Condominio y participacin nociva

Comentario al artculo de Nelson G. A. Cossari

Alumno: Rayen Nazareno Castro.
Profesor: Vctor Barraza.
El art. 2715 comprende un supuesto especial de indivisin forzosa conocido
como particin nociva estando el condominio tambin sujeto a este rgimen. Se
trata de una excepcin a la posibilidad de demorar la particin en caso de nocividad.
El precepto estipula que la particin debe ser nociva (daina, perjudicial),
entendida como simple perjuicio y no uno agravado; no otra cosa puede entenderse
cuando se seala que puede provenir de cualquier motivo.
El juez tiene como facultad ante esta situacin la de demorar la particin cuando
lo considere pertinente a los fines de evitar perjuicios a los condminos. La fuente de
la indivisin es la sentencia judicial.
En la doctrina, suele primar el criterio de restringir la aplicacin de la norma a
supuestos de excepcin, alejndose del texto de la misma, cual es la opinin de
importantes autores an hoy en da.
En la jurisprudencia, en tanto, en un principio prim la opinin restrictiva (la
doctrina de Salvat), as los requisitos de circunstancias excepcionales y perjudiciales,
que el perjuicio recaiga sobre todos los condminos y no sobre slo uno, y dems.
Luego de la reforma de 1968 se dio un tmido cambio en la jurisprudencia,
extendiendo del alcance de la norma. Da cuenta de ello su aplicacin analgica frente
a determinados casos.
Cossari entiende que no existe motivo para otorgarle a la particin nociva el
mbito restringido que doctrina y jurisprudencia le han dado. Sostiene que a ello ha
contribuido el disfavor que nuestro ordenamiento hara recaer sobre el condominio.
Por otro lado, se ha sostenido la idea que existen derechos incausados, los cuales
no son susceptibles de abuso. Entre ellos, para amplia doctrina, estara el de pedir la
divisin de condominio. Para Cossari, en cambio, cualquier derecho puede ser
ejercido abusivamente, correspondiendo siempre el juzgamiento de su existencia en el
caso concreto. Esta posicin encuentra respaldo en alguna jurisprudencia (CNCiv. JA,
1954-IV-100).
De todas maneras, siempre que el derecho a pedir la divisin sea ejercido
abusivamente, ello va a devenir en un caso de particin nociva. As, la aplicacin de
las disposiciones atinentes al abuso del derecho ayudarn a calificar la nocividad. Por
lo que, si bien existen puntos de contacto entre el abuso del derecho y la particin
nociva, conservan su propio inters.
El Proyecto de Reforma de 1998 en lo que refiere a la formulacin del precepto
en cuestin, lo regula para los casos de concurrencia de circunstancias graves. De esa
manera se abrira un campo para su aplicacin, dado que la actual redaccin, referida
a cualquier motivo, conspir contra la efectiva aplicacin del precepto dada su
amplitud.