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RGIMEN
EXORBITANTE.
Derecho Administrativo. Origen: Estado de Polica:
Esencialmente, durante el estado de polica no haba una divisin de funciones. Aqu el poder
concentraba todas las funciones estatales en una persona (Absolutismo). Las personas no
eran sujetos de derecho, eran objetos. No exista una relacin jurdica diferencial entre el
estado y los particulares.
Recin cuando surge el estado de derecho aparece esta relacin y surgen los derechos
subjetivos de los particulares frente al estado.
Este estado de derecho se caracteriza por la divisin de funciones, la sujecin del estado a la
legalidad y el respeto por los derechos individuales (el estado esta sujeto a la ley).
Estos componentes son los que forman la relacin jurdica administrativa entre el estado y los
particulares; sin embargo todava en esta etapa no podemos hablar de un derecho
administrativo.
Estado de Derecho.
Parte de la Revolucin Francesa, cambia la relacin del estado con los particulares. Es aqu
donde nace el derecho administrativo.
El estado de derecho, en su significado actual, no es interpretado de una manera uniforme en
todos los pases: las diferencias se basan en cuestiones polticas, econmicas y culturales.
En el derecho francs, el estado de derecho fue interpretado desde un prisma democrtico y
de un rgimen parlamentario. Se interpreto a la divisin de poderes como compartimientos
separados absolutamente, se concibi a la funcin administrativa desde dos puntos de vista:
1) Funcin Administrativa y 2) Funcin Judicial (controla judicialmente sistema de control
judicial de tribunales administrativos -).
En el derecho de EE.UU. No existe una divisin absoluta de rganos y funciones, sino que
hay una vinculacin o coordinacin entre estos rganos. El poder judicial controla la
actividad administrativa del poder ejecutivo (sistema justicialista se fundamenta en el Art.
109 CN -).
Criterios Doctrinarios de las Funciones Estatales:
Punto de vista del Derecho Constitucional:
1. Criterio Orgnico o Subjetivo: sostiene que a cada rgano le corresponde una determinada
funcin. Ej. Al rgano ejecutivo le corresponde la funcin ejecutiva.
2. Criterio Material o Sustancial: no tiene en cuanta al rgano sino a la materia, es decir, el
contenido del acto. Sostiene que en algunos casos, todos los rganos cumplen funciones de
los dems rganos.
3. Criterio Mixto o Residual (Gordillo): entiende que debe existir una combinacin de estos
dos criterios anteriores. Para este criterio, los reglamentos que dicta el rgano administrativo
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y judicial no es funcin legislativa, sino funcin administrativa, es decir, que todo lo que no
es funcin jurisdiccional legislativa es funcin administrativa.
Funcin Legislativa: es la actividad del estado que se expresa a travs de normas generales,
abstractas, impersonales, imperativas y obligatorias; sancionadas por el rgano y conforme al
procedimiento previsto en la CN.
Funcin Jurisdiccional: es la actividad del estado, que con fuerza de verdad legal, resuelve
controversias entre partes a travs de un rgano imparcial e independiente.
Funcin Administrativa (Criterio Orgnico): es aquella actividad que realiza el rgano
ejecutivo y sus entes dependientes.
Este criterio llevo a la jurisprudencia a que solamente poda controlarse la actividad
administrativa del rgano ejecutivo (Critica a este criterio: trae dificultades practicas).
Funcin Administrativa (Criterio Sustancial): es la actividad concreta y practica de la
administracin que tiende al bien comn y satisface necesidades de la realidad, es decir, que
todos los rganos realizan funcin administrativa.
El criterio mixto critica al criterio sustancial: diciendo que segn este ultimo se llega a la
conclusin de que todos los rganos del estado realizan todas las funciones materialmente, lo
cual segn esta postura, resulta peligroso dado que todos los rganos realizaran las tres
funciones. Este criterio afirma que:
Poder Ejecutivo
Poder Legislativo
Funcin Judicial
P.E. \ F.J.
P.L. \ F.J
Funcin Legislativa
P.E. \ F.L.
P.L. = F.L.
Funcin Administrativa
P.E. = F.A.
P.L. = F.A.
Poder Judicial
P.J. = F.J.
P.J. \ F.L
P.J. = F.A.
En Conclusion:
rgano Ejecutivo
rgano Legislativo
Funcin Administrativa
rgano Judicial
Funcin Administrativa
Funcin Legislativa
Funcin Judicial
Funcin Administrativa
cumplimiento de la sentencia (Ej. Pagar en bonos). Ello significa que no quiere decir que no
cumpla, sino que determina la manera de cumplir.
Otra prerrogativa o garanta es la del debido proceso, la cual consiste en el derecho de los
particulares a ser odos, ofrecer pruebas y obtener una decisin fundada (Art. 18 CN).
Caracteres del Derecho Administrativo.
Es una rama del derecho publico.
Local: es una materia que las provincias se reservaron y no delegaron a la nacin.
Dinmico: cambia continuamente, ya sea por condiciones polticas, econmicas, sociales,
etc.
Relacin del Derecho Administrativo con otras Ramas del Derecho.
Con el Derecho Constitucional: mucho de la CN se aplica al derecho administrativo, como
por Ej. Los rganos de control, las funciones del poder ejecutivo, etc.
Con el Derecho Civil: hay una aplicacin supletoria de las normas, como por Ej. Las normas
de responsabilidad del estado que se rigen por el cdigo civil; tambin en cuanto a las
limitaciones y restricciones del cdigo civil impuestas al dominio, las servidumbres
administrativas, etc.
Caso Gador (Ratifica caso Fernndez Arias c/ Pogio).
LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Fuentes Formales y Materiales.
Las fuentes en el derecho administrativo pueden ser formales o materiales.
Fuentes Formales: CN, tratados internacionales, reglamentos y la ley.
Fuentes Materiales: costumbre, jurisprudencia, doctrina, etc.
La fuente material mas importante es la jurisprudencia, ya que permiti crear muchos de los
institutos del derecho administrativo.
Caso Giroldi: Los tribunales judiciales de nuestro pas deben interpretar la Convencin
Interamericana de Derechos Humanos tal como la convencin rige en el mbito internacional
y deben considerar su efectiva apreciacin jurisprudencial por los tribunales nacionales
competentes para su interpretacin y aplicacin, es decir, que deben aplicar e interpretar la
jurisprudencia internacional como tambin las opiniones consultivas del tribunal.
La Ley: Norma jurdica que emite el rgano legislativo, siguiendo para ello, el procedimiento
establecido legislativamente (ley formal); a diferencia de la material que es todo acto jurdico
que establece una regla de derecho.
Caracteres:
DIFERENCIAS
LEY
Puede ser general o individual.
REGLAMENTO
Siempre es general.
DIFERENCIAS.
ACTO ADMINISTRATIVO.
REGLAMENTO.
Es una decisin concreta, relativa a un
Es generalmente fuente esencial del derecho
asunto dado que genera, modifica o extingue administrativo.
un vinculo jurdico de tipo particular entre el
particular y la reparticin.
Indeterminacin de los sujetos a los cuales
se aplica.
Se notifica.
Adquiere eficacia luego de su publicacin.
Tiene sus requisitos en los Arts. 103 de la
ley 7647 y 7 de la ley 19549.
Tiene un procedimiento de elaboracin
propio (Art. 120 ley 7647).
Puede provenir de cualquier agente o
empleado cualquiera sea su jerarqua
Emana de los rganos superiores de la
escalafonaria.
administracin.
Puede hacer surgir derechos a favor de los
administrados.
Tiene estabilidad.
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La Corte, fundo su decisin en que exista una situacin de grave riesgo social. Este fallo
sienta una ratificacin tacita por parte del congreso respecto a este decreto, ya que no lo
derogo ni inicio juicio poltico al poder ejecutivo, etc.
La corte sostiene la no inconstitucionalidad de este decreto, ya que el mismo no elimina ni
viola los derechos de los ciudadanos, sino que los limita en el tiempo. No hay derechos
absolutos, todos estn sujetos a las leyes que reglamentan su ejercicio.
La Corte dispuso ciertos Requisitos para el Dictado de este tipo de Decretos:
1. Que exista una situacin de emergencia tal que obligue al estado a intervenir.
2. Que la ley tenga como fin el bien general.
3. Que su duracin sea temporal y limitada a un plazo mnimo e indispensable.
4. Imposibilidad de seguir el tramite parlamentario comn.
5. No invadir materias vedadas en forma expresa (Art. 94 inc. 3 CN).
6. Publica y notoria situacin de grave riesgo social.
7. Razonabilidad de las medidas dispuestas:
Relacin entre los medios y los fines.
Que no exista otro medio para superar la crisis.
Proporcionalidad.
Otro fallo posterior, respecto tambin de una accin de amparo, fue el de Rossi-Civils de
1992. Aqu se volvi a adoptar la postura sostenida en el fallo Peralta.
Otro caso importante, en cuanto a esta materia es el de Video Club Dreams de 1995.
Aqu, se sienta un principio totalmente contrario, en este caso se haban dictado dos decretos
del poder ejecutivo de necesidad y urgencia extendiendo un hecho como ser el impuesto a la
entrada de cine (10%) al alquiles de pelculas en los video clubes. La corte sienta que estos
decretos tienen un limite, en cuanto a tributos, ya que con estas medidas en poder ejecutivo
se estaba arrogando facultades exclusivas del poder legislativo.
Estableci que este impuesto (10%) no era una ampliacin de la norma, sino que era un
hecho imponible nuevo (el cobro por alquiler de las pelculas impuesto-).
Es decir, que la corte sostiene que no puede haber una convalidacin mediante el silencio por
parte del congreso, por lo que la falta de tratamiento legislativo hace entender que el poder
legislativo no sostiene esta medida.
Caso Rodrguez:
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Un grupo de legisladores, a los cuales luego adhiri el defensor del pueblo, promueven
accin de amparo contra dos decretos del poder ejecutivo a travs de los cuales se mandaban
a privatizar dos aeropuertos nacionales, argumentando que la materia es propia del congreso.
En primera y segunda instancia la causa prospera. El poder ejecutivo, al mismo tiempo que
interpone recurso extraordinario ratifica estos dos decretos con un decreto de necesidad y
urgencia.
Ante esta situacin, los diputados interponen una medida cautelar solicitando la suspensin
del decreto.
El juzgado cita al defensor del pueblo, quien fue tenido por parte y adhiri a la accin de los
legisladores. La corte hizo lugar a la medida cautelar y ordeno la suspensin de los efectos
del decreto.
Tambin los legisladores interponen demanda ordinaria de nulidad contra este decreto. Por su
parte, el jefe de gabinete se presenta en forma directa ante la CSJN planteando el recurso
extraordinario por salto de instancia ante el tribunal, en merito a la gravedad institucional que
se haba sucedido como consecuencia de la suspensin de los efectos del decreto ordenado
por el poder judicial.
La corte sostiene que el planteo es inadmisible.
Caso Berroquie:
Se trata de dos decretos dictados por el poder ejecutivo, por los cuales se supriman las
asignaciones familiares a trabajadores con remuneraciones superiores a los $1.000,
afectndose de esta manera la proteccin integral de la familia.
A esta pretensin se hizo lugar en primera y segunda instancia. Se interpone recurso
extraordinario y se concede.
La corte sent que esta carencia de la ley exiga mayor responsabilidad por parte del poder
judicial en el ejercicio del control de constitucionalidad, el cual consiste en examinar el
procedimiento de formacin de la norma; que exista un estado de necesidad. El control debe
ser amplio e intenso analizando la razonabilidad de la medida.
La corte declara la inconstitucionalidad de los decretos por no existir ninguna de las
circunstancias fcticas establecidas en la CN (Art. 99 inc. 3).
EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Principio de Legalidad Administrativa.
Este principio implica el sometimiento de la administracin a la ley, es decir, la
administracin sometida a todo el ordenamiento jurdico. Debe estar sometida en su
actuacin a los tratados internacionales, leyes, decretos, ordenanzas, etc.
Este principio, contemplado en el Art. 19 CN, juega tanto para la administracin como para
los particulares. Este principio encuentra su origen en la Revolucin Francesa con la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en 1787, en la cual se hace
referencia al principio de legalidad como contraposicin al absolutismo de la poca.
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Esta declaracin, expresa que la ley es producto de la voluntad general y que el nico poder
legitimo es la expresin de esa voluntad general.
Hoy en da, algunos autores afirman que la administracin debe estar sometida al bloque de
legalidad; otros autores mas recientes, prefieren hablar en cambio del principio de
juricidad como por Ej. Comadira, Merk, etc.
Este principio de legalidad tuvo dos concepciones y se elaboraron dos teoras:
1. Doctrina de la Vinculacin Negativa de la Administracin a la Ley: esta teora se
construyo doctrinariamente en Alemania, en la cual, frente a una norma jurdica, la
administracin lo que hace es aplicarla en forma secular, es decir, frente a una ley la pone en
practica, la ejercita y la singulariza. Esta doctrina apunta a reconocer que la administracin
tambin tiene una zona libre de actuacin, hay un espacio libre de la administracin para
decidir frente a determinadas situaciones ya que la ley no puede prever todo.
Es en definitiva, la actividad discrecional de la administracin publica, la cual no tiene
control judicial.
2. Doctrina de la Vinculacin Positiva de la Administracin a la Ley: sostiene que la
administracin publica, en su actuacin, debe someterse en todos los aspectos al principio de
legalidad, es decir, que aun cuando la administracin publica actu bajo una actividad
discrecional, la misma va a surgir del ordenamiento jurdico la norma le va a decir que actu,
pero conforme al ordenamiento jurdico).
Hoy en da, se aplica la doctrina de la vinculacin positiva. La legalidad le otorga a la
administracin potestades que son medios jurdicos necesarios para que sta alcance el
inters publico. Estas potestades son irrenunciables e inalienables y pueden ser de
diferentes clases:
A. Potestad Reglamentaria: es aquella que el ordenamiento le otorga a la administracin
para dictar reglamentos. Por Ej. Dictando reglamentos autnomos y de reglamentacin y,
excepcionalmente, reglamentos de necesidad y urgencia y reglamentos delegados.
B. Potestad Imperativa o de Mando: es aquella por la cual la administracin puede emitir
ordenes y las puede hacer cumplir.
C. Potestad Ejecutiva o de Gestin: acude a la posibilidad de que la administracin instaure
planes o programas de en marco de su gestin.
D. Potestades Jurisdiccionales: apunta a la posibilidad que tiene la administracin de
resolver intereses contrapuestos de acuerdo a derecho.
Dentro del ejercicio de estas potestades, la administracin puede actuar bajo dos
formas:
1. Bajo una Actividad Reglada: se refiere a cuando la norma jurdica le dice a la
administracin que hacer frente a un caso concreto, es decir, que a la administracin solo le
cabe adoptar la nica solucin que le brinda la norma jurdica, como por Ej. En el caso de
licitaciones y contratos de suministros.
Dentro de esta actividad reglada, debemos distinguir entre:
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A. Regulacin Directa: se refiere a que existe una norma de derecho administrativo que
directamente le determina a la administracin que hacer. Ej. Cuando jubilarse.
B. Regulacin Indirecta: es cuando no se trata de una norma de derecho administrativo,
sino de una norma jurdica de otra rama del derecho que tambin debe respetar la
administracin a pesar de que no se refiera a ella. Ej. Normas de responsabilidad del Cdigo
Civil.
C. Regulacin Residual: significa que la regulacin comprende a todo el ordenamiento
jurdico y el respeto de la administracin por todo el ordenamiento jurdico, Ej. El principio
de razonabilidad (Art. 28CN).
Lo que sucede, es que las leyes regulan todo lo que tiene que hacer la administracin publica,
ya que surgen constantemente hechos imprevistos y obliga a la administracin publica a
tomar determinadas situaciones y aparece la discrecionalidad administrativa.
Gordillo dice que es difcil encontrar un acto puramente reglado y un acto puramente
discrecional. Hoy en da, estos actos tienen un poco de cada uno.
2. Bajo una Actividad Discrecional: es la facultad que tiene la administracin de decidir
libremente entre uno u otro curso de accin para hacer una u otra cosa o hacerla de una u otra
manera (Gordillo).
Cassagne: La actividad discrecional de la administracin publica, es una habilitacin
normativa que se configura por la atribucin de una potestad, sin determinar que servir de
base a la decisin del administrador.
Mairal: La actividad discrecional de la administracin publica es donde la administracin
cuenta con la posibilidad, entre varias alternativas, sea que se extienda a la determinacin del
hecho que la norma prev, o en fin, a la determinacin tanto de los motivos como del objeto
del acto.
Sesin: La actividad discrecional de la administracin publica es una modalidad de ejercicio
que el orden jurdico, expresa o implcitamente, confiere a quien desempea la funcin
administrativa, para que mediante una apreciacin subjetiva, el inters publico comprometido
complete creativamente el ordenamiento en su concrecin practica, seleccionando entre
varias, igualmente validas para el derecho.
Limites a la Actividad Discrecional:
1. Razonabilidad: implica que la administracin, cuando dicta una decisin, debe basarse en
los hechos que surgen del expediente administrativo. Va a ser irrazonable la decisin cuando
no de fundamentos de derecho, no tenga en cuenta los hechos acreditados o se funden en
hechos o pruebas inexistentes. Por ello, es necesario que el acto que dicte la administracin
sea motivado, es decir, explicitar los hechos y darle su fundamento jurdico.
2. Proporcionalidad: implica que las medidas que tome la administracin deben ser
adecuadas proporcionalmente a los hechos.
3. Desviacin del Poder: se produce cuando el acto dictado por la administracin es
realizado para un fin personal o por un favoritismo; o bien cuando se dicta el acto con un fin
administrativo no querido por la ley por Ej. Cuando la administracin municipal decide
aplicar multas de transito.
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Buena Fe: este principio rige fundamentalmente en materia contractual, se debe ser claro en
las ofertas y negociaciones contractuales que realice la administracin.
Concepto Jurdico Indeterminado: Significa que la norma jurdica utiliza una expresin
que quien la tiene que determinar es la propia administracin. La doctrina, frente a esto, dice
que la administracin solo puede adoptar una nica solucin.
Fallo Sarlenga (Votos Dres. Soria y Domnguez).
Define Discrecionalidad: ... Esta no significa libertad absoluta, la misma se debe ejecutar
enmarcada dentro de la realidad y la juricidad
Es necesario que los actos administrativos se motiven para evitar la arbitrariedad de la
administracin, es decir, que se expresen las razones que lleva al dictado del acto
administrativo.
Establece que la corte (SCJ) no puede revisar el acierto de la seleccin efectuada, el control
versara sobre los elementos reglados de la decisin del Consejo de la Magistratura (Soria).
La razonabilidad es un requisito esencial de legitimidad que deben observar todos los actos
de las autoridades publicas. Se exige una fundamentacin suficiente para justificar su
dictado, y en especial, en materia de facultades discrecionales.
RELACIN JURDICA ADMINISTRATIVA Y SITUACIONES JURDICAS
SUBJETIVAS
Relacin Jurdica Administrativa.
Situacin Jurdica Situacin Jurdica de los Administrados
De la Administracin. O los Particulares
Criterio Formal. Criterio Moderno.
1. Derecho Subjetivo.
2. Inters Legitimo.
3. Inters Simple
Evolucin legislativa y jurisprudencia.
Materia Ambiental: Caso:Kathan - Schroder.
Intereses Religiosos: Caso Edmejkian.
Ley de Defensa del Consumidor 24.240.
Reforma Constitucional de 1.994.
Casos: Rusconi Asociacin Benghalensis.
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Art. 51 CC. Todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin
distincin de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible.
En cuanto a las personas de existencia ideal, para diferenciar entre personas jurdicas
publicas y personas jurdicas privadas, existen diferentes criterios. Hoy en da para poder
determinarlo se utiliza un criterio mixto.
Criterios de Diferenciacin:
Creacin Estatal del Ente:
Para poder determinar si la persona es publica o privada, hay que ver si es o no creada por el
estado. Si lo es, ser una persona publica, de lo contrario no lo ser.
Critica: la iglesia no es creada por el estado, adems hay personas jurdicas privadas creadas
por el estado como los colegios profesionales. El criterio por o tanto, resulta insuficiente.
El Fin Publico:
Toma en cuanta como personas jurdicas publicas a las que persiguen un fin publico, de
inters publico o de inters general. A diferencia de las personas jurdicas privadas, que
persiguen un fin particular.
Critica: este criterio tambin es insuficiente, ya que hay personas jurdicas privadas que
desarrollan actividades con fines pblicos, intereses pblicos o intereses generales como ser
las fundaciones.
Existencia de Prerrogativas de Poder Publico:
El ente, en tanto y en cuanto desarrolle prerrogativas de poder publico ser estatal, y sino,
ser privado. Ej. Recaudar contribuciones.
Critica: este criterio es insuficiente, ya que hay entidades publicas que no desarrollan
prerrogativas de poder publico como son las sociedades del estado, empresas del estado que
carecen de estas prerrogativas; y adems, que pueden haber personas jurdicas privadas que si
poseen estas prerrogativas como por Ej. Los concesionarios de servicios pblicos.
Criterio del Grado de Control Estatal:
Sostiene que a mayor grado de control estatal, mayor es la factibilidad de que sea un este
estatal; y contrariamente, a menor grado de control, menor ser la posibilidad.
El problema de este criterio, es que generalmente tiene que ser integrado con alguno de los
otros criterios para tomarlo ntegramente.
Personas Jurdicas Publicas Estatales y No Estatales. Criterios de Diferenciacin:
1. De Satisfaccin de Fines el Estado: este criterio sostiene que tienen que concurrir en
forma conjunta o separada los siguientes elementos:
Obligacin del ente para con el estado de cumplir sus fines propios.
Tutela o control del estado sobre el ente a efectos de asegurar que este cumpla sus
fines.
En este criterio, el elemento caracterstico es la finalidad del ente, en virtud de que las
entidades publicas estatales son las que satisfacen fines especficos del estado.
2. Capital Estatal: este criterio sostiene que, si el capital es ntegramente del estado, el ente
publico es estatal; si no lo es, hay menos posibilidades de que sea un ente estatal.
Este criterio es insuficiente, ya que hay entidades estatales integradas con capitales privados.
3. Encuadramiento del Ente en la Administracin Publica: un ente es estatal o no segn
este integrado o pertenezca a los cuadros de la administracin publica conforme a las normas
sobre organizacin administrativa, siempre y cuando estos entes sean creados por el estado,
persigan fines de bien comn y gocen de ciertas prerrogativas de poder publico, adems de
someterse a un cierto grado de control estatal.
Entidades Publicas No Estatales. Caracteres:
Este tipo de entidades no integran la estructura estatal ni pertenecen a la administracin
publica.
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Jerarqua (Gordillo):
Es una relacin jurdico-administrativa interna que vincula entre s a los rganos de la
administracin mediante poderes subordinados para asegurar la unidad en la accin.
Tutela Administrativa: es la que se da entre la administracin central y un ente
descentralizado. No hay relacin jerrquica, sino que hay una tutela o control administrativo.
Relacin Jerrquica (o jerarqua) y Tutela (o control administrativo).
Todo rgano administrativo tiene un rgimen jerrquico.
Puede avocar.
Competencia (Cassagne):
Es el conjunto de atribuciones que corresponden a los rganos y sujetos pblicos estatales
Competencia (Gordillo):
Es el conjunto de funciones que un agente legtimamente puede ejercer.
Naturaleza Jurdica:
Es una obligacin para el rgano que la tiene atribuida como propia.
Competencia y Capacidad:
Muchos autores consideran que la competencia es al derecho publico, lo que la capacidad al
derecho privado.
La capacidad es la regla, la competencia tiene que estar prevista por una norma. La capacidad
es facultativa, la competencia obligatoria.
Principios de la Competencia:
1. Debe estar prevista legalmente.
2. La competencia es objetiva.
3. La competencia es improrrogable: se encuentra establecida en el inters publico.
4. Surge de una norma.
5. No es convencional.
6. Pertenece al rgano y no a la persona fsica, la cual deber limitarse en su actuar a la
norma.
Excepciones a la Competencia:
Avocacin:
Se produce cuando el rgano superior, por si mismo, decide sustituir al inferior en el
conocimiento y decisin de un asunto. La avocacin no procede contra entidades autarquicas
y entes descentralizados.
Delegacin (Gordillo):
Es una decisin del rgano administrativo, a quien legalmente la competencia le pertenece,
por la cual transfiere el ejercicio de todo o parte a un rgano inferior.
Es un instituto excepcional que requiere de una norma que lo autorice, tanto en nacin como
en pcia.
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Provincia
Ley 7.647/70
Ley 19.549/72
Nacin
Decreto Reg. 1.759/72
Competencia. Clases:
1. Segn la Materia: hace referencia a la actividad que debe realizar el rgano o ente.
2. Segn el Grado: se vincula con la jerarqua.
3. Segn el Territorio: es el mbito espacial o fsico en donde se lleva a cabo esta
competencia.
4 En Razn del Tiempo: son los supuestos en los cuales la autoridad puede actuar
validadamente pero dentro de un lapso de tiempo. Se puede clasificar en:
Permanente.
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Temporal.
Accidental.
Centralizacin y Descentralizacin.
Descentralizacin:
Es un concepto poltico, en cuanto todas las otras formas de organizacin, a saber:
descentralizacin, delegacin, etc. Son administrativas.
La descentralizacin poltica implica el estudio de la organizacin de un pas a nivel poltico.
En un sentido administrativo refiere a la autarqua, la cual implica como principal
caracterstica que el ente autrquico este investido de personalidad jurdica, y a su vez, y en
cierta parte como consecuencia de tener personalidad jurdica , que pueda tomar sus propias
decisiones.
En la descentralizacin, todas las decisiones que se van a tomar son tomadas por diferentes
entes dotados de personalidad jurdica y no estn sujetos al control de la administracin
central.
Centralizacin:
Es una forma de organizacin administrativa, e implica que todas las decisiones sean
tomadas por un organismo central que es la administracin publica.
Autonoma y Autarqua.
En el ao 1989, con el fallo Rivademar ngela c/ Municipalidad de Rosario la corte deja
establecido el carcter autnomo d los municipios.
Descentralizacin. Caractersticas:
Respecto de los entes creados por ley, la administracin central no puede controlar sus
decisiones en lo que respecta a oportunidad, merito y conveniencia; pero la administracin
sigue controlando la legalidad de los actos. Ej. IOMA.
En los entes creados por decreto, atento que el mismo rgano lo creo, sigue manteniendo el
control de legalidad y oportunidad. Sigue siendo un inferior jerrquico.
rganos competentes para crear Entes Descentralizados:
La Constitucin Nacional.
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Secretarias:
Pueden depender directamente del poder ejecutivo nacional o de un ministro. Dentro de los
ministerios se pueden crear subsecretarias y debajo de estas se encuentran las direcciones
nacionales, generales, los jefes de departamento, oficinas, reas y secciones.
rganos de Asesoramiento de la Administracin Publica:
A nivel Nacional: Procuracin del Tesoro de la Nacin: creado en 1865, su titular es el
Procurador del Tesoro de la Nacin. Su funcin consiste en asesorar jurdicamente al poder
ejecutivo, ministros, secretarios y entes descentralizados. Representa al estado nacional en
juicio, cuando as lo disponga el poder ejecutivo. El Procurados unifica el criterio de la
jurisprudencia administrativa.
A nivel Pcial.: En la Pcia de Bs. As. El rgano de asesoramiento jurdico del poder ejecutivo
es la Asesora General de Gobierno (regulada por ley 8019/73), su titular es el Asesor
General de Gobierno (tiene categora de ministro) y asesora tanto a la administracin publica
centralizada como descentralizada.
Tambin representa en juicio al poder ejecutivo pcial. Siempre y cuando no estn
controvertidos los intereses de la pcia., ya que si hay intereses en juego, ser el Fiscal de
Estado el encargado de representarla.
Asesora por medio de dictmenes en temas referidos a la interpretacin de normas jurdicas,
creacin o modificacin de organismos de la administracin publica, cuando se resuelven
recursos administrativos, en conflictos de competencia entre rganos de la administracin, en
los sumarios administrativos cuando corresponda la sancin expulsiva; y puede proponer al
poder ejecutivo la derogacin de normas que de forma insistente han sido declaradas
inconstitucionales.
Organismos de Control de la Administracin Publica:
Debemos diferenciar:
Control Interno.
Control Externo.
Control de carcter Econmico-financiero.
Control de Legalidad.
Sistemas de Control del Sector Publico Nacional.
Sindicatura General de la Nacin:
Se encuentre regulada por la ley 24.156 y es un rgano de control interno del poder ejecutivo
nacional con personera jurdica propia y autarqua administrativa y financiera dependiente
del poder ejecutivo nacional.
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Una tesis restrictiva: la cual sostena que no podan ser objeto de revisin judicial. Se
lo consideraba como un tribunal independiente.
Una tesis amplia: la cual entenda que s podan ser revisados judicialmente, ya que el
Tribunal de Cuentas es un organismo administrativo que en el mejor de los casos
ejerce funcin jurisdiccional y los actos que emite son actos equiparables a decretos
del poder ejecutivo pcial. Y no son fallos y sentencias.
En la pcia. De Bs. As. El defensor del pueblo cuenta con las mismas facultades, pero con la
diferencia de que este no cuenta con legitimacin procesal.
En el mbito de los municipios, tambin existen ciertas defensorias ciudadanas como ser por
Ej. La de La Plata, en la cual la persona que acude a sta puede hacerse patrocinar por un
abogado de esta defensoria ciudadana, siempre que sea un caso de importancia en el cual
pueda el defensor iniciar gestiones administrativas para luego iniciar accin judicial. Deben
ser razones d urgencia y que el perjudicado no tenga medios econmicos para contratar un
abogado particular.
Cualquier persona, fsica o jurdica, puede efectuar enuncia ante el defensor del pueblo, quien
determinara si la misma es procedente o no. Esta denuncia tiene un plazo de un ao para ser
realizada desde el da del acto, hecho u omisin. El defensor en forma escrita pedir un
informe a la autoridad administrativa denunciada, para luego sugerir, recomendar u observar
a dicha autoridad. Luego, pedir otro informe para saber que solucin adopto la autoridad
frente a las recomendaciones u observaciones realizadas. Si no hace caso a las
recomendaciones, podr ser denuncia da a la Auditoria general de la Nacin o al poder
legislativo.
El defensor del pueblo no acta a nivel nacional cuando el particular hubiere planteado una
accin judicial o que el expediente en cede administrativa se encuentre en estado de
resolucin.
ADMINISTRACIN DESCENTRALIZADA
Descentralizacin:
Implica cuando se van a crear entes dotados de personera jurdica determinada. Los diversos
tipos de descentralizacin son:
Descentralizacin Geogrfica o Poltica: =
Con base poltica.
Provincias:
Son autnomas, su autonoma surge de los Arts. 121/2/3 CN. Esta autonoma implica la
facultad de auto normarse y autodeterminarse. Establecen su propia organizacin
administrativa, cuya cabeza es el Gobernados de la Pcia. Quien a su vez es asistido por sus
ministros y dems secretarias.
El gobierno federal, se reserva para s el instituto de la intervencin federal, como medida
excepcional de carcter restringido. Podr decretarla el congreso de la nacin y en receso de
este el poder ejecutivo. La Ciudad Autnoma de Bs. As. Tambin puede ser intervenida.
Ciudad Autnoma de Bs. As.:
Creada a partir de la reforma constitucional de 1994 en su Art. 29. Se discute en doctrina si se
asemeja mas a una pcia. O a un municipio. Respecto a esto, la CSJN en el caso Gobierno
Ciudad de Bs. As. C/ Estado Nacional dijo que la Ciudad Autnoma de Buenos Aires no es
una Pcia. (15/06/04). La doctrina mayoritaria se inclina por opinar que se equipara mas a un
municipio.
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Para la Ciudad Autnoma de Bs. As. La nacin se reserva el Poder Judicial, es decir, que la
Capital Federal depende del Poder Judicial de la Nacional; tambin se reserva la cuestin de
seguridad y proteccin de las personas (polica federal) y se permite a la ciudad de Bs. As. La
creacin de juzgados en materia contravencional, de vecindad y de faltas. Como as tambin
gozan de tribunales contenciosos administrativos y tributarios (que se encuentran dentro de la
orbita del poder judicial de la nacin).
Descentralizacin Administrativa:
Entidades Autarquicas:
Aquellas que gozan de personera jurdica propia y persiguen un fin administrativo o un fin
tambin institucional. Estas entidades pueden ser creadas en cualquiera de las orbitas de la
nacin (municipio, Pcia., ciudad de Bs. As. O Nacin).
Caracteres:
Personalidad jurdica propia.
Patrimonio estatal de afectacin a fines determinados.
Cumplen un fin estatal, no industrial o comercial.
Son personas jurdicas publicas.
Cada entidad autrquica tiene su propia ley que la crea y regula. En nuestro pas son creadas
por el congreso o decreto del poder ejecutivo (facultades concurrentes).
Los actos dictados por la autoridad superior de estos entes pueden ser revisados por el poder
ejecutivo (recurso de apelacin). Lo que controlora el poder ejecutivo ser la legitimidad del
acto, es decir, lo aprueba o lo rechaza Control de Tutela.
Empresas del Estado:
Persiguen fines comerciales o industriales o proceden a la explotacin de un servicio publico.
En nuestro pas estas empresas integraron la administracin publica, tienen un rgimen
jurdico general (ley 13653), en el cual la doctrina la diferencia del ente autrquico por el fin
que persigue.
Estn bajo un rgimen jurdico mixto en cuanto a su actuacin (derecho publico y derecho
privado). Los actos dictados por sus superiores podan ser revisados por medio del Recurso
de Alzada del tribunal superior.
Estas empresas luego desaparecieron consecuencia de las privatizaciones.
Sociedades de Economa Mixta:
Posee un directorio con capacidad de desaprobar ciertas decisiones adoptadas por las
asambleas de accionistas (siempre en los casos de que el patrimonio sea aportado por el
estado).
HECHOS Y ACTOS ADMINISTRATIVOS
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Caracteres:
Irrenunciable.
Expresa.
Indelegable.
Obligatoria.
Ejercida por el rgano que la tiene atribuida como propia.
Clasificacin:
En razn de la materia.
En razn del grado.
En razn del tiempo.
En razn del territorio.
Causa:
Son los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que llevan al dictado del acto
administrativo. El acto dictado sin causa, ser el acto que responde a la mera intencionalidad
del funcionario, por lo tanto, ser un acto arbitrario.
Estos hechos y antecedentes deben reunirse antes del acto administrativo. La inexistencia de
la causa esta vinculada con la teora del abuso o exceso de poder y la ineficacia de los actos
administrativos.
Objeto:
Representado por el concreto contenido que el acto tiene, aquello que el acto decide o
constata. Debe ser licito, acorde a los fines pblicos y al principio de legalidad.
Contenido:
Natural: forma parte del acto y sirve para individualizarlo.
Implcito.
Accidental.
Cundo se da una imposibilidad?
En el sustrato material o personal.
En el sustrato jurdico.
En el sustrato material.
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Forma:
Es el modo en que se exterioriza y documenta la voluntad administrativa contenida en el
acto.
No hay que confundir forma con formalidades, ya que estas ultimas consisten en aquellos
requisitos que deben cumplirse antes de emitir el acto.
La forma cumple una funcin de garanta para el administrado, hace a la certeza jurdica del
acto.
Las que exteriorizan un acto que fue dictado: Ej. Luces del semforo.
Notificacin: Ej. Un letrero de velocidad mxima.
Finalidad:
Es el bien jurdico protegido o perseguido con el dictado del acto. El acto siempre debe
cumplir con la finalidad que inspiro la norma que le otorgo competencia al rgano emisor.
La finalidad del acto administrativo no puede contradecir los fines pblicos a que tiende el
derecho administrativo.
Motivacin:
Esta relacionada con la causa, porque la motivacin es el resultado expreso de los
antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que llevan al dictado del acto
administrativo. Es la exteriorizacin de las razones que justifican el acto.
Tambin se considera motivado cuando remita a actuaciones obrantes en el expediente.
Procedimiento:
Son los pasos que deben darse antes de emitir el acto, es decir, las formalidades esenciales
que deben tener segn la ley.
Elementos Accidentales o Accesorios:
Son aquellos que tienden a completar o condicionar el acto, por lo tanto, los defectos que
estos posean solo generan la invalidacin de sus clusulas, es decir, que no cae todo el acto,
sino solo la clusula respectiva.
Pueden existir o no. Estas clusulas accesorias pasaran a ser esenciales cuando no puedan
separarse del acto, y en caso de no separarse afectaran la validez y esencia del mismo.
Plazo:
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Indica el espacio de tiempo en el que el acto comienza a producir sus efectos o los mismos
cesan.
Condicin:
Acontecimiento futuro e incierto al cual se subordina el nacimiento (condicin suspensiva) o
extincin (condicin resolutoria) de los efectos del acto.
Modo:
Carga u obligacin que se impone al particular administrado por parte de la administracin
publica.
Eficacia del Acto Administrativo:
Es la capacidad de que el acto para producir efectos jurdicos. Una cosa es la existencia del
acto y otra la eficacia.
CARACTERES DEL ACTO ADMINISTRTIVO
Caracteres del Acto Administrativo:
Art. 12 ley 19.549 (Nacin).
Art. 110 ley 7.647 (Pcia.).
Presuncin de Legitimidad:
El acto administrativo goza de presuncin de legitimidad, lo cual implica que el acto se
presume legitimo y deber probar la ilegitimidad quien la invoque.
Salvo prueba en contrario, se presume que todos los actos administrativos han sido dictados
conforme al ordenamiento jurdico y con todos sus elementos en regla.
Caracteres:
Es una presuncin de tipo provisoria.
Es relativa y transitoria.
Es iuris tantum (admite prueba en contrario).
El interesado puede desvirtuarla demostrando que este acto contraria el orden jurdico.
Es al particular a quien corresponde probar la validez.
Fundamento (Cassagne):
La presuncin de legitimidad, deriva de su rgimen exorbitante, es decir, que el estado cuenta
con determinadas facultades que nunca tendran los particulares.
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Otros autores, sostienen que el fundamento est en la presuncin de validez que acompaa a
los actos estatales.
Fiorini, dice que toda ley se presume constitucional, toda sentencia es en principio valida y
todo acto administrativo se presume en principio legitimo.
Otros autores lo fundamentan en que el acto administrativo emana de un rgano estatal, cuyo
dictado deriva de un procedimiento previo.
Para otros autores, el fundamento se basa en los controles previos que se efectan al dictado
del acto.
Efectos de la Presuncin de Legitimidad:
El estado no necesita que su actividad se declare legitima, porque ya existe esa presuncin d
legitimidad.
La anulacin solo es a pedido de parte.
El particular es el encargado de probarlo (inversin de la carga de la prueba).
El particular esta obligado a cumplir el acto.
Evolucin Jurisprudencial.
Caso Ganadera Los Lagos 1941:
Se establecen las primeras pautas de la presuncin de legitimidad (postura amplia): los actos
administrativos tiene presuncin de legitimidad, toda invocacin debe ser alegada y
provocada por el particular, y los jueces no pueden decretarlo de oficio.
Se establece que este principio reposa en la necesidad de mantener el equilibrio entre los
rganos que ejercen la administracin.
Caso Pustelnik 1975:
Se establece que esta presuncin no llega a configurarse cuando existan actos que posean
vicios manifiestos o patentes, es decir, aquellos vicios que no requieran de una investigacin
previa y profunda (este acto se denomina irregular).
Ejecutoriedad:
Es la posibilidad que tiene la administracin publica de ejecutar el acto sin intervencin
judicial. Facultad de los rganos estatales que ejercen la funcin administrativa para disponer
la realizacin o cumplimiento del acto administrativo por sus propios medios sin intervencin
judicial y dentro de los limites impuestos por el ordenamiento jurdico.
Cassagne:
Facultad que tiene la administracin publica para disponer, sin intervencin judicial, la
realizacin o cumplimiento del acto administrativo, acudiendo, de ser necesario, a los
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Actos Anulables: requieren de una investigacin para que se descubra el vicio, puesto que
este no se manifiesta en forma patente.
En Derecho Administrativo hablamos de:
Acto Nulo = De Nulidad Absoluta = Vicio Grave.
Acto Anulable = De Nulidad relativa = Vicio Leve.
En el ao 1941 con el fallo Los Lagos se establece que las nulidades del Derecho Civil son
aplicables al Derecho Administrativo, siempre y cuando se realicen aquellas discriminaciones
que son propias del derecho Administrativo.
Tambin se establece que en las nulidades de los actos administrativos debemos ver y tener
en cuenta los elementos que componen el acto.
Expresa que en derecho administrativo no hay una correlacin entre los actos nulos de
nulidad absoluta o nulos de nulidad relativa y que los actos administrativos gozan de
presuncin de legitimidad, principio que no rige en el derecho civil. En este caso la nulidad
no puede ser declarada de oficio por los jueces, sino solo por la parte que lo invoca.
Sostuvo que este decreto dictado en este fallo por el P.E. tiene un vicio en el elemento
competencia del acto y declara que es un acto nulo de nulidad absoluta ya que el P.E. no
tiene competencia para atribuirse funciones judiciales (Art. 95 C.N. antes de la reforma de
1994). Por lo tanto el vicio no es susceptible de confirmacin y la accin para demandar su
nulidad es imprescriptible.
En el fallo OCA c/ SIDE el principio de que se debe efectuar una aplicacin analgica de
las nulidades de los actos jurdicos del C.C a las nulidades de los actos administrativos se
reitera y sostiene como principio fundamental.
En el ao 1972 con la ley 19.549, su Art. 14 nos dice cuando un acto en nulo de nulidad
absoluta. Dicho Art. Entra en juego con el Art. 17 de la ley 19.549 (revocacin del acto nulo)
considerando al acto como irregular. Esta cuestin se ve relacionada con el fallo Pustelnik
donde se establece que todos los actos gozan e presuncin de legitimidad con excepcin de
los actos irregulares.
En el Art. 15 de la ley 19.549 encontramos al acto anulable (El acto es anulable en cede
judicial). Dicho Art. Entra en juego con el Art. 18 de la ley 19.549 donde aparece la categora
de acto regular.
En Sntesis:
Acto Irregular = Nulo = De Nulidad Absoluta = No goza de presuncin de legitimidad.
Acto Regular, Valido o Perfecto = Anulable = De Nulidad Relativa Goza de presuncin de
legitimidad = La accin para demandar su nulidad es prescriptible = Sus excepciones estn
establecidas en el Art. 18 de la ley 19.549.
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Acto Inexistente.
Son meras actuaciones materiales de la administracin sin haber dictado un acto
administrativo previo.
Una parte de la doctrina los ubica dentro de las llamadas Vas de hecho administrativas
(Art. 9 ley 19.549). Estas vas de hecho, generalmente las encontramos en materia
previsional como por Ej. Cuando se jubila una persona como directora y cobra como tal, pero
luego se dan cuenta que solo era maestra y entonces le bajan la jubilacin: aqu, la va de
hecho se da en que se baja el sueldo directamente sin informar a la persona mediante un acto
administrativo previo procediendo directamente y por si sola.
Diferencias entre las nulidades del Derecho Civil y el Derecho Administrativo (Perrino):
Distintos intereses (Publico y Particular): en el derecho administrativo el inters siempre es
publico.
Los rganos que la declaran: en derecho civil solo pueden declararla los jueces. En derecho
administrativo pueden ser los jueces o la propia administracin.
En derecho civil nadie puede alegar su propia torpeza, cosa que si puede alegar la
administracin.
Clasificacin Doctrinaria de las Nulidades (No esta en la Ley).
Nulidad Manifiesta: el vicio es patente y notorio.
Nulidad No Manifiesta: se requiere una investigacin del hecho para llegar al vicio.
Esta clasificacin doctrinal no trae inconvenientes en la practica y especialmente a lo que
hace a la categora de actos nulos y anulables.
Vicios: concepto y examen en particular.
Art. 14 de la ley 19.549:
El acto administrativo es nulo de nulidad absoluta e insanable, en los siguientes casos:
Cuando la voluntad de la administracin resultare excluida por error esencial; dolo, en cuanto
se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos; violencia fsica o
moral ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta.
Cuando fuera emitido mediando incompetencia en razn de la materia, del territorio, del
tiempo o del grado, salvo, en este ultimo supuesto, que la delegacin o sustitucin estuvieren
permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho invocado; o por
violacin de la ley aplicable, de las formas esenciales o de la finalidad que inspiro su
dictado.
Error, Dolo y Violencia: afectan la voluntad.
Simulacin: un defecto autnomo del acto administrativo.
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Error:
Es el falso o deforme conocimiento o una ausencia de este respecto de uno, varios o todos los
elementos del acto administrativo. Se evala la gravedad de este vicio para determinar cual
es la invalidez que va a producir.
Se toma en cuenta que la administracin tuviera conocimiento de este error al momento de
dictar el acto o hubiera dictado un acto distinto. El error que no sea esencial, ser una mera
irregularidad que no invalida el acto, pero de todas maneras habr que analizar cada caso en
concreto. Ej. De error esencial: un indulto a una persona que no se quera indultar.
Dolo:
Toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo que es verdadero. Cualquier artificio o
manipulacin que se emplee para conseguir la realizacin de un acto jurdico. Para generar la
invalidez del acto debe ser grave y determinante de la accin de la administracin.
Violencia:
Como utilizacin de medios coercitivos sobre el administrado o el agente publico para
obligarlo a realizar un acto cuyo objeto no resulta en forma total o parcial libremente querido
por quien lo emite. La violencia repercute sobre el elemento causa de los actos
administrativos. Un acto dictado con violencia es incausado.
=== Simulacin: cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro,
o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras o fechas que no son verdaderas o
cuando por el se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas que no son
aquellas para quienes en realidad se constituye o se transmite.
La simulacin puede ser absoluta (cuando produzca que no exista uno de los elementos del
acto nulidad absoluta-); o relativa (cuando existan estos elementos, pero se encuentren
viciados nulidad relativa susceptible de saneamiento).
Vicios en el Procedimiento.
- Acto dictado prescindiendo del procedimiento establecido: para que la nulidad sea absoluta
debe haberse prescindido totalmente del procedimiento establecido (ausencia total de
tramite).
Tambin, puede ser que se le haya violado la defensa en juicio, en tal caso la nulidad ser
absoluta. Si el defecto es subsanable, no hay violacin de la garanta de defensa en juicio.
- Omisin de un tramite esencial (Ej. Un dictamen jurdico).
Competencia (Art. 14 inc. B).
- En razn del territorio: genera una nulidad absoluta, se produce cuando un rgano estatal
excede el mbito territorial dentro del cual tiene competencia. Por Ej. Una decisin del P.E
Pcial. De ejercer poder de polica sobre actividades realizadas en Cap. Fed.
- En razn de la materia: se produce cuando la administracin se expide con relacin a
materia ajena a su competencia. Produce la nulidad absoluta.
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- En razn del grado: respecto a esta cuestin existen dos posturas: la primera nos dice que
siempre es susceptible de saneamiento, mientras que otra parte de la doctrina nos dice que es
una causa de nulidad absoluta. Cassagne, por su parte, sostiene que siempre es una causal de
nulidad relativa, a excepcin de aquellos supuestos de avocacin o sustitucin.
Vicios en la Causa del Acto.
Se produce una ausencia de antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que preceden y
justifican el acto, as como la circunstancia de que estros sean falsos, por lo que provocara la
nulidad absoluta del acto. Ej. La cesanta basada en un delito inexistente o una multa fijada
en hechos falsos.
Vicios en el Objeto del Acto.
Configura, en principio, nulidad absoluta ya que la ilicitud o la irrazonabilidad, como la
imposibilidad fsica o jurdica y la inmoralidad son todas circunstancias cuya gravedad
afectan el orden publico administrativo.
Parte de la doctrina, Cassagne entre ellos, entiende que la falta de certeza e indeterminacin
es una nulidad relativa susceptible de ser saneada por la administracin y los particulares.
Vicios en la Forma del Acto.
Se distingue entre formas esenciales y formalismos. Si el vicio recae en las formas
esenciales, la nulidad del acto ser absoluta y, si las formas no son esenciales, la nulidad ser
susceptible de saneamiento.
Vicios Relativos a la Publicidad del Acto.
Como por Ej. La falta de notificacin. Si el acto no fue publicitado, no tiene eficacia sobre
terceros. Si fue publicitado en forma irregular, ser una nulidad relativa susceptible de
saneamiento.
Vicios en la Finalidad del Acto.
El vicio que afecta a la finalidad del acto se llama desviacin de poder. El fin que el acto
persigue debe hallarse en el marco del ordenamiento jurdico. Existe desviacin de poder,
toda vez que el funcionario acta con una finalidad distinta a la prevista por la ley. Por Ej.
Cuando el funcionario acta en beneficio personal o de un tercero.
Extincin de los Actos Administrativos.
Revocacin:
Un sector de la doctrina entiende que solo abarca la extincin del acto por razones de
oportunidad, merito y conveniencia. Diferencia a la revocacin de la anulacin o
invalidacin, en el sentido que entiende a la anulacin en sede administrativa y por razones
de ilegitimidad.
Otra diferenciacin, para un sector de la doctrina, entiende que cesacin de los efectos del
acto y extincin de los efectos del acto son dos cosas diferentes, pero sin agregar ninguna
razn de peso jurdico para hacer esta diferenciacin. Solamente, da como fundamento que la
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cesacin de efectos trae aparejada la idea de cesacin en sentido normal, es decir, por el solo
transcurso del tiempo; y extincin lo entiende como una cesacin de los efectos pero por
circunstancias surgidas con posterioridad al dictado del acto.
Aclaracin:
Surge cuando tenemos un acto administrativo anterior que nos plantea dudas, ya sea en
cuanto a su interpretacin o en cuanto a su alcance. En estos casos de duda, el rgano que
dicto este primer acto, puede o esta facultado para dictar otro acto que aclare el contenido de
aquel que se encuentra confuso, lo interprete o establezca su alcance. En este caso se deber
tener en cuenta que este acto tendr efectos retroactivos al momento del dictado del primer
acto.
Estos actos de aclaracin solo pueden ser dictados por el mismo rgano que dicto el acto
oscuro o dudoso, ya que este rgano es el nico que tendr en cuenta el verdadero alcance
que le quiso dar al primer acto y la interpretacin que quiso que tuviera.
El acto aclaratorio no modifica ni integra en su contenido al acto interpretado, solamente lo
aclara.
Rectificacin:
El acto rectificatorio refiere a la modificacin o correccin de un acto material del primer
acto administrativo, sobre todo si es de fcil comprobacin, manifiesto y sobre todo si las
propias actuaciones tuvieron que salir del propio acto.
Dicha rectificacin no altera no altera la sustancia del primer acto, y sus efectos son
retroactivos al momento del dictado del primer acto.
Modificacin o Reforma:
Se entiende como la extincin parcial del acto, o inclusive la ampliacin de su objeto por
razones de ilegitimidad o por razones de oportunidad, merito y conveniencia. El rgano
habilitado para realizar la modificacin o reforma es en principio el rgano que lo dicto, pero
puede tambin hacerlo el rgano superior jerrquico (excepto que la competencia haya sido
atribuida especialmente al rgano inferior). En este tipo de modificacin, para la parte
afectada o modificada, rigen los principios atinentes a la revocacin por oportunidad, merito
o conveniencia o ilegitimidad segn cada caso.
Diferencias entre Modificacin o Reforma, Aclaracin y Rectificacin.
Tenemos que en la aclaracin y en la rectificacin no hay eliminacin o suspensin de ningn
efecto, ya que el acto primigenio se mantiene vigente o subsistente. En la modificacin o
reforma puede llegar a producirse una extincin parcial de los efectos, pero tambin puede
llegar a modificarse o reformarse un acto administrativo sin que se extinga ningn efecto, lo
cual podra pasar en caso de ampliacin del acto administrativo.
Otras veces puede suceder que el acto administrativo cese sin necesidad de que el rgano
emita ningn tipo de declaracin ni declare su extincin, y ocurre en el agotamiento del acto,
el cual se produce cuando el acto administrativo ha cumplido y producido todos sus efectos
jurdicos.
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No produce efectos jurdicos directos con relacin a los administrados, ya que los efectos
solo se producen en el interior de la esfera de la persona publica en que se desarrolla.
Esta actividad, esta caracterizada por un principio de unidad de accin, el cual no puede
faltar en ninguna organizacin administrativa, ya que lo que busca es organizar una voluntad
dirigida a un fin.
Segn Cassagne, se pueden dar distintos tipos de relaciones:
1) Relaciones de Colaboracin: como por Ej. Las propuestas efectuadas entre distintos
organismos para realizar algn proyecto o en alguna determinada actuacin administrativa.
2) Relaciones de Conflicto: como por Ej. El tpico caso de los conflictos de competencia
(donde dos organismos se debaten la competencia sobre un tema positiva- o en caso de que
ninguno quiera actuar negativa-).
3) Relaciones de Jerarqua: como por Ej. A travs de circulares o instrucciones en donde
los rganos superiores indican a los inferiores la forma de resolucin de determinados temas,
la forma de interpretacin de determinada normativa o inclusive la manera en que deben
desarrollar su actividad.
4) Relaciones Consultivas: generalmente se dan cuando en una determinada cuestin o
temtica, un organismo solicita a otro que se encuentre investido de determinada
competencia tcnica, a los efectos que emita el informe tcnico dentro de su competencia.
Este dictamen segn el rgano que sea, podr o no ser vinculante.
5) Relaciones de Control: se da generalmente cuando un rgano investido de esa propia
competencia de control, desarrolla esa tarea asignada con relacin a los dems organismos.
Esto puede llegar a verse a travs de los pedidos de informes de los distintos organismos (es
el caso mas claro de control).
Este tipo de relaciones, se aplican supletoria o analgicamente a todo lo atinente al rgimen
administrativo, con excepcin de:
A) No rige el carcter de ejecutoriedad (salvo el caso de poder jerrquico).
B) No rige el principio de la estabilidad del acto, ello con fundamento en que no existe
organismo que posea inters simple o derecho subjetivo del cual ampararse.
C) No rige el rgimen de publicidad, ya que no requiere notificacin personal, ni publicacin
en ningn tipo de boletn.
Actos nter administrativos.
Son aquellas relaciones que se dan entre los entes mismos o entre los entes y la
administracin, es decir, que deben ser llevadas a cabo entre dos personas publicas. Tambin
se puedan dar a su vez con otras administraciones centrales de carcter nacional, provincial o
municipal.
Son vinculaciones jurdicas, que carecen de efectos jurdicos entre los particulares. A
diferencia de las relaciones Inter. Orgnicas, aqu no hay una relacin jerrquica.
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El ente o tribunal con funciones jurisdiccionales carece de potestad para revocar el acto por
razones de inters publico.
Los actos jurisdiccionales de los actos administrativos gozan de autoridad de cosa juzgada
formal, no pudiendo revocarse la decisin adoptada salvo el caso de la revisin judicial por
los recursos pertinentes.
TEORA GENERAL DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
CONTRATOS DE LA
ADMINISTRACIN
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Cuando las partes insertan una clusula que en caso de conflicto ser resuelto por la
jurisdiccin contenciosa administrativa, el contrato ser administrativo. Esta postura es
criticada, ya que la jurisdiccin contenciosa queda a criterio de las partes.
Criterio de la Forma:
Expresa que el contrato ser administrativo cuando se adopte la forma del procedimiento
licitatorio establecida por el derecho publico para seleccionar al contratista estatal. A esta
postura se le critica que el procedimiento de licitacin publica puede ser utilizado por la
administracin hasta para locar un inmueble, y no se reduce este procedimiento solo para la
realizacin de contratos administrativos.
Criterio de la Calificacin Legislativa:
Sostiene que ser contrato administrativo aqul que la ley as lo establezca. La critica a este
criterio es que no puede dejarse librado a la voluntad del legislador establecer cuando un
contrato es o no administrativo.
Criterio del Servicio Publico:
Sostiene que un contrato ser administrativo cuando tenga por objeto el funcionamiento y
explotacin de un servicio publico. La critica a esta postura es que el termino servicio
publico es un termino muy ambiguo y discutido.
Criterio de la Utilidad Publica (Bielsa, Diez y la Corte en el ao 1.965):
Sostiene que sern administrativos aquellos contratos que tengan por objeto un fin publico.
Se critica en base a que existen contratos como por Ej. La concesin de uso de un bien de
dominio publico o las sepulturas, los cuales no tiene un fin publico, sino un fin particular.
Criterio de las Clusulas Exorbitantes del Derecho Privado:
Un contrato ser administrativo, cuando se inserten en el clusulas exorbitantes del derecho
privado (clusulas inusuales), es mas, clusulas que hasta serian ilcitas en el derecho
privado. Ej. Cuando se le reconocen a la administracin ciertas potestades como por Ej.
Facultades sancionatorias o como ser la facultad de modificar el contrato administrativo.
Criterio de la Causa Fin del Contrato:
Aqu entra en juego el objeto del contrato con la finalidad publica.
Criterio de los Fines Pblicos del Estado:
Sostiene que el contrato ser administrativo si satisface dichos fines.
Criterio de la Jurisprudencia de la CSJ.
1 En el ao 1965, con el fallo Coperamed c/ Instituto Argentino de Promocin del
Intercambio (IAPI) la CSJ. Estableci que se trataba de un acto administrativo, sustentando
su postura en que una de las partes contratantes era la administracin publica y el objeto del
contrato estaba destinado a cumplir los fines de aquella, es decir, que obedeci a principios
de inters publico.
53
En este fallo la Corte adopta un criterio subjetivo unido al criterio del fin publico (Bielsa,
Diez, etc.). Ver considerando 72 En el ao 1984, con el fallo Gas del Estado la CSJ. Expreso que en este contrato se le
reconocen a las sociedades del estado facultades propias del derecho publico, a lo que cabe
agregar el carcter publico de os objetivos seguidos por esta ciudad.
En este fallo la Corte adopta el criterio de la causa exorbitante del derecho privado.
3 En el ao 1984, con el fallo Lpez Juan Manuel c/ Estado Nacional la CSJ. Sostuvo que
se trataba de un contrato administrativo debido al hecho de que la ocupacin del
concesionario se encuentra sometida a un rgimen exorbitante del derecho privado, y por o
tanto es cuestin propia del contencioso administrativo. Ver considerando 54 En el ao 1990, con el fallo Dulcamara c/ ENTEL la CSJ. Expresa que los contratos
administrativos constituyen una especie dentro del genero de los contratos, caracterizado
porque una de las partes era una persona jurdica estatal, su objeto tiene un fin publico o
propio de la administracin y adems, lleva insertas, explicitas o implcitamente, clusulas
exorbitantes del derecho privado. Tambin sostiene que el contrato administrativo queda
subsumido en la definicin del Art. 1137 del C.C. y por consiguiente se le aplicaran las
normas contenidas en el libro 2 seccin III del cdigo, pero con las salvedades impuestas
por la naturaleza del acuerdo. Ver voto Dr. Fayt-.
Por ultimo, tambin nos dice que el primer prrafo del Art. 1198 del C.C. es enteramente
aplicable a los contratos administrativos. -Ver considerando 11-.
5 En el ao 1992, con el fallo YPF c/ Pcia. De Corrientes la CSJ. Establece que el contrato
administrativo es un acuerdo de voluntades generador de relaciones jurdicas subjetivas y
sometido a un rgimen jurdico especial de derecho publico, cuya finalidad es de derecho
publico.
6 En el ao 1993, con el fallo Simplast c/ ENTEL la CSJ. Como postura mayoritaria
recepta y sostiene la postura del Dr. Fayt en el fallo Dulcamara c/ ENTEL.
7 en el ao 1995, con el fallo OCA c/ Secretaria de Estado de Inteligencia (SIDE) la CSJ.
Sostuvo que se trataba de un contrato de derecho administrativo, debido a que el objeto del
mismo era satisfacer un inters publico celebrado por un organismo del estado.
Contrato Administrativo. Definicin.
El contrato administrativo es un acuerdo de voluntades generador de situaciones jurdicas
subjetivas, en que una de las partes intervinientes es una persona jurdica estatal, cuyo objeto
esta constituido por un fin publico o propio de la administracin y que contiene explicita o
implcitamente clusulas exorbitantes del derecho privado.
Contratos Administrativos. Especies.
Locacin de obra (Ley 6.021, Ley 13.064 y Decreto 1.023/01).
Suministros (Decreto Ley 7.764/71).
Empleo Publico (Ley 10.430 y Ley 25.164).
54
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61
Potestades Administrativas.
Direccin y Control.
Esta potestad recae sobre la forma y el modo en que se ejecuta el contrato administrativo y el
cumplimiento de las obligaciones a su cargo. El estado tiene esta facultad de direccin y
control debido a que este es responsable por la eleccin del contratista y su actuar. Recae
sobre:
Un aspecto Material: se refiere a si el contratante ejecuta debidamente el contrato.
Un aspecto Tcnico: se refiere a si hay un cumplimiento de los requisitos tcnicos que deban
tenerse en consideracin al momento de la ejecucin del contrato.
Un aspecto Financiero: se refiere a si se realizan las inversiones, acopios, etc. Al cobro de
tarifas.
Un aspecto Legal: se refiere a si se respetan las condiciones jurdicas previstas
contractualmente.
Rescisoria.
Consiste en la facultad de disponer me manera unilateral y en todo momento la rescisin del
contrato (Art. 12 y 13 Decreto 1.023). Esta potestad puede ser ejercida en forma directa sin
intervencin del rgano judicial. Encuentra su fundamento en el inters publico, lo cual no
implica que esto no pueda ser impugnado por el co-contratante por razones de ilegitimidad
ante el rgano judicial en defensa de derechos subjetivos vulnerados.
Por un lado, el inters publico domina en este tipo de contrataciones, pero por otro, tambin
se encuentra en juego el inters privado del co-contratista. Aqu, se aplica el Art. 12 inc. B 2
parte del Decreto 1.023, el que expresa que ante la revocacin del contrato por cuestiones de
oportunidad, merito y conveniencia el estado debe indemnizar (no incluye al lucro cesante).
Sancionatria.
Consiste en la facultad que posee la administracin para imponer sanciones por las faltas
graves en que incurra el particular por transgresiones al contrato o a las ordenes e
instrucciones impartidas por la administracin.
Es la expresin mxima del estado de subordinacin en que se encuentra el particular con
respecto al estado. Es una potestad implcita e irrenunciable, la cual puede ejercerse en forma
directa y unilateral sin intervencin judicial, excepto cuando el cumplimiento de la sancin
exija actuar sobre el patrimonio del co-contratante. Encuentra su fundamento en el
aseguramiento de la efectiva ejecucin del contrato. Esta potestad tiene ciertos limites:
Previa intimacin para el correcto cumplimiento, es decir, constituir en mora al cocontratante.
Estas sanciones estn sujetas a control judicial. Este control va a ser amplio, pudiendo
alcanzar a distintos aspectos como la competencia, el objeto, la voluntad y la forma. Los
jueces pueden anular las sanciones administrativas y condenar a la administracin a
indemnizar los daos y perjuicios ocasionados por una indebida aplicacin de sanciones.
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Esta excepcin del derecho privado es aplicable por analoga a los contratos administrativos.
Nos dice que el contratista no puede verse obligado a cumplir con su parte de la obligacin,
mientras que la administracin no cumpla con la suya. Rige el principio de reciprocidad en
materia contractual (Art. 510 C.C.)
Con respecto a este principio, la doctrina esta dividida en aquellos que sostienen que este
principio del derecho privado no pude ser aplicado en materia de contratos administrativos
debido a que se encuentra en juego el inters publico, y aquellos que se inclinan a favor de
este principio fundamentando su postura en el fallo Simplast donde la CSJ. Estableci que
para invocar esta excepcin, debe existir una razonable imposibilidad de cumplimiento y que
el contratista no se encontrara en mora al momento de invocar dicha excepcin.
Por su parte, el Dr. Comadira sostiene que podr invocarse o no esta excepcin segn el
grado en que el inters publico se encuentre en juego en cada contrato en particular, ya que el
inters publico va a variar de acuerdo al contrato de que se trate.
Siempre debe de tenerse en cuenta el inters publico, y en consecuencia de esto diremos que
en la mayor medida de que el inters publico este comprometido, sern menos las
posibilidades de que el contratista pueda no cumplir con el contrato; por el contrario, si el
inters publico esta comprometido en un menor grado, las causales de eximisin por parte del
contratista sern mas flexibles.
Para explicar su posicin, Comadira se basa en la postura de Cassagne. Ej.:
ESTADO.
Derecho Publico.
Contrato Servicio Publico.
Etc.
Contrato de Empleo Publico.
Contrato de Suministro.
PARTICULAR.
Derecho Privado.
Eximentes de responsabilidad del Contratista Estatal.
Caso Fortuito o Fuerza Mayor.
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Son circunstancias que imposibilitan cumplir con el contrato, o cumplirlo en los trminos
pautados. Son circunstancias ajenas a la voluntad de las partes y por lo tanto eximentes de
responsabilidad. Ej. Inundaciones, sequas, terremotos, etc.
Pude provenir de hechos de la naturaleza o del hombre, puede ser invocada tanto por el
particular como por la administracin. Encuentra su fundamento en los Art. 16 y 17 de la
C.N. y 513 y 514 del C.C.
Requisitos:
Tiene que ser exterior, es decir, ajena a las partes.
Imprevisible (no debe ser conocida al momento de la celebracin del contrato).
Inevitable.
Actual.
Estos requisitos son generales y aplicables a todos los eximentes.
Existen dos modalidades:
Insuperable para el co-contratista.
O la que sin ser insuperable, transforma el equilibrio del contrato.
Efectos:
Suspensin provisoria del contrato.
Revisin del contrato.
Renegociacin del contrato.
Rescisin del contrato.
El Hecho de la Administracin.
Se refiere a aquella conducta o comportamiento de la administracin que imposibilita al cocontratante la ejecucin del contrato o lo obliga a su ejecucin fuera de termino. Ej. La
omisin en la entrega de un terreno por parte de la administracin. (El Hecho de la
Administracin, solo proviene de la administracin, no de cualquier rgano del estado).
Efectos:
Definitivo: autoriza al co-contratista a pedir la rescisin del contrato.
Transitorio: autoriza a suspender la ejecucin del contrato.
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Obra publica es aquella construccin, trabajo o servicio de industria que se ejecuta con el
tesoro de la nacin.
Este concepto adopta un criterio subjetivo, ya que requiere que los fondos provengan del
tesoro nacional.
Critica: este Art. Es criticado debido a que tambin con fondos de terceros se puede acudir a
una obra publica. Tambin es criticado debido a que apunta a la construccin de una obra
nueva y no tiene en cuenta que una obra publica tambin puede consistir en la reparacin o
mantenimiento de una obra ya construida.
Obra Publica. Concepto segn Art. 1 Decreto ley 6.021:
Obra publica es toda construccin, trabajo, instalacin y obra en general que ejecute la Pcia.
Por si o por medio de personas privadas u oficiales, con fondos propios o de aporte Nacional,
Municipal o de particulares.
El decreto reglamentario de la ley 6.021, tambin nos dice que construccin, trabajo e
instalacin puede consistir en una reparacin, mantenimiento, etc y hace extensivo este
concepto tanto a las cosas muebles como inmuebles.
Construccin de Obra Publica.
La construccin de una obra publica puede ser llevada a cabo de tres maneras diferentes:
1- Realizada directamente por la propia administracin publica (obras por administracin).
2- Realizada por un contrato de concesin de obra publica.
3- Realizada por un contrato de obra publica: es un acuerdo de voluntades, donde una de las
partes es el estado o un ente publico no estatal y la otra parte es una persona fsica o jurdica,
la cual va a asumir a su cargo la construccin, reparacin o mantenimiento de una obra
publica.
Caracteres del Contrato de Obra Publica:
Bilateral: porque genera obligaciones para ambas partes.
Oneroso: la administracin paga un precio por ello.
Formal: se perfecciona con la firma del contrato respectivo.
Intuito Persona: a la ora de elegir al contratante, la administracin tiene en cuenta la
capacidad financiera del co-contratista, sus antecedentes empresariales, etc. Por ello, el cocontratista no puede ceder el contrato sin el consentimiento de la administracin. Lo que si
puede hacer es sub-contratar.
Seleccin del Contratista.
El principio general es que el contratista ser elegido mediante el procedimiento de licitacin
publica, pero excepcionalmente podr ser elegido por los procedimientos de licitacin
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privada o contratacin directa, como por Ej. En los casos de obras de monto menor, trabajos
de urgencia, obras secretas, cuando se declare desierta la licitacin publica, etc.
Esta seleccin, cuando se efecte por licitacin publica, recaer sobre la oferta mas
conveniente para la administracin, permitiendo seleccionar entre una u otra oferta conforme
con la facultad discrecional con que esta cuenta.
Derechos de la Administracin.
Derecho de dirigir y controlar el contrato.
Derecho de designar a un inspector de obra (funcionario publico generalmente ingeniero) en
representacin de la administracin. Ser este inspector quien imparta las direcciones e
indicaciones de cmo llevar a cabo el contrato.
Derecho de sancionar al contratista, como por Ej. A travs de sanciones pecuniarias y hasta la
rescisin del contrato.
Derecho de ejercer la potestad modificatoria (Ius Variandi) aumentando o disminuyendo la
cantidad de trabajo hasta un 20% (en cualquiera de las dos situaciones habr una
reliquidacin de gastos).
Derechos del Co-contratista.
Derecho a exigir el pago del precio.
Derecho a recibir y cobrar los intereses por el pago fuera de termino.
Derecho a nombrar un representante tcnico de obra, quien ser la cara visible en la obra
(debe ser un profesional de la ingeniera). Este representante tcnico, manejara y ejecutara el
contrato relacionndose constantemente con el inspector de obra.
Derecho a rescindir el contrato por incumplimientos imputables a la administracin.
Sistemas de Contratacin.
Sistema de unidad de medida o precio unitario:
En este sistema, el precio se pacta por unidad de medida. Sistema generalmente utilizado
para la contratacin de tendidos de cables, pavimentacin, etc.
Sistema de ajuste alzado:
Por este sistema, se pacta en el contrato un precio total, nico e invariable. Como por Ej. En
la construccin de una escuela, hospitales, etc. Los riesgos se encuentran en cabeza del
empresario, como as tambin todos los gastos del personal y maquinaria que contrate.
Sistema de coste y costas:
Es este sistema, se le paga un precio total al empresario, pero la administracin asume a su
cargo el pago de las ganancias del empresario, como as tambin de los gastos que este tenga.
Aqu, la administracin asume todos los riesgos.
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Este sistema de contratacin se aplica solo para casos de conveniencia justificada o razones
de urgencia.
Garantas.
Al momento de ser presentada la oferta por parte del oferente, este a su vez debe presentar
una garanta pre-contractual (generalmente del 1% del total del monto de la contratacin) por
la cual se compromete a mantener la oferta.
Garanta contractual:
Esta garantiza la ejecucin del contrato (generalmente entre un 5 y 10%). Esta garanta ser
presentada por parte del contratista una vez adjudicado el contrato, y se mantendr hasta la
realizacin definitiva de la obra.
Ordenes de servicio:
Son actos administrativos expedidos por el inspector de la obra con el fin de realizar
observaciones respecto a deficiencias en la obra o formulando requerimientos al
representante del co-contratista intimndolo para que en determinado plazo subsane dichas
irregularidades.
Estas ordenes de servicio, al ser actos administrativos, pueden ser impugnadas por el cocontratista, tanto administrativa como judicialmente. Pero al cabo de reiteradas ordenes de
servicio, las cuales denotan una serie importante de irregularidades, la administracin estar
facultada a rescindir el contrato por culpa del contratista.
Certificados de Obra:
Son aquellos certificados en los cuales se deja constancia de lo realizado (parcialmente) por
el contratista y el valor de lo hecho. Es un verdadero crdito documentado, y constituye una
antesala del cheque que deber presentar el contratista en tesorera al momento del cobro.
Estos certificados son extendidos por el inspector de la obra y constituyen un verdadero acto
administrativo.
Estos certificados son pagados a los treinta das de su emisin, y de no ser pagados en plazo,
el contratista podr constituir en mora a la administracin y a reclamar los respectivos
intereses.
Certificado final de Obra:
Consiste en un reajuste de aquellas diferencias que puedan haber surgido en los certificados
de obra parciales. Al cobrar este certificado, el particular deber hacer reserva de lo que se le
adeuda por Ej. En concepto de intereses. La reserva deber ser realizada al momento de la
presentacin del certificado final de obra, de lo contrario perder dicha atribucin.
Certificado de Anticipo: es un certificado en el cual consta el monto (generalmente hasta un
20% del total del monto de la obra) anticipado por parte de la administracin al contratista
para los gastos que hagan a la preparacin de la ejecucin del contrato y puesta en marcha de
todo el sistema.
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El principio general, es que la seleccin del concesionario sea realizada por el procedimiento
de licitacin publica, per excepcionalmente cualquier empresario podr presentar a la
administracin un proyecto de concesin de obra publica. Si dicho proyecto es aprobado, la
administracin podr llamar a licitacin publica para llevar a cabo dicha concesin, pero
siempre otorgando a quien presento el proyecto un derecho de preferencia como autor de la
iniciativa privada.
El contrato de peaje, se encuentra dentro de los denominados contratos aleatorios, debido a
que las ganancias que este pueda producir se encuentran supeditadas al trafico que pueda
tener esa va publica. Puede ser terrestre o martimo (donde la conservacin y mantenimiento
de la obra consiste en la limpieza o dragado del ro o canal).
Fallo Estado Nacional c/ Arenera Libertador -ao 1991El estado nacional demanda el cobro de una suma de dinero a Areneras Libertador por no
pagar el peaje de dos buques al pasar por el Canal Ingeniero Mitre. La empresa alega que el
peaje es inconstitucional (Art. 10, 11 y 12 C.N.) y adems, entenda que para cobrar un peaje
por el paso de una va, debera existir otra alternativa y gratuita. En este caso, dicha va
alternativa exista, pero la misma era imposible transitar por su poca profundidad.
La CSJ determina que el peaje es constitucional, no afecta la libre circulacin territorial y que
esta impuesto para cumplir una finalidad de conservacin y mantenimiento de la obra
(limpieza y mantenimiento del canal). Es decir, que el pago del peaje no es solo por el paso
del canal, sino tambin por la limpieza y el dragado del mismo. Tambin determina que el
peaje se aleja de lo que es el concepto de impuesto y se asemeja mas a lo que es una tasa. Y
sostiene que, si bien en definitiva el peaje no esta previsto en la C.N., el mismo debe estar
comprendido dentro de las contribuciones del Art. 4 de la C.N.
Por otro lado, la CSJ sostuvo que para que el peaje sea constitucional debe poseer ciertos
caracteres:
Igualdad en igualdad de condiciones).
Equidad.
Proporcionalidad.
Quien debe hacer el pago de la concesin de la obra publica?
A- Deben hacerlo aquellas personas, que a pesar de no usar la obra, tambin pueden pagar
esa obra (usuario potencial).
B- El usuario de la obra publica.
Es necesario que existan vas alternativas?
La CSJ estableci que no es necesario que existan vas alternativas, ya que de existirlas la
concesin se convertira en antieconmica perjudicando econmicamente a los
concesionarios; y adems porque no esta previsto constitucionalmente (considerando 11, 12,
13, 14).
Culminacin del Contrato de Concesin de Obra Publica.
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4 Impropios: son actividades de inters general propia de los sujetos privados y estn
fuertemente regulados por el estado. Ej. Taxis, farmacias, educacin privada, etc.
5 Jurisdiccionales: se llaman as cuando el comienzo y el final de la prestacin abarca un
solo estado.
6 nter jurisdiccionales: se llaman as porque abarcan a dos o mas estados.
Marcos Regulatorios.
La ley 24.076 establece el marco regulatorio del gas, que en su Art. 1 enuncia la publicatio
regula el transporte y la distribucin el gas natural, y lo consagra como servicio publico.
En su Art. 2 estableced los objetivos, que son proteger adecuadamente los derechos de los
usuarios, promover la competitividad del mercado, el uso generalizado y delinea la poltica
general en la materia.
Contrato Administrativo de Suministro.
Concepto.
El contrato de suministro recibe tambin la denominacin indistinta de contrato de
abastecimiento o contrato de provisin. Jeze lo defina diciendo simplemente que es un
contrato administrativo que tiene por objeto la provisin de cosas muebles. Sin embargo
este autor, al igual que Bielsa en nuestro pas, lo vinculaban a la prestacin de un servicio
publico.
Mas modernamente Escola lo defini diciendo que el contrato de suministro es aquel
contrato administrativo por el cual la administracin publica obtiene la provisin de cosas
muebles, mediante el pago de una remuneracin. Mas all de las definiciones que dan los
distintos autores, que varan segn van incorporando en el concepto distintos caracteres que
hacen a este contrato, el rasgo tipificante es la provisin de cosas muebles conforme lo ha
seala do la doctrina en forma unnime.
El objeto del contrato de suministro comprende cosas muebles que pueden ser fungibles o no,
consumibles o no consumibles y divisibles o indivisibles.
Dentro del derecho comercial, el contrato de suministro es considerado aquel por el cual una
parte se obliga a entregar cosas en forma peridica o continuada y la otra a pagar un precio
por ellas. Si bien la periodicidad es un elemento esencial de este contrato, se lo encuadra
como una especie de la compra venta. La continuidad de las prestaciones permite calificarlo
como un vinculo de duracin, puesto que las finalidades perseguidas por las partes no se
obtienen sino con el transcurso del tiempo.
En el caso del contrato administrativo de suministro, la doctrina (Marienhoff, Escola, Laso)
coinciden en que puede prever tanto una entrega nica como entregas peridicas.
Caracteres.
1. Bilateral: puesto que las partes quedan recprocamente obligadas, el proveedor a
suministrar las cosas muebles y el estado a pagar el precio.
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7 La orden de compra.
La aplicacin rgida del orden de prelacin indicado, hace que la oferta debera limitarse a la
simple aceptacin de los trminos y condiciones indicados en los pliegos. Incluso cualquier
apartamiento que pudiera contener la oferta respecto del pliego, aun cuando no fuera
rechazado por el comitente, podra resultar inaplicable si posteriormente durante la ejecucin
se invocase el citado orden de prelacin. Si la oferta contiene cuestiones que no contradicen
lo previsto en los documentos que tienen prelacin, no hay dudad de que tales cuestiones son
plenamente aplicables. El problema se plantea cuando puede existir una contradiccin entre
lo indicado en el pliego, en la oferta y en la orden de compra.
La sucesin temporal en la emisin de los distintos documentos durante el transcurso del
procedimiento de contratacin (que comienza con el pliego de condiciones generales, y sigue
con el pliego de condiciones particulares, las circulares, la oferta, la adjudicacin y
finalmente la orden de compra) indica un orden lgico hasta llegar al acuerdo de voluntades
que no debe ser dejado de lado.
El orden lgico en la formacin del consentimiento de los contratos, del que el propio Cdigo
Civil hace referencia al sealar en el Art. 1144 que el consentimiento debe manifestarse por
ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por la otra, constituye una realidad que
no puede ser dejada de lado.
La aplicacin de las normas del Cdigo Civil.
Aun cuando las regulaciones establecidas en los reglamentos, pliegos y dems documentos
contemplan la mayora de los aspectos y situaciones que hacen a la celebracin, ejecucin y
terminacin del contrato de suministro, puede ocurrir que algunas cuestiones no hayan sido
debida o especficamente consideradas. Para estos supuestos la doctrina ha sealado en
general que en los contratos administrativos y particularmente en el de suministro, resultan
aplicables las disposiciones del Cdigo Civil o del Cdigo de Comercio, segn corresponda.
Del mismo modo se ha pronunciado la jurisprudencia.
Principios rectores de la contratacin en el Contrato de Suministro.
En el contrato de suministro deben cumplirse, en sus diferentes etapas, tanto los principios
generales vinculados al ejercicio de la funcin administrativa y de la contratacin
administrativa como los especficos establecidos para este contrato. Entre ellos se encuentran
los tradicionales principios de igualdad, legalidad, moralidad, publicidad, razonabilidad y
control. A ellos se agregaron los de transparencia, competitividad y libre concurrencia
La vigencia de los principios que rigen la contratacin administrativa exige qye de acuerdo a
ellos se interpreten las normas aplicables y se ejecuten los distintos actos que tienen lugar.
Asimismo, estos principios generan derechos y deberes tanto por parte de la administracin
como por parte de los oferentes y contratistas.
El rgimen aprobado por el decreto 1023/2000 hace aplicaciones concretas en cuanto a la
exigibilidad de los requisitos de publicidad, difusin previa de la contratacin, transparencia
y competitividad, estableciendo que el incumplimiento dar lugar a la revocacin inmediata
del procedimiento, cualquiera fuera el estado del tramite en que se encuentre, y la iniciacin
de las actuaciones sumariales pertinentes.
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vinculante con los fundamentos para que la autoridad competente disponga la adjudicacin
del contrato. Dicho dictamen es notificado a todos los oferentes, quienes cuentan con el plazo
de 5 das para impugnarlo.
El perfeccionamiento del contrato de suministro se produce con la notificacin de la orden de
compra al adjudicatario, salvo que este la rechazare dentro de los tres das de la notificacin.
Mantenimiento del equilibrio econmico financiero del contrato.
Conforme la doctrina de la CSJ, la aplicacin de las teoras del hacho del prncipe y de la
imprevisin proceden en la medida que los hechos alteren la ecuacin econmico financiera
hayan sido sobrevinientes a la firma del contrato, imprevistos y que excedan el alea normal
de los negocios.
Dentro de los derechos del cocontratante se establece el derecho a la recomposicin del
contrato, cuando acontecimientos extraordinarios o imprevisibles de origen natural tornen
excesivamente onerosas a las prestaciones a su cargo. De esta manera se hace expresa
mencin en cuanto a la aplicacin de la teora de la imprevisin del Art. 1198 del CC.
Revocacin o rescisin del contrato.
A) Sin culpa del proveedor: cuando la administracin publica nacional revoque o rescinda un
contrato por causas no imputables al proveedor, este ultimo tendr derecho a que se le
reconozcan los gastos en que probara haber incurrido con motivo del contrato. No se har
lugar a reclamacin alguna por lucro cesante o por intereses de capitales requeridos para la
financiacin. La facultad de la administracin de extinguir anticipadamente el contrato de
suministro corresponde a la atribucin que genricamente le otorga el Art. 18 de la ley de
procedimientos administrativos para la revocacin de los actos administrativos por razones
de oportunidad, merito o conveniencia. La revocacin o rescisin procede aun sin causas
atribuibles al proveedor, pero es necesario que medien razones justificadas de inters publico
que justifiques esta decisin.
Dentro de la revocacin de los contratos por parte de la administracin por razones del
inters publico, la cuestin fundamental gira en torno al alcance de la indemnizacin que
corresponde a favor del contratista: si la misma debe ser integral, abarcando el dao
emergente y el lucro cesante, o limitada al primero de dichos conceptos. Dentro de la
doctrina, son conocidas las opiniones de Cassagne y Bianchi, en el primero de los sentidos
basadas en la vigencia de la garanta del derecho de propiedad; y Marienhoff y Comadira;
quienes sostiene la otra posicin.
El reglamento de contrataciones aprobado por el decreto 1023/2000 en su Art. 12 dispone
que La revocacin, modificacin o sustitucin de los contratos por razones de oportunidad,
merito o conveniencia, no generara derecho a indemnizacin en concepto de lucro cesante.
En atencin a que esta norma establece como nica limitacin de la indemnizacin al lucro
cesante, sin mencionar a los intereses de capitales requeridos para la financiacin,
entendemos que en funcin del orden de prelacin al que hicimos mencin prevalece lo
dispuesto en el reglamento establecido por el decreto 1023/2000.
B) Rescisin con culpa del proveedor: en el supuesto que vencido el plazo contractual, el
suministro comprometido no hubiera sido entregado, el Art. 97 del reglamento aprobado por
el decreto 436/2000 dispone que La administracin publica deber declarar rescindido el
contrato sin necesidad de interpelacin judicial o extrajudicial, con perdida de la garanta de
cumplimiento del contrato, sin perjuicio de ser responsable el proveedor por los daos y
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Concepto Tcnico Jurdico. (Concepcin moderna dcada del 90- poca de privatizaciones).
Servicio publico es toda actividad de naturaleza econmica que tiene por objeto satisfacer
necesidades de carcter primordial, previa declaracin legislativa de que esa actividad
constituye servicio publico. Esto se denomina La Publicatio que se refiere a cuando la ley
expresamente dice que esa actividad constituye servicio publico. Este concepto de Cassagne
circunscribe el concepto de servicio publico a aquellas actividades de tipo econmicas como
ser luz, gas, telfono, etc.
Mairal:
Sostiene que en materia de servicio publico no interesa saber quien es el titular de esta
actividad (estado, concesionario o particular), sino lo que importa es que a frente este tipo de
actividades existe una regulacin estatal intensa, es decir, que alude al conjunto de normas
jurdicas que el estado debe dictar para que esa actividad se preste de determinada manera en
virtud de estar en juego el inters publico.
Gordillo:
Sostiene que al servicio publico lo podemos encontrar en aquellas actividades en las cuales se
ejerce en el mercado en forma monopolica y ese monopolio puede ser legal o bien de hecho.
Expresa que dar un concepto de servicio publico puede llevar a confusiones. Gordillo
circunscribe el concepto de servicio publico a aquellas actividades que se han privatizado en
nuestro pas en la dcada del 90.
Servicio Publico. Etapas.
1853 a 1949.
La Constitucin de 1853, y su reforma de 1960, no hacia referencia al servicio publico, lo
que si contemplaba era lo que se denomino Clusula de Bienestar Integral (Art. 67 C.N.)
en la cual se atribua al Congreso Nacional la posibilidad de otorgar concesiones de
privilegio y recompensas de estmulos en miras del bienestar general. A partir de esta
clusula el Congreso comienza a entregar la concesin de servicios pblicos tales como los
ferrocarriles, estableciendo sobre dichas concesiones una fuerte regulacin y control por
medio de normas que establecan la forma en que deba llevarse a cabo la explotacin de
dichas concesiones. Esta etapa se caracterizo por la libertad de mercado.
1949 a 1989.
En 1949 se reformo la Constitucin Nacional y se obligo a traspasar todos los servicios
pblicos que se encontraban en manos de particulares al Estado Nacional. En esta etapa el
estado era el nico que poda explotar el servicio publico y por consiguiente estaba prohibida
toda concesin de servicio publico a particulares (Proceso de Nacionalizacin de los
Servicios Pblicos). El estado creo verdaderas empresas publicas las cuales constituan entes
autrquicos con un rgimen jurdico especial. En esta poca la doctrina dice que el concepto
de servicio publico entra en crisis porque se confunde la actividad de servicio publico con las
funciones esenciales del estado.
1989 en adelante.
Como consecuencia de la gran inflacin producida en esta poca y del dficit que producan
estas empresas manejadas por el estado y sumado a la burocracia caracterstica de las
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Como requisito para poder recurrir al entre, primero debemos recurrir al concesionario. Si la
solucin no es favorable o este no contesta, en ese momento se podr recurrir al ente, sin
perjuicio de que tambin se pueda acudir a la va judicial, es decir, que es optativo la va de
recurrir al ente para acceder a la va judicial.
Cabe aclarar que se establece el carcter obligatorio de recurrir primero a la va del ente
regulador para poder acceder a la va judicial, cuando el conflicto se suscite entre dos
concesionarios, distribuidores o generadores en materia de energa elctrica. Las decisiones
de los entes son verdaderos actos jurdicos y por lo tanto, pueden ser objeto de revisin
judicial.
Fallos de esta bolilla.
Caso Dbaro Sal - Nat. Jurdica de la relacin concesionario usuario- se establece que es
de naturaleza contractual, de los contratos civiles y comerciales
Caso ngel Estrada.
ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA DE COACCIN
Polica Administrativa y Poder de Polica.
Es necesario distinguir entre polica y poder de polica, la polica se refiere a la funcin
administrativa o a la actividad administrativa que tiene por finalidad la proteccin de la
seguridad, moralidad y salubridad publica, y de la economa publica, en cuanto afecte a la
seguridad. Mientras que el poder de polica, es una atribucin del congreso para restringir
garantas constitucionales en aras del inters publico.
Hay dos extremos a tener en cuenta, por un lado la actividad que se restringe; y por otro el
inters publico tutelado. Los dos deben armonizarse con lo establecido en el Art. 14 de la
CN.
Evolucin del Poder de Polica.
Inicialmente, se reduce a tres materias a tutelar: salud, seguridad y moralidad (Doctrina
Continental Europea Fallo Empresa Plaza de Toros y Saladerista de Barracas-).
En 1992 se pasa al criterio amplio, aparte de las tres materias ya enunciadas, abre el tutelaje
al bienestar general. (Fallo Ercolano c/ Lenteri s/ Alquileres).
Concurrencia.
El poder de polica es concurrente entre la Nacin y las Pcias. Cada pcia. Puede ejercer el
poder de polica sujetndose a la ley Nacional, salvo que sea exclusivo del congreso.
En los establecimientos de utilidad nacional, pueden intervenir las Pcias. Siempre que no se
afecten los fines de ese establecimiento.
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Decomiso o Comiso.
Estas limitaciones encuentran su fundamento en la Constitucin Nacional dado que el
derecho de propiedad no es un derecho absoluto, sino que relativo ya que se encuentran
condicionados a las leyes que reglamentan su ejercicio.
Restricciones al dominio:
La restriccin es una especie de limitacin y consiste en ciertas disposiciones que impone la
administracin a fin de que el derecho de propiedad se ejercite dentro de un determinado
marco o campo. Pueden consistir en una obligacin de dar, de hacer o de no hacer para el
sujeto que soporta estas restricciones (Ej. El dejar que la municipalidad coloque un cartel de
identificacin en la pared de nuestra casa).
Las restricciones son ejecutorias, es decir, que una vez que se dictan y publican pueden ser
ejecutadas directamente y no dan derecho a indemnizacin.
Servidumbres administrativas:
Es la limitacin jurdica al ejercicio del derecho de propiedad que puede serlo tanto en inters
privado como en inters publico. La servidumbre es un derecho real sobre inmueble ajeo
afectado al beneficio de un tercero. La servidumbre limita lo exclusivo del dominio, restringe
su uso y goce y no solo su disponibilidad como si lo hace la expropiacin.
Podemos definir a la servidumbre administrativa como un derecho real publico que integra la
dominialidad publica constituida por una entidad publica sobre un inmueble ajeno con el
objeto de que este sirva al uso publico.
Caracteres:
- Es un derecho real publico: es un derecho real en tanto afecta a bienes. Esta constituido en
funcin de un desmembramiento en la plenitud jurdica de un bien determinado.
- Integra el dominio publico: entre los bienes inmuebles, muebles y derechos que integran el
dominio publico encontramos el derecho real de servidumbre en cuanto faculta el uso
publico, es decir, que al dominio publico se le incorpora el derecho de uso y no el inmueble
usado.
- Constituido por una entidad publica: ya que el sujeto que aparece como beneficiario debe
ser una entidad publica, una persona de derecho publico estatal, a saber: estado nacional,
pcial., municipal, entidad es descentralizadas y aquellas personas publicas no estatales como
por Ej. Los concesionarios de un servicio publico.
- Sobre inmueble ajeno: ya que la servidumbre administrativa puede constituirse sobre
fundos sirvientes privados o pblicos, esto siempre que en caso de constituirse sobre bienes
del dominio publico no perjudiquen el uso de la cosa donde se establece o se constituya en
funcin de un uso publico distinto de aquel al que estaba afectada originariamente.
Es importante aclarar que las personas publicas no pueden constituir servidumbres sobre
cosas dependientes de su propio dominio, sea publico o privado, pero sin embargo sobre un
bien de dominio publico de la nacin puede constituirse una servidumbre pcial. O municipal.
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- Con el objeto de que sirva al uso publico: ya que la autoridad publica justifica esta
limitacin administrativa del dominio y la servidumbre administrativa esta destinada a servir,
no solo a un inmueble determinado, sino a una entidad publica que representa a toda la
colectividad.
Indemnizacin:
La servidumbre administrativa genera una relacin jurdica obligacional y creditoria entre la
entidad beneficiaria y el propietario del fundo sirviente, asumiendo calidad de deudor la
primera y de acreedor el segundo. Este deber resarcitorio surge del Art. 17 C.N. y la
indemnizacin repara el desmembramiento del dominio y la sesin a la exclusividad de su
goce total. Dicha reparacin debe ser proporcionada a la reduccin y desmembramiento de
atribuciones jurdicas, y la servidumbre no debe encubrir una expropiacin.
Formas de constitucin:
Las servidumbres administrativas deben ser constituidas por:
A) Ley Formal: ya sea nacional o pcial., general o especial. El requisito es que sea una
manifestacin del rgano legislativo.
B) Acto administrativo fundado en ley: ya que la ley puede autorizar expresamente al poder
administrador para la imposicin de determinada servidumbre.
C) Contrato administrativo: aqu la servidumbre se constituye por convenio entre el
propietario de la cosa y el estado, revistiendo la forma contractual que puede ser gratuita u
onerosa.
D) Accesin: aqu, una servidumbre existente sobre un bien privado se hace publica porque
la cosa a la cual sirve se convierte en publica.
E) Usucapin: la prescripcin puede ser la va procesal adquisitiva y constitutiva de las
servidumbres publicas, ya que si por prescripcin se puede adquirir lo mas que es el dominio,
tambin se podr adquirir el uso.
Competencias en la Constitucin y Extincin.
Las servidumbres pueden ser constituidas tanto por la nacin como por las Pcias. Dentro de
sus respectivas jurisdicciones, siendo competencia de los rganos legislativos su
constitucin.
La creacin debe ser siempre por ley formal y su imposicin por acto administrativo de
aplicacin fundada en ley. La efectiva materializacin de una servidumbre administrativa es
competencia de la administracin, de no existir oposicin de parte interesada, ya que de
existir, es competente el rgano judicial ya que la servidumbre importa un desmembramiento
de la propiedad, de la cual el Art. 17 C.N. nadie puede ser privado sino en virtud de sentencia
fundada en ley.
Tipos de Servidumbres Administrativas.
A) De sirga o camino ribereo: ya que la propiedad limtrofe con cursos de agua navegables
siempre sirvi a los intereses pblicos de la navegacin.
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B) De acueducto: se encuentra enmarcado dentro de los trminos del Art. 3082 del C.C. y
consiste en el derecho real de hacer entrar las aguas en un inmueble propio viniendo por
heredades ajenas. Se aplica a las aguas de uso publico, corrientes bajo la concesin de la
autoridad competente, subterrneas, etc.
C) Ferroviarias: son limitaciones a las propiedades linderas con vas frreas por razones de
seguridad y mantenimiento del servicio ferroviario.
D) De electroducto: es un tipo se servidumbre que permite el pasaje de lneas conductoras de
energa elctrica para el uso publico.
E) De monumentos y lugares histricos: implica que los lugares, bienes y monumentos de
contenido histrico o artstico de propiedad de la nacin, las Pcias., municipalidades o
instituciones publicas quedan sometidos a la custodia y conservacin del gobierno federal, y
en su caso en concurrencia con las autoridades respectivas.
F) De frontera: las propiedades con las fronteras estn sometidas a dos limitaciones a la
propiedad en inters publico: 1) permiso de libre acceso a los lugares de comunicacin
internacionales existentes en el inmueble y al libre transito o pasaje de los agentes pblicos
nacionales a lo largo de la frontera; 2) consentir la construccin o instalacin de edificios
para destacamentos que la administracin publica nacional considere indispensables para la
vigilancia de los pasos no habilitados al transito internacional.
G) De minera: son las otorgadas por razones de explotacin minera.
H) De seguridad de la nacin: encontrndose la administracin publica legalmente autorizada
a constituir las servidumbres necesarias para la utilizacin de las fracciones de terreno donde
deban fijarse marcas o construcciones especiales como ser: faros, valisas, etc.
I) Aeronuticas: establecidas en el cdigo aeronutico y prohibiendo en las inmediaciones de
los aerdromos hacer construcciones, plantaciones u obras de cualquier naturaleza que
dificulten la partida o llegada de aeronaves sin autorizacin previa de la autoridad
competente.
J) Panormicas: son las que se imponen al propietario para que permita al publico contemplar
la belleza panormica.
K) De salvamento: es la que obliga al propietario de tierras cercanas al mar a permitir el uso
de ellas para el salvamento de victimas de naufragio.
Expropiacin:
Se refiere a cuando el estado priva coactivamente de la propiedad de un bien mediante una
calificacin de utilidad publica (por medio de una ley) y previo pago de una indemnizacin.
Tiene su origen en el Art. 17 C.N.
Requisitos:
Ley del congreso que califique la utilidad publica.
Pera la transferencia de la propiedad debe existir el pago previo de una indemnizacin.
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Naturaleza Jurdica.
Respecto de su naturaleza, primero se deca que era un instituto del derecho civil, ya que
nuestro Cdigo Civil nos dice en el Art. 1324 de que nadie puede ser obligado a vender, sino
cuando mediare expropiacin por causa de utilidad publica. Luego se dice que es un instituto
de derecho mixto, ya que es regido en parte por el derecho privado y en parte por el derecho
administrativo; es decir, que lo relativo al pago de la indemnizacin iba a estar regulado por
el derecho privado, y lo referido al dictado de la calificacin de utilidad publica por el
derecho administrativo.
Una tercera postura (receptada por la mayora) nos dice que es de derecho publico ya que
todas las etapas que integran la expropiacin son de derecho publico (ley, fijacin de
indemnizacin, etc.).
La expropiacin la encontramos regulada a nivel nacional por la ley 21.499 y en el mbito de
la pcia. De Bs. As. Por la ley 5.708. Ambas normas nos dirn que pueden ser objeto de
expropiacin, los sujetos pasivos de esta, el procedimiento judicial a seguir, etc.
Elementos:
A) Elemento objetivo: tiene que ver con que cosas pueden ser objeto de expropiacin: todo lo
que forma parte del derecho de propiedad susceptible de valor econmico puede ser objeto de
expropiacin. Ej. Casas, patentes, bonos, ideas, etc.
B) Elemento subjetivo: alude a las partes de la expropiacin: 1) sujeto expropiante (puede ser
el estado nacional, pcial., municipal y particulares con ley que lo autorice, Ej. En la
concesin de obra publica); 2) el expropiado (particulares, personas fsicas o jurdicas, la
nacin, Pcias. Municipios).
C) Elemento formal: se relaciona con el procedimiento para llevar a cabo la expropiacin. Si
las partes se ponen de acuerdo (avenimiento) se procede al pago de la indemnizacin; si no
hay acuerdo se resuelve en va judicial. Todo el proceso judicial se lleva a cabo en los
Juzgados Contenciosos Administrativos, donde la etapa fundamental ser la etapa de prueba
y dentro de esta es de fundamental importancia la pericial, ya que ser la que determine el
monto de la indemnizacin.
D) Elemento material:
E) Elemento finalista: es el mas importante y se refiere a la calificacin de utilidad publica
realizada por la ley. Es lo que sirve de base a la expropiacin.
El concepto de utilidad publica es muy ambiguo e indeterminado y habr que observar cada
situacin en particular.
La ley de expropiacin puede tener como objeto un bien tanto indeterminado como
determinable. La calificacin de utilidad publica no es revisable judicialmente a menos que
exista dolo o notoria parcialidad.
Indemnizacin: se debe dejar al expropiado en la misma situacin econmica que tenia antes
de la expropiacin. Se resarce el valor econmico de la cosa mas las consecuencias directas
ocasionadas por la expropiacin (dao emergente no abarca lucro cesante-). Si es un
establecimiento comercial se indemniza tambin el valor llave.
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La indemnizacin debe ser justa, integral y previa a la transferencia del bien; debe ser en
dinero efectivo y en moneda de curso legal vigente en nuestro pas.
La CSJ en el ao 1995 con el caso Franzzini y en el ao 2000 con el caso Calas c/ Estado
Nacional sostuvo que es procedente el pago de indemnizacin en bonos de la deuda publica
cuando hubiere consentimiento del expropiado. La CSJ sostuvo que indemnizar consiste en
pagar el equivalente econmico del bien del que se priva al expropiado siendo el medio de
pago el dinero, pues es oficialmente la medida de los valores; y aadi que a la
indemnizacin en dinero no la puede sustituir otras prestaciones, debido a encontrarse en
riesgo el requisito esencial del pago previo, actual e integro, principio imposible de soslayar
ni aun en supuestos de leyes de emergencia fundadas en el poder de polica del estado. Aun
cuando el expropiado no puede oponerse a la declaracin de utilidad publica, si tiene derecho
a que su patrimonio no sea gravado mas all de lo que consienta la igualdad ante las cargas
publicas.
Ocupacin temporaria:
Es un instituto que se encuentra en el ultimo capitulo de la ley de expropiacin.
Esta ocupacin temporaria puede ser normal (tiene derecho a indemnizacin) o anormal (sin
derecho a indemnizacin- solo se indemnizara si existen daos en los bienes-).
Decomiso o Comiso:
Recae sobre mercaderas o cosas muebles. Es la destruccin de mercaderas o bienes por
parte de la autoridad administrativa en ejercicio de su poder de polica. No hay derecho a
indemnizacin.
EL DOMINIO DEL ESTADO
DIFERENCIAS
DOMINIO PUBLICO
DOMINIO PRIVADO
2. Su comercializacin es restringida.
2. Su comercializacin es amplia.
4. Normas de subordinacin.
4. Normas de coordinacin.
El estado puede ser propietario de bienes que integren su dominio publico o su dominio
privado (Art. 2339 C.C Las cosas son bienes pblicos del Estado general que forma la
Nacin, o de los Estados particulares de que ella se compone, segn la distribucin de los
poderes hecha por la Constitucin Nacional; o son bienes privados del Estado general o de
los Estados particulares).
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El objeto de estudio de esta bolilla son los bienes de dominio publico del estado, es decir,
aquel conjunto de bienes cuya titularidad puede pertenecer al estado nacional, provincial,
municipal o de entidades publicas estatales o no estatales cuya finalidad esta afectada o
sometida al uso publico y a un rgimen jurdico especial de derecho publico.
Estos bienes tienen caracteres propios y diferentes de los bienes de propiedad privada, ya sea
del estado o de un particular.
El Cdigo Civil establece una clasificacin de cuales bienes pertenecen al dominio publico y
cuales al dominio privado del estado (Art. 2340 CC Quedan comprendidos entre los bienes
pblicos: 1. Los mares territoriales hasta la distancia que determine la legislacin especial,
independientemente del poder jurisdiccional sobre la zona contigua; 2. Los mares interiores,
bahas, ensenadas, puertos y ancladeros; 3. Los ros, sus cauces, las dems aguas que corren
por cauces naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de
inters general, comprendindose las aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular
del derecho del propietario del fundo de extraer las aguas subterrneas en la medida de su
inters y con sujecin a la reglamentacin; 4.Las playas del mar y las riberas internas de los
ros, entendindose por tales la extensin de tierra que las aguas baan o desocupan durante
las altas mareas normales o las crecidas medias ordinarias; 5. Los lagos navegables y sus
lechos; 6.Las islas formadas o que se formen en el mar territorial o en toda clase de ro, o en
los lagos navegables, cuando ellas no pertenezcan a particulares; 7.Las calles, plazas,
caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica construida para utilidad o comodidad
comn; 8.Los documentos oficiales de los poderes del Estado; 9. Las ruinas y yacimientos
arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico; -con respecto a las islas -inc. 6- esto
es relativo ya que hay ciertas islas que fueron desafectadas del dominio publico del estado
como por Ej. Ciertas islas del TigreY Art. 2342 CC Son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares: 1.
Todas las tierras que estando situadas dentro de los lmites territoriales de la Repblica,
carecen de otro dueo; 2. Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas y sustancias
fsiles, no obstante el dominio de las corporaciones o particulares sobre la superficie de la
tierra; 3. Los bienes vacantes o mostrencos, y los de las personas que mueren sin tener
herederos, segn las disposiciones de este Cdigo; 4. Los muros, plazas de guerra, puentes,
ferrocarriles y toda construccin hecha por el Estado o por los Estados, y todos los bienes
adquiridos por el Estado o por los Estados por cualquier ttulo; 5. Las embarcaciones que
diesen en las costas de los mares o ros de la Repblica, sus fragmentos y los objetos de su
cargamento, siendo de enemigos o de corsarios).
Elementos de los Bienes de Dominio Publico del Estado.
Elemento objetivo: tiene que ver con que cosas pueden ser objetos de dominio publico, a
saber: bienes muebles, inmuebles (incluidos sus accesorios), universalidades de hecho y
jurdicas. Los bienes de la iglesia catlica se encuentran fuera del dominio publico del estado,
ya que son bienes de la iglesia y por lo tanto regulados por el derecho cannico.
Elemento subjetivo: tiene que ver con quienes pueden ser titulares de un bien de dominio
publico, estos son: el estado nacional, provincial, municipal, entidades autarquicas, entidades
publicas estatales y no estatales cuya finalidad estar sometida al uso publico.
Elemento finalista: se refiere a que estos bienes estn afectados al uso publico, y por lo
tanto tendrn un fin publico.
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Elemento normativo: es el elemento mas importante, y esta referido a que no existen bienes
pblicos naturales, los nicos bienes pblicos que hay son los que se establecen por ley o por
disposiciones de la autoridad administrativa. Debe existir una afectacin por la cual se
expresa que determinado bien integra el dominio publico del estado. Si dicha afectacin no
existiera, el bien ser de dominio privado.
Por el contrario, mediante la desafectacion se pasa un bien del dominio publico al dominio
privado del estado para que de esta manera dicho bien si pueda ser pasible de
comercializacin en forma amplia.
Con la reforma constitucional de 1994 se concede una mayor proteccin a los bienes de
dominio publico del estado como por Ej. En el Art. 41 C.N. (se refiere al derecho de todos los
habitantes de gozar de un ambiente sano y equilibrado, al deber de preservarlo. A la
proteccin del ambiente por parte de las autoridades mediante la utilizacin racional de los
recursos naturales y la preservacin del patrimonio natural y cultural. Corresponde a la
Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos para su proteccin); Art.
43 C.N. (el cual habilita a promover acciones de amparo al afectado y al defensor del pueblo
en proteccin del patrimonio natural, cultural e histrico de la nacin); Art. 75 inc. 19 C.N.
(donde nos dice que le compete al congreso de la nacin dictar leyes que protejan el
patrimonio artstico de la nacin); Art. 75 inc. 17 C.N. (donde se reconoce a la propiedad
indgena estableciendo una propiedad comunitaria inalienable, intransferible e inembargable;
Art. 124 C.N. donde se reconoce el dominio originario de las Pcias. Sobre los recursos
naturales).
DOMINIO PUBLICO
Afectados al uso especial a travs de ciertas
autorizaciones o habilitaciones como ser:
Afectados al uso comn de toda la
comunidad (es general, gratuito e ilimitado)
Ej. Plazas, parques, etc.
Permiso de Uso.
Concesin de Uso.
Permiso de Uso.
El estado otorga una autorizacin y habilitacin para que una persona pueda utilizar ese bien.
Se concede por medio de un acto administrativo (unilateral para una parte de la doctrina y
bilateral para la otra) en forma privativa y exclusiva a una persona. Este permiso es un
contrato, pero aqu no se otorga un derecho subjetivo al permisionario y por lo tanto dicho
permiso podr ser revocado en cualquier momento por la administracin sin derecho a
indemnizacin alguna. Este permiso se otorga intuite persona, el permisionario paga un
canon por el uso del bien y su otorgamiento depender de la discrecionalidad administrativa.
La caracterstica fundamental de este permiso es la precariedad del mismo, es decir, que
puede ser revocado en cualquier momento por la administracin.
Formas de Extincin:
Fallo Mateo, Silvia c/ Pcia. Bs. As. (fallo de la SCJ Pcia. Bs. As. Referido al permiso de
uso y respecto a la tolerancia permitida a un particular otorgada por el organismo
administrador).
Concesin de Uso.
Puede hacerse por medio de un contrato o por un acto administrativo que le genera al
particular un verdadero derecho subjetivo, es decir, que cuando hay una revocacin por parte
de la administracin de la concesin de uso, el particular tendr derecho a una indemnizacin
(integra = dao emergente + lucro cesante). La concesin de uso puede otorgarse a plazo
determinado o a perpetuidad. La diferencia fundamental con el permiso de uso es que aqu no
hay precariedad.
En la concesin de uso la administracin puede actuar en ejercicio e facultades regladas o
discrecionales, a diferencia del permiso de uso que acta en forma discrecional.
Formas de Extincin:
bien siempre que acrediten haber realizado mejoras con una antelacin de tres aos a la fecha
de peticin.
Los bienes de dominio privado, si bien se encuentran en un rgimen de comercializacin
amplia, tambin pueden estar sujetos al uso o a la concesin.
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