legitimidade s do cidado; pessoa fsica)


Ao de Improbidade Administrativa (no uma ao civil pblica, pois

a legitimidade diferente, bem como podem ser propostas ao mesmo tempo a AIA e a
AP) Natureza cvel.
- Pode ser proposta pelo Ministrio Pblico e/ou pela pessoa jurdica
interessada, nunca por uma pessoa fsica.
- Na AIA, se o MP no for autor, atuar como fiscal da lei (interveno
obrigatria).
- Prazo prescricional para a propositura de ao de 5 anos, contado aps o
encerramento do mandato ou durante ele.
- No admite acordo ou transao.
- Na LIA no se aplica o princpio da insignificncia.
- Sempre tramita na primeira instncia (no h foro por prerrogativa de funo
na AIA).
- Elemento subjetivo: dolo ou culpa O art. 37, 6, da CF exige a
responsabilidade subjetiva do agente, portanto exige-se um mnimo de m-f. Assim,
apenas prevendo a culpa o art. 10 (atos que causam prejuzo ao errio), tem-se que todas
as outras formas de improbidade exigem o dolo (enriquecimento ilcito e contra os
princpios da administrao).
- Sujeito Ativo: qualquer agente pblico, no importando a sua vinculao,
incluindo quem colabora ou estimula o ato de improbidade (pode ser o particular, mas
nunca isoladamente).
- Sujeito Passivo: art. 1 da LIA: qualquer rgo ou entidade pblica ou
entidade onde haja aplicao de recursos pblicos. Incluem-se as pessoas a que o Estado
exerce a atividade de fomento (incentivos, subvenes etc.) como o SESI, SENAI,
OSCIPs etc., mas se os recursos recebidos no ultrapassam 50% da sua receita, somente
podero sofrer ato de improbidade que atentem contra o seu patrimnio (art. 10, LIA).

312

Muito importante: o STF entende que os agentes pblicos punidos pela lei dos
crimes de responsabilidade (lei 1.079/50) no se sujeitam improbidade administrativa,
para evitar uma dupla punio (bis in idem), pois aquela especfica e esta geral. Art.
2: Presidente da Repblica (o vice est fora), Ministros de Estado, Ministros do
Supremo Tribunal Federal, o Procurador Geral da Repblica. Art. 74: governadores dos
Estados e Secretrios.
- Sanes (penas):
a) Devoluo de bens;
b) Ressarcimento Integral;
c) Multa civil;
d) Perda do cargo (no volta ao servio nem mediante concurso);
e) Suspenso de direitos polticos (inelegvel);
f) Proibio de contratar e de receber incentivos do Estado;
- Tipos de atos de improbidade:
a) Causam enriquecimento ilcito do agente (art. 9);
b) Leso financeira ao errio (art. 10); pode exigir culpa
c) Atentam contra princpios da administrao (art. 11);
Obs.: tem-se um rol exemplificativo nessas condutas.

Agentes Pblicos
Essa designao mais genrica para se referir aos funcionrios pblicos
1.

Conceito: So todas as pessoas que mantm vinculao profissional com

o Estado, ainda que transitoriamente e sem remunerao.


2.
Espcies de agentes (gnero): 6 espcies.
a)
Agentes polticos
b)
Comissionados
c)
Temporrios
d)
Particulares em colaborao (agentes honorficos)
e)
Empregados Pblicos (CLT)
f)
Servidores Pblicos Estatutrios (MPU)
a) Agentes polticos: ingressam por meio de eleies para exercerem mandatos
fixos; responsveis pela alta direo do Estado; exercem uma parcela da soberania do
Estado. Ex.: chefes do executivo e parlamentares (h correntes que incluem os
magistrados, mas melhor dizer que so estatutrios).
313

b) Comissionados: de confiana (mas funo de confiana s pode ser


exercida por servidores efetivos); exercem funo de direo, chefia e assessoramento;
so cargos nomeados de forma livre (no h concurso pblico; cargos de livre
provimento); so exonerveis ad nutum (sem razo ou por nada; imotivada).
c) Temporrios: regidos pela lei n 8.745/93; contratao por tempo
determinado para atender a necessidade de excepcional interesse pblico; no se
sujeitam lei 8.112; no se d por concurso, mas mediante processo seletivo
simplificado; ex.: calamidade pblica, professor estrangeiro em universidades,
recenseadores do IBGE; no caso de calamidade pblica, o PSS dispensado.
d) Particulares em colaborao: tem vinculao transitria e sem remunerao;
ex.: mesrios, conscritos, jurados.
e) Empregados Pblicos: ingressam por concurso para ocupar empregos
pblicos, tendo uma relao contratual regida pela CLT; atuam em empresas pblicas e
sociedades de economia mista; tem perodo de experincia de 90 dias (no tem estgio
probatrio)
f) Servidores Pblicos Estatutrios: Regidos pela lei 8.112/90; ingressam por
concurso pblico para ocupar cargos pblicos; tem vinculao no contratual; adquirem
estabilidade aps estgio probatrio; atuam em pessoas jurdicas de direito pblico
(administrao direta, autarquias, fundaes pblicas.
- Acumulao de cargos: definidos taxativamente na Constituio; deve haver
compatibilidade de horrios; 2 cargos no mximo; Hipteses: a) dois cargos de
professor; b) dois cargos de profissionais de sade; c) um de professor e outro tcnico
ou cientfico; d) juiz e professor; e) Ministrio Pblico e professor; f) vereador e outro
cargo.
Definies:
a) Cargo unidade de competncia ocupada por um agente (estatutrio).
b) Emprego ncleo de encargo de trabalho ocupado por um agente contratado
(celetista).
c) Funo Conjunto de atribuies. No depende do cargo ou emprego,
podendo ser autnoma, como a contratao para atender necessidade temporria.
Funes de confiana devem ser destinadas a servidores efetivos para fins de direo,
chefia e assessoramento.
314

## LINHA DO TEMPO ##
# Concurso Pblico
- Procedimento seletivo; Princpios: a) impessoalidade; b) eficincia; c)
moralidade.
- Tipos: a) provas; b) provas e ttulo (especializao); no h mais concursos s
de ttulos.
- Exames psicotcnicos devem estar previsto em lei e reproduzidos no edital
(Smula 686/STF), com critrios objetivos e cientficos e com possibilidade de recurso.
- Validade: de at 2 anos, prorrogvel uma vez por igual perodo.
- Ateno: nos termos do art. 5, 2, da lei 8.112, at 20% das vagas devem ser
reservadas a portadores de deficincia. Smula 377/STJ: portador de viso monocular
tem direito a concorrer s vagas como deficiente.
- Reconhecido o desvio de funo, o servidor no tem direito ao
reenquadramento, mas to somente s diferenas salariais decorrentes (Smula
378/STJ).
# Provimento
- o ato administrativo que promove o ingresso no cargo; o mesmo que
investidura;
- Art. 5 da lei 8.112: a) nacionalidade brasileira; b) gozo de direitos polticos;
c) quitao com obrigaes militares e eleitorais; d) nvel de escolaridade exigido para o
cargo; e) idade mnima de 18 anos; f) aptido fsico-mental.
- Do provimento publicado, corre um prazo de 30 dias para o Estado dar posse.
- Forma de provimento: a) nomeao realizada aps concurso (exceto cargo
em comisso), sendo o nico modo de provimento originrio (no pressupe vinculao
anterior com o servio pblico; as demais formas so de provimento derivado); b)
promoo um provimento derivado (pressupe vinculao anterior com o Estado) e
s pode atingir servidores que j ocupam cargos pblicos; c) readaptao investidura
se servidor em cargo de atribuies compatveis com a limitao que tenha sofrido em
sua capacidade fsica ou mental; d) reverso o retorno do servidor aposentado por
invalidez quando declarada insubsistente a razo de sua aposentadoria, ou quando
retorna no interesse da administrao quando a pedido do servidor aposentado
voluntariamente; e) reintegrao a reinvestidura de servidor com a invalidao
judicial de sua demisso (com o ressarcimento de todas as vantagens, inclusive
315

promoes por antiguidade); f) reconduo retorno do servidor estvel por


inabilitao em estgio probatrio no outro cargo, ou devido reintegrao do anterior
ocupante; g) Aproveitamento retorno do servidor estvel que estava em
disponibilidade para outro cargo assemelhado, pois extinto o cargo que ocupava.
# Posse
- A posse se d pela assinatura do respectivo termo, tendo que ser em 30 dias.
bilateral, mas no um contrato.
- Pode se dar por procurao especfica.
# Exerccio
- o incio efetivo do desempenho das atribuies do cargo, tendo que ser em
15 dias.
- Remunerao com garantia de reviso anual por lei. Smula 678/STF: o
vencimento de servidores no pode se dar por conveno coletiva.
O Subsdio no admite adicional, abono, gratificao etc.; O Vencimento
composto pelo vencimento bsico + acrscimos e vantagens pecunirias; O Salrio a
contraprestao dos empregados pblicos.
# Estgio Probatrio
- Perodo de avaliao que se inicia com o exerccio.
- Critrios: a) assiduidade; b) disciplina; c) capacidade de iniciativa; d)
produtividade; e) responsabilidade. No causa de inassiduidade a participao de
movimento grevista. Se extinto o cargo, o servidor em estgio probatrio ser
exonerado.
- Durao: CF/88 (art. 41 2 anos p/estabilidade) > 8.112/90 (art. 20 24
meses de durao do estgio probatrio) > EC 19/98 (novo art. 41 3 anos p/
estabilidade). Embora o tema seja controvertido, predomina o entendimento de que o
estgio probatrio de 3 anos (ou 36 meses); o art. 20 da 8.112 est derrogado.
- Servidor estvel que nomeado em outro cargo j entra estvel, mas ser
submetido a novo estgio probatrio.
# Confirmao
- Encerrado o estgio probatrio, a comisso especial ir confirmar o servidor
no cargo (no sendo confirmado, ocorre a sua exonerao). A inabilitao no tem
carter de punio, por isso gera exonerao e no demisso; no obstante, deve ser
assegurado o contraditrio e a ampla defesa (Smula 21/STF).
# Vacncia
316

- Hiptese de desocupao de um cargo, seja por rompimento definitivo do


vnculo [a) exonerao, b) demisso e c) morte], ou pela alterao com outro vnculo,
caso em que h vacncia e provimento ao mesmo tempo [d) promoo, e) readaptao,
f) aposentadoria e g) posse em outro cargo inacumulvel].
# Estabilidade
- Confirmado no cargo, o servidor adquire estabilidade, s podendo perder o
cargo por quatro razes: a) sentena judicial; b) processo administrativo disciplinar; c)
avaliao negativa de desempenho; d) reduo de gastos.
* Cuidado: os trs cargos vitalcios no Brasil tem estgio probatrio de 2 anos e
s podem ser perdidos por sentena judicial (magistrados, membros do Ministrio
Pblico e membros dos Tribunais de Contas).
- Lembrar que todos os servidores pblicos esto submetidos ao teto
remuneratrio geral, que a remunerao dos Ministros do STF (+/- R$ 27.900,00).
- Regime disciplinar: a) Deveres (art. 116); b) Proibies (art. 117).
- 3 processos: a) civil; b) penal; c) administrativo; so independentes e as
penas podem cumular-se.
- Existe apenas um nico caso em que o resultado de um processo interfere nos
demais: a absolvio na esfera penal por negativa de autoria ou ausncia de
materialidade faz coisa julgada no cvel e no administrativo.
# Perda do Cargo
- Cabe demisso quando realizar as condutas do art. 117, IX at XVI;
advertncia quando realizar as condutas do art. 117, I at VII e XIX; e suspenso de, no
mximo, 90 dias quando realizar as condutas do art. 117, XVII e XVIII, ou se
reincidente nas condutas punidas com advertncia; demisso quando realizar as
condutas do art. 117, IX at XVI e nas infraes do art. 132.
- Vide indisponibilidade dos bens, inabilitao por cinco anos ao servio
pblica ou a impossibilidade de retorno (arts. 146 e 137).
- A demisso e cassao de disponibilidade s podem ser feitas pela autoridade
mxima; pelas autoridades subordinadas inferiores quando a suspenso for maior que 30
dias; pelo chefe da repartio quando for advertncia ou suspenso de at 30 dias.
- Direito de petio (art. 110): prescreve em 5 anos contra demisso, cassao
de aposentadoria

ou disponibilidade, e crditos patrimoniais trabalhistas; para os

demais: 120 dias.

317

- Art. 142: Prescrio (conta quando o fato foi conhecido): 5 anos nas infraes
punidas com demisso e cassao; 2 anos nas que geram suspenso; 180 dias nas de
advertncia. igual prescrio penal se tambm crime. Aberta a sindicncia ou o
processo, interrompe-se (por 140 dias no mx.) e volta a contar do zero.
# Greve aplicao, no que couber, da lei 7.701/88 cuja competncia para
apreci-la do: a) STJ, se a greve for de mbito nacional, se em mais de uma regio da
JF ou em mais de uma unidade federativa (unio e municpio p. ex.); b) TRF, se s uma
for a regio abrangida nesse respectivo TRF, no mbito federal; c) TJ, se for adstrita ao
estado respectivo e cujo contexto seja estadual ou municipal, mas s de uma unidade
federativa; d) TJ ou TRF se a greve for de mbito local ou municipal, conforme seja o
vnculo dos servidores.
JURISPRUDNCIA: 1) ADI 2873/PI (STF, Inf. 480): no pode a constituio
estadual estabelecer limite mximo de idade para o concurso pblico, pois isso matria
reserva iniciativa do chefe do poder executivo, pelo art. 61, 1, da CF, de repetio
obrigatria na CE; 2) MS 10.660/DF (STJ, Inf. 333): agente em misso diplomtica que
nomeado auxiliar local empregado e, com a lei 8.112, servidor estatutrio, tendo
direito ao regime, inclusive penso por morte aos dependentes; 3) MS 12.126/DF (STJ,
Inf. 337): no h direito adquirido a regime jurdico funcional, mas to somente
irredutibilidade nominal da remunerao; 4) ADI /PI (STF, Inf. 555): contratao
temporria s admissvel em casos excepcionais, com prazo predeterminado, para
satisfazer necessidade temporria, cujo interesse pblico seja excepcional, sendo
inconstitucionais leis abrangentes quanto e essas hipteses, no se coadunando quando
se trata de contratao para servios essenciais populao. 5) RMS 16.395/MS (STJ,
Inf. 192): h direito lquido e certo nomeao em concurso quando, mesmo ser ter
vaga prevista, h a contratao de pessoal de forma precria. 6) MS 5929/DF (STJ, Inf.
310): no legal nem moral um aprovado ser nomeado a cargo em padro superior ao
inicial. 7) RE 318106/RN (STF, Inf. 406): possvel edital de concurso ser alterado em
seu curso, desde que no homologado, aproveitando-se as etapas j realizadas, com a
supervenincia de lei nova, aplicando-se o princpio do tempus regit actum, tal como a
exigncia de escolaridade. 8) REsp 801.982/RJ (STJ, Inf. 320): desde que de forma
razovel, possvel a exigncia de experincia mnima em edital de concurso. Da
mesma forma: AgR RE 558833, Rel. Min. Ellen Gracie: necessria lei formal ou
razoabilidade no edital para exigir experincia mnima. 9) ADI 3051/MG (STF, Inf.
318

394): inconstitucional norma da CE, por ofensa ao concurso pblico, que aproveita
servidores de uma carreira em outra, inda mais quando so cargos diferentes. 10) ADI
3441/RS (STF, Inf. 443): policiais civis e militares no podem exercer a funo de
delegados onde h carncia dessa carreira; tambm no podem dessa forma exercer os
subtenentes e sargentos. 11) ADI 3441/RS (STF, Inf. 416): Servidores pblicos no tm
direito a celebrar acordos ou convenes coletivas de trabalho, pois isso direito
reservado aos trabalhadores da iniciativa privada, s podendo haver aumento da
remunerao mediante iniciativa de lei do executivo. 12) RE 502389 AgR (STF): A
alterao da forma de clculo de gratificao deve ser precedida de processo
administrativo, garantindo-se o contraditrio e a ampla defesa aos servidores ativos e
inativos. 13) MS 10078/DF (STJ, Inf. 257): aplica-se o comando do art. 142, 2, da lei
8.112, ou seja, a prescrio da infrao disciplinar que tambm configura crime
calculada de acordo com a lei penal. 14) RMS 23436/DF (STF, Inf. 159): o comando do
art. 143, 3, aplicvel durante o mximo de 140 dias, desde a instaurao do PA at a
deciso final, voltando a correr novamente do zero. 15) AgR MS 23219/RS (STF, inf.
397): possvel punio disciplinar que casse aposentadoria, muito embora esta tenha um
carter contributivo. 16) MS 11369/DF (STJ, inf. 278):deve-se demonstrar o animus
especfico quando se for aplicar a pena de demisso por inassiduidade habitual, ainda
que o legislador s tenha prevista a inteno para o perodo de 30 dias consecutivos.
Processo administrativo
- possvel haver reformatio in pejus administrativa.

Servios Pblicos
CF/88 (dois mundos)
- Servio Pblico (art. 175, CF) prprio do Estado; os particulares s atuam
quando h delegao* pelo Estado. *Lei 8.987/95
Hoje no se pode mais usar o critrio da essencialidade. O que importa
o critrio formal, quando a lei atribui aquela atividade como SP (Ex: servio de telefonia
no SP; j o servios que as Loterias fornecem so considerados SP).
- Domnio Econmico (art. 170) prprio dos particulares; pelo Estado s de
forma excepcional (art. 173) por imperativo de segurana nacional ou interesse coletivo.

319

Tipos de Servios Pblicos:


a)

Servios gerais: criam vantagens indivisveis (uti universi). Devem ser

prestado pelo Estado pois so insuscetveis de concesso ou permisso (no admitem


delegao a particulares, pois so custeados pelas receitas gerais/cobrana de impostos)
Ex: servio de iluminao de ruas; de varrio de ruas
b)

Servios individuais/de uso singular/fruio individual (uti singuili):

criam vantagem especfica/individual para cada usurio. So passveis de concesso ou


permisso. So remunerados pela cobrana de taxa ou tarifa. Ex: telefonia fixa,
transporte coletivo; energia residencial; gs canalizado, etc.
Formas de Prestao do Servio Pblico: so duas:
I Prestao Direta do SP: aquela realizada a cargo do Estado.
II Prestao Indireta do SP: no est a cargo do Estado (est a cargo de outra
pessoa). Pode se dar pelo prprio Estado (Ex: atividade jurisdicional) e prestao direta
de modo terceirizado com apoio de particulares (Ex: coleta de lixo).
sempre realizada em nome do ESTADO; sendo selecionada a Empresa por
meio de Licitao/Contrato Prestao de Servio.
*Delegao
CONCESSO
- Contrato (bilateral)
ex.: rdio e TV.
- Somente pessoa jurdica
- Prazo determinado

PERMISSO
Ato

unilateral,

AUTORIZAO
- Ato unilateral

discricionrio e precrio (revogvel a

- Discricionrio

qualquer hora).
- Pessoa fsica ou jurdica
- Prazo determinado ou

- Precrio.

indeterminado (mais comum, por ser


precrio)
- Licitao prvia na
modalidade concorrncia
- Pressupe lei especfica

em

qualquer

modalidade, dependendo do valor


- Autorizao legislativa (lei
autoriza

1.

Licitao

ao executivo

decidir

se

permite)
A legislao fala que a permisso um contrato de adeso, mas a

doutrina unnime que ato unilateral.


320

2.

Predomina, na autorizao, o interesse do particular (ex.: mesas e cadeira

de bar na calada); na permisso, o interesse predominante pblico (ex.: jornaleiro,


taxista, feirante).
- Princpios do Servio Pblico: art. 6, lei 8.987/95.
1. Modicidade das tarifas (valor baixo) melhor seria modicidade da
remunerao, pois pode ser remunerado por tarifa ou por taxa.
TAXA
- Tributo

TARIFA
- No tributo, preo pblico

- Submete-se aos princpios da

- Ato do executivo (sem lei) e

legalidade e anterioridade.
-

Prestado

diretamente

cobrana imediata (sem anterioridade


pelo

Estado (ex.: taxa judiciria)

- Prestado por concessionrios e


permissionrios. Para garantir o equilbrio
econmico-financeiro, no pode depender

de lei e se submeter anterioridade.


Obs.: o pedgio vai depender do regime de explorao (se pelo Estado ou por
delegatrios).
Formas de Prestao do Servio:
1. Direta: feita pelo Estado (ex.: prestao jurisdicional)
a) Agentes Pblicos ex.: prestao jurisdicional pelo Estado-juiz
b) Apoio de particulares (prestao terceirizada) por licitao (ex.:
coleta de lixo), mas presta em nome do Estado (deve-se entrar contra o municpio caso
cause dano). um contrato de prestao de servios (o usurio no faz parte da relao
jurdica).
2. Indireta: feita por outra pessoa criada pelo Estado.
a) Por outorga Ex.: autarquia, fundaes, empresas pblicas. As
Empresas foram criadas pelo Estado.
b) Por delegao A pessoa/Empresa selecionada pelo Estado. Ex.:
concesso, permisso e autorizao.
Obs.: A responsabilidade sempre objetiva ( uma garantia do usurio) em
todas as formas, pois, em se tratando de servio pblico, uma garantia do usurio.

321

2. Continuidade do Servio Pblico


- Se o usurio deixa de pagar, pode o Estado deixar de prestar o servio
(art. 6, 3, 8.987), no violando o princpio da continuidade. STJ: deve haver prvio
aviso.
- Direito de greve.
- Concesso revogada (encampao), mas o Estado tem o dever de
assumir a prestao.
- Interveno, para garantir a regularidade da continuidade.
- 90 dias de continuao, mesmo sem receber a contraprestao do
Estado.
STF responsabilidade dos concessionrios: at 2005 era sempre objetiva
perante usurios e terceiros. Em 2006, diferenciou-se pela qualidade da vtima, sendo
o terceiro no usurio, a responsabilidade subjetiva (devendo provar culpa ou dolo).
Acidente da TAM em congonhas, taxista que foi morto (RE 591874/STF) voltou a ser
a responsabilidade objetiva para terceiros, no importando a qualidade da vtima.

Parte 1 Princpios do Direito Administrativo


Dupla funcionalidade dos princpios administrativos: 1)
hermenutica; 2) integrativa.
Importncia mais acentuada diante da ausncia de codificao do
DA no BR.
Regime jurdico-administrativo
Est estruturado sobre 2 noes centrais, que refletem o conflito
entre PRERROGATIVAS DA ADMINISTRAO e DIREITOS DOS
ADMINISTRADOS (Fernando Garrido Falla):
a) supremacia do interesse pblico sobre o privado;
322

b) indisponibilidade do interesse pblico.


Tais supraprincpios no tm carter absoluto, imutvel e intrnseco.
Seu alcance e significado variam de acordo com o modo como so
positivados pelo Direito.
Supremacia do interesse pblico (primrio)
Primrio X Secundrio
*** Na jurisprudncia do STF a distino consta, por exemplo, nos votos
do Ministro Marco Aurlio RE 413.478/PR e 420.816/PR

Indisponibilidade do interesse pblico


Restries recentes:
a) Na Lei dos JEF (10.259/01) permite-se conciliao, transao e
desistncia (art. 10) e no h prazos especiais em favor do Estado
b) Na Lei de Concesses (8987/95), o art. 23-A admite o EMPREGO DE
MECANISMOS PRIVADOS PARA RESOLUO DE DISPUTAS, como
ARBITRAGEM. O mesmo vale para as PPPs
c) Na Lei dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica (Lei 12.153/09)
tambm admitida transao e conciliao
Princpios expressos na CF/88
No se pode mais tratar somente do LIMPE (37, caput, da CF)
Assim, deve-se falar em:
323

Legalidade
Impessoalidade
Moralidade
Publicidade
Eficincia
Celeridade, durao razovel ou razoabilidade (5, LXXVIII,
da CF)
Participao (37, 3)
Contraditrio
Ampla Defesa
Devido processo legal

1 - Legalidade
Lei 9784/99 e o bloco da legalidade
Excees legalidade (CABM): MPs, estado de defesa (art. 136) e
estado de stio (art. 137)
Reflexos constitucionais: a) art. 37, caput; b) art. 5, II; c) art. 84,IV.

324

2 Impessoalidade/Isonomia/Igualdade/Imparcialidade
Reflexo relevante: Art. 37, 1, da CF A publicidade dos atos,
programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter
carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo
constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo
pessoal de autoridades ou servidores pblicos

Publicidade de Atos Governamentais e Impessoalidade


O art. 37, caput, e seu 1, da CF, impedem que haja qualquer tipo de
identificao entre a publicidade e os titulares dos cargos alcanando os
partidos polticos a que pertenam. Com base nesse entendimento, a Turma
negou provimento a recurso extraordinrio interposto pelo Municpio de Porto
Alegre contra acrdo do tribunal de justia local que o condenara a abster-se
da incluso de determinado slogan na publicidade de seus atos, programas,
obras, servios e campanhas. Considerou-se que a referida regra constitucional
objetiva assegurar a impessoalidade da divulgao dos atos governamentais,
que devem voltar-se exclusivamente para o interesse social, sendo
incompatvel com a meno de nomes, smbolos ou imagens, a includos
slogans que caracterizem a promoo pessoal ou de servidores pblicos.
Asseverou-se que a possibilidade de vinculao do contedo da divulgao
com
o partido poltico a que pertena o titular do cargo pblico ofende o princpio
da
impessoalidade e desnatura o carter educativo, informativo ou de orientao
que constam do comando imposto na Constituio.
RE 191668/RS, rel. Min. Menezes Direito, 15.4.2008. (RE-191668)

325

Discriminaes legtimas (CABM): nexo de pertinncia lgica entre o


fator da discriminao e a desequiparao procedida

3 Moralidade
Conceito: tica, decoro, probidade, lealdade e boa-f
Tutela: AP e ACP

4 Publicidade
Excees: a) intimidade (art. 5, X); b) segurana pblica (art. 5,
XXXIII)

5 Eficincia
Acrescentado pela Emenda 19/98, obriga a Administrao a atingir
os melhores resultados em suas condutas.

Outros princpios
Finalidade (HLM = impessoalidade)

Obrigatria motivao (art. 50 da LPA)


326

Segurana jurdica (art. 2, XIII, da LPA)

Razoabilidade e Proporcionalidade (art. 2, VI, da LPA)


* razoabilidade: critrios racionais no uso da discricionariedade (CABM)
* proporcionalidade: faceta da razoabilidade

Autotutela (art. 53 da LPA)


Smulas 346 e 473 do STF

Hierarquia
Especialidade
Devido processo legal, contraditrio e ampla defesa

QUESTES CESPE

1. O posicionamento doutrinrio contrrio participao da


327

Administrao Pblica em processos privados de soluo de litgio


(arbitragem, por exemplo) no se funda:
(A) na competncia regulatria do Poder Pblico.
(B) na indisponibilidade do interesse pblico.
(C) na indispensabilidade de autorizao legislativa especfica.
(D) na inafastabilidade do acesso ao Judicirio.
Resposta A

2. Decises do STJ em Mandados de Segurana impetrados por Rdios


Comunitrias determinaram aos rgos administrativos competentes
que se abstivessem de tolher a atuao das impetrantes, enquanto no
decidissem seus pleitos de autorizao de funcionamento, formulados
h mais de 3 anos. Tais decises, que permitiram o exerccio precrio
de servio de radiodifuso sonora sem as devidas autorizaes,
(A) no tm sustento jurdico, porque no h nenhum princpio ou norma
constitucional que determine Administrao agir rapidamente.
(B) foram calcadas nos princpios da eficincia e da razoabilidade, exigidos da
atuao do administrador pblico.
(C) foram calcadas nos princpios da legalidade e da supremacia do interesse
pblico primrio.
(D) afrontam as normas do processo administrativo.
Resposta B
328

3. O princpio da continuidade do servio pblico impossibilita a


suspenso da execuo do contrato em razo de inadimplncia do
poder pblico.
Resposta: Errado

4. A vedao de aplicao retroativa de nova interpretao de norma


administrativa encontra-se consagrada no ordenamento jurdico ptrio
e decorre do princpio da segurana jurdica.
Resposta: Certo

5. O princpio da legalidade pode ser afastado ante o princpio da


supremacia do interesse pblico, especialmente nas hipteses de
exerccio de poder de polcia.
Resposta: Errado

6. Regras relativas a impedimentos e suspeies so aplicadas a


servidores pblicos como corolrio do princpio da impessoalidade.
Resposta: Certo

7. A revogabilidade dos atos administrativos, derivada do princpio da


329

autotutela, comporta hipteses em que a revogao no possvel.


Resposta: Certo

8. O princpio da presuno de legitimidade ou de legalidade, que tem


aplicao no campo probatrio, impe ao particular provar o vcio do
ato administrativo.
Resposta: Certo
Parte 2 Poderes Administrativos

QUESTES CESPE
1. Acerca da interveno do Estado na propriedade, assinale a opo
correta.
A) O tombamento s pode recair sobre bens imveis.
B) A vedao de desmatamento de parte da rea de floresta em cada
propriedade rural exemplo de limitao administrativa.
C) A servido administrativa no precisa ser registrada no registro de imveis.
D) O ato administrativo que formaliza a requisio no auto-executrio,
dependendo de prvia apreciao judicial ou administrativa, assegurando-se
ampla defesa e contraditrio.
RESPOSTA: B

330

2. A frase "A deciso adotada por ocasio da aplicao da lei no


reflete avaliaes livres e ilimitadas do administrador, mas traduz a
concretizao da soluo mais adequada e satisfatria, tomando em
vista critrios abstratamente previstos em lei ou derivados do
conhecimento tcnico-cientfico ou da prudente avaliao da
realidade" reflete, em relao ao agente pblico, os limites
A) da fiscalizao do Tribunal de Contas competente.
B) da sua competncia vinculada.
C) do controle externo cabvel sobre sua competncia arbitrria.
D) da sua ao discricionria.
RESPOSTA: D
3. Em relao ao exerccio da competncia administrativa e ao
regramento que lhe d a Lei n. 9.784/1999, assinale a opo correta.
A) A deciso de recurso administrativo pode ser delegada pelo agente pblico
competente a servidor que tenha curso de capacitao especfico para a
matria objeto de julgamento,
nos termos do regimento interno de autarquia federal.
B) A delegao no extingue a possibilidade de o delegante a revogar e, em
assim fazendo, poder praticar o ato administrativo.
C) O ato de delegao deve ser publicado no meio oficial, mas a sua
revogao, por restaurar competncia legal, dispensa a publicizao.

331

D) A avocao administrativa viola o princpio do juiz natural e vedada pela


Lei n. 9.784/1999.
E) Circunstncias de ndole social no autorizam a delegao de competncia
administrativa.
RESPOSTA: B

4. No exerccio do poder sancionador da administrao pblica (poder


disciplinar),
A) incide o mesmo princpio da tipicidade estrita aplicvel s sanes de
natureza penal.
B) no se admite o exerccio da discricionariedade administrativa.
C) devem ser observados os princpios da ampla defesa prvia e da
proporcionalidade na dosimetria da sano.
D) as sanes de interdio de estabelecimento, de demolio de obra
irregular e de multa pecuniria so dotadas da prerrogativa de autoexecutoriedade direta pela administrao sancionadora.
C) A aplicao de punies pelo Poder Pblico (sanes administrativas) est
sujeita ao acatamento dos princpios elencados na Lei 9784/99 a Lei do
Processo Administrativo, entre os quais esto a ampla defesa e a
proporcionalidade.
RESPOSTA: C

5. A revogao do ato administrativo


332

A) pode ser decretada por autoridade legislativa.


B) s cabvel quando h vcio de legalidade.
C) opera efeitos retroativos data da publicao do ato.
D) s cabvel quando se tratar de ato vinculado.
RESPOSTA: A (quando o ato praticado atipicamente pelo Legislativo o
Legislativo que revoga)

6. A regra segundo a qual o Poder Judicirio no pode imiscuir-se no


mrito do ato administrativo tem sido cada vez mais flexibilizada, para
assegurar, de modo mais efetivo, a verificao da legalidade dos atos
administrativos, ainda que se trate de ato discricionrio.
RESPOSTA: CERTO

7. Assinale a opo correta quanto aos poderes e deveres dos


administradores pblicos.
A) O poder de delegao e o de avocao decorrem do poder hierrquico.
B) A possibilidade de o chefe do Poder Executivo emitir decretos
regulamentares com vistas a regular uma lei penal deriva do poder de polcia.
C) O poder discricionrio no comporta nenhuma possibilidade de controle por
parte do Poder Judicirio.

333

D) O poder regulamentar exercido apenas por meio de decreto.


RESPOSTA: A

8. Diz o art. 94 da Constituio Federal: Um quinto dos lugares dos


Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos Estados, e do Distrito
Federal e Territrios ser composto de membros, do Ministrio Pblico,
com mais de 10 (dez) anos de carreira, e de advogados de notrio
saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de 10 (dez) anos de
efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos
de representao das respectivas classes. Pargrafo nico. Recebidas
as indicaes, o tribunal formar lista trplice, enviando-a ao Poder
Executivo, que, nos 20 (vinte) dias subseqentes, escolher um de
seus integrantes para nomeao.
Considerando a norma constitucional, para compor certo Tribunal
Regional Federal, dentre os nomes A, B e C, o Presidente da Repblica
nomeou o indicado C. Inconformados com tal escolha, A e B ajuizaram
ao em que alegam a inadequao da opo feita e a conseqente
nulidade do ato de nomeao de C. Nesse sentido, de acordo com
doutrina e jurisprudncia dominantes, correto afirmar que
A) por se tratar de exerccio do poder discricionrio da Administrao, este ato
no passvel de qualquer espcie de controle jurisdicional.
B) todo e qualquer ato praticado pela Administrao Pblica passvel de
amplo e irrestrito controle jurisdicional.
C) por se tratar de exerccio de poder vinculado, este ato s passvel de
controle jurisdicional quanto ao chamado mrito administrativo.
D) por se tratar de exerccio de poder discricionrio, o controle jurisdicional
334

deve-se restringir aos aspectos da legalidade e verificar se a Administrao


no ultrapassou os limites da discricionariedade.
RESPOSTA: D
9. Marque a alternativa que NO apresenta hiptese de ato indelegvel
prevista na Lei n. 9.784/99, que regula o processo administrativo no
mbito da administrao pblica federal:
A) atos de competncia exclusiva;
B) atos normativos;
C) deciso de recursos administrativos;
D) atos privativos.
RESPOSTA: D

10. Quanto sua eficcia, o tombamento pode ser


A) de ofcio, voluntrio ou compulsrio.
B) provisrio ou definitivo.
C) geral ou individual.
D) de restrio parcial ou total.
RESPOSTA: B

335

11. Quanto aos poderes da Administrao Pblica, pode-se afirmar


que
A) o chefe do Poder Executivo no detm poder normativo, hiptese de
tpico
poder afetado com exclusividade ao Parlamento.
B) o poder de polcia limita ou disciplina direito, interesse ou liberdade,
regulando a prtica de ato ou a absteno de fato, em razo de interesse
pblico.

C) o poder disciplinar a faculdade de ordenar os rgos administrativos e


rever a atuao dos agentes pblicos.
D) no se admitem, desde a Constituio de 1988, poderes discricionrios,
posto que violam os princpios bsicos do Estado de Direito.
RESPOSTA: B

12. Na Administrao Pblica, CORRETO afirmar que


A) mesmo nos dias atuais, quando o Administrador exerce o poder
discricionrio, o Poder Judicirio no poder, de modo algum, contrastar este
exerccio com os princpios constitucionais que vinculam a Administrao
Pblica.
B) o poder hierrquico compreende o poder de dar ordens ou instrues, o
controle sobre as atividades dos rgos e autoridades subordinadas, rever atos
dos subordinados e o poder de coordenao.
C) no ordenamento brasileiro, o poder regulamentar destina-se a explicitar o
336

valor da lei, podendo inovar a ordem jurdica, criando novo direito ou


obrigao.
D) do poder disciplinar decorre a exigncia de apurao imediata das faltas
funcionais, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, razo
pela qual o superior poder aplicar uma penalidade ainda que a conduta
apontada irregular no esteja prevista em lei.
RESPOSTA: B

Parte 3 Servios Pblicos

A CF estabelece uma distino clara entre o campo da atividade


econmica (art. 170) e o do servio pblico (art. 175).
O servio pblico enquadra-se entre as 3 atividades fundamentais da
administrao pblica moderna: a) o poder de polcia; b) o servio pblico; c)
e o fomento
A noo de servio pblico das mais importantes de todo o direito
administrativo, chegando a ter cumprido na frana o papel de conceito
fundamental de todo direito pblico e a ser o critrio para atribuir
competncias ao conselho de estado (contencioso administrativo).
Sua importncia fez nascer a escola do servio pblico, liderada por
Leon Duguit, e composta por Gaston Jeze, Bonnard e Rolland.

337

1. CONCEITOS
A doutrina tem utilizado a noo de servio pblico em 2 acepes
distintas:
a) servio pblico em sentido amplo: qualquer atividade estatal de
oferecimento de utilidades e comodidades, sob regime de direito pblico, em
favor dos interesses pblicos.
inclui prestaes de fruio geral (servios uti universi), como iluminao
de
ruas e limpeza de caladas, e prestaes de fruio individual (servios uti
singuli)* a excessiva abrangncia desse conceito o fez cair de desuso
b) servio pblico em sentido estrito (cabm): toda atividade de
oferecimento de utilidade ou comodidade material destinada satisfao da
coletividade em geral, mas fruvel singularmente pelos administrados, sob
regime de direito pblico, institudo em favor dos interesses pblicos.* inclui
como servios pblicos somente os uti singuli. ex.: telefonia fixa (mvel
atividade econmica), transporte pblico, gua, energia residencial, gs
canalizado etc
Portanto, h dois elementos conceituais: a) substrato material
(prestao de utilidade fruvel individualmente); b) trao formal (regime de
direito pblico)*
*Muito Importante: atualmente, considera-se que a qualificao de uma
atividade como servio pblico depende exclusivamente do sistema
normativo ( uma deciso poltica do legislador). no existe atividade que, por
natureza, seja considerada servio pblico
*ATENO: Sendo assim, uma atividade pode, hoje, ser servio pblico e

338

amanh deixar de ser. Na FEDERAO, Pode ainda ser servio pblico em


um
local, do mesmo pas, e atividade econmica em outro. Ex.: servio funerrio.
2. TITULARIDADE
A titularidade do servio pblica cabe PESSOA JURDICA DE DIREITO
PBLICO a que tal atividade foi atribuda (NUNCA pessoa de direito
privado)*.
No necessariamente a titularidade EXCLUSIVA DO ESTADO, nos servios
governamentais o particular tambm tem titularidade (ex.: sade, educao)
No se confunde com TITULARIDADE DA PRESTAO (quem presta o
servio).
3. REGIME JURDICO DO SERVIO PBLICO
Os princpios e normas disciplinadores dessa atividade tm ASSENTO
CONSTITUCIONAL, mas foram especialmente regulamentados pela Lei
8987/95
(Lei das Concesses).
4. PRINCPIOS DO SERVIO PBLICO
a) obrigatoriedade: dever inescusvel do Estado promover-lhe a execuo;
b) supremacia do interesse pblico: a prestao deve atender aos interesses
da coletividade (int. pblicos primrios);
c) atualizao ou adaptabilidade: a tcnica empregada deve ser moderna
d) universalidade/generalidade: a prestao deve atingir a maior quantidade
de usurios

339

e) impessoalidade: o servio deve ser prestado sem preferncias ou


discriminaes
f) continuidade: impede interrupes
*obs.: a Lei 7783/89 define os SERVIOS ESSENCIAIS. Em caso de
greve, obrigatria a prestao indispensvel ao atendimento das
necessidades inadiveis da comunidade
So eles (art. 10):
I - tratamento e abastecimento de gua; produo e distribuio de
energia eltrica, gs e combustveis;
II - assistncia mdica e hospitalar;
III - distribuio e comercializao de medicamentos e alimentos;
IV - funerrios;
V - transporte coletivo;
VI - captao e tratamento de esgoto e lixo;
VII - telecomunicaes;
VIII - guarda, uso e controle de substncias radioativas, equipamentos e
materiais nucleares;
IX - processamento de dados ligados a servios essenciais;
X - controle de trfego areo;
XI compensao bancria.
340

*Obs.: interrupo por ordem tcnica ou inadimplemento do usurio NO


CARACTERIZA DESCONTINUIDADE
CORTE. FORNECIMENTO. GUA. INADIMPLNCIA.
Cuidava-se de ao civil pblica impetrada pelo Ministrio Pblico com o
desiderato de impedir que a
companhia de saneamento suspendesse o fornecimento de gua a usurios
inadimplentes no mbito de
municpio. Diante disso e de precedentes deste Superior Tribunal, a Turma
reafirmou que, nos termos da Lei
n. 8.987/1995, no se considera quebra da continuidade do servio pblico sua
interrupo em situao
emergencial ou, aps prvio aviso, quando motivada pela inadimplncia do
usurio, cortes de fornecimento
que no afrontam o preceituado no CDC. Precedentes citados: EREsp 337.965MG, DJ 8/11/2004, e REsp
363.943-MG, DJ 1/3/2004. REsp 596.320-PR, Rel. Min. Joo Otvio de
Noronha, julgado em
12/12/2006.
CORTE. ENERGIA ELTRICA. INADIMPLENTE.
A Turma, ao prosseguir o julgamento, reafirmou que, diante do interesse da
coletividade, o princpio da
continuidade do servio pblico (art. 22 do CDC) deve ser ponderado frente
possibilidade de interrupo do
servio quando, aps aviso, haja a perpetuao da inadimplncia do usurio.
Asseverou que a jurisprudncia
deste Superior Tribunal proclama que, se diante da inadimplncia de pessoa
jurdica de direito pblico, devese preservar o fornecimento de eletricidade s unidades pblicas provedoras de
necessidades inadiveis da
341

comunidade (hospitais, prontos-socorros, centros de sade, escolas e creches).


Aduziu, tambm, em
homenagem s ponderaes feitas pelo Min. Herman Benjamin no seu votovista, que o entendimento, em
excepcionais casos, deve ser abrandado se o corte puder causar leses
irreversveis integridade fsica do
usurio, isso em razo da supremacia da clusula de solidariedade prevista no
art. 3, I, da CF/1988.
Precedentes citados: REsp 460.271-SP, DJ 21/2/2005; REsp 591.692-RJ, DJ
14/3/2005; REsp 615.705-PR,
DJ 13/12/2004, e AgRg na SLS 216-RN, DJ 10/4/2006. REsp 853.392-RS, Rel.
Min. Castro Meira,
julgado em 21/9/2006.
SUSPENSO. ENERGIA ELTRICA. ESCOLA PBLICA.
A Turma negou provimento ao recurso ao argumento de que a interrupo de
fornecimento de energia
eltrica de ente pblico inadimplente somente considerada ilegtima quando
atinge necessidades inadiveis
da comunidade, entidades essas - por analogia Lei de Greve - como aquelas
que, no atendidas,
coloquem em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana da
populao (hospitais, prontossocorros, centros de sade, escolas e creches). REsp 845.982-RJ, Rel. Min.
Castro Meira, julgado em
22/8/2006.
CORTE. ENERGIA ELTRICA. MUNICPIO.
A falta de pagamento da conta de energia eltrica possibilita o corte de seu
fornecimento, mesmo que o
consumidor seja pessoa jurdica de direito pblico, no caso um municpio.
Porm ho que se resguardar as
342

unidades pblicas em que a paralisao inadmissvel, cujo funcionamento


no pode ser interrompido, tais
como hospitais, prontos-socorros, centros de sade, escolas e creches, restando
possvel o corte em praas,
ruas, ginsios, reparties pblicas e outros. Precedentes citados: REsp
400.909-RS, DJ 15/9/2003; REsp
302.620-SP, DJ 16/2/2004, e REsp 460.271-SP, DJ 21/2/2005. REsp 588.763MG, Rel. Min. Eliana
Calmon, julgado em 9/8/2005.
g) transparncia
h) motivao
i) modicidade das tarifas
j) cortesia: bom tratamento com o pblico
k) controle
l) adequao (art. 6 da Lei 8987/95: servio adequado o que satisfaz a
regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade,
cortesia e modicidade)
5. CLASSIFICAO (Hely Lopes)
a) quanto essencialidade: a) propriamente ditos: devido
essencialidade a adm. presta diretamente comunidade (ndelegveis). ex.:
defesa nacional. b) de utilidade pblica: em razo da convenincia a
adm. presta ou promove a prestao. ex.: energia eltrica
b) quanto adequao: a) prprios do estado: decorrem das atribuies
essenciais do estado e a adm. usa da supremacia. ex.: sade pblica; b)
343

imprprios do estado: no afetam diretamente as necessidades da


coletividade
c) quanto finalidade: a) administrativos: atendem necessidades internas
da adm. ex.: imprensa oficial. b) industriais: so os que produzem renda
d) quanto aos destinatrios: a) gerais (uti universi); b) individuais (uti
singuli)

6. CLASSIFICAO (Bandeira de Mello)


a) servios de prestao obrigatria e exclusiva do estado: ex. servio
postal e correio areo (no podem ser delegado)

b) de prestao obrigatria pelo estado e outorga obrigatria. ex.:


radiodifuso (tv e rdio)

c) de prestao obrigatria sem exclusividade: particulares tambm


prestam. ex.: sade, educao

d) prestao pelo estado ou particular: o estado no obrigado a prestar


diretamente, mas no prestando, tem que promover a prestao. ex.:
todos os demais (gua)
7. QUESTES CESPE
1. Acerca das definies contidas na Lei de Concesses Pblicas (Lei n.
8.987/1995), assinale a opo correta:
A) a criao, alterao ou extino de quaisquer tributos ou encargos legais,
344

aps a apresentao da proposta, mesmo quando no comprovado seu


impacto, implica a reviso da tarifa, para mais ou para menos, conforme o
caso;
B) no ser desclassificada, ab initio, a proposta que, para sua viabilizao,
necessite de vantagens ou subsdios que no estejam previamente autorizados
em lei e disposio de todos os concorrentes;
C) a concesso de servio pblico a delegao de sua prestao, feita pelo
poder concedente, mediante qualquer modalidade de licitao, pessoa
jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu
desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado;
D) o servio pblico adequado quando satisfizer as condies de
regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade,
cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas.
Resposta D

2. Sobre licitaes, contratos administrativos e concesses de servio


pblico, assinale a alternativa correta:
I O poder concedente, a seu critrio, em vista inexecuo total
ou parcial do contrato, poder extinguir o contrato de concesso
mediante a declarao de caducidade da concesso ou poder aplicar
sanes contratuais.
II Mediante lei autorizativa especfica, o servio ser retomado pelo
poder concedente, durante a vigncia do contrato, por motivo de
interesse pblico, e aps prvio pagamento da indenizao.
III O poder concedente poder intervir na concesso, com o fim de
345

assegurar a adequao na prestao do servio, bem como o fiel


cumprimento das normas contratuais, regulamentares e legais
pertinentes.
IV No atendimento s peculiaridades de cada servio pblico,
poder o poder concedente prever, em favor da concessionria, no
edital de licitao, a possibilidade de outras fontes provenientes de
receitas alternativas, complementares, acessrias ou de projetos
associados, com ou sem exclusividade, com vistas a favorecer a
modicidade das tarifas.
V O atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos
pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou
parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de
calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra,
assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do
cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao.
A) somente uma assertiva est correta;
B) duas assertivas esto corretas;
C) trs assertivas esto corretas;
D) todas as assertivas esto corretas.
Resposta D

3. Em se tratando de concesso de servio pblico, incorreto afirmar


que:
A) o concedente pode extinguir a concesso antes de findo o prazo
346

inicialmente estatudo;
B) o concedente tem o poder de inspeo e fiscalizao do servio objeto da
concesso;
C) o concedente pode fiscalizar, mas no pode intervir na concessionria em
caso excepcional, assumindo a gesto direta do servio;
D) o concessionrio de servio pblico tem direito remunerao pela
prestao desses servios, sendo que uma das formas utilizadas para a
implementao da referida remunerao a cobrana de taxas.
Resposta C

4. No que concerne aos servios pblicos:


A) no podem ser delegados, devendo ser exercidos diretamente pela
Administrao Pblica;
B) se essenciais, podem ser delegados a outras entidades, desde que pblicas
e por prazo determinado;
C) seu exerccio pode ser delegado a entidades pblicas ou privadas, por
meio de concesso ou permisso, mantendo-se a titularidade com o Poder
Pblico;
D) podem atender necessidades privadas desde que o administrador pblico
entenda, a seu critrio, ser adequado.
Resposta C

347

5. (AUTOR) Assinale a alternativa que indique a(s) entidade(s)


federativa(s) competente(s) para: a) manter o servio postal e o
correio areo nacional; b) explorar, diretamente ou mediante
autorizao, concesso ou permisso, os servios de
telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao
dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos
institucionais; c) explorar, diretamente ou mediante autorizao,
concesso ou permisso: I) os servios de radiodifuso sonora, e de
sons e imagens; II) os servios e instalaes de energia eltrica e o
aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os
Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos; III) a
navegao area, aeroespacial e a infra-estrutura aeroporturia; IV)
os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos
brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de
Estado ou Territrio; V) os servios de transporte rodovirio
interestadual e internacional de passageiros;
VI) os portos martimos, fluviais e lacustres:
A) Unio, Estados e Municpios, concorrentemente.
B) Estados e Municpios, concorrentemente.
C) Estados, exclusivamente.
D) Unio, privativamente.
Resposta D

Parte 4 Ato Administrativo

1. CONCEITO DE ATO ADMINISTRATIVO


348

No existe conceito legal. A melhor doutrina (Bandeira de Mello) fala em


2 conceitos, sentido amplo e sentido estrito:
a) Ato administrativo em SENTIDO AMPLO (no usado): declarao do
Estado, ou de quem lhe faa as vezes, com carter bilateral ou unilateral,
abstrata ou concreta, no exerccio de prerrogativas pblicas, manifestada
mediante providncias jurdicas complementares da lei a ttulo de lhe dar
cumprimento, e sujeitas a controle de legitimidade por rgo jurisdicional
Inclui contratos (bilaterais) e decretos (abstratos)
b) Ato administrativo em SENTIDO ESTRITO (mais usado pela doutrina):
declarao unilateral do Estado, no exerccio de prerrogativas pblicas,
manifestada mediante comandos concretos complementares da lei, expedidos
a ttulo de lhe dar cumprimento e sujeitos a controle de legitimidade por rgo
jurisdicional. Exclui contratos (bilaterais) e decretos (abstratos)

2. ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO


So caractersticas especiais, propriedades do ato administrativo.

a) Presuno de Legitimidade:
- outros nomes: De legalidade ou de veracidade
- conceito: at prova em contrrio, o ato administrativo considerado vlido
para o direito. Trata-se de presuno RELATIVA (juris tantum)

- alcance: vale para TODOS os atos administrativos


349

- fundamentos: diversos (existncia de PROCEDIMENTO PRVIO, ser


expresso
da SOBERANIA DO ESTADO, necessidade de CELERIDADE), mas
principalmente o princpio da legalidade
- mitigao: art. 116, inciso IV, da Lei 8112/90: servidores no precisam
cumprir ordens manifestamente ilegais
- o problema da inverso do nus da prova: MSZP s na PRESUNO DE
VERACIDADE (questo de fato)

b) Imperatividade:
- outro nome: coercibilidade
- conceito: a Administrao cria unilateralmente deveres a particulares (
cogente)
- alcance: MAIORIA DOS ATOS (atos de consentimento permisses atos
de
gesto e atos enunciativos no tm).
- fundamento: poder extroverso (Renato Alessi)

c) Exigibilidade (para Hely, est dentro da imperatividade)


- conceito: a prpria Administrao pode impor a aplicao de seus atos SEM
NECESSIDADE DE AUTORIZAO JUDICIAL. Na prtica, consiste na
aplicao
350

de SANES ADMINISTRATIVAS
- alcance: MAIORIA DOS ATOS (atos de consentimento permisses
atos de gesto e atos enunciativos no tm)

d) Auto-executoriedade
- outro nome: em algumas provas cai como EXECUTORIEDADE, mas est
errado
- conceito: possibilidade de IMEDIATA e DIRETA execuo do ato pela
PRPRIA
ADMINISTRAO, sem ordem judicial (PODE INCLUIR O USO DA
FORA
FSICA). Exs.: guinchamento, fechamento de restaurante. - Exigibilidade (usa
meios indiretos) a Auto-executoriedade (usa meios diretos).
- alcance: POUCOS ATOS (previso legal ou situao de emergncia)
- limites: razoabilidade e proporcionalidade

(devido processo legal

MATERIAL)
- justificativa: a Adm. no poderia depender do Judicirio para defender o
interesse pblico

3. SILNCIO ADMINISTRATIVO
A doutrina discute as conseqncias do silncio da Administrao
Pblica.

351

Corrente majoritria: o silncio no produz nenhum efeito, EXCETO


SE A LEI ATRIBUIR (consentimento tcito ou indeferimento).
O silncio no ato (no tem declarao), mas mero fato
administrativo.
Se a lei no atribuir conseqncias ao silncio, o administrado tem
direito a uma resposta (art. 48 da Lei 9784/99).
Se a lei d prazo, MS com base na ilegalidade do silncio; se no tem
prazo, MS com base no dever de DURAO RAZOVEL DO PROCESSO
(art. 5,
LXXVIII, da CF).
Qual o contedo dessa deciso judicial (controvrsia)?
1 corrente: o juiz s manda o administrador praticar o ato (deciso
mandamental);
2 corrente: atos vinculados o juiz substitui a vontade da administrao
(deciso constitutiva), discricionrios (mandamental).

4. PERFEIO, VALIDADE E EFICCIA


So 3 planos lgicos a que o ato se sujeita:
Plano da Perfeio ou Existncia: estuda o ciclo de formao
Plano da Validade: estuda a conformidade com o ordenamento
Plano da Eficcia: estuda a aptido para produzir efeitos

352

Importante: em princpio, os trs planos no se comunicam. Resultado em um


no influi nos demais.

5. ELEMENTOS DO ATO
1 Corrente: CABM
Plano da Perfeio/Existncia:
2 elementos de existncia: a) exteriorizao da vontade; b) contedo
2 pressupostos de existncia: a) objeto; b) pertinncia funo administrativa
Faltando elemento ou pressuposto: ATO INEXISTENTE (defeito mais grave
que nulidade/invalidade).
Importante: para a maioria da doutrina no existe utilidade prtica em
distinguir inexistente do nulo/invlido porque teriam as mesmas
conseqncias

Plano da Validade:
6 pressupostos: a) subjetivo (competncia); b) objetivos (motivo e requisitos
procedimentais); c) teleolgico (finalidade); d) pressuposto lgico (causa); e)
pressuposto formalstico (forma especfica)

2 Corrente: Hely e JSCF


5 elementos: S,O,F,M e F (art. 2 da Lei 4717/65)
353

6. ESTUDO DOS 5 ELEMENTOS

1 SUJEITO COMPETENTE: o agente pblico habilitado para tanto.


Elementos a serem analisados:
a) se o ato foi pratico por agente pblico no exerccio da funmo
b) capacidade jurdica do agente e do rgo
c) quantidade de atribuies do rgo
d) competncia do agente
e) inexistncia de bices (ex. afastamento)
Lembrar que a competncia IRRENUNCIVEL, IMPRESCRITVEL,
OBRIGATRIA, IMODIFICVEL E IMPRORROGVEL
Defeitos no sujeito: a) usurpao; b) funcionrio de fato; c)
incompetncia

2 OBJETO: o contedo do ato (Hely).

Para CABM, objeto o bem ou pessoa a que o ato se refere


354

O objeto deve ter LICITUDE, POSSIBILIDADE E DETERMINAO


Defeitos no objeto: a) objeto materialmente impossvel; b) objeto
juridicamente impossvel

3 FORMA: a exteriorizao da vontade + formalidades do ato.

Regra: forma escrita (PRINCPIO DA SOLENIDADE)


Defeitos na forma: podem ser meras irregularidades ou nulidades graves

4 MOTIVO: a situao de fato e o fundamento jurdico que


autorizam o ato.
Motivo, Motivao, mvel e causa
Defeitos no motivo: teoria dos motivos determinantes

5 - FINALIDADE: aquilo que se visa proteger com a conduta

Tem o ASPECTO GERAL (Finalidade geral) e o ASPECTO ESPECFICO


(finalidade especfica de cada ato).

355

Defeitos: DESVIO DE FINALIDADE OU TRESDESTINAO


Caracterizao
Vcio subjetivo (JSCF) ou pode ser objetivo tambm (CABM)?
Corrente majoritria: independe da inteno (ocorre tambm nos ato
vinculados)
IMPORTANTSSIMO: no basta a inteno viciada, preciso tambm
violao efetiva ao interesse pblico
7. CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS
1) Quanto aos destinatrios
a) Gerais: dirigidos a uma quantidade indeterminvel de destinatrios. Ex.:
edital

b) Individuais: dirigido a um destinatrio determinado. Ex. permisso de


uso
2) Quanto estrutura
a) atos concretos: regula apenas um caso, esgotando-se aps essa
aplicao. Ex.: desapropriao de determinado imvel.

b) atos abstratos (ou normativos): aquele que vale para uma quantidade
indeterminvel de situaes concretas. Tem sempre aplicao
continuada.

356

Ex.: regulamento

3) Quanto ao alcance
a) internos: produzem efeitos s dentro da Administrao.

Ex.: portaria de frias.


b) Externos: produzem efeitos fora da Administrao.
Ex.: fechamento de estabelecimento
4) Quanto ao grau de liberdade
a) Vinculados: so aqueles praticados sem margem de liberdade, pois a lei
define de antemo todos os seus aspectos. Ex. aposentadoria
compulsria e lanamento tributrio.

b) Discricionrios: so aqueles praticados com certa margem de liberdade,


conferida pela lei para que o agente decida, diante do caso concreto,
qual a melhor maneira de atingir o interesse pblico (convenincia e
oportunidade). Ex.: decreto expropriatrio.

357

Obs.: ato discricionrio tambm deve ser motivado.


Obs.2: tambm se sujeita a controle judicial.
Obs.3: no confundir com ato arbitrrio (praticado com excesso de poder).

5) Quanto ao objeto
a) atos de imprio: praticados pela Administrao em posio de
superioridade frente ao particular. Ex.: multa.

b) atos de gesto: praticados pela Administrao em posio de igualdade


frente ao particular, regidos pelo direito privado. Ex.: locao de imvel

c) atos de expediente: do andamento a processos administrativos. So


atos de rotina interna. So praticados por agentes subalternos sem
competncia decisria. Ex.: numerao dos autos do processo.

6) Quanto formao (segundo HLM)


a) atos simples: depende da manifestao de vontade de um nico rgo,
seja ele singular ou colegiado. Ex.: deciso do conselho de contribuintes.

b) atos compostos: vontade nica de um rgo, mas depende da


manifestao de outro para tornar-se exeqvel. Ex.: autorizao que
358

dependa de visto da autoridade superior.

c) atos complexos: conjugao de vontade de mais de um rgo


administrativo. Exs.: nomeao de dirigente de agncia reguladora,
investidura de um funcionrio, investidura do ministro do STF, decreto
do presidente referendado por ministro (referenda ministerial).

7) Quanto manifestao de vontade


a) atos unilaterais: depende de uma vontade somente. Ex.: licena.

b) atos bilateriais: depende da anuncia das 02 partes. Ex.: contratos.


8) Quanto aos resultados na esfera jurdica
a) atos ampliativos: aquele que aumente a esfera de interesse do
particular. Ex.: concesses; permisses.

b) atos restritivos: reduzem a esfera de interesse do particular. Ex.:


sanes administrativas.
9) Quanto aos efeitos
a) atos constitutivos: criam, extinguem ou modificam situaes jurdicas.
Ex.: demisso.

b) atos declaratrios: afirmam situao preexistente. Ex.: certido.

359

10) Quanto situao jurdica que criam


a) atos-regra: criam situaes gerais, abstratas e impessoais (no
produzem direito adquirido podendo ser revogados a qualquer tempo).
Ex.: regulamento.

b) Atos subjetivos: criam situaes particulares, concretas e pessoais.


Modificveis pela vontade das partes. Ex.: contrato.

c) atos-condio: algum se submete a situaes criadas pelos atos-regra,


sujeitando-se a alteraes unilaterais. Ex.: aceitao de cargo pblico.

8. QUESTES CESPE
1. Assinale a opo incorreta no que se refere revogao de
atos administrativos.
A) Ao Poder Judicirio vedado revogar atos administrativos emanados
do Poder Executivo.
B) Os atos que geram direitos adquiridos no podem ser revogados.
C) Os atos discricionrios so, via de regra, suscetveis de revogao.
D) Os atos que exauriram seus efeitos podem ser revogados, desde que
motivadamente.
Resposta D
360

2. Encontra-se sedimentado o entendimento de que ao Poder


Judicirio defeso apreciar o mrito dos atos administrativos,
limitando sua atuao quanto aferio dos aspectos relativos
sua legalidade. A esse respeito, assinale a opo correta.
A) A garantia constitucional de que ningum ser obrigado a
deixar de fazer algo seno em virtude de lei assegura ao administrador
pblico ilimitada discricionariedade na escolha dos critrios de
convenincia e oportunidade nos casos de anomia.
B) Embora discricionariedade e arbitrariedade sejam espcies do
mesmo gnero e, portanto, legtimas, apenas a segunda passvel de
controle de legalidade em sentido estrito.
C) O abuso de poder e a arbitrariedade tm como trao de distino o
fato de que aquele se sujeita ao controle judicial e esta, somente
reviso administrativa.
D) No h discricionariedade contra legem.
Resposta D
3. Considerando que h evidentes elementos de identidade entre
ato jurdico e ato administrativo, e que este espcie do gnero
ato jurdico, assinale a opo correta.
A) Existem atos praticados pelos administradores pblicos que no se
enquadram como atos administrativos tpicos, como o caso dos
contratos disciplinados pelo direito privado.
B) Atos administrativos, atos da administrao e atos de gesto
361

administrativa so expresses sinnimas.


C) O exerccio de cargo pblico em carter efetivo conditio sine qua
non para prtica do ato administrativo.
D) Mesmo nos casos em que o administrador pblico contrata com o
particular em igualdade de condies, est caracterizado o ato
administrativo, pois a administrao pblica est sendo representada
por seu agente.
Resposta A

4. O conselho diretor de uma autarquia federal baixou


resoluo disciplinando que todas as compras de material
permanente acima de cinqenta mil reais s poderiam ser
feitas pela prpria sede. Ainda assim, um dos superintendentes
estaduais abriu licitao para compra de microcomputadores
no valor de trezentos mil reais. A licitao acabou sendo feita
sem incidentes, e o citado superintendente homologou o
resultado e adjudicou o objeto da licitao empresa
vencedora. Nessa situao, o superintendente
A) agiu com excesso de poder.
B) agiu com desvio de poder.
C) cometeu mera irregularidade administrativa, haja vista a
necessidade da compra e o atendimento aos requisitos de validez
expressos na Lei de Licitaes.
D) cometeu o crime de prevaricao, que consiste em praticar ato de
ofcio (a licitao) contra expressa ordem de superior hierrquico (a
362

resoluo do conselho diretor).


Resposta A

5. Acerca dos atos administrativos, assinale a opo correta.


A) Se o motivo que determina e justifica a prtica do ato inexistente
ou invlido, invlidos sero apenas os efeitos do ato e no o prprio
ato em si.
B) Os elementos do ato administrativo que se referem ao mrito so
o objeto e a finalidade.
C) Os atos administrativos so praticados apenas pela administrao
pblica.
D) Os atos de carter normativo, de deciso de recurso administrativo e
os de matrias de competncia exclusiva, nos termos da Lei n.
9.784/1999, no so passveis de delegao.
Resposta D

6. Em relao aos atos administrativos, assinale a opo correta.


A) Os atos de gesto so os que a administrao pratica no exerccio
do seu poder supremo sobre os particulares.
B) A presuno de legitimidade atributo apenas dos atos
administrativos vinculados.

363

C) Revogao consiste na supresso de ato legtimo e eficaz realizada


pela administrao, por consider-lo inconveniente ao interesse
pblico.
D) A anulao de um ato administrativo, em regra, implica o dever da
administrao de indenizar o administrado pelos prejuzos decorrentes
da invalidao do ato.
Resposta C

7. Acerca dos atos administrativos, assinale a opo correta.


A) A demolio de uma casa pela administrao considerada ato
administrativo discricionrio, segundo doutrina dominante.
B) Um parecer opinativo acerca de determinado assunto emitido pela
consultoria jurdica de rgo da administrao pblica no
considerado, por parte da melhor doutrina, ato administrativo, mas sim
ato da administrao.
C) O lanamento tributrio de determinado tributo pela administrao
tributria ato administrativo vinculado, mas no dotado de
presuno de legitimidade e veracidade, j que o fiscal deve
demonstrar, na ao executiva fiscal, a veracidade e a legitimidade de
seu ato, sob pena de nulidade.
D) Considere que um servidor pblico municipal, ocupante do cargo
efetivo de motorista, tenha colidido a viatura oficial em um poste, e
que, responsabilizado pelo acidente, tenha sido comunicado dos danos
causados e do valor a ser pago. Nessa situao, diante da fora autoexecutria dos atos administrativos, o municpio no precisa ingressar
364

com ao de reparao de danos.


Resposta B

8. Em relao ao controle da administrao pblica, assinale a


opo correta.
A) Um ato administrativo que viole a lei deve ser revogado pela prpria
administrao, independentemente de provocao.
B) A anulao do ato administrativo importa em anlise dos critrios de
convenincia e oportunidade.
C) Um ato nulo pode, eventualmente, deixar de ser anulado em
ateno ao princpio da segurana jurdica.
D) A administrao tem o prazo prescricional de 5 anos para anular os
seus prprios atos, quando eivados de ilegalidade.
Resposta C

9. Um ministro de Estado, aps o recebimento de parecer opinativo da


consultoria jurdica do Ministrio que chefia, baixou portaria demitindo
determinado servidor pblico federal. Considerando essa situao
hipottica e o conceito de ato administrativo, assinale a opo correta.
A) O ato opinativo, como o parecer da referida consultoria jurdica, por no
produzir efeitos jurdicos imediatos, no considerado ato administrativo
propriamente dito. Dessa forma, ser ato administrativo o ato decisrio que o
acolha ou rejeite, mas no o parecer, que considerado ato da administrao.
365

B) O ato de demisso ilegal por ter sido proferido por autoridade


incompetente, haja vista que a delegao de poderes, nessa hiptese,
vedada.
C) O motivo, na hiptese, o parecer da consultoria jurdica do Ministrio.
D) O ato de demisso do servidor no passvel de anulao pelo Poder
Judicirio, visto que a valorao acerca da existncia, ou no, da infrao
tema que compete exclusivamente ao Poder Executivo.
Resposta A
Parte 5 Organizao Administrativa e rgos Pblicos

1. AGNCIAS EXECUTIVAS

* conceito: a QUALIFICAO (ttulo) conferido a autarquias e fundaes,


que
celebrem CONTRATO DE GESTO com o Ministrio Supervisor, para
flexibilizar
deveres legais em troca de uma atuao mais eficiente.
Na verdade no so novos tipos de pessoas da Admin. Indireta mas um
RTULO atribuvel a pessoas j existentes.
Ex.: Inmetro
*HISTRICO (contexto da reforma administrativa):

366

1 - Decreto 2487 fevereiro 98 (regula a qualificao de agncia executiva):


Art. 1 As autarquias e as fundaes integrantes da Administrao Pblica
Federal podero, observadas as diretrizes do Plano Diretor da Reforma do
Aparelho do Estado, ser qualificadas como Agncias Executivas.
1 A qualificao de autarquia ou fundao como Agncia Executiva
poder ser conferida mediante iniciativa do Ministrio supervisor, com
anuncia do Ministrio da Administrao Federal e Reforma do Estado, que
verificar o cumprimento, pela entidade candidata qualificao, dos seguintes
requisitos:
a) ter celebrado contrato de gesto com o respectivo Ministrio
supervisor;
b) ter plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento
institucional, voltado para a melhoria da qualidade da gesto e para a
reduo de custos, j concludo ou em andamento.
2 O ato de qualificao como Agncia Executiva dar-se- mediante
decreto.
3 Fica assegurada a manuteno da qualificao como Agncia
Executiva, desde que o contrato de gesto seja sucessivamente renovado e
que o plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional
tenha prosseguimento ininterrupto, at a sua concluso.
4 O A desqualificao de autarquia ou fundao como Agncia
Executiva dar-se- mediante decreto, por iniciativa do Ministrio
supervisor, com anuncia do Ministrio da Administrao Federal e
Reforma do Estado, sempre que houver descumprimento do disposto
no pargrafo anterior.
2 Decreto 2488 de fevereiro de 98 (regula a qualificao de agncia
executiva): delegou aos Ministrios supervisores competncia para aprovar ou
367

readequar estruturas regimentais (art. 3)... que pode subdelegar: Art. 3 Fica
delegada aos Ministros supervisores competncia para aprovao ou
readequao das estruturas regimentais ou estatutos das Agncias Executivas,
sem aumento de despesas, observadas as disposies especficas previstas em
lei e o quantitativo de cargos destinados entidade. Pargrafo nico O Ministro
supervisor poder subdelegar, ao dirigente mximo da Agncia Executiva, a
competncia de que trata o caput deste artigo.
3 Lei 9649 de junho de 98 (dispe sobre a organizao da Presidncia da
Repblica) Art. 51. O Poder Executivo poder qualificar como Agncia
Executiva a autarquia ou fundao que tenha cumprido os seguintes
requisitos:
I - ter um plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento
institucional em andamento;
II - ter celebrado Contrato de Gesto com o respectivo Ministrio
supervisor.
1o A qualificao como Agncia Executiva ser feita em ato do
Presidente da Repblica.
2o O Poder Executivo editar medidas de organizao administrativa
especficas para as Agncias Executivas, visando assegurar a sua autonomia de
gesto, bem como a disponibilidade de recursos oramentrios e financeiros
para o cumprimento dos objetivos e metas definidos nos Contratos de Gesto.
4 EC 19 de maio de 98 (reforma administrativa) acrescentou o 8 ao art.
37 da CF: 8 A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos
e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada
mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder
pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo
ou entidade, cabendo lei dispor sobre: I - o prazo de durao do contrato;
368

II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e


responsabilidade dos dirigentes; III - a remunerao do pessoal.

*Caractersticas:
a) so autarquias, fundaes e rgos que recebem qualificao do Presidente
da Repblica
b) celebram contrato de gesto com o Ministrio supervisor para ampliao da
autonomia (relao com o princpio da eficincia);
c) possuem um plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento
institucional, voltado para a melhoria da qualidade da gesto e para a reduo
de custos.

*Agncias Executivas X Agncias Reguladoras

Semelhanas: a) terminologia; b) concebidas no contexto de reforma da Adm.


Pblica brasileira
Diferenas: a) quanto a natureza (reguladoras so pessoas jurdicas;
executivas so uma qualificao que recai sobre pessoas ou rgos);b) quanto
atuao (Jos dos Santos Carvalho Filho) (reguladoras tm funo de
controle; as executivas visam operacionalidade, ou seja, execuo de
atividade descentralizada)
*Novidade: As agncias Executivas tem limites maiores (20%) na dispensa
369

de licitao relacionada a objetos de pequeno valor (pargrafo nico do art. 24


da Lei 8666/93)

2. ASSOCIAES PBLICAS

Lei dos Consrcios: 11.107/05


Fundamento constitucional: 241 da CF
* consrcio: negcio jurdico plurilateral de direito pblico, que resulta na
criao de uma pessoa jurdica autnoma (associao pblica ou pessoa
jurdica de direito privado) para cooperao mtua entre os pactuantes.
Jos dos Santos Carvalho Filho: instrumento do federalismo cooperativo
* Personificao dos Consrcios (art. 6). 2 tipos:

a) Consrcio com natureza de direito privado: atendidos os requisitos da


legislao civil. Tem que seguir a legislao administrativa quanto a: licitao,
celebrao de contratos, prestao de contas e admisso de pessoal (sempre
celetista). No integram a administrao

b) Associao Pblica: consrcio com personalidade de direito pblico (deve


haver ratificao legal do protocolo de intenes, art. 5). A associao integra
a Administrao Pblica Indireta de todos os Entes consorciados (art. 6)

370

Possuem privilgios:
a) Poder de promover desapropriaes e de instituir servides art. 2,
1, II;
b) Possibilidade de serem contratados pela Adm. Direta ou indireta, com
dispensa de licitao art. 2, 1, III;
c) Valores mais elevados para dispensa de licitao em razo do valor - art.
24, I e II, L. 8.666/93;

Natureza Jurdica: pessoas jurdicas de direito pblico interno pertencentes


AP Indireta (MSZP), mas para JSCF so espcies de autarquias (art. 41, IV,
CC)

3. TESTES CESPE
1. Assinale a opo correta a respeito da organizao da
administrao pblica federal.
A) As sociedades de economia mista tm patrimnio prprio e capital
exclusivo da Unio, destinando-se explorao de atividade econmica
que o governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou
convenincia administrativa.
B) Os rgos que compem a estrutura da Presidncia da Repblica,
apesar de serem dotados de personalidade jurdica, esto submetidos
superviso direta do ministro-chefe da Casa Civil.

371

C) Todas as entidades que compem a administrao pblica indireta


dispem de personalidade jurdica de direito pblico, vinculando-se ao
ministrio em cuja rea de competncia estiver enquadrada sua
principal atividade.
D) As autarquias destinam-se execuo de atividades tpicas da
administrao pblica que requeiram, para seu melhor funcionamento,
gesto administrativa e financeira descentralizada.
RESPOSTA D
2. (...) compartimento na estrutura estatal a que so cometidas
funes determinadas, sendo integrado por agentes que,
quando as executam, manifestam a prpria vontade do Estado.
Jos dos Santos Carvalho Filho. Manual de direito
administrativo. 19. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p.
13.
O trecho acima se refere ao conceito de:
A) pessoa de direito pblico.
B) agente pblico.
C) funo pblica.
D) rgo pblico.
RESPOSTA D

3. No que diz respeito administrao indireta, assinale a opo


incorreta.
372

A) Todas as entidades da administrao indireta federal, sejam elas de


direito pblico ou de direito privado, esto sujeitas ao controle externo
realizado pelo Poder Legislativo, com o auxlio do Tribunal de Contas da
Unio.
B) As pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios
pblicos sujeitam-se responsabilidade civil objetiva.
C) As entidades da administrao indireta, incluindo-se as regidas por
normas de direito privado, tm legitimao ativa para propor ao civil
pblica.
D) As pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios
pblicos atuam com autonomia de vontade, sujeitando-se apenas a
normas de direito privado.
RESPOSTA D

4. Acerca dos rgos pblicos, assinale a opo correta.


A) correto, do ponto de vista da natureza jurdica do rgo, afirmar
que Joo props uma ao de rito ordinrio contra a receita federal.
B) Alguns rgos pblicos tm capacidade processual, j que so
titulares de direitos subjetivos prprios a serem defendidos.
C) A teoria que melhor explica a relao existente entre o servidor
pblico e a pessoa jurdica do Estado a teoria da representao,
cuja caracterstica principal consiste no princpio da imputao
volitiva. Assim, a vontade do rgo pblico imputada pessoa
jurdica a cuja estrutura pertence, j que aquele estaria agindo em
seu nome.
373

D) A organizao da administrao pblica direta, no que se refere


estruturao dos rgos e competncia, matria reservada lei.
RESPOSTA B

5. Em relao organizao da administrao pblica, assinale a


opo correta.
A) Os dirigentes das empresas estatais que no so empregados
dessas empresas no so considerados celetistas.
B) A Receita Federal (fazenda pblica) tem natureza jurdica
autrquica.
C) Com o fim do regime jurdico nico, os funcionrios pblicos das
empresas estatais, quando prestadoras de servio pblico, podem,
atualmente, ser estatutrios.
D) As autarquias, fundaes e empresas estatais, de acordo com o
princpio da legalidade, devem ser criadas por meio de lei.
RESPOSTA A

6. Acerca das entidades paraestatais e do terceiro setor,


assinale a opo correta.
A) As entidades do denominado sistema S (SESI, SESC, SENAI,
SENAC) no se submetem regra da licitao nem a controle pelo
TCU.
374

B) As entidades paraestatais esto includas no denominado terceiro


setor.
C) As organizaes sociais so pessoas jurdicas de direito privado, sem
fins lucrativos, institudas por iniciativa de particulares, para
desempenhar atividade tpica de Estado.
D) As organizaes da sociedade civil de interesse pblico celebram
contrato de gesto, ao passo que as organizaes sociais celebram
termo de parceria.
RESPOSTA B

7. Julgue os itens subsequentes, relativos organizao e


estruturao da administrao pblica.
I. Uma lei que reestruture a carreira de determinada categoria
de servidores pblicos pode tambm dispor acerca da criao de
uma autarquia.
II. O controle das entidades que compem a administrao
indireta da Unio feito pela sistemtica da superviso
ministerial.
III. As autarquias podem ter personalidade jurdica de direito
privado.
IV. As autarquias tm prerrogativas tpicas das pessoas jurdicas
de direito pblico, entre as quais se inclui a de serem seus
dbitos apurados judicialmente executados pelo sistema de
precatrios.
375

Esto certos apenas os itens


A. I e II.

B. I e III.

C. II e IV

D. III e IV.

RESPOSTA C

8. No que concerne administrao pblica, assinale a opo


correta.
A) A Caixa Econmica Federal pessoa jurdica de direito pblico
interno.

B) O Banco do Brasil S.A., na qualidade de sociedade de economia mista


controlada pela Unio, goza de privilgios fiscais no extensivos ao setor
privado.
C) As empresas pblicas, cujos funcionrios so regidos pelo regime dos
servidores pblicos da Unio, so criadas por meio de decreto do
376

presidente da Repblica.
D)Os rgos pblicos no so dotados de personalidade jurdica prpria.
RESPOSTA D
Parte 6 Licitao e Contratos Administrativos

1. LICITAO

Conceitos doutrinrios:

CABM: licitao um certame que as entidades governamentais devem


promover e no qual abrem disputa entre os interessados em com elas travar
determinadas relaes de contedo patrimonial, para escolher a proposta mais
vantajosa s convenincias pblicas (Curso de Direito Administrativo, 20
edio, p. 492).

HLM: o procedimento administrativo mediante o qual a administrao


pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse
(Direito Administrativo Brasileiro, 27 edio, p. 260).

JSCF: o procedimento administrativo vinculado por meio do qual os entes


da
377

Administrao Pblica e aqueles por ela controlados selecionam a melhor


proposta entre as oferecidas pelos vrios interessados, com dois objetivos a
celebrao de contrato, ou a obteno do melhor trabalho tcnico, artstico ou
cientfico (Manual de Direito Administrativo, 16 edio, p. 201).

Maral Justen Filho: um procedimento administrativo disciplinado por lei e


por um ato administrativo prvio, que determinada critrios objetivos de
seleo da proposta de contratao mais vantajosa, com observncia do
princpio da isonomia, conduzido por um rgo dotado de competncia
especfica (Curso de Direito Administrativo, p. 309).

2. SNTESE CONCEITUAL

Licitao o procedimento administrativo pelo qual entidades


governamentais convocam interessados em fornecer bens ou servios
estabelecendo uma competio a fim de celebrar contrato com quem
oferecer a melhor proposta.

Anlise dos elementos conceituais


a) procedimento: a licitao uma seqncia ordenada de atos
administrativos, isto , um procedimento administrativo.
Segundo a doutrina, licitao no nem um ato isolado, nem um processo
378

(relao jurdica).
b) administrativo: Atualmente, a unanimidade da doutrina reconhece a
licitao como instituto do direito administrativo, e no do direito financeiro.
c) realizada por entidades governamentais: a licitao um dever do Estado, e
no de particulares. Assim, toda entidade governamental (de qualquer Poder)
deve licitar. Trata-se de uma exigncia ligada ao supra-princpio da
indisponibilidade do interesse pblico.
d) mediante convocao de interessados: a licitao aberta a todos aqueles
que queiram concorrer a celebrao de um contrato, desde que preencham as
condies do edital. Nesse sentido, um dos objetivos da licitao o respeito
ao princpio da isonomia.
e) representando uma competio: juntamente com a isonomia a
competitividade o segundo fundamento da licitao. por tal razo que s
pode ser exigido dos licitantes o preenchimento de condies estritamente
vinculadas ao objeto a ser contratado.

f) visa celebrar contrato: o objetivo final do procedimento licitatrio a


assinatura de um contrato administrativo com o vencedor. Na verdade, a
celebrao do contrato no pertence ao procedimento licitatrio, ocorrendo
aps a fase final do certame.
g) com quem oferecer a melhor proposta: nem sempre o preo mais baixo
determinante para a decretao do vencedor do certame. Isso porque se busca
a melhor proposta e no necessariamente o menor preo.

3. NATUREZA JURDICA

379

Procedimento administrativo.

4. COMPETNCIA PARA LEGISLAR

Segundo o art. 22, XXVII, da CF compete privativamente UNIO editar


normas gerais sobre licitao e contratos administrativos.
Ateno: segundo a doutrina, apesar dessa previso legal, na verdade a
competncia para legislar CONCORRENTE (tal inciso deveria estar no art.
24,
CF).
Portanto, a Unio edita normas legais, e os Estados, o DF e os Municpios
criam
normas especficas.

Atualmente as normas gerais esto nas leis federais 8.666/93 e 8.883/94 (a


Lei 10520/02 trata do prego).

5. NATUREZA JURDICA DA LEI 8666/93

A doutrina do direito tributrio trouxe para o Brasil a diferena entre lei federal
e lei nacional. Lei federal vale apenas para o mbito da Unio, enquanto que
lei nacional obrigatria para a Unio, Estado e DF e municpios.

380

A lei 8.666 lei nacional, valendo para todas as entidades federativas.

Obs.: a Lei 8666/93, segundo a doutrina, no veicula apenas normas gerais,


tratando de muitos assuntos especficos (o legislador ultrapassou a
competncia para criar s normas gerais).

6. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL DO DEVER DE LICITAR

o art. 37, XXI: ressalvados os casos especificados na legislao, as


obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante
processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos
os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento,
mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual
somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica
indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.

Aspectos relevantes:
a) ressalvados os casos especificados na legislao: o prprio texto
constitucional atribui competncia ao legislador para definir casos de
contratao direta, sem licitao (casos de dispensa, inexigibilidade, licitao
dispensada e vedao).

b) obras, servios, compras e alienaes: a Constituio descreve o objeto


381

da licitao (o que deve ser contratado mediante tal procedimento).


c) igualdade de condies: a prpria CF trata do princpio da isonomia como
uma das finalidades da licitao.
d) mantidas as condies efetivas da proposta: a CF obriga a
Administrao a garantir a manuteno das condies da proposta vencedora.
Desse modo, mesmo que ocorram fato do prncipe, fato da administrao e
lea extraordinria deve ocorrer um aumento da remunerao do contratado.
Portanto, o equilbrio econmico-financeiro dos contratos administrativos
uma exigncia constitucional.
e) as exigncias de qualificao tcnica e econmica devem se
restringir ao estritamente indispensvel para garantir o cumprimento
das obrigaes:
Por isso, se o edital exigir condies desproporcionais (ex. capital social muito
elevado) ferir a competitividade, violando a CF.

7. FINALIDADES
Art. 3 da Lei 8666/93 (isonomia e proposta mais vantajosa)

8. PRESSUPOSTOS DA LICITAO

Segundo a doutrina a realizao da licitao exige a presena de 3


pressupostos:
382

a) pressuposto lgico: pluralidade de objetos e de ofertantes.

b) pressuposto jurdico: convenincia ao interesse pblico.

c) pressuposto ftico: comparecimento de interessados.

9. OBJETO DA LICITAO (ART. 2 DA LEI 8666/93)

Dependem de prvia licitao contrataes da Administrao com terceiros


relativas obras, servios (inclusive de publicidade), compras, alienaes,
concesses, permisses e locaes.
Muito Importante: na verdade, os bens, servios, alienaes, locaes, etc, so
o objeto mediato da licitao, enquanto que o objeto imediato a busca da
proposta mais vantajosa.

10. FASES DA LICITAO (TEMAS ESPECFICOS)

1) se for negada impugnao ao edital, o proponente pode ingressar com: a)


denncia no TC; b) denncia ao MP; c) ao judicial
2) em regra o edital no pode se alterado. A modificao aceita preenchidos
383

dois requisitos: a) publicidade da alterao; b) devoluo de prazo se houver


prejuzo
3) documentos que poder ser exigidos (27 a 31 da Lei 8666/93):
a) docs de natureza jurdica: RG, CNPJ
b) docs de natureza fiscal: contrato social com alteraes, certido negativa de
dbitos com a Seguridade (art. 195, 3, da CF), certido negativa junto
Fazenda
c) docs. Tcnicos: atestados de desempenho anterior, apresentao da equipe
tcnica (deve permanecer durante o contrato), lista de equipamentos para
execuo
d) docs. de natureza financeira: balanos, ndices de liquidez

** o licitante deve provar que no seu quadro no h crianas que trabalham de


modo irregular
Importante: o licitante inabilitado deve ter o envelope devolvido, sob pena de
nulidade
4) A administrao pode desclassificar propostas: inexeqveis; em
desconformidade com o edital; que no sejam diretas (percentuais etc).
5) Em caso de empate, as propostas sero classificadas: a empresa de capital
nacional; ocorrer sorteio.

11. CONTRATAO DIRETA

384

* credenciamento: em alguns casos o Poder Pblico no precisa fazer licitao


porque pode habilitar qualquer interessado para realizar certa tarefa (no h
necessidade de competio). Ex. inscrio de hospitais no SUS.
So 4 os casos de contratao direta:

a) licitao vedada: a contratao direta VINCULADA porque realizar o


certame

ofenderia

interesse

pblico

por

causa

da

EXTREMA

EMERGNCIA:
Exs. Armas durante guerra e vacinas durante epidemia

b) licitao dispensada: o certame seria possvel mas a contratao direta


VINCULADA (art. 17, I e II, da Lei): alienao de imveis adquiridos em
dao,
doao, permuta, investidura (alienao nacos de imveis aos proprietrios
lindeiros); doao de mveis, permuta etc.

c) dispensa de licitao ou licitao dispensvel: o certame possvel


mas pode no convir ao interesse pblico. A contratao direta
DISCRICIONRIA. Casos taxativamente previstos em lei (art. 24):

1) obras e servios abaixo de 15 mil (o dobro para consrcios e agncias


executivas);
2) outros objetos at 8 mil;

385

3) guerra ou perturbao;
4) emergncia ou calamidade pblica;
5) no acudirem interessados licitao (LICITAO DESERTA). Se a
licitao
for FRACASSADA (houver interessados mas nenhum habilitado ou
classificado)
deve haver nova licitao.
6) impresso impresso de dirios oficiais se houver entidade criada para esse
fim
7) aquisio e restaurao de obra de arte

d) INEXIGIBILIDADE: o certame impossvel POR INVIABILIDADE DE


COMPETIO.

contratao

direta

VINCULADA.

Casos

exemplificativamente
previstos em lei (art. 25):

1) materiais de fornecedor exclusivo, VEDADA A PREFERNCIA DE


MARCA;

2) servios de notria especializao (VEDADA INEXIGIBILIDADE PARA


SERVIOS DE PUBLICIDADE E DIVULGAO)

386

3) profissional de setor artstico consagrado pela crtica ou pela opinio


pblica.

12. CRIMES

Competncia exclusiva da Unio.


TODOS SO DE AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA
Alm de crimes so atos de improbidade.
Art. 89: dispensar ou inexigir fora das hipteses legais, ou deixar de observar
formalidades de dispensa ou inexigibilidade
Art. 90: fraudar o carter competitivo da licitao
Art. 94: quebra do sigilo das propostas

13. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

CONCEITO
Celso Antnio Bandeira de Mello: contrato administrativo um tipo de
avena
travada entre a Administrao e terceiros na qual, por fora de lei, de clusulas
pactuadas ou do tipo de objeto, a permanncia do vnculo e as condies
preestabelecidas sujeitam-se a cambiveis imposies de interesse pblico,
387

ressalvados os interesses patrimoniais do contratado privado.

Ao contrrio dos contratos privados, podem ser alterados unilateralmente pela


Administrao.

Assim, destacam-se as seguintes caractersticas:

a) submisso ao Direito Pblico (D. Administrativo);


b) a Administrao est em um dos plos;
c) mutabilidade: ao contrrio do direito privado em que vigora o princpio de
que os contratos devem ser cumpridos tal como escrito, no Direito
Administrativo, a Administrao pode alterar as clusulas do contrato (poder
de instabilizar o contrato);
d) presena de clusulas exorbitantes (manifestam a verticalidade na relao
contratual);
e) formalismo (requisitos internos e externos);
obs.: lembrar que em regra os contratos administrativos tm a forma escrita,
mas podem ser verbais (objetos de valor muito baixo).
f) comutatividade (equivalncia entre as obrigaes);
g) confiana recproca (contrato intuitu personae);
h) bilateralidade (obrigao para as duas partes);
388

14. PRVIA LICITAO

Em regra, a celebrao do contrato exige prvia licitao, mas nem sempre


(vedao, dispensa, inexigibilidade e licitao dispensada, etc., existe contrato,
mas no tem licitao).

Obs.: para o Cespe, se a licitao no for realizada (quando obrigatria) o


contrato administrativo ter um vcio de existncia, validade e eficcia.

15. NORMAS APLICVEIS

Plano constitucional:

* Art. 22, XXVII, da CF;


* Art. 37, XXI, da CF (base constitucional do dever de manuteno do
equilbrio econmico-financeiro);
Plano legislativo:

389

* Lei 8.666/93: o art. 54 sujeita os contratos administrativos aplicao


subsidiria do DIREITO PRIVADO;

* Lei 8.883/94: (alterou a 8.666/93).

* Leis especficas como 8.987/95 (concesses) e 11.107/05 (consrcios).

16. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS E CONTRATOS DA


ADMINISTRAO

Existem contratos celebrados pela Administrao que no so considerados


administrativos.

Da

preciso

diferenciar

CONTRATOS

DA

ADMINISTRAO
(gnero) e CONTRATOS ADMINISTRATIVOS (espcie), regidos pelo
direito administrativo, bem como CONTRATOS PRIVADOS.

Ateno: no podemos conceituar contratos administrativos usando como


nico critrio as partes envolvidas, j que existem contratos entre a
Administrao e o particular regidos pelo direito privado (como a locao e o
comodato), que no so contratos administrativos.

Lembrar que mesmo os contratos privados da Administrao sofrem alguma


influncia do direito pblico (ex. locao exige prvia licitao).
390

17. DIFERENAS PARA OS CONTRATOS COMUNS

O regime jurdico bastante diferente, especialmente nos seguintes tpicos:

a) aplicao do Direito Pblico;


b) partes desiguais;
c) mutabilidade;
d) defesa do interesse pblico;

Para HLM, existem peculiaridades quanto interpretao:


a) interpretao em favor da coletividade (interesse pblico);
b) vinculao da administrao ao interesse pblico1 (qualquer clusula que
contrarie o interesse pblico deve ser considerada no-escrita - HLM);
1 A doutrina moderna diferencia interesse pblico primrio (o verdadeiro
interesse pblico) e interesse

391

pblico secundrio (o mero interesse patrimonial da pessoa jurdica do Estado).


Ex. recurso judicial
interposto apenas com finalidade protelatria em favor do Estado defende o
interesse pblico secundrios,
no o primrio.
c) presuno de legitimidade das clusulas;
d) alterabilidade das clusulas;
e) excepcionalidade dos contratos de atribuio (no DA predominam
contratos de colaborao, firmados no interesse da Administrao, j que
nos contratos de atribuio constituem excees, pois predomina o interesse
particular);
f) interpretao restritiva das vantagens conferidas ao particular;

18. SUJEITOS DO CONTRATO (ART. 6, XIV E XV, DA LEI 8666/93).


Administrao = contratante
Particular = contratado

Obs.: em casos raros pessoas jurdicas da Administrao Indireta tambm


celebram contratos administrativos, ocupando o papel de contratado. Ex.
empresa estatal que funciona como concessionria de servio pblico.
Obs2: segundo a lei 8.666/93, pessoas jurdicas de direito privado da
Administrao Indireta (EP e SEM) tambm celebram contratos
392

administrativos.

19. ESPCIES
a) Contratos de Obra
Ajuste que tem por objeto CONSTRUO, REFORMA ou AMPLIAO de
imvel destinado a servio pblico.

Para HLM, a obra pode ser classificada em 4 modalidades de


empreendimento:

1) equipamento urbano: ruas, praas, estdios (construdo em favor da


coletividade);
2) equipamento administrativo: aparelhos para o servio administrativo;
3) empreendimentos de utilidade pblica: ferrovias, rodovias, etc;
4) edifcios pblicos: reparties, cadeias etc.

Obra (predomina o interesse material) e Servio (predomina a atividade).

Regimes de execuo:

393

a) empreitada: a Administrao atribui a execuo da obra por conta e risco do


contratado, mediante remunerao ajustada. Pode ser por preo global ou
preo unitrio.
b) tarefa: execuo de pequenas obras com pagamento peridico, aps
verificao do fiscal do rgo contratante (em geral, o tarefeiro no fornece os
materiais), s mo-de-obra e instrumentos de trabalho).

b) Contratos de Servios
o ajuste que tem por objeto uma atividade prestada Administrao
(predomina a atividade sobre o material).

Exs.: demolio, locao de bens, conserto, instalao, montagem,


publicidade, transporte etc.

Podem ser de 03 tipos:

a) SERVIOS COMUNS: podem ser realizados por qualquer pessoa.


Ex.: limpeza. EXIGEM LICITAO

b) SERVIOS TCNICOS PROFISSIONAIS GENERALIZADOS:


394

exigem habilitao profissional, mas no demandam maiores conhecimentos.


Ex.: servios de engenharia. EXIGEM LICITAO (em regra)

c) SERVIOS TCNICOS PROFISSIONAIS ESPECIALIZADOS:


exigem um conhecimento mais apurado do que nos servios comuns. Ex.:
pareceres. AUTORIZAM INEXIGIBILIDADE SE O CONTRATADO TIVER
NOTRIA
ESPECIALIZAO.

c) Contratos de Fornecimento

o ajuste administrativo pelo qual a Administrao adquire coisas


mveis.

Pode ser de 3 tipos: a) fornecimento integral (entrega de uma s vez);


b) fornecimento parcelado (a prestao exaure-se com a entrega final da
quantidade contratada); c) fornecimento contnuo (entrega sucessiva e
perene).

d) Contratos de Concesso

A Administrao delega ao particular a EXECUO DE SERVIO


PBLICO, DE OBRA PBLICA ou do USO DE BEM PBLICO.
395

bilateral, comutativo, remunerado e intuitu personae.

Ateno: a CONCESSO DE JAZIDA (art. 176 da CF), na verdade,


ato UNILATERAL DO PRESIDENTE DA REPBLICA.

e) Contrato do Gerenciamento

Aquele em que o Governo atribui ao gerenciador a conduo de um


empreendimento, reservando para si a competncia decisria final.
f) Contrato de Gesto

a designao genrica para qualquer acordo operacional entre a


Administrao Superior, para fixar metas a entidades privadas ou
descentralizadas, permitindo melhor controle dos resultados.

celebrado com organizaes sociais e agncias executivas.

g) Termo de Parceria
396

Celebrado com OSCIPs para cooperao, fomento e execuo de


atividades de interesse pblico (art. 9 da Lei 9790/99). Tal contrato fixa
deveres, responsabilidades e direitos das duas partes.

h) Parcerias Pblico-Privadas
Criadas com base na Lei 11.079/04, as PPPs so um instrumento
concebido para incentivar o investimento privado no setor pblico,
representando uma repartio objetiva dos riscos entre o Estado e o investidor
( a sua caracterstica fundamental).
Ao contrrio dos demais setores empresariais, o particular no assume
sozinho os riscos do empreendimento. O instituto tem sido criticado pela
doutrina por fazer do Estado um garantidor do retorno do investimento
privado.
Em termos histricos, as PPPs marcam uma 4 fase na evoluo dos
servios pblicos:

1 FASE: Estado Polcia/Estado Liberal (ausncia do Estado/Estado mnimo


at as Constituies sociais de 1917 e 1919);

2 FASE: Estado prestador/social (o Estado encampou a prestao direta dos


servios das constituies sociais at a segunda guerra);

397

3 FASE: Crise do Estado Social o Estado deixou de dar conta de todas as


tarefas que lhe haviam sido atribudas e passa a delegar a particulares a
prestao do servio pblico, por meio de contratos de concesso/ps segunda
guerra.

4 FASE: Estado ps-moderno (dcadas de 80 e seguintes): com o


desenvolvimento do capitalismo financeiro o Estado precisa atrair o
investimento privado repartindo os riscos; as PPPs esto nesse contexto de
falta de recursos pblicos e eficincia da gesto estatal.

ABRANGNCIA da Lei 11079/04 (art. 1, nico): trata-se de Lei Nacional


vlida para todas entidades federativas (atinge a Adm. Direta, fundos
especiais, autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de
economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pelas
entidades federativas).

As Leis 8666/93 e 8987/95 aplicam-se subsidiariamente (em especial, causas


de alterao, resciso e sanes).

Natureza Jurdica: PPPs so contratos administrativos de concesso especial


(pois h uma contraprestao financeira para ao particular), na modalidade
patrocinada ou administrativa (art. 2).

JSCF: acordo firmado entre a Administrao Pblica e pessoa do setor


privado
398

com o objetivo de implantao ou gesto de servios pblicos, com eventual


execuo de obras ou fornecimento de bens, mediante financiamento do
contratado, contraprestao pecuniria do Poder Pblico e compartilhamento
dos riscos e ganhos entre os pactuantes.

Para o autor, o compartilhamento dos riscos e ganhos indicaria


RESPONSABILIDADE SOLIDRIA entre as partes.

MODALIDADES:
c) Concesso patrocinada: concesso de servios pblicos ou de obras
pblicas que envolver, alm da tarifa, contraprestao pecuniria (art.
2, 1).

A marca fundamental o pagamento de um subsdio para a


complementao da tarifa.

d) Concesso administrativa: contrato de prestao de servios de que a


administrao seja usuria direta ou indireta.
Sem o subsdio, a concesso comum no PPP.

DIRETRIZES: eficincia, respeito aos interesses e direitos dos destinatrios,


indelegabilidade das funes de regulao, jurisdicional, poder de polcia e
atividades exclusivas, responsabilidade fiscal, transparncia, repartio
objetiva dos riscos (at de caso fortuito, fora maior, caso fortuito e lea
399

extraordinria), sustentabilidade financeira e vantagens scio-econmicas.

CARACTERSTICAS: O 3, art. 2 estabelece 03 vedaes: 1 de valor:


valor superior a 20 milhes de reais; 2 temporal: perodo superior a 05 anos
(at 35 anos); 3 Objetiva: no pode ter como objeto nico o fornecimento de
mo-de-obra, o fornecimento e instalao de equipamentos ou a execuo de
obra pblica.

Sociedade de Propsito Especfico (art. 9): criada antes do contrato para


implantar e gerir a parceria. Pode assumir a forma de companhia aberta (a
Administrao no pode ter a maioria do capital votante).
LICITAO: concorrncia

i) Consrcios Pblicos (Lei 11.107/05)

Contrato entre pessoas jurdicas de Direito Pblico para realizao de objetivos


de interesse comum. Adquire personalidade jurdica prpria.

A lei usa o nome consrcio tanto para designar o contrato, quanto para
designar a pessoa resultante do contrato.

400

O contrato depende de prvia subscrio de protocolo de intenes (depende


tambm de ratificao mediante lei do protocolo).

A nova pessoa jurdica constituda pelo consrcio poder ser de direito pblico
(associao pblica) ou de direito privado.

A associao integra a Administrao Indireta de todos os consorciados


(entidade multifederativa grande novidade).

obrigatria a observncia dos seguintes deveres por parte do consrcio:


a) licitao;
b) contrato regido pelas normas do direito administrativo;
c) prestao de contas;
d) admisso de pessoal por concurso (nos consrcios de direito privado, o
regime obrigatoriamente celetista).

j) Outras Espcies

401

a) Contratos de trabalhos artsticos (realizao de obras de arte);

b) contrato de emprstimo pblico (Administrao obtm recursos de


particular para atender a situaes de urgncia e interesse pblico);

c) convnio: acordo de vontades entre entidades federativas de


patamares diferentes para objetivos comuns (pode ser tambm entre
o Poder Pblico e particulares).

Nesse sentido, diferencia-se do consrcio administrativo (acordo entre


entidades da mesma natureza como vrios Municpios).

Segundo CABM os consrcios pblicos, consrcios administrativos e


convnios
so bastante diferentes dos contratos administrativos comuns, pois ao
contrrio dos contratos comuns em que h interesses contrapostos, os
convnios e consrcios so marcados por interesses coincidentes.

DICA BIBLIOGRFICA: Parcerias na Administrao Pblica. Maria Sylvia


Zanella di Pietro. Atlas.

19. CLUSULAS EXORBITANTES

402

Recebem tal nome por serem disposies contratuais exclusivas do direito


administrativo, que no so encontradas no Direito Privado; exorbitam a
normalidade do direito civil.
Como tm previso legal (L. 8.666), e so anunciadas no edital, no so
abusivas.

Tais clusulas conferem poderes especiais no contrato que projetam a


Administrao para um patamar de superioridade frente o particular (poder de
instabilizar o vnculo, segundo CABM).

Relacionam-se com o fato de os contratos administrativos assemelharem-se a


contratos de adeso, (o contrato estabelecido unilateralmente pela
Administrao) (MSZP).

IMPORTANTE: como derivam da SUPREMACIA DO INTERESSE


PBLICO SOBRE
O PRIVADO, valem AINDA QUE NO ESCRITAS NO CONTRATO.

a) exigncia de garantia (art. 56, 1, da Lei 8666/93).

Modalidades:
403

1) cauo em dinheiro ou ttulos da dvida pblica.

2) seguro-garantia

3) fiana bancria
A escolha da garantia direito do contratado.

b) alterao unilateral (art. 58, I): nos casos de modificao do projeto ou


acrscimo ou diminuio quantitativa do objeto.

**Limites (margem para cima ou para baixo): at 25% (obras, servios ou


compras) ou at 50% (reforma de edifcio ou equipamento).

A alterao unilateral produz direito ao reequilbrio econmico-financeiro


(reajuste na remunerao).

c) resciso unilateral (art. 58, II). Em casos de:

1) inadimplemento por parte do contratado (sem indenizao);

404

2) desaparecimento do objeto, insolvncia, falncia (sem indenizao);

3) por razes de interesse pblico - art. 78, XII (como no h culpa do


contratado ele deve ser indenizado perdas e danos);

4) caso fortuito ou fora maior - art. 78, XVII (apesar de muito criticada
pela doutrina MSZP garantida indenizao conforme dispe o art.
79, 2)

d) fiscalizao (art. 67): a execuo ser acompanhada e fiscalizada por


representante da Administrao, permitida a contratao de terceiros para
esse fim.

e) aplicao de penalidades sanes administrativas (art. 87)

A lei prev as seguintes sanes:

1) advertncia;

405

2) multa;

3) suspenso do direito de participar de licitao e impedimento de


contratar por at 2 anos

4) declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao

CUIDADO: A lei admite apenas a acumulao de pena de multa com qualquer


outra.

Para CABM, penas de suspenso e inidoneidade s seriam aplicadas nas


condutas tipificadas como crimes.

Contra pena de advertncia, multa e suspenso cabe recurso no prazo de 5


dias teis. Contra declarao de inidoneidade cabe pedido de reconsiderao
no prazo de 10 dias.

H tambm previso de crimes (arts. 89 a 99).

f) anulao: a extino do contrato em razo de um defeito (se o particular


no colaborou para causar o vcio, ser indenizado); decorre do poder de
autotutela.
406

g) outras prerrogativas: para garantir a continuidade da prestao, a


Administrao pode determinar ainda: a) assuno do objeto ( a retomada do
objeto/prestao do servio); b) ocupao e utilizao do local, materiais e
equipamentos (extino do contrato por qualquer motivo/manuteno do
servio pblico); c) execuo da garantia; d) reteno dos crditos decorrentes
do contrato (interrupo de pagamento).

h) restrio exceptio non adimpleti contractus (art. 78, XV): essa


clusula, tpica dos contratos privados, aplica-se parcialmente nos contratos
administrativos; como a administrao, por fora dessa norma, pode atrasar
90 dias a data do pagamento, antes de finalizado esse prazo, o contratado no
tem como interromper a prestao contratual.
Por isso, a exceo do contrato no cumprido s pode ser invocada 90 dias
aps a interrupo do pagamento.
Os casos de calamidade, guerra ou grave perturbao no autorizam a
suspenso do contrato.

20. EQUILBRIO ECONMICO-FINANCEIRO

Os contratos administrativos oferecem uma grande vantagem ao contratado


em compensao ao que ocorre em contratos privados. A lei 8.666 criou um
sistema de preservao de lucros chamado equilbrio econmico-financeiro.

407

a relao que se estabelece, no momento da celebrao, entre o encargo


assumido e a contraprestao assegurada.

Tal equilbrio direito do contratado e deriva dos deveres de boa-f e busca


pelo interesse pblico primrio.

Tem como fundamento o princpio contratual do rebus sic stantibus e


tambm a teoria da impreviso.
ATENO: melhor usar:
a) REAJUSTE para atualizao do valor frente perdas inflacionrias ou
aumento
nos insumos (normalmente tais circunstncias tm previso contratual);

b) REVISO/RECOMPOSIO para alteraes no valor efetivo da tarifa


(circunstncias insuscetveis de recomposio por reajuste).

Circunstncias excepcionais que autorizam a reviso (leas extraordinrias):

1) Alterao unilateral do contrato: quando a administrao proceda


modificaes quantitativas (art. 65, 1) ou qualitativos (art. 65, 4) no
408

objeto;

2) Fato do prncipe: evento da entidade contratante no relacionado ao


contrato (para CABM: medidas sob titulao jurdica diversa da contratual).
Ex.: aumento de tributo pela mesma entidade. Se o aumento for em outra
esfera aplica-se a teoria da impreviso.

3) Fato da administrao (HLM e MSZP): ao ou omisso da Administrao


contratante que retarda ou impede a execuo do contrato. Ex: Administrao
no providencia desapropriaes necessrias para a execuo de obras.

Para CABM: fato da Administrao o comportamento irregular do


contratante
que viola direitos do contratado, mas no necessariamente dificulta ou impede
a execuo (o contratado pode continuar prestando sua parte).

4) lea econmica (teoria da impreviso): acontecimento externo ao contrato,


de natureza econmica e estranho vontade das partes, imprevisvel e
inevitvel, que cause desequilbrio contratual.
Nesses casos aplica-se a chamada teoria da impreviso (lembrar que essa
teoria sucedeu historicamente o princpio rebus sic stantibus).

Requisitos para o fato gerar reequilbrio pela teoria da impreviso:

409

a) o fato deve ser imprevisvel quanto ocorrncia e conseqncias;

b) estranho vontade das partes;

c) inevitvel;

d) causar desequilbrio grande ao contrato.

5) Sujeies imprevistas (CABM) ou interferncias imprevistas (HLM):


dificuldades de ordem material imprevisveis. Ex.: encontro de lenol dgua
durante escavao (o contratado tem direito integral reparao).

6) Agravos econmicos resultantes da inadimplncia da Administrao


(CABM).
Ex.: atraso no pagamento.

21. FORMALIZAO

Os contratos administrativos devem ter a forma escrita, mas pode ser


verbal nas pequenas compras de pronto pagamento (at 4 mil reais).

410

22. PRAZOS

A durao dos contratos fica adstrita vigncia dos respectivos crditos


oramentrios. Exceto em 03 casos:
a) projetos previstos no PPA;

b) servios de execuo contnua (at 60 meses);

c) aluguel de equipamentos e programas de informtica (at 48 meses).


Os do art. 57 admitem prorrogao (desde que apresente 02
requisitos bsicos: justificada por escrito e autorizada pela autoridade): o
aumento de prazo com o mesmo contratado e nas mesmas condies
anteriores. Difere da renovao: trata-se de outro ajuste com o mesmo
objeto (significa dizer que a renovao pressupe alguma modificao em
clusulas contratuais, como por exemplo, na forma de execuo).
Importante: admite-se a renovao, em regra, mediante nova licitao; pode
ser mantido o mesmo contratado, caso vena a licitao ou ocorra
dispensa/inexigibilidade.

23. EXTINO

Pode se dar especialmente de 04 formas:


1- concluso do objeto: a forma natural de extino do contrato em
411

decorrncia do seu integral cumprimento (alguns autores falam em


exaurimento do contedo);
2- trmino do prazo: quando ocorre o final da vigncia contratual.
3- anulao (defeito).
4- resciso: a lei prev 03 modalidades de resciso (art. 79):

A) resciso unilateral: se houver culpa do contratado, no tem indenizao


e haver sano; no havendo culpa (ex.: resciso por interesse
pblico) cabe indenizao.

B) Resciso amigvel: feita por acordo entre as partes.

C) Resciso judicial: feita por inadimplemento do CONTRATANTE ou do


CONTRATADO (nesse caso, a Administrao pode tambm rescindir
unilateralmente). Se houver inadimplemento do contratado, a
Administrao pode optar entre a resciso unilateral e a judicial (esta
ltima pode ser usada se a Administrao no quiser correr risco de
futura condenao derivada de uma resciso unilateral).

Ateno: HLM fala ainda em resciso de pleno direito: independe da vontade


das partes e se d pela ocorrncia de fato extintivo previsto na lei,
regulamento ou contrato. Ex.: falncia, insolvncia ou falecimento do
contratado.

24. TESTES CESPE


412

1. O governo de um estado contratou determinada empresa para


a construo da sede de uma das suas secretarias. A obra tinha
prazo definido para o incio, porm a empresa no pde comear
o servio dentro do prazo estipulado em contrato porque a
administrao pblica no entregou, em tempo hbil, o local da
obra, tampouco expediu as ordens de servio necessrias, o que
impediu que a empresa iniciasse a obra no prazo previsto,
descumprindo, portanto, clusula contratual. Considerando a
situao hipottica apresentada, correto afirmar que, apesar
do descumprimento do prazo, a empresa contratada est isenta de
sanes administrativas, de acordo com a hiptese de:
A) fato do prncipe.
B) fato da administrao.
C) lea econmica.
D) lea ordinria ou empresarial.
RESPOSTA B

2. Referentemente aos contratos administrativos, assinale a opo


correta.
A) A presena da administrao pblica na relao contratual
suficiente para se qualificarem avenas no contrato administrativo.
B) O princpio da continuidade do servio pblico impede que o
contratado suspenda, sob a alegao de falta de pagamento, o servio
que presta administrao pblica.

413

C) As clusulas exorbitantes possibilitam administrao pblica


alterar unilateralmente o contrato administrativo, exceto no que se
refere manuteno do equilbrio econmico-financeiro.
D) A modificao da finalidade da empresa contratada pela
administrao para prestao de servios implica automtica resciso
do contrato administrativo.
RESPOSTA C
3. A respeito da disciplina legal relativa aos contratos
administrativos, julgue os itens a seguir.
I. A ilegalidade no procedimento da licitao vicia tambm o
prprio contrato, j que aquele procedimento condio de
validade deste, de modo que, ainda que a referida ilegalidade
seja apurada depois de celebrado o contrato, este ter de ser
anulado.
II. A faculdade que a administrao possui de exigir
garantia nos contratos de obras, servios e compras admite que
tal exigncia seja feita somente com o licitante vencedor e no
momento da assinatura do respectivo contrato, no na fase
licitatria.
III. A subcontratao, total ou parcial, do objeto do contrato,
a associao do contratado com outrem, bem como a cesso ou
transferncia, total ou parcial, somente so possveis se
expressamente previstas no edital e no contrato.
IV. Entre as normas referentes ao aspecto formal, inclui-se a
que exige a publicao, no Dirio Oficial, da ntegra do contrato,
no prazo mximo de 30 dias a contar da data da assinatura,
como condio para que o contrato adquira eficcia.
414

Esto certos apenas os itens:


A) I e II.
B) I e III.
C) II e IV.
D) III e IV.
RESPOSTA B

4. Com base nas modalidades de licitao previstas na Lei n.


8.666/1993, julgue os itens abaixo.
I. Leilo a modalidade de licitao realizada entre
quaisquer interessados para a venda de bens mveis inservveis
para a administrao ou de produtos legalmente apreendidos ou
penhorados. No cabvel, entretanto, para bens semoventes e
bens imveis.
II. Concorrncia a modalidade de licitao que permite a
participao de interessados que, na fase inicial de habilitao
preliminar, comprovem possuir os requisitos mnimos de
qualificao exigidos no edital para a execuo de seu objeto.
III. Convite a modalidade de licitao entre, no mnimo,
trs interessados do ramo, escolhidos e convidados pela
unidade administrativa, e da qual podem participar tambm
aqueles que, mesmo no estando cadastrados, manifestem seu
415

interesse com antecedncia de at 48 horas da apresentao


das propostas.
IV. Tomada de preos a modalidade de licitao realizada
entre interessados devidamente cadastrados ou que preencham
os requisitos para cadastramento at o terceiro dia anterior
data do recebimento das propostas, observada a necessria
qualificao.
Esto certos apenas os itens:
A) I e II.
B) I e III.
C) II e IV.
D) III e IV.
RESPOSTA C
5. As modalidades de licitao previstas na Lei n. 8.666/1993
no incluem:
A) prego.
B) concurso.
C) leilo.
D) tomada de preos.
RESPOSTA A

416

6. Empresa pblica de transporte coletivo firmou contrato com


rede de distribuio de combustveis para que, pelo prazo de 24
meses, fornecesse gs natural veicular para sua frota de nibus,
pagando, por metro cbico de gs, o valor mdio cobrado pelo
mercado segundo levantamento feito pela ANP. No nono ms de
vigncia do contrato, o principal fornecedor de gs ao Brasil
teve de suspender o fornecimento do produto devido a graves
problemas poltico-sociais internos. A contratada se v
impossibilitada de cumprir a avena nos termos pactuados.
Considerando a situao hipottica acima, assinale a opo
correta.
A) Aplica-se ao caso a teoria da impreviso.
B) A empresa fornecedora de combustveis ter de ressarcir a empresa
pblica pelos prejuzos causados pela paralisao de sua frota por fora
da clusula rebus sic stantibus.
C) A contratada no dever arcar com qualquer nus pelo
inadimplemento do contrato por se tratar de fato do prncipe.
C) A empresa pblica poder buscar reparao financeira junto Corte
Interamericana de Direito OEA.
RESPOSTA A
7. Os motivos para resciso determinada por ato unilateral e
escrito da administrao no incluem:
A) razo de interesse pblico, de alta relevncia e amplo conhecimento,
justificada e determinada pela mxima autoridade da esfera

417

administrativa a que est subordinado o contratante e exarada no


processo administrativo a que se refere o contrato.
B) a supresso, por parte da administrao, de obras, servios ou
compras, acarretando modificao do valor inicial do contrato alm do
limite previsto em lei.
C) a lentido do cumprimento de uma obra, em que a administrao
comprove a impossibilidade da concluso da obra, do servio ou do
fornecimento, nos prazos estipulados.
D) o atraso injustificado no incio de obra, servio ou
fornecimento.
RESPOSTA B

8. A respeito dos contratos administrativos, assinale a opo


correta.
A) Os contratos administrativos diferenciam-se dos demais contratos
privados no que se refere s chamadas clusulas exorbitantes, como a
clusula que autoriza administrao impor penalidades administrativas
B) Como os contratos administrativos tambm se submetem ao
princpio da formalidade, eles devem ser obrigatoriamente escritos.
C) A administrao pode alterar, de forma unilateral, os contratos que
celebrar. No entanto, no que se refere alterao quantitativa, a lei
estabelece, como limite para os acrscimos e supresses nas obras,
servios ou compras, o percentual de 50% em relao ao valor original
do contrato.

418

D) A administrao pode rescindir o contrato, de forma unilateral, na


ocorrncia de caso fortuito ou fora maior, no ficando obrigada ao
pagamento de qualquer indenizao.
RESPOSTA A

9. Quanto s licitaes, assinale a opo correta.


A) De acordo com o princpio da adjudicao compulsria, o licitante
contratado deve obedecer no apenas aos termos do contrato, mas
tambm s determinaes da administrao.
B) Nos termos da Constituio Federal, as empresas estatais
(sociedades de economia mista e empresas pblicas), quando
prestadoras de servio pblico, podem elaborar ato normativo sobre
licitao, observados os princpios da administrao pblica.
C) A contratao de empresa de publicidade pode ser feita sem
licitao, diante da natureza singular do servio.
D) dispensvel a licitao na hiptese de celebrao de contrato
de programa entre entes da Federao ou com entidades da
administrao indireta, para a prestao de servios pblicos de forma
associada nos termos do autorizado em contrato de consrcio pblico
ou em convnio de cooperao.
RESPOSTA D

10. No que se refere a licitao e contratos, assinale a opo correta.


419

A) Em regra, a venda de bens pblicos imveis passveis de alienao


ocorre por meio das modalidades de concorrncia ou leilo.
B) dispensvel a licitao quando no acudirem interessados
licitao anterior, e a licitao, justificadamente, no puder ser repetida
sem prejuzo para a administrao, mantidas, nesse caso, todas as
condies preestabelecidas.
C) No est impedida de participar de licitaes a empresa que se utilize
do trabalho do menor de dezesseis anos de idade, mesmo fora da
condio de aprendiz.
D) A microempresa ou empresa de pequeno porte que deixe de
comprovar, na fase de habilitao, a sua regularidade fiscal ser
excluda de imediato do certame.
RESPOSTA B

11. Considere que, aps o devido processo licitatrio, a


administrao pblica tenha delegado a execuo de um servio
pblico a um particular para que este executasse o servio em
seu prprio nome, por sua conta e risco, pelo prazo de cinco
anos. Em troca, conforme previso contratual, o particular
receberia, a ttulo de remunerao, a tarifa paga pelos usurios
do servio.
Nesse caso, a administrao pblica firmou contrato de:
A) autorizao de servio pblico.
B) empreitada de servio pblico.
420

C) concesso de servio pblico.


D) permisso de servio pblico.
RESPOSTA C

12. Acerca de prego, assinale a opo correta.


A) Caso o licitante vencedor seja inabilitado, o pregoeiro dever declarar
a licitao fracassada e realizar novo procedimento.
B) Examinada a proposta classificada em primeiro lugar, quanto ao
objeto e ao valor, caber ao pregoeiro decidir motivadamente a respeito
da sua aceitabilidade
C) A aplicao do prego eletrnico restrita ao mbito federal.
D) A licitao por meio do prego considerada deserta quando
nenhum dos interessados selecionado em decorrncia de inabilitao
ou desclassificao.
RESPOSTA B

Parte 7 Servidores Pblicos e Lei 8112/90

1. Agentes Pblicos
Conceito: so todas as pessoas que mantm vinculao profissional com
o Estado, ainda que de modo transitrio e sem remunerao.
421

A noo abrangente de agentes pblicos serve para identificar todos


aqueles que so autoridade pblica para fins de impetrao de
mandado de segurana.
Espcies de Agentes Pblicos:

a) Agentes polticos: ingressam mediante eleies para desempenhar


mandatos fixos, sendo responsveis pela alta direo do Estado, ao
final dos quais a vinculao desaparece. Ex. parlamentares, chefes do
executivo, etc (HLM inclua os juzes).

b) Empregados pblicos: ingressam mediante concurso pblico, para


ocupar empregos pblicos, de natureza contratual, regida pela CLT. O
regime de emprego obrigatrio nas empresas pblicas e sociedades
de economia mista (fora esses casos, tal regime deveria ser
reservado a funes subalternas complexidade menor). O regime
de emprego pblico no puramente celetista, pois sofre influncias

2 A vinculao de um servidor pblico no contratual, mas estatutria, razo


pela qual as caractersticas da
vinculao podem ser modificadas mesmo contra a vontade do servidor.
do direito administrativo, especialmente em 02 pontos: concurso e a
demisso mediante processo administrativo. Por causa dos princpios
do devido processo legal e obrigatria motivao, a doutrina do
direito administrativo s admite demisso de empregado pblico por
justa causa e mediante processo administrativo com ampla defesa e
contraditrio. Porm, alguns enunciados do TST admitem demisso
422

de empregado pblico sem justa causa.

Cuidado: empregado pblico no tem a estabilidade dos


estatutrios e nem estgio probatrio de 03 anos. Existe apenas o
perodo de experincia previsto na CLT (90 dias). Portanto, a
estabilidade mencionada pelos tribunais trabalhistas no regime
de emprego aquela da CLT (proteo da gestante, dos
sindicalistas, etc.).

c) Servidos Pblicos Estatutrios: ingressam por concurso, para


ocupar cargos pblicos, tendo vinculao no contratual2,
submetendo-se estgio probatrio de:
1) 03 anos (para a maioria dos cargos): nesses casos o
servidor adquire estabilidade (cargos efetivos) s podendo
perder o cargo por 04 razes (compulsrios): sentena
judicial transitada em julgado; processo administrativo
disciplinar; avaliao negativa de desempenho e para
reduo de despesas. No mbito federal o regime
estatutrio est disciplinado na Lei 8.112/90.

2) 02 anos: no caso de cargos vitalcios (magistrados,


membros do MP e membros dos Tribunais de Contas). Aps
os 02 anos de estgio, tais agentes adquirem vitaliciedade,

s podendo perder o cargo por sentena judicial transitada


em julgado.

423

d) Temporrios: so contratados por tempo determinado para


necessidade temporria de excepcional interesse pblico (art. 37, IX,
CF e L. 8.745/93). Ex. assistncia a situaes de calamidade pblica;
combate a surtos endmicos; No h concurso pblico, mas processo
seletivo simplificado (art. 3). Nos casos de calamidade pblica
sequer h processo seletivo simplificado.

e) ocupantes de cargo em comisso (art. 37, V, CF): conhecidos


como cargo de confiana no so providos por concurso, mas por
nomeao, destinando-se a direo, chefia e assessoramento. Os
cargos so exonerveis ad nutum.

Importante: a exonerao ad nutum independe de motivo, mas se


o motivo que foi apresentado for falso, a exonerao nula. Ex.
ocupante de cargo em comisso exonerado por falta funcional sem
processo.

f) Particulares em colaborao com a Administrao (ou agentes


honorficos): assumem tarefas pblicas em carter transitrio e sem
remunerao (em regra). Exemplos: convocados para eleies
(requisitados); gestores de negcios pblicos (socorrista de
parturiente; particular que d ordens no trnsito); notrios (para
alguns autores, tabelies, notrios e titulares de cartrio tambm so
particulares em colaborao segundo o STF, eles no se submetem
a aposentadoria compulsria de 70 anos).
2. Concurso Pblico

424

Pode ser de provas (atividades de baixa complexidade) ou provas e


ttulos (maior complexidade). A realizao de concurso relaciona-se com
os princpios da impessoalidade, moralidade e eficincia. O concurso
vale por at 02 anos, prorrogveis uma vez por igual perodo.

3. Acumulao de Cargos (art. 37, XI, CF)

A acumulao remunerada proibida, exceto em 05 casos se houver


incompatibilidade de horrios: a) a de dois cargos de professor; b) a de
um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; c) a de dois
cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses
regulamentadas; d) juiz e magistrio; e) promotor de justia e
magistrio.
4. QUESTES CESPE
1. Um servidor federal estatutrio de nvel mdio, em estgio
probatrio, foi acusado de patrocinar indiretamente interesse
privado perante a administrao pblica, valendo-se de sua
qualidade de funcionrio. Instaurada sindicncia, apurou-se que
outro servidor, de nvel superior, estatutrio e estvel, teria sido
co-autor da infrao. Instaurado processo disciplinar contra os
dois servidores, como medida cautelar, ambos foram afastados
do exerccio de seus cargos pelo prazo de 90 dias. Indiciados, o
prazo legal mximo fixado para a concluso do processo
disciplinar foi prorrogado, por igual perodo, uma nica vez, ante
o grande volume de fatos a apurar. Produzidas as defesas, a
comisso do processo disciplinar concluiu, ao final, que o
servidor de nvel mdio praticara to-somente ato de
deslealdade para com a instituio a que serve e o servidor de
425

nvel superior patrocinara indiretamente interesse privado


perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de
funcionrio. O presidente da Repblica demitiu o servidor de
nvel superior e exonerou o servidor em estgio
probatrio.Quanto situao hipottica acima, julgue os itens
seguintes.
1. O afastamento por 90 dias de ambos os servidores foi ilegal.
2. A prorrogao do prazo de concluso de processo administrativo
disciplinar era admissvel.
3. A demisso do servidor de nvel superior foi ilegal, porque ele no foi
ouvido previamente na sindicncia.
4. O patrocnio, ainda que indireto, de interesse privado perante a
administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio, causa
de demisso.
5. O presidente da Repblica no poderia exonerar o servidor de nvel
mdio, uma vez que ele no cometera infrao punvel com pena de
demisso.
Resposta V/V/F/V/F

2. Quanto ao sistema de previdncia dos servidores pblicos,


errado afirmar que:
A) em caso de invalidez permanente, em regra, os servidores recebero
proventos proporcionais ao tempo de contribuio;
B) voluntariamente, o servidor poder se aposentar aos sessenta anos
426

de idade e trinta e cinco anos de servio, se homem, e cinqenta e cinco


anos de idade e trinta anos de servio, se mulher, com proventos
integrais;
C) voluntariamente, o servidor poder se aposentar se houver cumprido
tempo mnimo de dez anos de efetivo servio pblico e cinco anos no
cargo efetivo em que se dar a aposentadoria, alm de se exigir que ele
tenha pelo menos sessenta anos de idade e trinta e cinco anos de
contribuio, se homem, e cinqenta e cinco anos de idade e trinta anos
de contribuio, se mulher;
D) o servidor, aos setenta anos, aposentado compulsoriamente, com
proventos proporcionais ao tempo de contribuio.
Resposta B

3. Caso o ato lesivo praticado pelo agente pblico, no exerccio


das suas funes, d causa instaurao de persecuo penal,
constituir causa impeditiva de sua responsabilizao civil, em
ao regressiva da Administrao Pblica:
A) a absolvio por negativa de autoria ou do fato;
B) a absolvio por ausncia de culpabilidade penal;
C) a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva;
D) a absolvio por insuficincia de provas.
Resposta A

427

4. No que tange s regras da Constituio da Repblica sobre a


administrao pblica, correto afirmar:
A) no est vedada a equiparao de remunerao de pessoal do
servio pblico;
B) o acrscimo pecuniriopercebido pelo servidor deve ser computado
para fim de concesso de acrscimos ulteriores;
C) a administrao pblica pode, mesmo antes de findar o prazo de
validade de um concurso, realizar um novo concurso e convocar os
aprovados neste antes dos aprovados naquele;
D) os cargos pblicos, em tese, podem ser ocupados por estrangeiros.
Resposta D

5. Aps o preenchimento de todas as formalidades exigidas por


lei, Joo tomou posse em um cargo pblico federal efetivo que
no abrangido pelas hipteses de acumulao previstas na
Constituio Federal. Um ms aps a sua entrada em efetivo
exerccio, a administrao recebeu denncia de que Joo ainda
mantinha contrato de trabalho com uma empresa pblica
instituda por estado-membro da Federao.
Considerando a situao hipottica acima e os dispositivos da Lei
n. 8.112/1990 Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis
da Unio vigentes, julgue os itens seguintes.
I) Para que Joo seja considerado investido no cargo pblico, haver de
ter cumprido, entre outras, as seguintes exigncias legais: aprovao
428

em concurso pblico de provas ou provas e ttulos, nomeao pela


autoridade administrativa competente, assinatura do termo de posse e
incio do efetivo desempenho das atribuies do cargo.
II) Se for verdadeiro o fato denunciado, correta a hiptese de que
Joo tenha efetuado declarao falsa, uma vez que a lei exige
expressamente que o servidor, no ato da posse, apresente declarao
quanto ao no-exerccio de outro cargo, emprego ou funo pblica.
III) De acordo com a lei, a autoridade administrativa competente dever
notificar Joo, por intermdio de sua chefia imediata, para apresentar
sua defesa no prazo improrrogvel de dez dias, contados da cincia, sob
pena de ser invalidada a sua nomeao.
Respostas F/F/F

6. So formas de provimento, exceto:


A) transferncia;
B) nomeao;
C) reverso;
D) readaptao;
Resposta B

7. A respeito das disposies vigentes na Lei n. 8.112/1990,


429

julgue os itens a seguir:


I) O prazo de validade de concurso pblico deve ser objeto da norma
editalcia, que regulamentar o certame, e ser de at um ano, podendo
ser prorrogado uma nica vez, por igual perodo.
II) O servidor vinculado ao regime da lei mencionada, que acumular
licitamente dois cargos efetivos, quando investido em cargo de
provimento em comisso, ficar afastado de ambos os cargos efetivos,
salvo na hiptese em que houver compatibilidade de horrio e local com
o exerccio de um deles, declarada pelas autoridades mximas dos
rgos ou entidades envolvidos.
III) vedado ao servidor pblico, seja ocupante de cargo efetivo ou de
cargo em comisso, atuar como procurador ou intermedirio em
reparties pblicas, salvo quando se tratar de benefcios
previdencirios ou assistenciais de parentes at o segundo grau e de
cnjuge ou companheiro.
IV) A pena de demisso, aplicvel somente ao servidor ocupante de
cargo de provimento efetivo com mais de dois anos de exerccio, ser
aplicada nos seguintes casos, entre outros: crime contra a
administrao pblica, corrupo, aplicao irregular de dinheiros
pblicos e insubordinao grave em servio.
Respostas: C/C/C/C

8. No que concerne aos servidores pblicos, regidos pela Lei n.


8.112/1990, assinale a opo correta.
A) Os cargos pblicos so acessveis apenas aos brasileiros natos ou
naturalizados.
430

B) O regime de trabalho do servidor se sujeita ao limite mnimo de 6


horas dirias.
C) garantido a todo servidor pblico o exerccio do direito de greve.
D) O concurso de ttulos, mediante seleo por currculos, para
provimento de cargo isolado, ter validade de um ano, prorrogvel por
igual perodo.
E) A impossibilidade fsica de entrar em exerccio acarreta a
possibilidade de faz-lo por meio de procurao pblica.
Resposta B
9. Assinale a opo que apresenta situaes que geram a aplicao de
penalidade de demisso.
A) Aliciar subordinados a filiarem-se a partido poltico e ausentar-se do
servio durante o expediente, sem prvia autorizao do chefe imediato.
B) Aceitar comisso ou penso de Estado estrangeiro e apresentar
inassiduidade habitual.
C) Promover manifestao de desapreo no recinto da repartio e
abandonar o cargo.
D) Abandonar o cargo e recusar f a documento pblico.
E) Opor resistncia injustificada ao andamento de documento na
repartio e revelar segredo do qual se apropriou em razo do cargo.
Resposta B

431

10. Quanto aos Servidores Pblicos, assinale a resposta correta:


A) a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange
Autarquias, Empresas Pblicas e Fundaes mantidas pelo Poder
Pblico, exceo feita s Sociedades de Economia Mista;
B) a Constituio Federal de 1988 probe a acumulao remunerada de
cargos pblicos, exceto quando houver compatibilidade de horrio e
correlao de matria;
C) a Constituio reconhece, aos servidores pblicos, direito livre
associao sindical e o direito de greve, este ltimo a ser exercido nos
termos e limites definidos em lei complementar;
D) no mbito dos Estados e do Distrito Federal, a remunerao e o
subsdio dos membros dos Poderes Executivo, Judicirio e Legislativo
no podero exceder o subsdio mensal do Governador.
Resposta C

11. Determinado ministro de Estado demitiu Jos, servidor


pblico, do cargo efetivo que ocupava, em decorrncia da prtica
de improbidade para obteno de proveito pessoal (recebimento
de propina, corrupo passiva) em detrimento da dignidade do
cargo. Alm de haver testemunhas que presenciaram o pedido
ilegal de dinheiro para prtica de ato administrativo, o fato foi
filmado e exibido por emissora de televiso em cadeia nacional.
Em razo da reportagem, Jos foi suspenso preventivamente
pelo prprio ministro. No dia seguinte publicao da demisso,
432

o ex-servidor protocolou petio dirigida ao ministro, alegando a


ocorrncia de cerceamento de defesa, em virtude de no lhe ter
sido dada a oportunidade de apresentar alegaes finais no
processo disciplinar. Alm disso, alegou que o processo
administrativo deveria ter sido regido pela Lei n. 9.784/1999 e
no, pela Lei n. 8.112/1990, como de fato havia sido. Por fim,
afirmou que, no processo criminal, ele tinha sido absolvido por
insuficincia de provas.
Com base no entendimento jurisprudencial do STF e do STJ, e
considerando essa situao hipottica, assinale a opo correta.
A) A absolvio criminal de Jos deveria impedir a sua demisso,
resultante de processo administrativo.
B) Como o ministro suspendeu, preventivamente, Jos do cargo, ele
deveria ter sido colocado sob suspeio para realizar demisso.
C) A demisso de Jos somente poderia ter sido levada a efeito pelo
presidente da Repblica, pois no se admite a delegao para sua
prtica.
D) A referida filmagem no poderia ter sido utilizada como elemento
incriminador no processo administrativo disciplinar.
E) Se no h previso na Lei n. 8.112/1990 para apresentao de
alegaes finais, no caberia acrescentar nova fase no procedimento
com base na Lei n. 9.784/1999, lei genrica de processo
administrativo.
Resposta E

433

12. Em relao aos vencimentos e proventos de aposentadoria


dos servidores pblicos, o STF entende que
A) a Constituio veda a cumulao de cargos pblicos por uma mesma
pessoa.
B) no h vedao constitucional acumulao de cargos pblicos
desde que haja compatibilidade de horrios e o acesso tenha se dado
por concurso pblico.
C) permitida a cumulao sem restries, se ficar caracterizado direito
adquirido pelo servidor
D) possvel a acumulao de mais de uma aposentadoria, se forem
elas relativas a cargos que, na atividade, seriam cumulveis.
E) so inacumulveis em razo do princpio da moralidade
administrativa.
Resposta D

13. A Lei n. 8.112/1990 e suas posteriores alteraes baniram


do ordenamento jurdico as seguintes formas de provimento de
cargos pblicos:
A) nomeao e readaptao.
B) promoo e redistribuio.
C) reverso e reconduo.
D) ascenso e transferncia.

434

E) substituio e aproveitamento.
Resposta D

14. Maria, casada com Pedro, juiz titular da vara do trabalho de


Itaperuna, foi aprovada, em concurso pblico, para o cargo de
auditor do trabalho, com lotao originria tambm em
Itaperuna, tendo tomado posse e entrado em exerccio em
fevereiro de 2004. No ano seguinte, Pedro, aps realizar
concurso de remoo, foi trabalhar em uma das varas do
trabalho do Rio de Janeiro. Em 2006, Pedro foi acometido de
doena, razo pela qual deveria ser acompanhado por Maria. Em
2008, Maria ser candidata a vereadora pelo Rio de Janeiro.
A partir dessa situao hipottica, assinale a opo correta.
A) A licena por motivo da doena de Pedro somente permitir a Maria a
percepo remunerao pelo perodo de at 90 dias.
B) Uma vez eleita vereadora, havendo incompatibilidade de horrios
para cumulao dos cargos, Maria poder se afastar do cargo de
auditora do trabalho, mas optando por sua remunerao.
C) Em 2005, Maria no poderia pedir licena para acompanhar Pedro,
porque estava em estgio probatrio.
D) Durante a licena em razo da doena de Pedro, Maria poder
exercer atividade remunerada fora do servio pblico.
E) O afastamento para o exerccio do cargo de vereador no ser
computado para fins da contagem do tempo de servio de Maria.

435

Resposta B

15. Considere os seguintes enunciados e assinale a alternativa


correta:
I Se o funcionrio se exonerar no curso do procedimento
administrativo disciplinar, este perder seu objeto e ser
extinto.
II Reverso o retorno do funcionrio ou servidor ativa,
cessadas as condies determinantes da aposentadoria.
III Ministros de Estado no so agentes polticos, uma vez que
no so escolhidos por eleio.
A) apenas o enunciado I est correto;
B) apenas o enunciado II est correto;
C) apenas o enunciado III est correto;
D) todos os enunciados esto incorretos.
Resposta B
16. Considerando a aplicao da Lei n. 8.112/1990 e a
interpretao que lhe dada pelo tribunais superiores, assinale
a opo correta.
A) Caso um cidado, em razo de tratamento de sade, no possa estar
presente no rgo para o qual prestou concurso no dia marcado para a
sua posse, ele poder outorgar procurao pblica a um terceiro, com
436

poderes para tomar posse e entrar em exerccio.


B) O ocupante de cargo em comisso submete-se a regime de integral
dedicao ao servio.
C) Caso um servidor estvel no cargo I seja aprovado em concurso no
cargo II e, assim, requeira vacncia do cargo I, tome posse no cargo II
e inicie o exerccio, nessa situao, se, em estgio probatrio no cargo
II, o servidor for reprovado, ele ser reintegrado ao cargo I.
D) Agir nos limites da legalidade administrativa a autarquia federal que
abrir concurso pblico enquanto houver candidato aprovado em
concurso anterior com prazo de validade no expirado.
E) s pessoas portadoras de deficincia sero sempre assegurados 20%
das vagas oferecidas em concurso pblico.
Resposta B

17. No regime constitucional-administrativo dos servidores


pblicos, vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos,
exceto quando houver compatibilidade de horrios, quanto a:
A) dois cargos em comisso;
B) um cargo de professor com um cargo tcnico ou cientfico;
C) um cargo em comisso com um cargo em confiana;
D) dois cargos tcnicos administrativos, desde que em entidades
federativas diversas.

437

Resposta B
Parte 8 Processo Administrativo

TESTES CESPE
1. Joo, servidor pblico com cargo efetivo no Ministrio X, foi
denunciado pela prtica de peculato. A denncia foi recebida, foi
instaurado processo administrativo disciplinar e designada
comisso para apurao do fato. O advogado de Joo requereu a
suspenso do processo administrativo enquanto no transitasse
em julgado o processo criminal, pedido que foi indeferido pela
comisso. Ao final do processo criminal, Joo foi absolvido
definitivamente, por insuficincia de provas. No processo
administrativo disciplinar, foi aplicada pena de demisso a Joo.
Considerando essa situao hipottica, assinale a opo correta.
A) Joo poder apresentar petio nos autos do processo
administrativo, acompanhada de cpia do julgamento havido na esfera
criminal, mas no ter direito alterao da pena de demisso que lhe
foi imposta.
B) A comisso disciplinar deveria ter determinado, como medida mais
prudente, a suspenso do processo administrativo, o que evitaria
decises conflitantes, como as da situao apresentada.
C) A deciso adequada seria a suspenso do processo penal, com
a suspenso do prazo prescricional, at que terminasse o processo
administrativo.
D) A pena de demisso deveria ter sido aplicada pelo presidente da
438

Repblica, visto que este no pode delegar o ato a ministro de Estado.


RESPOSTA A

2. No que se refere norma estabelecida na Lei no 9.784/1999,


que versa sobre o processo administrativo no mbito da
administrao pblica federal, assinale a opo incorreta.
A) O servidor ou autoridade que esteja litigando, na esfera judicial,
com o interessado em um processo administrativo que envolva as
mesmas partes est impedido de atuar nesse processo.
B) As matrias de competncia exclusiva de rgo ou autoridade
s podem ser objeto de delegao se houver expressa autorizao da
autoridade delegante.
C) O processo administrativo pode iniciar-se de ofcio ou a pedido
de interessado.
D) Os atos administrativos que importem anulao, revogao,
suspenso ou convalidao devem ser obrigatoriamente motivados.
RESPOSTA B

3. Suponha que um servidor tenha sido absolvido na instncia penal


em razo de ter ficado provada a inexistncia do ato ilcito que lhe
fora atribudo. Nessa situao,
A) em nenhuma hiptese a deciso judicial surtir efeito na relao
funcional, e, em conseqncia, na esfera administrativa.

439

B) a punio na instncia administrativa, caso tenha sido aplicada, no


poder ser anulada.
C) a deciso absolutria no influir na deciso administrativa se, alm
da conduta penal imputada, houver a configurao de ilcito
administrativo naquilo que a doutrina denomina de conduta residual.
D) haver repercusso no mbito da administrao, no podendo esta
punir o servidor pelo fato decidido na esfera criminal.
RESPOSTA D

4. Assinale a opo correta no que se refere Lei n. 9.784/1999, que


regula o processo administrativo no mbito da administrao pblica
federal.
A) Considera-se entidade administrativa a unidade de atuao
integrante da estrutura da administrao direta.
B) So capazes, para fins de processo administrativo, os maiores de
dezesseis anos, ressalvada previso especial em ato normativo prprio.
C) O desatendimento da intimao para cincia de deciso importa o
reconhecimento da verdade dos fatos pelo administrado.
D) Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver
impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos
ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente
subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de
ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial.

440

RESPOSTA D

5. O INSS, em processo administrativo, concluiu, com base em


entendimento antigo e recorrente na autarquia, que a servidora
pblica Ktia deveria ressarcir determinada quantia aos cofres
pblicos. A referida servidora recorreu e, quando ainda pendente o
julgamento do recurso administrativo, o INSS tomou cincia de
deciso do STF proferida em sede de reclamao, na qual se
consagrava o entendimento de que o servidor, em casos anlogos ao
de Ktia, no tem o dever de ressarcir a quantia. Nessa deciso, o STF
entendeu ter sido violado enunciado de smula vinculante.
Com referncia a essa situao hipottica e com enfoque nos reflexos
da smula vinculante no processo administrativo, assinale a opo
correta.
A) O INSS deve seguir o entendimento firmado na smula vinculante e
adequar suas futuras decises ao enunciado da smula.
B) Ao julgar o processo administrativo, a autoridade pode proferir deciso sem
abordar a questo relativa smula caso entenda que esta no seja aplicvel
espcie.
C) A autoridade responsvel pelo julgamento do processo administrativo no
se sujeita responsabilizao pessoal caso no ajuste a deciso administrativa
reiteradamente aplicada ao comando da smula.
D) Os enunciados de smula vinculante s vinculam o Poder Judicirio, com
exceo do STF, e a administrao direta, no abarcando as autarquias.
RESPOSTA A

441

6. Com referncia ao processo administrativo e a temas a ele


relacionados, assinale a opo correta.
A) As atividades que buscam a verificao e a comprovao de fatos e dados
no processo administrativo podem ser impulsionadas de ofcio pela
administrao, independentemente de requerimento do interessado.
B) Caso a matria discutida no processo administrativo se apresente bastante
controversa e inquietante, a autoridade responsvel poder deixar de decidir e
submeter o tema apreciao do Poder Judicirio.
C) Um agente administrativo que tenha competncia para decidir determinado
recurso administrativo pode delegar tal competncia a subordinado seu.
D) O servidor que atue como perito em um processo administrativo pode
exercer outras funes no mesmo processo, exceto a de julgar.
RESPOSTA A
Parte 9 Controle da Administrao

1. Conceito
o conjunto de mecanismos jurdicos e administrativos por meio dos
quais se exerce o poder de fiscalizao (JSCF).

2. Objetivos
Garantir o respeito aos direitos subjetivos e o alcance das diretrizes
constitucionais da Administrao Pblica

442

3. Natureza jurdica:
Princpio fundamental da Adm. Pblica (art. 6, V, do DL 200/67).

4. Classificao
I) Quanto natureza do controlador
a) Controle legislativo

b) Controle judicial

c) Controle administrativo

II) Quanto extenso do controle


a) Controle interno: realizado por um Poder sobre sua prpria esfera

b) Controle externo: quando o rgo fiscalizador se situa em Administrao


diversa (HLM)
III) Quanto natureza do controle
a) Controle de legalidade

b) Controle de mrito
443

IV) Quanto ao mbito


a) Controle por subordinao

b) Controle por vinculao

V) Quanto oportunidade
a) Controle prvio: feito a priori. Ex.: ao que depende de aprovao

b) Controle concomitante: durante a execuo. Ex.: controle sobre obra

c) Controle posterior. Ex.: controle judicial


VI) Quanto iniciativa
a) Controle de ofcio

b) Controle provocado

5. Controle administrativo

Conceito

444

Objetivos: a) confirmao (quando o comportamento dado como legtimo);


b) correo ( retirada de atos ilegais ou inconvenientes); c) alterao (ratifica
uma parte e corrige outra)

Meios de controle

a) controle ministerial

b) hierarquia orgnica

c) direito de petio (art. 5, XXXXIV, a, da CF)

d) recursos administrativos: so meios de impugnao perante a prpria


administrao.
*Recurso hierrquico prprio e recurso hierrquico imprprio

* A regra s o efeito devolutivo (pode ter suspensivo)

* Espcies: 1) representao (denncia de ilegalidade ou abuso para fins de


apurao); 2) reclamao (postula a reviso de ato prejudicial a direito ou
interesse); 3) reconsiderao (dirigido mesma autoridade do ato); 4) reviso
445

(postula a reapreciao de matria j decidida)

* possibilidade de reformatio in pejus (art. 64, nico, da Lei 9.784/99)

* desnecessidade de exausto da via administrativa (art. 5, XXXV, da CF).


Exceo: direito desportivo (art. 217, 1, da CF).

6. Controle legislativo

Realizado pelo Poder Legislativo


Pode ser de 2 tipos:

a) controle poltico: fiscaliza atos ligados ao exerccio da funo


administrativa. Instrumentos:

1) art. 48, X, da CF

2) art. 50 da CF (poder convocatrio)

446

3) art. 49, V, da CF (poder de sustao)

4) art. 58, 3, da CF (CPIs)

b) controle financeiro: feito pelo Legislativo sobre a gesto dos gastos


pblicos NOS 3 PODERES.

Abrangncia: art. 70, nico da CF

O controle financeiro abrange 5 aspectos: a) legalidade; b) legitimidade


(valores da boa administrao); c) economicidade; d) aplicao das
subvenes; e) renncia de receitas

* Tribunais de Contas (art. 71 da CF).


Smula 347 (O TC pode apreciar a constitucionalidade de leis e atos do Poder
Pblico)
As decises viram ttulo executivo (art. 71, 3)
Pode sustar atos impugnados, mas NO CONTRATOS (art. 71, 1, da CF)

447

7. Controle judicial

Realizado pelo Poder Judicirio. Em regra posterior, mas pode ser prvio (Ex.
liminar em MS).

2 sistemas: contencioso administrativo (Frana) e unidade de Jurisdio


(Brasil)

Limitaes: nos atos polticos e nos interna corporis, o Judicirio s analisa


eventual inconstitucionalidade ou ilegalidade (no o mrito da deciso).

Aes Constitucionais de controle:

1) MS (art. 5, LXIX, da CF e Lei 1533/51)


2) HC (art. 5, LXVIII, da CF)
3) AP (art. 5, LXXIII, da CF e Lei 4717/65)
4) Mandado de Injuno (art. 5, LXXI, da CF)
5) HD (art. 5, LXXII, da CF)

448

6) ACP (art. 129, III, da CF e Lei 7347/85)


7) Ao de improbidade (Lei 8429/92)

8. TESTES CESPE
1. Acerca do controle da administrao pblica, assinale a opo
correta.
A) Cabe assemblia legislativa de cada estado da Federao
exercer o controle financeiro do governo estadual e das prefeituras, com
o auxlio do tribunal de contas do estado respectivo.
B) A prerrogativa atribuda ao Poder Legislativo de fiscalizar a receita,
a despesa e a gesto dos recursos pblicos abrange somente os atos
do Poder Executivo, estando excludos dessa apreciao os atos do
Poder Judicirio.
C) No exerccio de suas funes constitucionais, cabe ao Tribunal de
Contas da Unio julgar as contas dos administradores e demais
responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao
direta e indireta, bem como as contas daqueles que provocarem a
perda, o extravio ou outra irregularidade que cause prejuzo ao errio
pblico.
D) O controle judicial da atividade administrativa do Estado sempre
exercido a posteriori, ou seja, depois que os atos administrativos so
produzidos e ingressam no mundo jurdico.
RESPOSTA C
449

2. O presidente do STF delegou ao secretrio de recursos


humanos desse tribunal a atribuio de dispor sobre a promoo
na carreira de analista judicirio dos servidores dessa Corte. Um
servidor se sentiu preterido nos critrios de direito utilizados na
promoo e, em razo disso, contratou advogado para promover
as medidas judiciais cabveis. Acerca dessa situao hipottica,
assinale a opo correta.
A) O advogado dever impetrar mandado de segurana contra o
presidente do STF e o secretrio de recursos humanos, pois h
litisconsrcio necessrio entre o delegante e o delegatrio.
B) O advogado dever impetrar mandado de segurana contra ato
do secretrio de recursos humanos perante a justia federal no DF.
C) O advogado poder impetrar mandado de segurana contra o
presidente do STF perante o prprio STF, porque a delegao no exclui a
responsabilizao pela prtica do ato.
D) O advogado poder impetrar mandado de segurana contra ato
do secretrio de recursos humanos perante o prprio STF.
RESPOSTA QUESTO NULA PORQUE AS 4 ALTERNATIVAS SO
FALSAS

3. No que concerne ao TCU, assinale a opo correta.


A) O TCU rgo integrante da estrutura administrativa do Poder
Legislativo, com competncia, entre outras, para aprovar as contas do
450

presidente da Repblica.
B) O TCU no detm competncia para fiscalizar a aplicao de
recursos pblicos feita pelas empresas estatais exploradoras de
atividade econmica.
C) As decises do TCU de que resulte imputao de dbito ou multa
tero eficcia de ttulo executivo.
D) O Poder Judicirio no pode anular as decises do TCU, sob pena de
violao do princpio da separao dos poderes.
RESPOSTA C

4. As agncias reguladoras, na qualidade de autarquias,


A) esto sujeitas tutela ou controle administrativo exercido pelo
ministrio a que se achem vinculadas, nos limites estabelecidos em lei.
B) podem ter suas decises alteradas ou revistas por autoridades da
administrao a que se subordinem.
C) no dispem de funo normativa.
D) podem ser criadas por decreto
RESPOSTA A

5. Com a Constituio de 1988, o TCU teve a sua jurisdio e


competncia substancialmente ampliadas. Recebeu poderes
451

para, no auxlio ao Congresso Nacional, exercer a fiscalizao


contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da
Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto
legalidade, legitimidade e economicidade, e a fiscalizao
da aplicao das subvenes e da renncia de receitas. Qualquer
pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize,
arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e
valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em
nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria tem o
dever de prestar contas ao TCU.
Tendo o texto acima como referncia inicial, julgue os itens que
se seguem, relativos ao enquadramento constitucional do TCU.
1. A expresso economicidade, utilizada pelo legislador constituinte e
mencionada no texto, autoriza uma apreciao no meramente literal,
legalista ou formal do controle a ser desenvolvido pelo TCU, conferindo
a este tribunal amplo poder de cognio. Tal amplitude de atuao no
conferida administrao pblica, mesmo diante de um moderno direito
administrativo de cunho principiolgico.
2) A possibilidade de um tribunal de contas, de natureza polticoadministrativa, julgar as contas de pessoas estranhas ao Estado serve
como exemplo do conceito de direito administrativo sob um critrio
meramente subjetivo de administrao pblica.
3) A independncia conferida ao TCU faz com que as suas decises,
emanadas no exerccio de sua atividade-fim, no se submetam a
qualquer controle posterior.
4) Conforme o STF, o TCU, no exerccio de suas atribuies, pode
apreciar, de forma incidental, a constitucionalidade das leis e dos atos
do poder pblico.
452

5) Para o STF, a independncia conferida ao TCU no exclui a


competncia de fiscalizao de suas contas pelo Poder Legislativo.
Resposta F/F/V/V/V

Responsabilidade Estatal

1. FUNDAMENTO

Art. 37, 6, CF: As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito


privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes,
nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.

2. EVOLUO HISTRICA:

a) Irresponsabilidade Estatal (at 1873): nenhum prejuzo gerava indenizao


o rei no erra * sinais de mudana: teoria do fisco
b) Responsabilidade Subjetiva (1873 at 1976): o dever de indenizar depende
de 4 requisitos: ato, dano, nexo e culpa/dolo.
conhecida como teoria da culpa.
* teoria civilstica
* Evoluiu para CULPA ADMINISTRATIVA noo de FALTA ou CULPA DO
SERVIO (inexistncia, mau funcionamento ou retardamento).
c) Responsabilidade objetiva (1946 at hoje) no depende de culpa ou dolo
Requisitos: Ato, dano e nexo causal
453

BASEIA-SE NA IDIA DE RISCO (FATO do servio, no mais FALTA do


servio)

3. REQUISITOS DO DANO INDENIZVEL

a) leso a direito da vtima


b) dano certo (no eventual)
Se o dano for por ato lcito: + especialidade (no pode ser genrico) e
anormalidade (alm de meros agravos patrimoniais da vida em sociedade)

4. DICAS ESPECIAIS

a) No caso de danos por omisso aplicvel a TEORIA SUBJETIVA


(exemplo: enchente)
b) Concessionrios respondem OBJETIVAMENTE pelos danos causados a
usurios e a terceiros no-usurios (novssimo entendimento do Supremo Tribunal
Federal)
c) A responsabilidade estatal em regra objetiva. Mas, o AGENTE PBLICO
RESPONDEM SUBJETIVAMENTE (na ao regressiva), pois o art. 37, 6, exige
prova de culpa ou dolo na ao do Estado para ressarcimento contra o agente.

5. JULGADOS SELECIONADOS

RESPONSABILIDADE CIVIL. TABELA. IBGE. CULPA CONCORRENTE.


LINHA FRREA.

A Turma deu provimento em parte ao recurso ao confirmar a jurisprudncia do


STJ, que reconhece, na hiptese, a culpa concorrente entre o pedestre atropelado e a
empresa ferroviria, pois cabe a ela cuidar e manter a linha frrea com o fito de impedir
a travessia, e ao pedestre impe-se no utilizar a passagem clandestina aberta no muro
454

sem conservao. Utilizou-se o sistema do novo Cdigo Civil em regrar o pagamento da


penso pelo tempo da hipottica sobrevida da vtima, apurado mediante a tabela oficial
anual divulgada pelo IBGE. REsp 700.121-SP, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes
Direito, julgado em 17/4/2007.

INDENIZAO. DANO. ESTTICO. MORAL.

A jurisprudncia do STJ entende ser possvel a cumulao das indenizaes


relativas aos danos esttico e moral quando for possvel distinguir, com preciso, a
motivao de cada espcie pela interpretao que as instncias ordinrias emprestaram
aos fatos e prova dos autos. Sabidamente, o dano esttico distinto do dano moral e,
na sua fixao, pode ser deferido separadamente ou englobado com o dano moral.
Diante disso, no caso dos autos, de perda de parte do p resultante de atropelamento por
composio frrea, considerada a culpa recproca, tem-se que o Tribunal a quo no
valorou o dano esttico no arbitramento do quantum, fixado em trinta mil reais. Da que
a Turma elevou a indenizao compreensiva dos danos moral e esttico a oitenta mil
reais. Precedente citado: REsp 249.728-RJ, DJ 25/3/3003. REsp 705.457-SP, Rel. Min.
Aldir Passarinho Junior, julgado em 2/8/2007.

RESPONSABILIDADE CIVIL. ESTADO. OMISSO.

Discutia-se a responsabilidade civil do Estado decorrente do fato de no ter


removido entulho acumulado beira de uma estrada, para evitar que ele atingisse uma
casa prxima e causasse o dano, em hiptese de responsabilidade por omisso. Diante
disso, a Min. Relatora traou completo panorama da evoluo da doutrina, legislao e
jurisprudncia a respeito do tortuoso tema, ao perfilar o entendimento de vrios
escritores e julgados. Por fim, filiou-se vertente da responsabilidade civil subjetiva do
Estado diante de condutas omissivas, no que foi acompanhada pela Turma. Assim,
consignado pelo acrdo do Tribunal a quo que a autora no se desincumbiu de provar a
culpa do Estado, no h que se falar em indenizao no caso. Precedentes citados do
STF: RE 179.147-SP, DJ 27/2/1998; RE 170.014-SP, DJ 13/2/1998; RE 215.981-RJ, DJ

455

31/5/2002; do STJ: REsp 418.713-SP, DJ 8/9/2003, e REsp 148.641-DF, DJ 22/10/2001.


REsp 721.439-RJ, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 21/8/2007.

Responsabilidade Civil do Estado e Agente Pblico

Considerou-se que, na espcie, o decreto de interveno em instituio privada


seria ato tpico da Administrao Pblica e, por isso, caberia ao Municpio responder
objetivamente perante terceiros. Aduziu-se que somente as pessoas jurdicas de direito
pblico ou as pessoas jurdicas de direito privado que prestem servios pblicos podem
responder, objetivamente, pela reparao de danos ocasionados por ato ou por omisso
dos seus agentes, enquanto estes atuarem como agentes pblicos. No tocante ao
regressiva, asseverou-se a distino entre a possibilidade de imputao da
responsabilidade civil, de forma direta e imediata, pessoa fsica do agente estatal, pelo
suposto prejuzo a terceiro, e entre o direito concedido ao ente pblico, ou a quem lhe
faa as vezes, de ressarcir-se perante o servidor praticante de ato lesivo a outrem, nos
casos de dolo ou de culpa. Em face disso, entendeu-se que, se eventual prejuzo
ocorresse por fora de agir tipicamente funcional, no haveria como se extrair do citado
dispositivo constitucional a responsabilidade per saltum da pessoa natural do agente.
Essa, se cabvel, abrangeria apenas o ressarcimento ao errio, em sede de ao
regressiva, depois de provada a culpa ou o dolo do servidor pblico. Assim, concluiu-se
que o mencionado art. 37, 6, da CF, consagra dupla garantia: uma em favor do
particular, possibilitando-lhe ao indenizatria contra a pessoa jurdica de direito
pblico ou de direito privado que preste servio pblico; outra, em prol do servidor
estatal, que somente responde administrativa e civilmente perante a pessoa jurdica a
cujo quadro funcional pertencer. A Min. Crmen Lcia acompanhou com reservas a
fundamentao. RE 327904/SP, rel. Min. Carlos Britto, 15.8.2006. (RE-327904)

RESPONSABILIDADE.

PEDRA

ARREMESSADA.

INTERIOR.

ESTAO

FERROVIRIA.

O Tribunal a quo, lastreado na prova dos autos, afirmou que a pedra foi
arremessada de dentro da estao ferroviria, vindo a atingir passageiro em composio
456

ferroviria da recorrente. Dessa forma, h responsabilidade pelo dano ao passageiro,


pois a recorrente no cuidou de prevenir a presena de estranhos usando drogas em suas
dependncias, fato esse de conhecimento da segurana da empresa. Assim, a Turma no
conheceu do recurso. REsp 666.253-RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito,
julgado em 7/5/2007.

RESPONSABILIDADE CIVIL. ESTADO. ACIDENTE DE TRNSITO.

Trata-se de ao indenizatria na qual se busca a responsabilidade civil do


Estado em razo do dano causado por pessoa que, no momento do acidente de trnsito,
deveria estar reclusa, sob custdia do Estado. No caso, um apenado dirigia na
contramo quando atingiu uma motocicleta, ferindo, gravemente, o motociclista e seu
carona. O condutor do veculo deveria estar recluso naquele momento, pois cumpria
pena em priso albergue, em progresso de pena privativa de liberdade e s no estava
recolhido em razo de os agentes estatais possibilitarem que dormisse fora. A Turma,
por maioria, entendeu que o Estado no pode ser responsabilizado, pois, na espcie, o
ato estatal que permitiu ao albergado sair de sua custdia, por si s, no causa
adequada para a ocorrncia do dano, inexistindo, ento, nexo de causalidade entre a
omisso dos agentes pblicos e o dano causado ao ora recorrente. Logo, por maioria,
conheceu parcialmente do recurso e, nessa parte, negou-lhe provimento. REsp 669.258RJ, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 27/2/2007.

RESPONSABILIDADE

CIVIL.

ESTADO.

ATUAO.

MAGISTRADO.

REPARAO DANOS.

O Tribunal a quo, lastreado na prova dos autos, concluiu que a ora recorrente,
injustamente, acusou o ora recorrido de crime gravssimo, porque, por ofcio, informou
autoridade policial que ele seria autor de um delito, quando jamais poderia faz-lo
ante as provas existentes. A Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, entendeu
que a magistrada responde pelos danos causados quando, por meio de ofcio, afirma o
cometimento de crime por outra pessoa sem qualquer resqucio de prova, respaldo ftico
ou jurdico. Na espcie, no so admitidos os danos materiais, pois no comprovados,
457

efetivamente, os prejuzos patrimoniais. Quanto aos danos morais, a Turma, fixou-os em


50 mil reais. Assim, por maioria, conheceu em parte do recurso e, nessa parte, deu-lhe
parcial provimento. REsp 299.833-RJ, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 14/11/2006.

INDENIZAO.

RESPONSABILIDADE

OBJETIVA.

ESTADO.

SUICDIO.

PRESO.

Trata-se de ao de reparao de danos ajuizada pelo MP, pleiteando


indenizao por danos morais e materiais, bem como penso aos dependentes de preso
que se suicidou no presdio, fato devidamente comprovado pela percia. A Turma, por
maioria, deu parcial provimento ao recurso, reconhecendo a responsabilidade objetiva
do Estado, fixando em 65 anos o limite temporal para o pagamento da penso mensal
estabelecida no Tribunal a quo. Outrossim, destacou o Min. Relator j estar pacificado,
neste Superior Tribunal, o entendimento de que o MP tem legitimidade extraordinria
para propor ao civil ex delicto em prol de vtima carente, enquanto no instalada a
Defensoria Pblica do Estado, permanecendo em vigor o art. 68 do CPP. Para o Min.
Teori Albino Zavascki, o nexo causal que se deve estabelecer entre o fato de estar o
preso sob a custdia do Estado e no ter sido protegido, e no o fato de ele ter sido
preso, pois dever do Estado proteger seus detentos, inclusive contra si mesmo. REsp
847.687-GO, Rel. Min. Jos Delgado, julgado em 17/10/2006.

RESPONSABILIDADE CIVIL. ATO LEGISLATIVO.

A responsabilidade civil em razo do ato legislativo s admitida quando


declarada pelo STF a inconstitucionalidade da lei causadora do dano a ser ressarcido,
isso em sede de controle concentrado. Assim, no se retirando do ordenamento jurdico
a Lei n. 8.024/1990, no h como se falar em obrigao de indenizar pelo dano moral
causado pelo Bacen no cumprimento daquela lei. Precedente citado: REsp 124.864-PR,
DJ 28/9/1998. REsp 571.645-RS, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em
21/9/2006.

6. QUESTES CESPE
458

1. No que concerne responsabilizao extracontratual da administrao


pblica, assinale a opo correta.
A) A verdade sabida, em ateno ao princpio da eficincia, admitida no
direito brasileiro para apurao de falta que, tendo sido cometida por servidor pblico,
cause dano a terceiro.
B) O homicdio cometido, fora da penitenciria, por presidirio que esteja em
fuga no implica responsabilizao do Estado, pois este no pode ser considerado
segurador universal.
C) As concessionrias de servio pblico, quando em exerccio deste,
respondem objetivamente responsabilizao civil pelos atos comissivos que
praticarem.
D) Inexiste dever de indenizar quando o ato administrativo praticado em
estrita observncia ao princpio da legalidade.
RESPOSTA C
2. No que concerne s responsabilidades do servidor pblico, assinale a opo
incorreta.
A) A responsabilidade civil do servidor pblico objetiva.
B) A responsabilidade administrativa do servidor pblico ser afastada em caso
de absolvio criminal que negue a existncia do fato ou de sua autoria.
C) Tais responsabilidades podem ser do tipo civil, penal e administrativo.
D) As sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se.
RESPOSTA A
3. Quanto responsabilidade extracontratual do Estado, assinale a opo
correta.
A) Prevalece o entendimento de que, nos casos de omisso, a responsabilidade
extracontratual do Estado subjetiva, sendo necessrio, por isso, perquirir acerca da
culpa e do dolo.
B) A vtima de dano causado por ato comissivo deve ingressar com ao de
indenizao por responsabilidade objetiva contra o servidor pblico que praticou o ato.

459

C) No h responsabilidade civil do Estado por dano causado pelo rompimento


de uma adutora ou de um cabo eltrico, mantidos pelo Estado em pssimas condies, j
que essa situao se insere no conceito de caso fortuito.
D) Proposta a ao de indenizao por danos materiais e morais contra o
Estado, sob o fundamento de sua responsabilidade objetiva, imperioso que este,
conforme entendimento prevalecente, denuncie lide o respectivo servidor
alegadamente causador do dano.
RESPOSTA A
4. Flvio, servidor pblico federal, concursado e regulamente investido na
funo pblica, motorista do Ministrio da Sade, ao dirigir, alcoolizado, carro oficial
em servio, atropelou uma pessoa que atravessava, com prudncia, uma faixa de
pedestre em uma quadra residencial do Plano Piloto de Braslia, ferindo-a.
Considerando essa situao hipottica e os preceitos, a doutrina e a jurisprudncia da
responsabilidade civil do Estado, julguem os itens seguintes:
1 Com base em preceito constitucional, a vtima pode ingressar com ao de
ressarcimento do dano contra a Unio.
2 Na hiptese, h aplicao da teoria do risco integral.
3 No mbito de ao indenizatria pertinente e aps o trnsito em julgado,
Flvio nunca poder ser responsabilizado, regressivamente, caso receba menos de dois
salrios mnimos.
4 Caso Flvio estivesse transportando material radioativo, indevidamente
acondicionado, que se propagasse no ar em face do acidente, o Estado s poderia ser
responsabilizado pelo dano oriundo do atropelamento.
5 Na teoria do risco administrativo, h hipteses em que, mesmo com a
responsabilizao objetiva, o Estado no ser passvel de responsabilizao.
Resposta: 1V, 2F, 3F, 4F, 5V
5. Jos era presidente de empresa pblica estadual. Depois de priso preventiva
de estrepitosa repercusso na mdia nacional, viu-se denunciado por peculato culposo
por haver inserido, em conluio com empregado do departamento de pessoal, servidores
fantasmas na folha de pagamento da empresa. A sentena de primeiro grau o condenou a
sete meses de deteno, o que foi confirmado pelo tribunal de justia, ali havendo o
trnsito em julgado. Paralelamente, tramitava tomada de contas especial relativa ao
460

episdio e que, aps meticulosa apurao, eximiu Jos de toda a responsabilidade. A


isso seguiu-se pedido de reviso criminal em que o tribunal de justia o absolveu por
negativa de autoria e no houve recurso das partes. Jos props, ento, ao de
indenizao pelo rito ordinrio contra o estado, decorrente no apenas do erro na
condenao criminal, mas tambm da priso preventiva e da ao difamatria de
membro do Ministrio Pblico.
Diante da situao hipottica acima apresentada, julgue os itens que se seguem.
1. A deciso da tomada de contas que eximiu Jos de responsabilizao
administrativa, se ocorrida antes da sentena, implicaria exonerao de condenao
criminal.
2. No gera precluso a inexistncia do reconhecimento do direito
indenizao no acrdo de reviso criminal.
3. A responsabilidade civil pelo erro judicirio constitui garantia fundamental e
ser apurada com base na teoria objetiva.
4. A mera priso cautelar indevida, nos termos da atual jurisprudncia do STF,
j suficiente para gerar o direito indenizao.
Respostas: 1F, 2V, 3V, 4F
6. De acordo com a Constituio Federal (CF), As pessoas jurdicas de direito
pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos
que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de
regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. E, de acordo com o Cdigo
Civil, As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por
atos dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito
regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo.
Considerando os dois artigos acima transcritos, assinale a opo incorreta.
A) A responsabilidade objetiva estabelecida no artigo da CF acima transcrito
abrange todas as empresas pblicas e sociedades de economia mista federais, estaduais,
distritais e municipais, uma vez que essas empresas integram a administrao indireta
de tais entes da Federao.
B) A responsabilidade objetiva de que trata o segundo artigo acima transcrito
abrange a Unio, os estados, o Distrito Federal (DF), os territrios, os municpios e as
autarquias, inclusive as associaes pblicas, bem como as demais entidades de carter
pblico criadas por lei.
461

C) O primeiro artigo acima transcrito no abrange os partidos polticos nem as


organizaes religiosas.
D) A responsabilidade dos agentes pblicos tratada nos artigos transcritos est
ligada ao conceito de ato ilcito, definido pelo Cdigo Civil como ato praticado por
agente que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, viole direito e
cause dano a outrem, ainda que exclusivamente moral.
Resposta A
Improbidade Administrativa

1. JULGADOS SELECIONADOS
PREFEITO.

IMPROBIDADE

ADMINISTRATIVA.

CRIME

DE

RESPONSABILIDADE.
O prefeito no forneceu as informaes solicitadas pela cmara municipal e, em
razo disso, veio, em ao civil pblica, a discusso a respeito de sua conduta
enquadrar-se tanto no DL n. 201/1967, que disciplina as sanes por infrao
poltico-administrativa, quanto na Lei n. 8.429/1992, que cuida dos atos de
improbidade. Diante disso, a Turma, ao prosseguir o julgamento, entendeu, por
maioria, negar provimento ao especial. A maioria seguiu o voto divergente do
Min. Luiz Fux, segundo o qual os fatos tipificadores dos atos de improbidade
administrativa no podem ser imputados aos agentes polticos (prefeitos e
vereadores), salvo mediante a propositura de ao por crime de responsabilidade,
visto que, numa concepo axiolgica, os crimes de responsabilidade abarcam os
crimes e as infraes poltico-administrativas com sanes penais, deixando
apenas ao desabrigo de sua regulao os ilcitos civis, cuja transgresso implica
sano pecuniria. Aduziu, tambm, que os agentes polticos, por estarem regidos
por normas especiais de responsabilidade, no se submetem ao modelo de
competncia previsto no regime comum da lei de improbidade e, politicamente, a
CF/1988 no admite o concurso daqueles regimes. O Min. Teori Albino Zavascki,
em seu voto-vista, acompanhou a divergncia, porm com o fundamento contido
no acrdo ora recorrido, de que a conduta do prefeito no se enquadra na Lei de
462

Improbidade (art. 11, II e VI) e que a tipificao dos atos de improbidade est
sujeita ao princpio da legalidade estrita, da no se verificar a dupla tipificao
(do ato de improbidade e do crime de responsabilidade). REsp 456.649-MG, Rel.
originrio Min. Francisco Falco, Rel. para acrdo Min. Luiz Fux, julgado em
5/9/2006.

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. CUMULAES. SANES.


Os recorrentes buscam a reforma do acrdo do TJ-SP para julgar improcedente a
ao civil pblica alegando contrariedade aos arts. 11 e 12 da Lei n. 8.429/1992.
Pretendem, ainda, que seja afastada a aplicao das penas de forma cumulada, em
razo do princpio da proporcionalidade. O Min. Relator entendeu que devem ser
providos os recursos especiais para que seja afastada a pena de suspenso dos
direitos polticos, porm manteve a sano de ressarcimento ao errio. Aduziu que
o art. 12, pargrafo nico, da Lei n. 8.429/1992, fundado no princpio da
proporcionalidade, determina que a sano por ato de improbidade seja fixada
com base na "extenso do dano causado" e no "proveito patrimonial obtido pelo
agente". No caso, o dano causado aos cofres municipais de pequena monta, j
que se trata de ao civil pblica por ato de improbidade decorrente da
acumulao indevida de cargo e emprego pblicos. E, tambm, o acrdo
recorrido reconheceu no haver "indcios de que o agente tenha obtido proveito
patrimonial". No devem ser cumuladas as sanes por ato de improbidade se for
de pequena monta o dano causado ao errio pblico e se o agente no obteve
proveito patrimonial com o ato. Com esse entendimento, a Turma conheceu em
parte dos recursos e deu-lhes provimento tambm em parte. Precedente citado:
REsp 300.184-SP, DJ 3/11/2003. REsp 794.155-SP, Rel. Min. Castro Meira,
julgado em 22/8/2006.
RECURSO ADMINISTRATIVO HIERRQUICO. RECUSA. CERCEAMENTO
DE DEFESA.
Na espcie, a autoridade (ministra de Estado), ao apreciar processo administrativo
disciplinar, aplicou ao impetrante penalidade de converso da exonerao em
463

destituio, levando em conta parecer da consultoria jurdica. Dessa deciso o


impetrante interps recurso administrativo hierrquico dirigido ao presidente da
Repblica com pedido de reconsiderao e de recebimento no efeito suspensivo,
requerendo a nulidade daquele processo e, de forma subsidiria, a reforma da
penalidade. O recurso foi recebido como pedido de reviso, considerando ser
incabvel recurso administrativo hierrquico, em observncia ao princpio da
especialidade, em deciso publicada no DOU. Irresignado, o impetrante interps
novo recurso administrativo com pedido de encaminhamento ao presidente da
Repblica cujo seguimento tambm foi negado. Essas duas decises so apontadas
como atos coatores. Preliminarmente, o Min. Relator rejeitou a decadncia e
consignou que o recurso administrativo decorre da estrutura hierrquica da
Administrao Pblica e do direito constitucionalmente garantido de ampla defesa
e do contraditrio, de modo que seu cabimento independe de previso legal.
Assim, na hiptese, o direito de ampla defesa e do contraditrio do impetrante
restou cerceado porque seu recurso hierrquico, com pedido de reconsiderao,
no foi submetido ao agente superior e foi recebido como reviso. Frisou, ainda,
que o recurso administrativo hierrquico, independentemente da denominao
conferida pelo administrado, deve ser submetido autoridade hierarquicamente
superior, no caso de o agente ou rgo prolator da deciso ou ato impugnado no o
reconsiderar. Outrossim, a previso, na Lei n. 8.112/1990, de pedido de reviso
no exclui, em razo de alegada especialidade, o recurso administrativo
hierrquico. Os dois no se confundem e o recebimento de um recurso no lugar do
outro no pode ser realizado para prejudicar a situao do administrado, nem
cercear seu direito de defesa. Com esses argumentos, a Seo concedeu a
segurana, determinando que a autoridade impetrada encaminhe os recursos ao
presidente da Repblica para examin-los como entender de direito. MS 10.254DF, Rel. Min. Hlio Quaglia Barbosa, julgado em 22/3/2006.
AO

CIVIL

PBLICA.

IMPROBIDADE

ADMINISTRATIVA.

INDISPONIBILIDADE. BENS.
Para ser decretada a indisponibilidade de bens (art. 7 da Lei n. 8.429/1992), faz-se
necessrio haver fortes indcios de que o ente pblico atingido pelo ato de
improbidade tenha sido lesado patrimonialmente ou que de o agente que praticou
464

o ato tenha enriquecido em decorrncia da prtica de ato ilcito. A medida contida


no art. 7 da Lei n. 8.429/1992 est inserida no poder de cautela do juiz (art. 798
do CPC) e, para o seu deferimento, necessrios os requisitos do periculum in mora
e do fumus boni iuris. Assim, a Turma conheceu em parte do recurso e, nessa
parte, deu-lhe provimento. REsp 731.084-PR, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha,
julgado em 2/2/2006.

TESTES
1. Sobre a improbidade administrativa, correto afirmar-se que:
a) o Supremo Tribunal Federal declarou a inconstitucionalidade do 2 do artigo
84 do Cdigo de Processo Penal, por considerar que no se aplica a Lei de
Improbidade Administrativa a agentes polticos, sujeitos Lei n 1.079/50;
b) a indisponibilidade de bens, para assegurar o integral ressarcimento do dano ao
errio, pode recair sobre os adquiridos, ainda que anteriormente prtica do ato de
improbidade;
c) embora as instncias sejam autnomas, a existncia de prejudicial externa na
deciso penal que reconhecer a inexistncia do fato, quando em tese a conduta
configurar crime, impede a aplicao, desde logo, das penas de demisso ou
cassao da aposentadoria, ficando suspensos o processo administrativo e a
prescrio, at a concluso da ao penal;
d) pacfica a jurisprudncia no sentido de que o afastamento do agente pblico
de seu cargo, emprego ou funo, tal como previsto no pargrafo nico do artigo
20 da Lei n 8.429/92, somente cabe, em caso de risco instruo processual, no
curso da ao de improbidade administrativa, vedada a propositura de medida
cautelar preparatria com tal finalidade.
Resposta B
2. Dentre as regras estabelecidas pela Lei de Improbidade Administrativa
(Lei 8.429/92), inclui-se:
A) As disposies da lei so aplicveis, no que couber, quele que, mesmo no
sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou
dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta.
465

B) Para os efeitos da lei considerado agente pblico apenas o ocupante de cargo


efetivo ou em comisso.
C) Se a leso ao patrimnio pblico ocorrer por ao ou omisso culposa, e no
dolosa, do agente ou de terceiro, estes no estaro obrigados a ressarcimento do
dano.
D) No caso de enriquecimento ilcito, o agente pblico ou terceiro beneficirio
perder metade dos bens ou valores acrescidos ao seu patrimnio.
E) O sucessor daquele que causar leso ao patrimnio pblico ou se enriquecer
ilicitamente no est sujeito s cominaes da lei.
Resposta A
3. Leia o texto e responda s prximas duas questes: Questo das mais
tormentosas a definio da natureza da Lei da Improbidade Administrativa, o
que j lhe valeu a qualificao de `autntica babel jurdica, posto que contm
normas que, em tese, podem ser enquadradas em diversas reas do direito. Na
realidade, entretanto, parece-nos que a lei tem uma natureza mista e complementar
na medida em que tem por objetivo o reforo da moralidade administrativa por
meio de um sistema de penalidades adicionais s sanes tradicionais tanto do
direito administrativo como do direito penal e do prprio direito civil. (BUENO,
Paulo Eduardo. Improbidade administrativa no exerccio da atividade policial. In
SAMPAIO, J. A. L. et al. (orgs.), Improbidade Administrativa 10 anos da Lei n.
8.429/92. Belo Horizonte, 2002, p. 395-396).
Assinale a alternativa incorreta com relao s idias do texto:
A) O carter complementar sugerido no texto evidenciado quando se analisa a
natureza das sanes estabelecidas pela lei, que, em sua maior parte, j estavam
previstas, de certa forma, no ordenamento jurdico brasileiro. So exemplos dessas
sanes, a perda de bens e valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, o
ressarcimento integral do dano e a perda da funo pblica.
B) A temtica da Lei n 8.249/92 obriga a uma aproximao entre o Direito e a
Moral, acentuando os laos ticos que devem presidir a relao entre o povo e as
autoridades.
C) A idia de reforo moralidade que o autor atribui s normas da Lei da
Improbidade pode ser confirmada com o uso recorrente em seu texto de conceitos
indeterminados. o que ocorre, por exemplo, quando a referida lei define como
466

ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da


administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de
honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies.
D) O artigo 11 da Lei n 8.249/92 no menciona o princpio da eficincia no rol de
princpios da administrao pblica que, uma vez contrariados, podero
caracterizar ato de improbidade. Todavia, a interpretao conforme a Constituio,
com a redao que a EC n 19/98 conferiu ao caput do artigo 37, aliada ao fato de
que o rol do artigo 11 no taxativo, permite afirmar que a violao ao princpio
da eficincia possa caracterizar ato de improbidade administrativa.
E) A conceituao e a definio dos atos de improbidade no constituem
inovaes da Lei n 8.249/92, pois a Lei n 8.112/90, que instituiu o Regime
Jurdico nico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, j o fez ao cominar a pena
de demisso para a prtica do ato de improbidade administrativa.
Resposta E
4.Ainda sobre a improbidade administrativa, correto afirmar:
A) Os membros da Magistratura, do Ministrio Pblico e do Tribunal de Contas,
por gozarem de vitaliciedade, no se sujeitam aplicao da sano de perda do
cargo, prevista na Lei n 8.249/92.
B) No obstante os parlamentares sejam agentes pblicos dotados de certas
prerrogativas, a prtica, no exerccio do mandato, de crime de opinio, conquanto
imune nas esferas civil e criminal, no exclui a aplicao da lei de improbidade
administrativa.
C) Se o ato de improbidade causar leso ao patrimnio pblico ou ensejar
enriquecimento ilcito, caber autoridade administrativa responsvel pelo
inqurito declarar a indisponibilidade dos bens do indiciado, independentemente
de representao ao Ministrio Pblico.
D) As aes destinadas a levar a efeito as sanes previstas na Lei n 8.249/92 so
imprescritveis.
E) As sanes mencionadas no artigo 37, 4, da Constituio Federal no tm a
natureza de sanes penais. Alm do fato de o ato de improbidade, em si, no
constituir crime, embora possa eventualmente corresponder a algum ilcito
previsto na lei penal, no se justificaria a ressalva contida na parte final do

467

dispositivo constitucional ao admitir a aplicao de medidas sancionadoras, sem


prejuzo da ao penal cabvel.
Resposta E
6. Agente pblico pode ser condenado por improbidade administrativa por
ato que no importou enriquecimento ilcito nem causou prejuzo ao errio?
A) no, porque improbidade administrativa considerada crime, com
responsabilizao objetiva do agente pblico;
B) no, pela ausncia de dano ao errio pblico;
C) sim, ainda que o agente tenha agido de boa-f e dentro da legalidade;
D) sim, desde que o ato atente contra os princpios da Administrao Pblica.
Resposta D
7. Para a procedncia da Ao de Improbidade Administrativa, a doutrina
tem entendido que no basta existir ilcito administrativo e prejuzo ao errio
pblico. Faz-se necessria tambm a:
A) conexo entre o ilcito e o errio pblico;
B) presena do dolo do agente;
C) comprovao da culpa do agente;
D) comprovao do benefcio empresa contratada pelo Poder Pblico.
Resposta B
8. Considere que determinado agente pblico deixou de prestar contas ao
Tribunal de Contas da Unio, contudo, a referida omisso no causou dano
ao errio nem gerou enriquecimento ilcito. Nos termos da legislao vigente,
tal conduta caracteriza-se como:
A) improbidade administrativa, punvel, dentre outras, com multa civil;
B) contraveno penal, punvel com deteno de 3 a 5 anos;
C) infrao disciplinar, punvel, dentre outras, com a perda dos direitos polticos;
D) crime, punvel com deteno de 8 a 10 anos.
Resposta A

468

9. Um perito judicial que receba um bem imvel para elaborar laudo que
favorea uma das partes em juzo pode ser enquadrado no conceito de
improbidade administrativa?
A) no, porque a improbidade administrativa no se aplica funo judicial;
B) sim, por se tratar de desvio tico de conduta de agente pblico no desempenho
de funo pblica;
C) sim, desde que o perito seja funcionrio pblico;
D) no, porque seu enriquecimento ilcito no acarretou danos Administrao.
Resposta B
10. A respeito da improbidade administrativa, marque a alternativa
incorreta:
A) os tipos de improbidade administrativa da Lei n. 8.429/92 so meramente
exemplificativos;
B) s os agentes pblicos respondem por improbidade administrativa;
C) a ao de improbidade administrativa uma espcie de ao civil pblica;
D) entre as sanes aplicveis improbidade administrativa esto a perda de
funo pblica e a proibio de receber incentivos fiscais e creditcios do poder
pblico.
Resposta B
11. Quanto improbidade administrativa, assinale a opo correta.
A) Ao de improbidade proposta contra ministro do STF ser processada e
julgada nesse tribunal.
B) Se o responsvel pelas licitaes de um tribunal tiver sido exonerado do cargo
em 22/1/2004 por improbidade administrativa, nessa situao, se a ao de
improbidade tiver sido proposta em 30/12/2004 pelo Ministrio Pblico contra
atos lesivos ao patrimnio pblico estar prescrita.
C) A rejeio de representao de improbidade por autoridade administrativa
impede o particular de requer-la ao Ministrio Pblico.
D) Mediante concesses recprocas em que haja recomposio do dano, ser lcita
a transao das partes na ao de improbidade administrativa.
E) Na ao de improbidade administrativa, o ru poder apelar da deciso que
receber a petio inicial.
469

Resposta A
12. Agente pblico pode ser condenado nas penas de improbidade
administrativa por praticar, nessa qualidade, ato imoral que, alm de no ter
gerado prejuzo para a Administrao, no reflete corrupo econmica?
A) sim, por ofensa, ainda que culposa, ao princpio da moralidade administrativa,
de assento constitucional;
B) sim, porque a improbidade administrativa, embora dependa de uma ao ou
omisso dolosa do agente pblico, prescinde da ocorrncia de dano ao patrimnio
pblico e de indcio de corrupo econmica;
C) sim, desde que o ato de improbidade administrativa vise satisfao de
interesse pessoal do agente ou de terceiro;
D) no, porque a improbidade relaciona-se, sempre, com valores e questes
materiais.
Resposta B

470