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Oficio N 121 -2015

INFORME PROYECTO DE LEY 40-2015

Antecedente: Boletn N 9895-11.

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Santiago, 13 de noviembre de 2015.

Rieti

Mediante oficio N 89-2015, fechado el 16 de

septiembre de 2015, entregado tardamente y sin explicacin plausible el 8 de
octubre pasado, el Presidente de la Comisin de Salud de la Cmara de
Diputados, don Juan Luis Castro Gonzlez, remiti al Presidente de la Corte
Suprema la solicitud de informe del Proyecto de ley que regula la
despenalizacin de la interrupcin voluntaria del embarazo, conforme a las
modificaciones acordadas por la Comisin (boletn 9895-11).
Impuesto el Tribunal Pleno del proyecto en
sesin del da 11 de noviembre en curso, presidida por el subscrito y con la
asistencia de los ministros seores Milton Juica Arancibia, Hugo Dolmestch Urra,
Hctor Carreo Seaman, Pedro Pierry Arrau, Haroldo Brito Cruz y seor
Guillermo Silva Gundelach, seoras Rosa Mara Maggi Ducommun, Rosa
Egnem Saldas y Mara Eugenia Sandoval Gout, seor Juan Eduardo Fuentes
Belmar, seora Gloria Ana Chevesich Ruiz, seores Carlos Arnguiz Ziga,
Carlos Cerda Fernndez, Manuel Valderrama Rebolledo y Jorge Dahm Oyarzn,
acord informarlo al tenor de la resolucin que se transcribe a continuacin:

AL SEOR PRESIDENTE
JUAN LUIS CASTRO GONZLEZ
COMISIN DE SALUD
H. CMARA DE DIPUTADOS
VALPARASO

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"Santiago, once de noviembre de dos mil quince.

Visto y teniendo presente:
Primero: Que mediante Oficio N 89-2015, fechado el 16 de septiembre

de 2015, entregado tardamente y sin explicacin plausible el 8 de octubre

pasado, el Presidente de la Comisin de Salud de la Cmara de Diputados, don
Juan Luis Castro Gonzlez, remiti al Presidente de la Corte Suprema la
solicitud de informe del Proyecto de ley que regula la despenalizacin de la
interrupcin voluntaria del embarazo, conforme a las modificaciones acordadas
por la Comisin.
El referido proyecto de ley, iniciado por Mensaje y cuyo boletn
corresponde al N 9895-11, fue ingresado a tramitacin legislativa el da sbado
31 de enero de 2015 y se encuentra en Primer Trmite Constitucional en la
Cmara de Diputados, con urgencia simple;
Segundo: Que la Corte Suprema ha tenido ocasin de informar en dos

ocasiones la propuesta legal aludida, mediante oficio N 48, de 28 de abril de

2015, y a travs de oficio N 105, de fecha 02 de octubre del presente;
Tercero: Que las modificaciones que se pretenden refieren a los artculos

119 y 119 ter del Cdigo Sanitario, en lo tocante al perodo mximo de

gestacin, forma de expresin del consentimiento, deberes del prestador de
salud y acciones de seguir ante la manifestacin de objecin de conciencia por
parte de un facultativo. Asimismo, se proyecta la incorporacin de un nuevo tipo
penal por medio de la propuesta de un artculo 345 bis al Cdigo Penal;
Cuarto:

Que de lo expuesto precedentemente aparece que las

modificaciones pretendidas por la Comisin de Salud de la Cmara de Diputados

en nada alteran la ley orgnica constitucional relativa a la organizacin y
atribuciones de los tribunales de justicia, de modo que, como lo sancionan los
artculos 77 de la Constitucin Poltica de la Repblica y 16 de la Ley N 18.918,
no corresponde emitir opinin sobre la iniciativa legal consultada.
Por estas consideraciones y de conformidad, adems, con lo dispuesto en
los artculos 77 de la Constitucin Poltica de la Repblica y 18 de la Ley N
18.918, Orgnica Constitucional del Congreso Nacional, se omite
pronunciamiento respecto de las modificaciones propuestas por la Comisin de
Salud de la H. Cmara de Diputados al proyecto de ley que regula la
despenalizacin de la interrupcin voluntaria del embarazo. Ofciese.

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Se previene que el Presidente seor Muoz y los ministros seores Juica,

Dolmestch, Valderrama y Dahm fueron de opinin de emitir informe y
pronunciarse respecto a las modificaciones planteadas respecto del proyecto de
ley en referencia, de acuerdo a las siguientes consideraciones:
1a) Que en las indicaciones presentadas por el Ejecutivo, ya analizadas
por la Corte Suprema en su informe anterior, y del texto aprobado por la
Comisin de Salud, se advierte que esta ltima acogi en amplia medida las
propuestas de cambios impulsadas por el Ejecutivo, motivo por el cual resulta
pertinente analizar las alteraciones que fueron incorporadas por la referida
Comisin, en la medida que se diferencian de las aludidas indicaciones,
entendindose por reproducidas las observaciones planteadas respecto al texto
de las indicaciones que figuran aprobadas en el informe de Comisin en anlisis;
r) Que la Comisin decidi dejar en catorce semanas el perodo mximo
de gestacin de la mujer para invocar la causa de violacin, cuando ella fuere
menor de 14 aos. Tanto en el proyecto original como en la indicacin del
Ejecutivo, ese plazo se extenda a las dieciocho semanas. En todas las
versiones del proyecto el plazo general aplicable a las dems causales y a las
mujeres mayores de 14 aos que invocaren la causal de violacin, el plazo es de
12 semanas.
Corresponde lo anterior a una determinacin poltica sustentada en el
desarrollo del feto, reiterando al efecto la opinin de esta Corte en informes
anteriores y la observacin respecto de las dificultades para diferenciar perodos
de gestacin en que se permite la medida interruptiva del embarazo en razn de
circunstancias que afectan a la madre y no al feto;
r) Que la Comisin de Salud opt por incorporar un prrafo final al inciso
segundo del artculo 119 del Cdigo Sanitario propuesto por la iniciativa, que en
trminos resumidos fija una norma expresa de medios alternativos de
comunicacin para prestar el consentimiento sobre la interrupcin del embarazo
por discapacidad visual, auditiva o mental de la mujer que no ha sido declarada
en interdiccin y que no puedan expresar su consentimiento por escrito-, en
concordancia con lo dispuesto en la ley N 20.422 y la Convencin de los
derechos de las personas con discapacidad.
La modificacin perfecciona la manera en que personas con dificultades
de comunicacin pueden dar a entender en forma inequvoca su voluntad de

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interrumpir el embarazo. En efecto, la determinacin de medios para dar certeza

de la manifestacin de voluntad de personas que, sin ser declaradas interdictas,
tengan problemas para darse a entender por escrito, tiende a profundizar en la
regulacin de esta sensible materia, permitiendo que quienes padecen ese tipo
de obstculos puedan ejercer la prerrogativa que la propuesta legal consagra,
asegurando el principio de igualdad en su aplicacin;
41 Que en el inciso sptimo del artculo en referencia, se advierte que el
prestador de salud a cargo del procedimiento, no slo deber entregar
informacin "escrita" sobre las alternativas de interrupcin del embarazo, sino
tambin "verbal". Adicionalmente, el texto aprobado por la Comisin de Salud
aade que el equipo mdico a cargo de la prestacin "deber asegurarse que la
mujer comprende todas las alternativas que tiene al procedimiento de
interrupcin, antes que ste se lleve a cabo y que no sufre coaccin de ningn
tipo en su decisin".

Si bien la entrega de informacin verbal se observa como un mecanismo

necesario y complementario a la informacin escrita a la que la ley obligar a
dar, no puede soslayarse las dificultades que podra implicar el hecho que el
equipo mdico deba "asegurarse" de la comprensin de las alternativas abortivas
y, con mayor razn an, de que "no sufre coaccin de ningn tipo". Las
motivaciones que fundan en una persona la decisin de esta naturaleza son de
tan amplias posibilidades, que la obligacin impuesta al equipo mdico de
cerciorarse que no sufre ningn tipo de coaccin, podr dejar un amplio o
restringido campo de interpretacin a la manifestacin de voluntad expresa de la
solicitante, generando problemas no slo para el equipo mdico sino para el juez
que eventualmente podra conocer por va de reclamo el asunto. A mayor
abundamiento, la norma parece extender el deber del equipo mdico a extremos
que podran llevar a la inaccin de la prestacin solicitada ante la duda de los
profesionales. Por ello, pareciera ser ms coherente aludir a los deberes propios
del consentimiento informado y al consentimiento libre y expreso de la
solicitante, sin dejar a cargo del prestador el deber de "asegurarse" que no existe
algn tipo de coaccin; extremo nivel de convencimiento que bien podra
entenderse imposible de cumplir.
En el evento de mantener esa redaccin debiera sustituirse las
expresiones "de ningn tipo" por la calificacin "manifiesta o evidente";

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51 Que el inciso primero del artculo 119 ter del Cdigo Sanitario
estableca, tanto en la versin original del proyecto como en la indicacin del
Ejecutivo, que los mdicos requeridos para interrumpir el embarazo pueden
abstenerse de ejercerlo cuando hubieren manifestado objecin de conciencia,
gatillando en tal caso el deber del establecimiento de reasignar la prestacin a
otro facultativo o derivarla para efectos de cumplir con la prestacin.
El texto aprobado por la Comisin de Salud podra expresarse que innova
de una manera que puede ser perfeccionada, en el sentido de que la derivacin
a otro centro asistencial slo podr producirse en el caso que en el referido
establecimiento todos los facultativos manifiesten objecin de conciencia,
disposicin que pareciera ir en la lnea de asegurar, dentro de lo posible, el
otorgamiento de la prestacin en el centro asistencial requerido. Por ello resulta
indispensable se deje constancia expresa de este hecho y no responda a una
poltica del establecimiento, lo cual debe complementarse fijando un breve plazo
de respuesta al requerimiento, el que debe ser de horas, dado que cualquier
dilacin puede tener incidencia en la viabilidad del procedimiento, por el plazo
mximo establecido por el legislador para la procedencia de la interrupcin del
embarazo;
61 Que la ltima alteracin al proyecto incorporada por la Comisin de
Salud que es diversa a las propuestas por las indicaciones del Ejecutivo, radica
en la inclusin de un nuevo artculo 345 bis al Cdigo Penal.
Entendiendo que el bien jurdico protegido por el ilcito que se establece
es la vida del nasciturus, evitando la instrumentalizacin del aborto para fines de
trasplante, como la utilizacin de los rganos del feto con iguales fines, con o sin
el consentimiento de la madre, prohibiendo absolutamente la utilizacin de los
rganos del feto para fines de trasplante, la penalidad debe adecuarse a la
lesividad de la conducta, la que en este caso no se adecua a la del aborto no
consentido como tampoco al uso de rganos contra la voluntad de la misma
madre, previsto en el artculo 13 bis de la Ley N 19.451, sobre transplante y
donacin de rganos, que sanciona la extraccin de rganos de un cadver sin
cumplir las disposiciones de la misma ley, con la pena de presidio menor en su
grado medio. (El artculo 13 de la Ley N 19.451, seala: "Artculo 13.- El que facilitare
o proporcionare a otro, con nimo de lucro, algn rgano propio para ser usado con
fines de trasplante, ser penado con presidio menor en su grado mnimo. En la misma
pena incurrir el que ofreciere o proporcionare dinero o cualesquiera otras prestaciones

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materiales o econmicas con el objeto de obtener para si mismo algn rgano o el

consentimiento necesario para su extraccin. Si las conductas sealadas en el inciso
anterior fueren realizadas por cuenta de terceros, la pena se aumentar en dos grados."

Por su parte, el artculo 13 bis de la misma ley, consigna: "Artculo 13 bis.- El que
extraiga rganos de un cadver con fines de trasplante sin cumplir con las disposiciones
de esta ley ser penado con presidio menor en su grado mnimo. En igual sancin
incurrir quien destine dichos rganos a un uso distinto al permitido por la presente ley o
el Cdigo Sanitario. La infraccin a las normas contenidas en el artculo 3 bis se
sancionar con una multa de veinte a cincuenta unidades tributarias mensuales.").

Se previene que el ministro seor Arnguiz slo concurre a la opinin

mayoritaria teniendo nicamente en cuenta que esta Corte no puede favorecer
un proyecto de ley que atenta contra la vida humana, base misma y primigenia
de nuestra institucionalidad.
PL- 40-2015".
Saluda atentamente a V.S.

Sergio Muriz-Gajardo

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