Expediente:

Relator
:
Imputado :
Delito
:
Agraviado :
Sumilla
:

950-2012-0-1505-JR-PE-01
Guiomar Tello Torres
Daniel Esteban Azahuanche Bazalar y Otros
Robo Agravado
Ervin Gervin Fernndez Robles y Otros.
Absuelve acusacin.

SEOR PRESIDENTE DE LA SALA MIXTA DESCENTRALIZADA DE LA

MERCED - CHANCHAMAYO
FELIPE SNCHEZ ZAMBRANO, Abogado del Acusado
DANIEL

ESTEBAN

AZAHUANCHE

BAZALAR,

con

domicilio en procesal Av. Carlos Peschiera N 479 La

Merced (Hospedaje Aldos), en el proceso que se sigue
por el delito de Robo Agravado; ante usted con el debido
respeto me presento y digo:
I PETITORIO: OBSERVACION FORMAL Y OBJECION A TIPIFICACION
PENAL Y A MEDIOS PROBATORIOS QUE SUSTENTAN LA ACUSACION:
Que, habiendo la Resolucin N 27 de fecha 03 de marzo del 2014, que
traslada el acusacin Fiscal, y el estado procesal el de la absolucin de la
acusacin, y estando dentro de lo establecido por el artculo 229 de Cdigo
Procedimientos Penales y Acuerdo Plenario N 6-2009/CJ-116, de fecha 13 de
noviembre de 2009 y estando dentro del plazo permitido por la norma jurdico
antes aludido, es que cumplo con absolver en los siguientes trminos:
1.- Que, en referente a la tipificacin penal, el Representante del Ministerio
Publico postula el artculo 189, primer prrafo incisos 1), 3) y 4), del segundo
prrafo inciso 1) del Cdigo Penal y la figura de coautora.
Nuestra observacin es respecto de inciso 1) segundo prrafo del articulo
189 del Cdigo Penal; tal como dispone el artculo 23 del Cdigo Penal, debe
estar claramente determinado el grado de participacin de cada uno de los
coautores del hecho delictuoso, tal como se desprende de las propias
declaraciones de los intervinientes en forma uniforme, el acuerdo comn era
reducir a los agraviados y no golpearla, para cometer el hecho delictuoso, por
ello en el presente caso no existira la coautora, en el extremo del inciso 1)
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del segundo prrafo del artculo 189 del Cdigo Penal, por el hecho uno de
los coautores se excedi en golpear a una de las personas, esto quiere decir
exceder del plan original que era solo de reducir para sustraer el dinero, por
ello debe tenerse en cuenta para acusar adecuadamente debe ser
individualizado cual de los acusados es quien golpe a la agraviada, esto
porque no ha existido ningn decisin comn de golpearla, por ello debe ser
excluido de la figura de coautora en ese extremo, la jurisprudencia de la Corte
Suprema y la Doctrina es uniforme al respecto de la figura de exceso, la Corte
Suprema seala fue el encausado EA quien cogi del cuello fuertemente al
agraviado LV lo que le produjo la muerte por asfixia, () que el ejecutor
material fue el procesado WEA el cual cogi del cuello al agraviado
causndole la muerte por asfixia, que este hecho no puede imputarse a
los procesados PWAR y EAV al no haberse acreditado que su comisin
estaba prevista en el plan comn delictivo, por lo que es del caso
procedente absolverlos de la acusacin fiscal en estos extremos(1). En
mismo sentido otra decisin similar () Que, por consiguiente, es claro que
el imputado BT y su coimputado TL intentaron ser reducidos por los
agraviados y que ellos no slo no portaban en ese momento armas de
fuego ni pidieron a sus coimputados que hagan uso de ellas, por lo que el
exceso de los dems coautores, fuera del plan acordado sin que los
dems lo consientan, no puede imputrsele a ambos, en tanto que ms
all del acuerdo mutuo no hay imputacin recproca, y no puede inferirse
necesariamente que este exceso era previsible por todos, supuesto en el
que si cabra la imputacin ntegra del suceso tpico.(2)

_________
(1) Ejecutoria Suprema del 10 de Junio del 2004 (R.N. N 346-2004. CUZCO).
(2) Ejecutoria Suprema del 5 de Abril del 2004 (R.N. N 3694-2004. UCAYALI).

La Doctrina tambin es uniforme al respecto permitira excluir la coautora

cuando hay exceso consciente por parte de alguno de los copartcipes,
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pues quien va ms all de lo acordado originariamente, se desliga de la

dependencia funcional y obra como autor directo.(3), tambin otro similar:
En tal sentido, la decisin conjunta funcionara como un lmite, pues no
permitira imputar de forma recproca los excesos de algunos de los
intervinientes, sino slo al sujeto que se excede de lo acordado
respondiendo por tal motivo como autor individual.(4)
Respecto del delito del robo agravado en la discoteca se le acusa a los
acusado como delito consumado, tal como se desprende de las propias
declaraciones de los acusados en forma uniforme, que el dinero nunca sali
del local de la discoteca, esto es, dicho dinero fue introducido al mochila para
sustraer, pero en momento de que uno de los agraviados logra escapar del
local, los supuestos autores del delito, dejan en el lugar de los hechos la
mochila con dinero sustrado, al fugar en forma apresurada, por ello, dicho
delito quedara en grado de tentativa, porque no habido ni siquiera un momento
de posibilidad de disponer del dinero robado, porque fue dejado en el lugar de
los hechos en el momento de la huida de los acusados, tal como ha
determinado la Corte Suprema de la Republica debe existir para su
consumacin del delito de Robo, la disponibilidad potencial del bien, en el
presente caso no ha existido, por ello en la sentencia plenaria del 2005 en su
fundamento jurdico 10) ha determinado: () si el agente es sorprendido in
fraganti o in situ y perseguido inmediatamente y sin interrupcin es
capturado con el ntegro del botn, as como si en el curso de la
persecucin abandona el botn y ste es recuperado, el delito qued en
grado de tentativa;()(5). Ms aun cuando son aprendidos los acusados en
el momento de realizar registro personal nunca se hall ningn dinero en su
poder. Por dichos considerandos tambin se debe descartarse del delito
consumado sobre el robo de la discoteca.
_______
(3) Stratenwerth, Derecho penal, PG I, Hammurabi, p. 400 prr. 85;
(4) Prez Alonso, La coautora y la complicidad (necesaria) en derecho penal, p. 288
(5) SENTENCIA PLENARIA N 1-2005/DJ-301-A.

As misma respecto del inciso 1 del segundo prrafo del artculo 189 del
Cdigo Penal, cuando se utiliza el agente como consecuencia de los actos
propios del uso de la violencia para facilitar el apoderamiento o para vencer la
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resistencia de quien se opone al apoderamiento, es obvio, en este caso, que el

agente buscaba el desapoderamiento patrimonial de la vctima, pero como
consecuencia del ejercicio de violencia contra ella de los actos propios de
violencia o vis in corpore le causa lesiones, resultado que no quiso causar
dolosamente, por ello se debe tener en cuenta el ACUERDO PLENARIO N 32008/CJ-116 a establecido, () el agente buscaba el desapoderamiento
patrimonial de la vctima, pero como consecuencia del ejercicio de violencia
contra ella de los actos propios de violencia o vis in corporela violencia que se
emplea para conseguir el apoderamiento y la disponibilidad, la que convierte
tpicamente un aparente delito de hurto en robo, () las lesiones causadas
son superiores a 10 das y menores de 30 das, su produccin en el robo
configura el agravante del inciso 1) de la segunda parte del artculo 189
Cdigo Penal.(6)
Por otro lado se les acusa el supuesto robo en grado tentativa de vehculo
(motocicleta) a un efectivo de serenazgo, en su huida los acusados se
encuentran con un personal de serenazgo, es as en esos instantes para que
no lo persiga lo amenazan con el arma de fuego, por ello en el presente caso
no existe ninguna intencin de robar el vehculo, por ello se debe ser
descartado dicho delito lo cual no tiene ningn fundamento factico ni jurdico.
Tal como ha determinado la Corte Suprema en basta jurisprudencia, un
requisito formal de la acusacin es, precisamente, su exhaustividad y
concrecin debe cumplir con lo dispuesto en los artculos 92 de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico y 225 Cdigo Procedimientos Penales. Si la
acusacin es vaga e insuficiente produce indefensin.

________
(6) ACUERDO PLENARIO N 3-2008/CJ-116)

OBJECIN A MEDIOS PROBATORIOS:

La defensa solicita EXCLUSIN PROBATORIA de los siguientes medios
probatorios:
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1.- Acta de Reconocimiento de Personas Presencia Fsica y en Fotografa

Ficha RENIEC, de fecha 18/11/2012, realizado por el seor Ervin Gervin
Fernndez Robles, que obra en el folio 62.
2.- Acta de Reconocimiento de Personas Presencia Fsica y en Fotografa
Ficha RENIEC, de fecha 19/11/2012, realizado por la seora Obdulia Susana
Fernndez Robles, que obra en el folio 63.
3.- Acta de Reconocimiento de Personas Presencia Fsica y en Fotografa
Ficha RENIEC, de fecha 19/11/2012, realizada por el seor Carlos Honorato
Zarate Reyes, que obra en el folio 64.
4.- Acta de Reconocimiento Fsico, de fecha 18/11/2012, realizado por el seor
Antonio Garca Macassi, que en el folio 65.
Tal como establece el artculo 146 del Cdigo Procedimientos Penales, que el
testigo que participa en esta diligencia de reconocimiento tanto como fsico
como fotogrfico, debe hacer una DESCRIPCIN PREVIA sobre el presunto
autor o participe del delito, luego se debe demostrar en rueda en
reconocimiento en un grupo mnimo de 5 personas o fotografas, para que
pueda reconocer, se debe tener en cuenta estas reglas son aplicables tanto
reconocimiento fsico como fotogrfico.
En las actas de reconocimiento de Personas Presencia Fsica y en Fotografa
ficha RENIEC, obrantes en el presente expediente judicial no se ha realizado
como est establecido en el Cdigo Adjetivo, mas aun las preguntas
formuladas por el efectivo policial que realiz esta diligencia, lo hace con
preguntas sugeridas, como induciendo al testigo para que sindique a los hoy
acusados, dichas omisiones acarrea a la nulidad de dichas actas de diligencia,
por ello debe ser excluido del proceso y por ende no deben ser valores dichos
medios probatorios.
Respecto del no da lugar la acusacin al extremo del delito Tenencia Ilegal del
Arma de Fuego, la defensa conforme en todos sus extremos.

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OTROSI DIGO.- Cumplo con sealar domicilio procesal en Av. Carlos

Peschiera N 479 La Merced (Hospedaje Aldos), lugar donde se me deber
de notificarme conforme a la norma procesal penal vigente.
POR LO EXPUESTO:
Pido Ud., proveer conforme a Ley.
Lima, 24 de marzo del 2014.

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