ANALISIS DE LA SENTENCIA C-313 DEL 2014 Y LA LEY 1751 / 2015
(Por medio de la cual se regula el derecho fundamental a la salud y se dictan
otras disposiciones.)
TRABAJO DE SEGURIDAD SOCIAL
DR. AROL GUILLERMO JIMENEZ SANTAMARIA
MIGUEL ANGEL DURANGO OTERO
FACULTAD DE DERECHO VII SEPTIMO SEMESTRE GRUPO 1210
UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA
MOTERIA CORDOBA
La Corte Constitucional public la Sentencia C-313 de 2014 en la que se plasma la
decisin dividida sobre la exequibilidad del Proyecto de Ley Estatutaria de Salud nmero No. 209 de 2013 Senado y 267 de 2013 Cmara. La parte resolutiva de la decisin haba sido dada a conocer por medio del Comunicado de Prensa nmero 21 de 29 de mayo de 2014. En su decisin, la Corte declar exequibles la gran mayora de los 26 artculos del Proyecto de Ley, pero decidi declarar condicionalmente exequibles disposiciones de los artculos 1, 5, 15 y 23 y tambin declar inexequibles algunas disposiciones contenidas en los artculos 6,8, 10, 11, 14 y 15. Los aspectos jurdicamente ms relevantes de la decisin de la Corte: 1. La Corte afirma definitivamente que la salud es un derecho fundamental, autnomo y tutelable sin necesidad de que presente conexidad con ningn otro derecho fundamental. 2. La Corte declar inexequibles o condicion la exequibilidad en todos los casos a que se entienda que ni el Congreso ni ninguna autoridad gubernamental pueden imponer lmites regulatorios o legales al ejercicio de la accin de tutela. Al respecto dijo la Corte: la Corte proceder a realizar un condicionamiento expreso en tal sentido, buscando tambin proyectar, en el contexto fctico y jurdico del precepto en estudio, la certeza de que los atributos del mecanismo de amparo se mantendrn inclumes, de acuerdo a como de tiempo atrs se ha venido entendiendo. Con ello, igualmente, se precaver cualquier escenario adverso a la interpretacin constitucional que, en el desarrollo de este acpite se le ha dado al mecanismo constitucional en estudio. 3. La Corte decidi que la sostenibilidad financiera del sistema de salud no puede ser, en ningn caso, argumento aceptable para que el Estado niegue la prestacin oportuna y eficiente de los servicios de salud a los que tenga derecho un usuario. 4. La Corte decidi que la obligacin de prestar los servicios de salud correspondientes no puede ser interrumpida por razones administrativas o econmicas. Al declarar inexequible la calificacin segn la cual esa interrupcin no puede darse de manera intempestiva o arbitraria la Corte afirm que eliminaba cualquier equvoco interpretativo estableciendo que incluso si la interrupcin no es intempestiva o arbitraria, es constitucionalmente inaceptable. 5. La Corte estableci que era inconstitucional sujetar la obligacin de prestacin del servicio a un criterio de necesidad o eficiencia. En ese orden de ideas, la Corte determin que no puede haber un criterio que establezca que solamente procede
un servicio especfico cuando se amenace la vida del paciente. Igualmente,
tambin afirm que no es constitucionalmente aceptable que se prive a un paciente del servicio al que tiene derecho teniendo en cuenta que la terminalita de una enfermedad hace que en el corto plazo el servicio no tenga el efecto de liberar al paciente de la patologa. Por lo tanto, la superacin de la enfermedad, o su probabilidad, no pueden ser elementos que causen una restriccin de los servicios. 6. La Corte precis que cuando la ley habla de servicios y tecnologas del sistema de salud, est incluyendo en ello, as no los nombre, todos los elementos que puedan requerirse para la correcta prestacin del servicio. 7. La Corte encontr inexequible el pargrafo del artculo 8 del Proyecto de Ley que estableca que los servicios no directamente relacionados con el tratamiento se cubriran con recursos diferentes a los correspondientes a los de los servicios directamente relacionados. Al respecto, la Corte afirm que ese tipo de distincin rie con el goce efectivo del derecho en tanto no especifica quien determina esa relacin directa, ni establece para el usuario el derecho a exigir su prestacin en igualdad de condiciones. Ejemplos de los servicios indirectamente relacionados son, por ejemplo, las prtesis, paales y el financiamiento de transportes. 8. La Corte afirm que no puede requerirse ningn tipo de autorizacin administrativa cuando se trate de atencin de usuarios en el servicio de urgencias. 9. La Corte determin que las exclusiones de los tratamientos no cubiertos por el sistema que estn contenidas en el artculo 15 del Proyecto de Ley son taxativas y que por ende el Ministerio de Proteccin Social no puede incluir exclusiones adicionales. 10. La Corte determin que la regulacin de precios de los medicamentos es ajustada a la Constitucin y est constitucionalmente protegida. Sin embargo, declar condicionalmente exequible la expresin que permita esa regulacin hasta la salida del proveedor mayorista afirmando que la distincin es inconstitucional y que por lo tanto el Gobierno puede regular el precio incluso hasta el usuario final. La Corte en la Sentencia C-313 de 2014 presentan un reto principal y una oportunidad para la industria farmacutica y de ciencias de la salud. Mientras que por un lado la Corte dej en firme la regulacin de precios de medicamentos iniciada por el Gobierno y la intervencin econmica que ella supone, al mismo tiempo, tambin dej de presente que la gran mayora de las exclusiones en los servicios de salud son inconstitucionales y por lo tanto no pueden estar sujetas a la voluntad de los funcionarios del sistema. Ese levantamiento de restricciones
implica que existe una proteccin constitucional al uso de tecnologas y servicios
ms avanzados producidos por la industria farmacutica, lo que crear, en muchos casos, nuevas oportunidades de mercado para esos avances. En relacin con el examen del contenido material del articulado del proyecto, de ley la Corte consider que el objeto de la ley se ajusta a la Constitucin dada su finalidad de garantizar la realizacin del derecho fundamental a la salud, pero, precis que la norma al referirse a la posibilidad de establecer sus mecanismos de proteccin no deba entenderse ni era constitucionalmente admisible, que tuviese lugar la expedicin de normas que variaran, modificaran o menoscabaran el mecanismo constitucional de proteccin de los derechos fundamentales como lo es la accin de tutela. Por ende, la declaracin de exequibilidad result condicionada. Una de las implicaciones ms importantes de la Corte Constitucional que declar exequible la ley estatutaria de salud, es que la regulacin de precios de medicamentos y procedimientos mdicos y quirrgicos ser uno de los parmetros del sistema. La Corte, que declar inexequibles algunos apartes de la norma, por considerar que podran limitar el derecho de los pacientes a la salud y a la vida, va ms all de lo que planteaba la norma frente a la especulacin con los precios de los medicamentos. En adelante, los precios de referencia internacional sern un punto de comparacin obligatorio. Tambin recomend ajustes como: La sostenibilidad financiera no puede comprender la negacin a prestar eficiente y oportunamente los servicios de salud debidos a cualquier usuario, sin necesidad de acudir a la tutela; ni tampoco justificar el incumplimiento del deber social del Estado de asegurar el acceso de las personas a la red hospitalaria, se lee en el documento. De otro lado, abord recomendaciones sobre la atencin a la poblacin vulnerable. La ley, en el artculo 5, dice que se formularn polticas de salud dirigidas a garantizar el goce efectivo del derecho en igualdad de trato y oportunidades para toda la poblacin, asegurando para ello la coordinacin armnica de las acciones de todos los agentes del sistema. Sobre este punto, el magistrado destac que la atencin a la poblacin vulnerable debe ser diferenciada.
Respecto de grupos marginados o discriminados, o personas que por su situacin
econmica, fsica o mental estn en condiciones de debilidad manifiesta, tendrn lugar a un trato diferenciado que permita para ellos la garanta del goce efectivo del derecho, seala la ponencia. Este aspecto lleva a la prctica el alcance del derecho, dentro de condiciones de equidad para todo el mundo. As, una persona que no est afiliada a un programa de salud podra recibir atencin. DEBILIDADES Mario Esteban Hernndez lvarez, mdico especialista en Biotica, doctor en Historia y profesor asociado de la Facultad de Medicina de la Universidad Nacional de Colombia, en dilogo con la Agencia de Noticias UN, sostuvo que esta ley est mal presentada por el Gobierno y que no corresponde a las necesidades de salud del pas. Por un lado, afirm que el tema de los medicamentos es el aspecto de menor valor, ya que para regular ese complejo mdico industrial (que es ms grande que el negocio de las armas), se necesitan medidas drsticas que controlen los precios. La realidad es que el derecho a la atencin en salud qued limitado por esta ley estatutaria a un paquete de servicios y tecnologas que se definirn cada ao. Es un tema gravsimo porque, con una serie de exclusiones explcitas, lo que antes llambamos No POS ya no ser cubierto con recursos pblicos del Sistema de Seguridad Social, sino con la plata de las familias de acuerdo con su capacidad de pago, seal. En ese sentido, esta ley propone hacer sostenible fiscal y financieramente el negocio instalado por la Ley 100, sin hacerle ningn cambio a la estructura del sistema. El criterio con el cual el ministerio va a excluir cada ao medicamentos y tecnologas es si son costo-efectivos. Esto quiere decir que van a aplicar una metodologa de efectividad clnica que simplemente mide cuntos pacientes se pueden curar con determinado dinero, y se compara con otros procedimientos. Mdicamente, el que cumpla con ese criterio entra y lo que no se saca por decreto, asever el experto. Tutela pierde fuerza
De acuerdo con el docente quien adems ha hecho parte de diferentes comits
acadmicos para promover proyectos de reforma a la salud, con esta nueva ley las personas tampoco podrn acudir a la tutela en primera instancia para reclamar la entrega de medicamentos que no estn en el POS, una prctica que actualmente es posible. Cuando las personas lleguen donde un juez a reclamar este derecho, este les dir que representa un acto administrativo, por lo que hay una ruta especial para que les incluyan aquello excluido, explic Hernndez lvarez. Segn l, esto quiere decir que tienen que poner un derecho de peticin al ministerio y una accin de nulidad al Consejo de Estado. Despus de que en estas instancias digan que no, ah s se podr recurrir a la tutela, es una limitacin al uso de este derecho. Un ejemplo del uso de la tutela en esta nueva ley promovida por el actual Gobierno, podra ser el de un tipo de insulina para los diabticos insulinodependientes, cuyo desarrollo es biotecnolgico y a la que los usuarios pueden acceder hoy por medio de la tutela. Este es un medicamento fabricado por laboratorios que abusan con los precios, y como es tan caro es No POS. Con este decreto, probablemente la insulina saldr del plan sin que la gente pueda recurrir a la tutela en primera instancia y va a tener que pagar por su medicamento de acuerdo con su capacidad de pago, dijo el experto.
Mario Esteban Hernndez lvarez, profesor asociado de la Facultad de Medicina
de la Universidad Nacional de Colombia. Febrero 28 del 2016; recuperado de: www.unperiodico.unal.edu.co/uploads/tx_flstaticfilecache/www.agenciadenoticias.unal.edu.co/var/www/web/ag encia/nc/ndetalle/pag/3/article/nueva-ley-estatutaria-no-garantiza-derechos-fundamentales-desalud.htmlcache.html.