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Quaestio Iuris

vol.07, n 01, Rio de Janeiro, 2014. pp. 63-87


DOI: 10.12957/rqi.2014.10680

CRTICA JUSTIA DA ATUALIDADE: POR UM RESGATE HISTRICO DA FILOSOFIA DO


DIREITO
Caroline Mesquita1
Alessandro Severino Vallr Zenni2
Resumo
O artigo se prope a analise da relao entre a filosofia e a justia no percurso histrico da humanidade. Nesse
entrelaamento entre filosofia e justia haver de se detectar as influncias sobre o direito na trajetria da
humanidade, buscando a compreenso do fundamento do direito no curso da histria, a fim de explicar quais
foram as precpuas inclinaes jusfilosficas ao longo do tempo, desaguando na ps-modernidade e no modelo
adiforo de direito justificado presentemente, mais impregnado de tcnica e eficincia, menos comprometido
com o tegumento e a ontologia jurdicas. Sero expostas as correntes expressivas do pensamento filosfico e sua
conexo com o justo no campo jurdico. Abordar-se- o tema dialeticamente, com procedimentos histricos e
comparativos entre os acontecimentos vislumbrados em sequencia, para, ao final, fornecer-se um conceito
construtivista de justia que d fundamento e validade ao direito neste instante coevo.
P alavrasalavras- Chave:
have Filosofia; Justia; Construo histrica; Direito.
CRITICISM OF JUSTICE OF TODAY: RESCUE BY A HISTORY OF PHILOSOPHY OF LAW

Abstract
The article aims to analyze the relationship between philosophy and justice in the historical course of humanity. In
this intertwining philosophy and justice will be to detect the influences on the right in the path of humanity,
seeking to understand the basis of the right in the course of history, in order to explain what were the precpuas
jusfilosficas slopes over time, draining the post modernity and model adiforo law justified at present, more
steeped in technique and efficiency, less committed to the integument and legal ontology. Will exhibit significant
currents of philosophical thought and its connection with the fair in the legal field. Address will be the theme
dialectically with procedures and comparative historical events glimpsed in sequence, for in the end, provide a
constructivist concept of justice that foundation and give validity to right this instant coeval.
Keywords:
Keywords Philosophy; Justice; Historical construction; Law.

Acadmica do Curso de Graduao em Direito pela Faculdade Maring. E-mail de contato: chcmesquita@hotmail.com.
Ps-Doutorando na Universidade de Lisboa. Professor titular da Faculdade de Cincias Sociais Aplicadas de Cascavel Univel,
professor titular - Faculdades Maring, professor da Unio de Faculdades Metropolitana de Maring, professor t-40 do Centro
Universitrio de Maring. E-mail de contato: asvzenni@hotmail.com
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INTRODUO

A histria humana se edifica por uma sucesso de modos de interpretao do mundo. Cada teoria
filosfica elabora uma imagem acerca do que ou deveria ser o mundo e o seu entorno, mormente a relao
humana com a mundanidade, almejando a construo intelectual da realidade. Contudo, as fabulaes de tais
ideias so geralmente assumidas como descries e avaliaes de contextos reais. Com isso, ressalta-se o seu
carter mimtico e corre-se o risco de perder de vista o seu carter poitico, ou seja, a sua dimenso criativa e
propositiva. Assim, considera-se a produo terica no campo da filosofia como a fabricao, sempre em contexto
polmico, de discursos argumentativos que pretendem evidenciar as condies reais da natureza humana e da
vida em sociedade para, com base nelas, prescrever modos de organizao da sociedade vivente. Porm, no se
pode esquecer que tais discursos necessariamente partem de pressupostos.
Os pressupostos discursivos atuam como princpios a construo e verificao da linguagem de
interpretao do mundo, no sendo, eles prprios, verificveis, posto que no so diretamente inferidos da
experincia, mas fundamentados pela argumentao filosfica. Isso faz dessas premissas uma espcie de fico,
no no sentido de fantasia ou devaneio, mas de construo de mundos possveis pelo pensamento e pelo discurso.
A imensa diversidade de paradigmas na histria do pensamento humano uma evidncia de que os
mesmos so obras de verdadeiros inventores de mundos sociais possveis, e no o resultado de uma imediata e
inequvoca observao do mundo. Cada paradigma um modelo para a formulao de teorias, as quais no se
referem simplesmente quilo que aparece, mas contm proposies sobre o que deveria existir. Assim, a reflexo
filosfica ao pretender descrever, reproduzir, imitar a realidade emprica, fertiliza a percepo dessa realidade com
proposies ou antecipaes que, uma vez incorporadas vida social, passam a constituir a prpria realidade.
Esse o papel da justia na consolidao de um direito que se proponha realizar a sociedade fraterna e
solidria, com garantias individuais e sociais, desaguando na edificao da pessoa humana.
Ao longo do tempo, tais ponderaes tm produzido formas de comportamento e organizao social,
porquanto incorporados ao mundo das instituies, moldando a representao comum e ordinria do contexto
realista pelo dilogo com lastro filosfico. Logo, a origem de cada forma de Estado, de cada sociedade, e o
planeamento do justo em cada poca problema dos mais srios e intricados, mas que constitui uma enorme
fonte de sabedoria.
De toda sorte, com a acumulao cultural e a sucessiva senda de sabedoria produzida na histria, chegase ao instante atual em que a tcnica se superpe tica, o justo como exigncia de validade requestado pela
ontoteleologia se v superado pela procedimentalidade da justia, e as promessas de construo de uma sociedade
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justa, fraterna e solidria vo sendo diludas em paradigmas de eficincia e consumo de direitos fundamentais, com
perfil de uma humanidade decadente e em crise.
A proposta do ensaio de fornecer uma conceituao de justia que possa fundamentar o direito,
tirando-o da condio de mera tcnica de efetividade, para al-lo a instrumento de construo do humano por
vincar-se ao seu tegumento, cujo alicerce se sedimenta pela acumulao de experincias histricas das sociedades
humanas.
JUSTIA,
JUSTIA, DIREITO E FILOSOFIA
A sociedade humana abrange toda a organizao das relaes humanas, sem possuir limites ou confins
demarcativos, apresentando condutas justas e injustas identificadas pelos valores ticos e morais1,
correspondentes a suas pocas. Assim, Jos Renato Nalini (2008, p. 33) aponta que [...] a primeira experincia
humana com a injustia, no com a justia, pois comum as pessoas considerarem-se injustiadas. O clamor por
justia o brado mais ouvido em todas as pocas da Histria.
Denota-se, portanto, que no percurso histrico da humanidade no tem sido vislumbrado, de maneira uniforme,
um determinado parmetro de conduta, como bem apresentado pela histria da filosofia; no cenrio
historiogrfico se revela o deslinde dos principais impasses vivenciados na trajetria humana e suas respectivas
repercusses. Mas a filosofia que est a norteador o eixo em torno do qual gravitam as condutas humanas, de
sorte que Martin Heidegger (1979, p. 13), ao reportar-se sobre o seu sentido ter afirmado que, no apenas algo
racional, mas a prpria guarda da ratio.
Assim sendo, se a justia, como valor e conduta, traduz-se como grande anseio da sociedade, um
conceito de justo s pode ser submetido a uma base de formao filosfica, tendo por anlise dialtica o percurso
da caminhada humana no fluxo histrico.
Por filosofia entende-se composio de philein, amar, e Sophia, sabedoria. [...] O apego sabedoria leva
o homem a busc-la, e , ento que aflora o conhecimento sobre os princpios fundamentais em qualquer campo
do conhecimento humano. [...] A filosofia , portanto, o saber a respeito das coisas, a direo ou orientao para o
mundo e para a vida e, finalmente, consiste em especulao acerca da forma ideal de vida. (CHAMPLIN, 2004, p.
767)
E noutro giro, apontando que o saber filosfico, comprometido com a verdade, consubstancia em
formao o prprio agente do conhecimento, Paulo-Eugne Charbonneau (1986, p. 4-5) pondera que a filosofia
no busca dar respostas invariveis e determinadas, mas aspira pela verdade2, e nesse passo, mais que fixada ao
objeto a inquietao do verdadeiro interesse do sujeito e lhe transforma interiormente, pondo-o em uma
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experincia quase inexprimvel. Em ltima instncia, para alm de conhecer o objeto, a finalidade da filosofia
transformar o sujeito conhecedor, que, ao conhecer, constri-se a si3 mesmo.
Na mesma esteira, o posicionamento de Maura Inglsias (1986, p. 14-15) ao aduzir que a filosofia
nasceu quando, por uma srie de fatores complexos, as respostas dadas pelos mitos 4 a certas questes no
satisfizeram mais a certas mentes que ansiavam pela verdade dos fatos e, no mais por uma verdade dogmtica
autoimposta.
Desde os prstinos da civilizao a busca s verdades ltimas moveu a filosofia como uma disposio natural que
enxerta o esprito humano, tanto que Giovanni Reale e Dario Antiseri (1990, p. 23), reportando-se aos clssicos,
vo destacar que
[...] Como escrevia Aristteles: Por natureza, todos os homens aspiram ao saber. E ainda:
Exercer a sabedoria e conhecer so desejveis pelos homens em si mesmos: com efeito, no
possvel viver como homens sem essas coisas. E os homens tendem ao saber porque
sentem-se plenos de admirao ou maravilham-se, dizem Plato e Aristteles: Os
homens comeam a filosofar, tanto agora como nas origens, por causa da admirao: no
princpio, eles ficavam maravilhados diante das dificuldades mais simples; em seguida,
progredindo pouco a pouco, chegaram a se propor problemas sempre maiores.

Consequentemente, a filosofia motivada pela curiosidade humana e desenvolvida pela sabedoria do


homem que lana, atravs da crtica, os parmetros para toda uma gama de temas sociais e individuais, entre eles a
prpria justia.
Como todo objeto de conhecimento, tambm a justia passa por dinamizao ao longo da histria, e
sempre foi mira de um conceito filosfico que procura a abstrao de uma verdade ltima em torno de seu
sentido, atrevendo-se Vicente de Paulo Barreto (2006, p. 493) a sintetiz-la como [...]aspirao fundamental de
uma ordem social e jurdica. Assim concebida, a justia apresenta-se como um conjunto de critrios que devem
presidir a boa conduta.
Jos Ferrater Mora (1996, p. 400-401) alude que doutrinas e sistemas sociais e polticos sempre
requestaram a ideia de justia, e a expresso do justo, em cada poca, exige a captao de tais ordens fixadas no
fluxo histrico para explicar as razes de inominveis injustias vislumbradas e as subsequentes tentativas de
superaes experimentadas a partir de vivncias equitativas; em torno do tema da justia se incrementaram
modelos consagrados como conservadorismo, liberalismo, socialismo, anarquismo e tantos outros, ligados s
teorias que os justificavam. Em todos eles a preocupao imanente justia, estabelecer o devido e o seu de
cada um.
No se descure que a relativa capacidade de abstrao humana responsvel pela revelao de
verossimilhana do justo, porquanto a histria do ser humano, marcada pela experincia concreta, vai definindo,
pari passu, o sentido do valor da justia, o que sugere um relativismo conceitual, a ponto de Rizzatto Nunes (2007,
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p. 338-339) asseverar que a justia como virtude, ou funo, sempre um desafio aos estudiosos, tratando-se de
tema em permanente desenvolvimento e transio.
Em face desse suposto relativismo, - que a nosso juzo no propriamente valorativo, seno de sua
compreenso histrica pela humanidade -, Hans Kelsen (1998, p. 23-25) reconheceu que no se pode afirmar
algo diferente do que, sendo a justia um valor relativo a cada poca, ela passvel de vrias acepes,
classificaes, ou seja, variveis ao sabor das preferncias, tendncias, bem como das culturas, das ideologias, das
polticas, devendo ser admitido que o valor absoluto de Justia no algo palpvel para o homem.
Curiosamente, ao buscar escoimar do jurdico a axiologia do justo, requestando como fundamento de validade do
direito a concatenao lgica entre normas, a pirmide kelseniana corroborou, em pleno sculo XX, a barbrie do
holocausto, com o custo de milhes de vidas, e a banalizao dos direitos humanos. E da experincia amarga de
regimes nacionalistas exsurge uma tentativa superadora e dialtica, construda historicamente, do
neoconstitucionalismo 5 e a afirmao da fora normativa de princpios ticos no plano do direito.
No so poucos os ensastas que, mesmo diante das agruras das guerras, do declnio humano em certas
pocas histricas, ainda assim, reportando-se ao platonismo, e o hiato entre ser e dever ser, atribuem justia um
carter de transcendncia e inacessibilidade aos seres humanos, preferindo, a pretexto de realismo identificado s
pesquisas sociolgicas e seus resultados racionais, abdicar de perquirir o justo, fechando o direito em torno do fato
ou da norma, como se observar alhures.
De qualquer maneira, e no reputando a justia como valor relativo, mas reconhecendo as relativas
capacidades do ser humano em detect-lo, tratando-se de uma exigncia da natureza humana, mas empreitada
histrica enquanto experincia, possvel remontar concepo de justo que se tinha na vigncia do Cdigo de
Hammurabi, datado de 1810 a.C. 1750 a.C. e, que considerava justo vingar-se por um dano infligido, sendo tal
reao de igual proporo a recebida, nesse sentido o seu pargrafo 196 preceitua que: Se um awilum destruir o
olho de um outro awilum, destruiro seu olho (ROCHA, p. 87), e a proposta de mxima efetividade dos direitos
humanos e o compromisso com a dignidade da pessoa humana que se tm presentemente, a fim de se revelar
quo dinmico o conceito de justo e as implicaes de proporcionalidade direta com a evoluo da filosofia.
Bem verdade que globalizao, ciberntica e a sociedade de massa desencadeiam um novel cenrio em
que o valor do justo tem sido castrado ideologicamente6, substitudo pela procedimentalidade, a lgica da
eficincia, dando cores s teorias sociolgicas da justia como procedimento, e do pragmatismo jurdico, que vm
migrando ao direito de forma avassaladora, cingindo a pessoa existencialidade mnima, com a preocupao
eminente com o sistema e seu funcionamento equalizado.

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Entrementes, a preocupao com o tema da justia e sua abstrao filosfica desencadeou verdadeiras
teorias que a submetem a classificao e tipologia, sendo certo que, em geral, fixidez se estabeleceu, ao menos, em
trs subclassificaes, declinadas em Flvia Moreira Guimares Pessoa (2013, p. 1), reconhecidas nas mais
diversas teorias desenvolvidas sobre o tema da justia a saber:
[...] no conceito de justia h que se separar suas diversas modalidades, que foram sendo
teoricamente construdas no decorrer da histria. Desta forma, pode-se falar em Justia
distributiva, que se relaciona repartio dos benefcios entre os membros da sociedade;
Justia comutativa, que governa as relaes entre particulares; Justia geral, que disciplina o
dever das partes para com o todo e constitui a outra face da Justia distributiva e justia
social, que se relaciona correo das distores sociais.

Da mesma forma, desde os primevos estudos sobre a justia a experincia vem acumulando um saber a
propsito do tema, implicando no seu tegumento, elementos que se reproduzem de gerao em gerao, e
permanecem como categorias de estabilidade no conceito, tratando-se a igualdade, o devido e a alteridade de
atributos do conceito, malgrado as diversas formas de os analisar e definir. (BARO, 2013, p. 7276)
O fato que o conceito de Justia irrompeu ao longo de sua trajetria histrica diversos parmetros de
compreenso, mas sempre esteve como preocupao imanente condio humana. Cumpre, ento, propiciar um
resgate dos mais influentes filsofos que contriburam, em suas respectivas pocas, para a edificao da justia,
para que assim se possa fazer uma crtica sobre o modelo atual.

RESGATE HISTRICO DA FILOSOFIA E SEUS DESDOBRAMENTOS PARA COM A JUSTIA


Analisar-se- nas linhas a seguir uma retomada histrica dos principais filsofos que se ocuparam com
ideias acerca da justia como fundamento de validade dos sistemas sociais.
Como aduzem Eduardo Carlos Bianca Bittar e Guilherme Assis de Almeida (2010, p. 61), os prsocrticos so os primeiros pensadores a refletir e conhecer as causas e origem de todas as coisas (pnta). Se Plato
e Aristteles notabilizam-se nos seus tratados sobre a filosofia, fazem-no a partir das sementes metafsicas dos prsocrticos. De toda maneira, nas investigaes filosficas dos gregos j h sintomtico debate em torno do valor
do justo na raiz da histria do pensamento.
Dentre os estudos pr-socrticos sobre o tema da justia, digno de nota o desenvolvido por
Anaximandro, enfatizando que o princpio dos seres ilimitado, pois donde a gerao para os seres, para onde,
tambm, a corrupo se gera segundo o necessrio, dessa forma, concedem eles mesmos justia e deferncia uns
aos outros pela injustia, segundo a ordem do tempo. (SOUZA, 2005, p. 50)

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Outra importante vertente deste perodo revela-se no gnio de Herclito de feso, para quem o posicionamento
de que no se pode banhar duas vezes no mesmo rio, logo, h fluidez do ser, que, apesar de sua pluralidade fluida,
mantm sua unidade estvel, medida que certo estado de vir-a-ser permanente define, de modo definitivo, a
qualidade das coisas. E, no fossem estas coisas, sequer justia haveria de ter conhecido os homens, porquanto
desta unidade plural, deste vir-a-ser onde a essncia de tudo estar o tempo todo em constante movimento, eis o
cenrio que se revela aos homens o que cada coisa, e nesta ordenao lhes faz conhecer a justia. (BITTAR;
ALMEIDA, 2010, p. 77-78).
Em Pitgoras justia a principal das virtudes, o que ser introjetado filosofia platnica, em uma
concepo de igualdade.
A teoria numrica pitagrica entendia que a ideia de justia podia se expressar ou pela trade
(3) ou pela tetraktys (4), especialmente esta ltima, representao da omnoia, harmonia dos
contrrios existente entre os lados do quadrado (1=1 em). Para a doutrina pitagrica, a
perfeio desta equao numrica da justia pode ser demonstrada em se considerando o
somatrio dos elementos que formam a primeira tetraktys (1+2+3+4=10), sendo que o
nmero dez considerado o smbolo da mxima perfeio na escala numrica decimal,
smbolo do infinito. (BITTAR; ALMEIDA, 2010, p. 81).

A partir do sculo V a.C., ganha corpo a escola sofista, que lana sementes de ceticismo7 sobre a
existncia de uma justia natural absoluta e a priori. O ponto de partida dos sofistas a renncia substncia e
metafsica, verberando que no debate entre a prevalncia natureza das leis (phsis) arbitrariedade das leis
(nmos), os sofistas optaram, em geral, pela segunda hiptese, assim, a nmos seria responsvel pela libertao
humana dos laos da barbrie, pois, coerentemente, com seus princpios, o homem o princpio e a causa de si
mesmo, e no da natureza.
Protgoras enfatizar que o homem, medida de todas as coisas, pe-se em circunstncias contingenciais,
cria culturas diferentes, vive legislaes e valores jurdicos diferentes, j que est sob seu domnio definir o que o
justo e o que o injusto. Portanto, neste perodo a noo de justia relativizada, posto ser seu conceito igualado
ao da lei. (BITTAR; ALMEIDA, 2010, p. 94-96).
No apogeu da civilizao grega, Scrates, considerado o maior smbolo da histria da filosofia,
estabeleceu seu pensamento, em plena democracia ateniense, vindo a influenciar todo pensamento grego clssico,
helenstico e at os dias atuais. Scrates resgata o compromisso com a metafsica, trazendo importante mudana
de postura quanto busca da verdade e da justia. Em seu pensamento, a felicidade (eudaimonia) consiste em
cultivar a verdadeira virtude, no sentido de tornar uma coisa boa ou perfeita naquilo que deve ser aret (virtude).
de mister alcanar o conhecimento e erigir uma tica inabalvel. No qualquer conhecimento, nem
mesmo opinio a respeito de um determinado assunto - dxa, como defendia o relativismo dos sofistas. Ala-se,
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assim, o apotegma socrtico conhece-te a ti mesmo, a descoberta da reflexo interior, como mtodo que conduz
conduta tica e justa (ABRO, 2005, p. 105-107). Oportunamente se acrescenta:
O mtodo e a dialtica de Scrates tambm esto ligados sua descoberta da essncia do
homem como psych, porque tendem de modo consciente a despojar a alma da iluso do
saber, curando-a, dessa maneira, a fim de torn-la idnea a receber a verdade. Assim, as
finalidades do mtodo socrtico so fundamentalmente de natureza tica e educativa e
apenas secundria e mediatamente de natureza lgica e gnosiolgica. (REALE; ANTISERI,
1990, p. 96)

Scrates compromete-se com a educao paideia (cultura dos valores), com o intuito de se atingir o
verdadeiro conhecimento, o agir moral e o ser justo. E com seus ensinamentos, foi injustamente acusado de
corromper os jovens e negar os deuses, mas pela sua retido moral aceitou ser condenado, servindo como
exemplo s geraes futuras, denunciando de modo herico as injustias cometidas por uma sociedade pautada
por valores frgeis, na qual quem decidia o futuro da cidade eram aqueles que detinham o poder do
convencimento. Trecho emblemtico de sua defesa enfatiza [...] para um homem que tenha algum valor, [...] o
mais importante se ele age como um justo ou injusto e se seus atos so de um homem bom ou mau. mais
importante, pois, se preocupar mais com a decncia ou a vergonha do que com a morte. (AVRELLA, 2009, p.
94).
Em Plato (2009, p. 89), a concepo de justia definida como ideia, em uma realidade suprassensvel e
inatingvel, onde se situam as essncias plenas, as formas puras. A justia como ideia, confunde-se com justia
social, e o homem, s seria justo, dentro de uma sociedade justa, concebida por Plato como A Repblica. A
cidade justa de Plato organizada por meio da paideia, em que os cidados recebem uma educao estatal que
seleciona e distingue cada qual de acordo com sua capacidade e aptido, seja para trabalhar como arteso, militar
ou filsofo, destacando-se o papel social derradeiro, digno de ser escolhido para governar a cidade, dada a dotao
e capacidade de se avizinhar potencialmente da virtude. Dessa feita, vivendo na kalipolis, o homem pode viver de
maneira justa, atingindo a felicidade.
Mas a grandeza da teoria clssica sobre justia se vislumbra em Aristteles. Na tica a Nicmacos,
sistematiza a justia em dois grupos: justia universal e justia particular. A primeira a virtude onde se encontram
todas as demais, por isso, a nica verdade universal, presente no Cosmos, essa organizao perfeita, da qual o ser
humano parte e por natureza, contingente, pronto a imit-la. (ARISTTELES, 1999, p. 98)
No plano da polis, onde h imitao da ordem, na prxis, a virtude do justo dividida em distributiva,
corretiva e reciprocidade: a primeira se refere distribuio de bens, honrarias e benefcios segundo o mrito,
utilizando-se critrios de proporcionalidade, o que ser traduzido em normas de direito positivo; a justia corretiva
ou comutativa regula relaes tanto voluntrias como involuntrias, de uns cidados com outros, na tentativa de
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restabelecer a igualdade, cuja quebra causada por algum desequilbrio nas relaes sociais; derradeiramente, a
justia de reciprocidade trata da equivalncia universal entre produtos e servios, mensurando-se de forma justa o
valor de cada uma nos casos de troca. Fica evidente a comparao de dois extremos com o objetivo de se alcanar
uma escolha prudente, um caminho do meio (BITTAR, 2005, p. 113). Nesse passo, Aristteles (1999, p. 99)
afirma que O justo, portanto, em certo sentido um meio termo entre o ganho e a perda nas aes que no se
incluem entre as voluntrias e consiste em ter um quinho igual antes e depois da ao.
No realismo aristotlico o homem aristotlico um animal social e tambm poltico. Nesse enlace da
comunidade organizada, na plis, o cidado8 consegue desenvolver sua racionalidade e buscar a felicidade, ao se
relacionar virtuosamente com os demais de forma justa.
A natureza humana comporta sociabilidade e politicidade e tais aspectos so compartilhados na amizade
recproca que amalgama os membros do corpo coletivo. Seres humanos s se credenciam como tal se so
solidrios, do contrrio so comparados besta ou a um deus, e a prtica da virtude da justia exige a condio
gregria, o aspecto da alteridade, da reciprocidade.
Por essa razo Aristteles (1999, p. 31) arremata dizendo [...] Quando os homens so amigos
necessitam de justia, ao passo que os justos necessitam tambm de amizade; e considera-se que a mais genuna
forma de justia uma espcie de amizade, pois, koin t phlwn (as coisas dos amigos so comuns).
Noutro giro surgem as correntes filosficas do epicurismo e do estoicismo. Neste perodo emblemtico,
com a expedio de Alexandre Magno, o mundo grego viu seu declnio. Substituindo os valores do esprito, de
capital importncia na filosofia grega, a ponto de as virtudes, em especial os valores ticos terem sido teorizados e
hipostasiados, tanto em Plato como em Aristteles, no modelo da plis, a revoluo de Alexandre coloca em
derrocada todo o significado valorativo dos estudos at ento sedimentados. (REALE; ANTISERI, 1990, p. 228)
Enumeram-se substanciais transformaes histricas no perodo. A priori, uma difuso do ideal
cosmopolita, que pe sorrelfa o sentido da plis. Como efeito, o cidado transmutado em individuo, o homem
isolado, alheio Cidade-Estado. Pela primeira vez na histria do mundo ocidental, a tica se estrutura de maneira
autnoma, a partir do homem em sua singularidade. A par disso, derrui-se a concepo do racismo contra os
povos brbaros,os no gregos, e por consequncia, a cultura grega passa a admitir sincretismo, mesclando-se s
culturas do oriente. (SOUZA, 2005, 78-81)
A escola epicuria, fundada por Epicuro, baseia sua tica na busca dos prazeres, maximizando-os na maior
extenso possvel ao maior nmero de pessoas; ausncia de dor, a busca pelo estado de imperturbabilidade,
ataraxia, que defere o prazer. Nesse passo, a vida pblica conduz s perturbaes e dores 9. As coisas s tm
importncia enquanto teis, inclusive o Direito, a Lei e a Justia.
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Por conseguinte, o homem deixa de ser um cidado para se tornar indivduo. Todavia, Epicuro admite
um liame capaz de unir os homens: a amizade, que rene livremente aqueles que sentem uma identidade para
com o outro. Ademais, o homem justo busca no perturbar os demais, nem ser perturbado, permanecendo em
um estado de calma e tranquilidade, em que pode obter o prazer, e ainda aqui, no sentido utilitarista da justia, essa
exigncia de evitar-se o dano a outrem para imprimir um cenrio de no perturbao defluem da alteridade, na
relao.
De maneira diversa, os estoicos entendem a justia como uma virtude que dirige o homem a uma vida
segundo a natureza. Aloca-se na razo uma pliade de leis que devem ser cumpridas, como deveres que podem ser
concebidos por qualquer indivduo, porquanto dotado de razo. Aqui se encontrar o carter universal e
cosmopolita da justia e da lei. Ccero (1999, p. 28), aludir unio entre homens dado o concerto universal do
gnero humano, travado pela razo e a palavra, como possibilidades de discusso e conciliao, agrupamento e
convolao s sociedades naturais, diferentemente das feras que, embora dotadas de coragem, porque desprovidas
de razo e comunicao, no conseguem atingir justia e equidade.
No estoicismo a justia traada como catlogo de aes e deveres decorrentes da razo universal, de
que so dotados todos os seres humanos, fundando-se um direito natural de jaez racional. (MASCARO, 2012, p.
95).
Contudo foi durante a Idade Mdia que a justia teve contribuio hipertrofiada do cristianismo,
desenvolvendo-se uma filosofia da pessoa, que gestar a quebra da sociedade estamental, substituda, a posteriori,
pela igualdade entre os seres humanos.
No entroncamento do Deus nico, Agostinho (1995, p. 17), pautando-se no platonismo, vai estabelecer
distino entre a cidade dos homens e a cidade de Deus, precarizando a comunho humana na Terra, destacando
a vigncia de leis temporais maculadas de injustias, vcios e tentaes, resultante do pecado original de Ado e
Eva. J na cidade de Deus, cuja experincia ps-morte, a plenitude da justia ser o gozo daqueles que seguiram o
caminho do bem, prximo de Deus, cujas leis so eternas e imutveis. Diante disso, a lei eterna que deve
governar o mundo, subordinando a lei dos homens. Atravs do livre-arbtrio, cada homem em sua interioridade,
tem a possibilidade de escolha, se quer ser orientado pela razo divina segundo seu corao.
Se o maniquesmo imantar a filosofia agostiniana, dividindo a vida entre bem e mal, concebe que o livrearbtrio, essa liberdade metafsica, faa parte da natureza humana, independente do estamento social a que
pertena o indivduo. A liberdade ser a faculdade do ser em usar bem o livre-arbtrio, ou seja, livre ser quem fizer
bom uso de seu livre-arbtrio. E completa que a justia se enxerga no corao do homem, declinando da lei
retssima do Criador que a insculpiu no ser do homem, sendo universal e imutvel. (AGOSTINHO, 2004, p.89)
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Expoente da escolstica, Toms de Aquino (1980, p. 1739) realizou uma sntese entre o pensamento
cristo e a filosofia de Aristteles, por uma exegese criteriosa. Para o Aquinate a justia um modo fundamental de
regulamentar as relaes humanas, atravs do direito natural, que ao seu juzo composto de primeiros princpios
e segundos princpios. Quanto aos primeiros, so vagos, universais, evidentes e indemonstrveis, que na filosofia
prtica se expressam nos apotegmas no lesar outrem, dar o devido segundo mrito, viver honestamente, base de
sinderese j reconhecida pelos romanos. Os princpios segundos so dinmicos e se alteram de conformidade
com o fluxo da experincia humana. Essas pautas de domnio tico imutveis influenciam o amplo campo das leis
humanas, mutveis e particulares ao seu tempo.
A riqueza do tomismo est no reconhecimento da pessoa, um estado de potncia que habita o ser do
homem e o pe em dinamismo, por agir livre, na expanso de suas riquezas ontolgicas. Essa potncia est
presente em toda a espcie humana, portanto, h igualdade que se configura em Lei, e aqui est toda a ordem justa
nsita natureza do ser. Cabe ao direito positivo traduzir essa lei, e toda vez que as normas humanas no fixarem,
com fidelidade, o percurso da lei da natureza do ser humano, podem at ser designadas de lei, mas no sero
chamadas de Direito. Tambm coube ao Aquinate pontuar que a solidariedade do ser humano, diferentemente
dos seres animais, que se estabelece por necessidade, ou por contingncia e a exigncia de trocas e habilidades, dse por inclinao de amor (causa amoris), ganhando sentido o conceito de fraternidade. (AQUINO, 1997, p. 28).
A justia, portanto, resulta da natureza das coisas, traduzida pela percusciente observao do jurista
natureza, inclusive humana, extraindo-lhes o melhor da convivncia, e tornada lei humana como diretiva ao bem
comum, verte-se ao compromisso de distribuir segundo o mrito o seu de cada um. Os fenmenos da derivao e
da determinao so elencados na tese do Aquinate, pelo que as normas da natureza determinam e subordinam o
direito positivo de onde derivado, inclusive no instante de sua aplicao ao caso concreto. (ZENNI, 2006, p.
107)
No reconhecimento das relaes interpessoais, e por serem, os humanos, todos dotados de inclinao
natural para conformarem-se ao personalismo tico de que so imantados, no o ttulo jurdico que definir o
seu de cada um, seno que, no convvio comunitrio, essa convivncia ser intersubjetiva de duas personalidades
se comunicando para chegar ao bem comum, eis o desafio da justia e do direito a partir do Cristianismo.
Compatibilizar autonomia pessoal e deveres comunitrios, reconhecendo em toda interao humana a presena
de pessoas e suas eminentes dignidades.
Com a modernidade, de fato, rui o modelo de sociedade estamental, e inaugura-se a sociedade igualitria
em liberdades, tornando-se desafio dos filsofos polticos a emancipao dos seres humanos em liberdades. Mas,
uma srie de mazelas do pensamento moderno fulmina o projeto cristo de justia e solidariedade, como, ainda, a
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construo de personalismo tico, valendo registrar a sntese do pensamento de Alessandro Severino Vallr Zenni
(2006, p. 37-38):
Preambularmente a dissuaso do Valor Absoluto com a queda do teocentrismo relativiza a
moral e a subjetiva, tornando o tico uma questo de foro ntimo, que, subsequentemente,
para evitar-se o anarquismo cvico, vai exigir a fico do contratualismo, e a criao do Estado
constringente dos egos individuais, de maneira que se negar a inclinao solidria da
espcie humana como atributo de sua natureza. Tambm, sob influncia do atomismo, a
generalizao no se dar por disposio natural, mas por abstrao conceitual (idealismo).
O real o indivduo e no o grupo.

A busca de certeza metodolgica pelo cartesianismo encetar exigncia de coerncia e verdade no


campo cientfico, e uma renncia ontologia do ser, com grande nfase, a partir de ento, cognio e os mtodos
lgico-formais. A filosofia prtica, domnio das aes virtuosas, submergir no foro ntimo do sujeito, e a norma de
conduta, jurdica, heternoma, dever ser fixada de conformidade com a lgica formal, pelo que o direito, de arte,
transformado em cincia. A justia aparecer como critrio formal ( justo se resultar de autoridade competente
de acordo com norma superior legitimante).
Destaca Chaim Perelman (1998, p. 37), que a corrente utilitarista, at no domnio da tica, exigir
aferio, onde o resultado metodolgico resplandecer na apurao do maior prazer ao maior nmero de pessoas,
cingindo o bem ao material. Na formulao da proposta de que a riqueza garante liberdade, o ideal capitalista se
implanta como mxima abraada pelo direito.
Dentro do contexto do Iluminismo10, Immanuel Kant, apresentou um sistema de pensamento que
serviu de base s posteriores discusses da filosofia sobre o conhecimento, a moral, o direito e a justia, tornandose divisor de guas na filosofia.
Malgrado Kant tratar o ser humano no como meio para a obteno de algo, de modo utilitarista, mas
em considerar cada homem com respeito, como um fim em si mesmo, alimentou a extruso ser e dever ser,
pontuando que do mundo dos fatos no se conduz ao mundo dos valores, encapsulando em sua teoria o
maniquesmo j editado em Plato e reproduzido em Agostinho.
Negando razo a possibilidade de acesso ao numenum, ao valor, essncia, e, portanto, deixando in albis
questes como tica e justia, reconhece, no domnio da razo terica, a possibilidade de conhecimento cientfico
em virtude dos a priori da razo presentes nos seres humanos, cujas habilidades podem conceber a cognio do
fenomenum, da aparncia, dos dados externos dos objetos cognoscveis.
J no campo da razo prtica, a partir do dever o imperativo categrico, dogmatiza as condutas ticas,
vinculando-as ao ato livre, afirmando que a liberdade uma exigncia tica, enfatizando que o agir ao bem deve ser
uma mxima apta a tornar-se lei universal (KANT, 1984, p. 129). Portanto, o agir moral racional a priori, um
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dever pelo dever. Roborando o assunto, leciona Wilson de Souza Campos Batalha e Silvia Marina L. Batalha de
Rodrigues Netto (2003, p. 96):
Imperativo categrico o que se impe necessariamente a ao, no mediatamente pela
representao de um fim que poderia ser atingido pela ao, mas imediatamente e como
objetivamente necessria, pela simples representao dessa mesma ao (de sua forma).
Todos os outros imperativos so tcnicos e condicionados, ou hipotticos.

Assim, cada homem livre poder ser capaz de agir conforme o dever em si mesmo, em detrimento de
todas as inclinaes, desejos e tendncias, segundo um mundo moral, que existe independente de condies e
imposies empricas. A partir disso, chega-se ao conceito de moralidade como relao das aes com autonomia
da vontade. Em consequncia, possibilita-se a ao do ser racional concebida como vontade legisladora universal.
Nos prprios ensinamentos de Kant (1984, p. 139):
A moralidade consiste pois na relao de toda ao com a legislao, atravs da qual somente
se torna possvel um reino dos fins. Esta legislao tem de poder encontrar-se em cada ser
racional mesmo e brotar de sua vontade, cujo princpio : nunca praticar uma ao seno
em acordo com uma mxima que se saiba poder ser uma lei universal, quer dizer, s de tal
maneira que a vontade de sua mxima se possa considerar a si mesma ao mesmo tempo
como legisladora universal.

Em virtude dessas consideraes, para Kant a convivncia humana deve ser pautada na liberdade de
todos os indivduos que, como seres dotados de razo, necessariamente iro agir consoante um dever, o
imperativo categrico, visando uma lei aplicvel a todos. Pois, a preocupao de Kant com a liberdade no plano da
finalidade tica torna a justia uma questo de liberdade, suprimindo a ideia de dar o devido segundo o mrito.
Assim, como relata Norberto Bobbio (1995, p. 78), em um sntese de tal pensamento kantiano: [...] verdade
que o direito liberdade; mas liberdade limitada pela presena da liberdade dos outros.
Outrossim, o hiato kantista faz uma abrupta separao entre fato/norma e valor no mundo jurdico, luz
da teoria da razo pura, e no mbito da razo prtica, dogmatiza o justo/tico, negando-lhe explicao ontolgica.
O valor, de qualquer modo, abstrado da norma jurdica.
O racionalismo kantista contrastado pelo positivismo comteano, em dialtica histrico-filosfica. Em
Comte, o conhecimento registrar a aparncia do objeto cognoscvel, compreendido a partir dos sentidos, sem
escrutar-lhe o metafsico, o suprassensvel. O direito ser convertido, puramente, em norma ( no plano do ser) ou
em fato social, conversvel em lei (direito positivo). A justia e a tica, portanto, o essencial no direito, sero
incognoscveis. (ZENNI, 2006, p. 64)
Nas duas vertentes que encerram o pensamento moderno acerca do jus, o formalismo e o relativismo
subjazem, admitindo que o direito se confunda como ato de autoridade, vontade do soberano e no por outro
motivo que os nacionalismos de meados do Sculo XX se impuseram como jurdicos e legais, porquanto
descompromissados com a justia e a pessoa humana, sob pretexto inaugural, supracitado, de que a capacidade
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humana no reuniria condies de apreender a natureza das coisas (para alm do sensvel ou do fenmeno). Ou
seja, o declnio da filosofia estiolou a justia no direito.
Implantado o Tribunal de Nuremberg, por vias oblquas, admite-se que Estado no fonte primeva do
justo, restringindo-se a traduzir as formas jurdicas suplantadas em valores de justia, com todas as imperfeies da
experincia humana. Se a lei emanao estatal o direito est em essncia fixado na natureza do homem.
Paulo da Cunha Ferreira (1993, p. 57) vai elencar a natureza humana como fonte de investigao, como
ainda, compete ao grupo, do menos aperfeioado ao mais aparatado - o Estado -, conferir-lhe dignidade espiritual
e material. Portanto, queles que no so providos por ttulos bsicos a manter-lhes em subsistncia ho de ser
suplementados, eis uma concreta realizao de justia. Assim, pode concluir que uma lei injusta destituda de
aplicao. (PINTO, 2010, p. 38)
Na dcada de 70, do Sculo XX, John Rawls pensa a justia como equidade, procurando conciliar
liberdade e igualdade em um tratado terico de quilate, que, no obstante, parte de um artifcio equiparvel ao
bom selvagem de Rousseau, designado de vu da ignorncia.
Recrutando a justia como primeira entre as virtudes nas instituies sociais, salienta que, no pacto
cooperativo (contrato social), os indivduos, por ato de vontade, resolvem contratar, em estado original,
investindo-se do vu da ignorncia, um estratagema pelo qual se supe um eclipsar de todos os talentos, posies,
bens e oportunidades entre os sujeitos, para, firmarem o contrato.
Os princpios que consubstanciam a teoria da justia so dois: em primeira ordem, preferencialmente, a
mxima liberdade a todos os cidados, onde so asseguradas as liberdades fundamentais, indisponveis e
irrenunciveis, necessrias proteo pessoal e que havero de ser garantidas; subsequentemente, o princpio da
diferena que vem garantir vantagens sociais e econmicas aos menos favorecidos, como mecanismo equitativo e
distributivo, sem embargo de isoformia na distribuio de cargos pblicos. (RAWLS, 1993, p. 184)
Com efeito, o liberalismo presente na teoria de Rawls, no consubstancia o valor da justia com base na
natureza humana, seno como um postulado, uma ideia universalizante, deixando de ultrapassar as perspectivas
formalistas dos modernos.
Se os esforos de teoria da justia como equidade buscam contornar distines arbitrarias entre direitos e
deveres na sociedade cooperativa, solicitando a distribuio equitativa de bens e nus, falhas capitais ho de ser
reconhecidas no estudo de Rawls, mormente a astcia do vu da ignorncia para sedimentar todo o arrazoado.
(BRAGA, 2009, p. 420)
Entre os ps-modernos ocupados da teoria da justia, arremata-se com o pensamento sistmico de
Habermas, que, diferente dos sistmicos autopoiticos, admite uma rede circular aberta no mbito da
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comunicao social, exortando participao dialgica entre as reivindicaes pluralistas presentes no mundo da
vida, tendo, na garantia do procedimento comunicativo, o postulado de justia.
Por conseguinte, Habermas (1898, p. 148) assevera que:
A tica do discurso no d nenhuma orientao conteudstica, mas sim, um
procedimento rico de pressupostos, que deve garantir a imparcialidade da formao
do juzo. O discurso prtico um processo, no para a produo de normas
justificadas, mas para o exame da validade de normas consideradas hipoteticamente.
s com esse proceduralismo que a tica do discurso se distingue de outras ticas
cognitivas, universalistas e formalistas, tais como a teoria da justia de Rawls.
Se o mundo da vida arregimenta uma sociedade plural, plena de reivindicaes, em uma complexidade
inequvoca, a estabilidade sistmica se garante pelo direito. Mas as normas jurdicas, no plano da efetividade, ho
de se nutrir de validade na preexistncia do discurso, a deliberao e o consenso. A linguagem fixada no cdigo
exige o apriorismo da discusso comunitria. (BITTAR; ALMEIDA, 2010, p. 513)
O postulado da justia est na garantia do procedimento. As condies ideais da fala exortam
autonomia privada, com a imunizao dos cidados de quaisquer peias s liberdades fundamentais, como, ainda,
aval s esferas pblicas, locais apropriados s deliberaes consensadas.
Tambm sob o invlucro da procedimentalidade, a validade do direito no se nutrir de uma ontologia
do justo, seno que guardar eco com o dilogo comunitrio que poderia subsumir qualquer deliberao,
destacando Habermas, que a exigncia de tica no discurso consolida um imperativo prtico, com o que,
dogmatiza o seu arrazoado.
POR UMA NOVA PERSPECTIVA
PERSPECTIVA DE JUSTIA: UMA VISO CRTICA SOBRE A FILOSOFIA E O
DIREITO
Segundo o que foi analisado, o Estado moderno, essa criao burocrtica de juridicizao do poder, que
parte de premissas questionveis, como o antropocentrismo pessimista hobbesiano, o economicismo
emancipatrio lockiano e o solidarismo voluntarista de Rousseau, avocou a empreitada de emancipar o ser
humano em um contexto muito inverso de sua real natureza.
O direito moderno trai a jurisprudentia porquanto talhado segundo a vontade uniforme do querer
poltico suposto na soberania popular, explicando-se, inclusive, porque a prudncia livre do dilogo sucumbiu ao
direito pblico formalista. Com esse modus operandi a autoridade do jurista foi suplantada pela vontade do poder
soberano em ambio decisionista. (DORS, 1973, p. 4)

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Ora, vincando-se a postulados antpodas natureza humana, e desprezando a tradio jurdica, o Estado
moderno, criao racional, esvazia a pessoa, mesmo lhe oferecendo a promessa de dignidade, em um discurso
idealista frio e esttico que no supera uma doutrina j consagrada de realizao da existencialidade mnima, desde
que conexa dotao oramentria e ou reserva do possvel, num critrio de proporcionalidade. Nada mais
reducionista e material para um contedo jurdico de dignidade, mas interessante do ponto de vista sistmico
poltico11 ou utilitrio pragmtico. (SARLET, 2004, p. 17)
A ontologia jurdica substitui-se epistemologia sistmica, onde o finalismo personalista dilui-se no
epicurismo sensualista e no hedonismo12 moderno.
Redarguir de uma interpretao jurdica, lanando-a hermenutica filosfica13, de uma Constituio
que corre riscos em face mutao pelo influxo do hermeneuta sem peias, seno nos princpios, inclusive
implcitos e no recurso proporcionalidade, se as tcnicas portentosas de controle de constitucionalidade, desde a
interpretao conforme, aos efeitos modulatrios nas decises erga omnes, passando pelas smulas com efeito
vinculante, compem o cabedal tcnico de que dispe o Poder estatal para contribuir com a mxima efetividade
da Constituio, sem olvido smula impeditiva dos recursos, s decises abreviativas s causas repetitivas, e se o
papel do legislativo de avocar todas as demandas sociais, econmicas, polticas e tantas outras para o recndito da
Lei Maior, sem possibilidades reais de dar-lhes eficcia, faz surgir uma teoria de concretismo material das normas
constitucionais pelo judicirio14, tudo isso, quer denunciar uma inverso abissal, do ser, do fim, para o como, o
processus.
A ontologia jurdica estrangulada pela pragmtica jurdica, tendo como orquestrao o Poder que se
hipertrofia, seja na figura do legislativo, seja do executivo (esse, alis, com poder legiferante no somente pelas
Medidas Provisrias, como, ainda, em razo de capacidade autorizadora nas Agncias Reguladoras), seja do
judicirio.
A crtica cida que se apresenta que as teorias da justia modernas so edificadas na racionalidade e
pem o homem como o centro e o fim do justo. Alessandro Severino Vallr Zenni (2006, p. 36) j advertira que a
convico comum da quase totalidade dos pensadores modernos a de ter o homem a figura do autor do Direito,
fio comum das fontes do justo.
Voltaire (2001, p. 1), outrossim, j ressaltava que o justo e o injusto j nos foi dado, est gravado no
crebro e no corao, cada sujeito tem naturalmente uma sensao do justo e do injusto.
A lio que a histria da filosofia do direito nos lega de que o fundamento e a substncia do justo
repousa em physis e telus, avocados na natureza humana, porque centrado no personalismo tico como fonte a
partir da qual todo o direito se sedimenta, espargindo os maiores anseios do direito com a justia, devolvendo aos
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instrumentos jurdicos sua prioridade aos princpios sinderticos de no lesar outrem, dar o devido segundo
mrito e viver honestamente.
Paulo Ferreira da Cunha (1993, p. 19) informa que o direito natural est indissociavelmente implicado
com a justia, e notadamente em razo de conceber uma ordem de eticidade implantada na espcie humana,
reconhecida desde Paulo, e bem investigada em Tomas de Aquino, onde as pessoas dela so imantadas, assim
como o a natureza e, basicamente, porque homem ser da natureza, tambm se modela pela natureza das coisas,
que se sobrepe ao humano e ao seu querer.
Tanto assim que Tomas de Aquino acoimava de insuscetveis de adjudicao as normas injustas15,
seja no domnio ntimo da conscincia, seja externamente16. Propugnar a antecipao na ao humana por
imposio do poder estiolar o que h de mais sublime como contedo de dignidade, a liberdade do ser, sua
autonomizao e ampliao nas relaes com o mundo.
De bom alvitre o apontamento de Eduardo Vera-Cruz Pinto17 (2010, p. 377-378) acerca de um direito
injusto, que ao seu juzo, direito no , porquanto a ordem legal ao objetivar interesses pessoais ou classistas,
preterindo a pessoa humana e as condies de igualdade entre seres, macula a vida humana social e proscreve
qualquer noo de direito.
Impe-se um apontamento sintomtico. A teoria clssica, mxime em Aristteles, tinha como pilastra um mundo
contextualizado na natureza das relaes sociais, dinmica18, onde se fazia bem divisada a comutao deveres e
direitos, malgrado se protagonizasse algures uma sociedade estamental.
Certamente a isonomia entre os seres da espcie humana o grande postulado da modernidade,
difundindo as liberdades garantidas pelo direito, e com isso so consagrados os apotegmas da Revoluo Francesa
e o exerccio de direitos passa ser atributo de cidadania, algo prprio de todos os integrantes do gnero humano,
sendo certo que o limite est no respeito liberdade alheia na mxima kantiana19.
Mas, como bem evidencia, Antnio Pedro Barbas Homem (2011, p. 33), a relao entre liberdade e
responsabilidade, como dois aspectos basilares do direito justo, pode ser vista sob duplo enfoque, num primeiro
senso ao dispor a liberdade como primo valor, e no segundo, sobrelevar o dever de no lesar e neste critrio
derradeiro esteve arrimado todo o direito natural clssico, exigindo-se do ser, na tica material, deveres que se
precipitavam metafisicamente aos direitos. E, na atualidade, para derrocada do direito justo, a ciso entre direito e
dever passa a ser patente, de sorte a se propugnar uma teoria de direitos fundamentais que relega o dever na
polaridade da obrigao.
Elementar que a relao humana com o mundo da natureza garante sua mirada dignidade e,
reflexivamente, a condio de emancipao no bem comum, redundantemente justo, fraterno e solidrio. Mas o

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dever ser no carter alterativo da justia condio de construo da pessoa, porquanto lhe garante
responsabilidade e, assim, eticidade, no que se autodignifica no respeito ao outro20.
No tomismo h rico ensaio de direito natural que permite a compatibilidade entre a imutabilidade e o
dinamismo historicista que compem os atributos da vida humana. Enquanto os princpios primeiros catalogam,
por razes de natureza humana, inclinaes ontologicamente arraigadas ao ser, os princpios segundos, admitem a
contingncia e a mutabilidade, enfim, essncia e existncia no ser que deve se fazer.
Como caracterstico do direito clssico, a incompletude, justamente pela falncia do ser humano em
conhec-lo, at porque o faz por inclinao de sentidos, na experincia, sem desenvolvimento intuitivo satisfatrio,
exige o complemento do direito legislado positivamente. Se as leis morais naturais no nos podem ser acessveis
com amplitude, nem mesmo possuem resultados seguros, aos preceitos legais se deve recorrer para colmatao
necessria.
Com efeito, normas morais infundidas razo como: fazer o bem e evitar o mal, amar o prximo, no
roubar, entre outras, devem ser ainda mais explicitadas pelo acabamento da legislao positiva, conferindo
extenso mais apropriada ao seu de cada um, requisito indelvel do fundamento do direito, a almejada justia.
(VILLEY, 1969, p. 232)
Recobra Michel Villey (1969, p. 232) as ensinanas Aristotlicas de que o direito natural uma
adaptao a situaes cambiantes, de maneira que o trabalho de procurar o justo natural um trabalho de
Penlope, jamais se concluindo ou remontando s regras fixas. No se criam seno direitos vagos, incertos e
frgeis.
Uma derradeira observao em compatibilizar o tegumento clssico da justia com o humanismo
jurdico moderno. Saber qual o suum de cada pessoa na malha dos direitos humanos, medida que direito sempre
est reportado justia, a boa partilha. Nesse sentido Paulo da Cunha Ferreira (1993, p. 88), fazendo uma
simbiose direito natural clssico e humanismo jurdico, prope que a natureza humana tambm seja aquilatada
para fins de traduo em direitos, mas adverte ser fundamental tatear pistas de solar clareza a propsito da
natureza do ser, banindo-se as ideologias, e, ao mesmo tempo, instituir um sistema judicial de garantias plenas e
dotado de pessoas capacitadas, moralmente ilibadas e tecnicamente preparadas.
Enfim, a justia o fundamento de validade do direito, estriba-se na riqueza ontolgica da natureza,
inclusiva humana. O seu a que se refere o devido do jurdico est no ttulo, mas haver sempre uma pessoa a
assumir a relao jurdica como titular desse ttulo, que no simples realidade objetiva, mas uma eminente
dignidade; comprometer-se com a justia colocar-se em filosofia prtica de constante e perptua vontade, algo
permanentemente desafiador, o percurso ao devir.

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CONCLUSO
Para cada poca vivida, erigiram-se modos de se conviver em sociedade, com base nas respectivas
condies histricas e influncias culturais pungentes, que resultaram em vrias ideias de como se viver bem em
uma coletividade. Com efeito, essas experincias do passado revelam ao mundo contemporneo a complexidade
de se estabelecer uma forma de organizao que seja benfazeja a todos, que permita haver plena justia.
Trouxe-se lume algumas das principais filosofias acerca da justia e do direito, desde os clssicos aos
ps modernos. Esta vasta experincia adquirida no deve ser vista como mero dado descritivo pertencente ao
passado prximo ou longnquo. Nesse sentido, o olhar que se faz para trs, contraditoriamente, favorece o
movimento frente, evitando os mesmos percalos j experienciados pela histria da humanidade.
Se a justia o valor sobranceiro do direito, como valor que , imanente natureza das coisas e do
homem, a sua traduo requesta existir para transcender, e a capacidade cognitiva do ser humano relativa para
abocanh-la em um nico golpe, exigindo-se atitude cognitiva, e vontade constante e perptua, aspectos que
afirmam seu revelar na historicidade.
O que o ensaio prope, outrossim, que o exerccio de compromisso com a ontologia dos valores no
receba paralisia, sob pretexto de que consubstanciar uma deciso justa, seja no plano abstrato, no campo da norma
posta, seja na realizao concreta da deciso judicial, ensejaria dificuldade herclea, gerando a ineficincia
sistmica e a abnegao resilincia do ordenamento.
Renunciar justia enquanto fundamento de validade do direito corresponde a negar o prprio direito,
porquanto se estaria a admitir que o jus pudesse ser encarado como forma ou ato de vontade de poder, e a histria
j demonstrou, em outras ocasies no to distantes, que a banalizao da vida se fez sob status de juridicidade.
Hodiernamente a preocupao sistmica enxota para fora do direito a preocupao com o justo.
Variadas propostas de reconceituao da justia se instalam, como a justia procedimental que garantiria aos
protagonistas do discurso jurdico ampla possibilidade de dilogo pelo contraditrio e ampla defesa, sem, no
entanto, questionar-se o contedo da discusso, tornando a lei justa, medida que se garanta a participao
dialogada dos atores sociais; ou a justia utilitarista da anlise econmica do direito que j estabelece o justo como
o aprazvel ao maior nmero de pessoas e o injusto como o doloroso na perspectiva de distribuio material dos
bens e circulao de riquezas; a justia dos riscos calculados, em que as aes dos cidados sociais j estariam
fixadas pelo direito antes de qualquer debate sobre a vontade, o livre-arbtrio, a inteno e a responsabilidade,
bastando ao sujeito engajar-se no paradigma da norma; todas as formas atuais de justia, pautadas em Kant ou
Comte, suprimem o metafsico, a natureza das coisas e a natureza humana do seu bojo, e no outro o cenrio do
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julgador atual, mais preocupado com as estatsticas e os resultados satisfatrios da eliminao do nmero de
processos, acaba permitindo que a coisa julgada acoberte inominveis injustias em prol na manuteno sistmica.
Assim, misso do jurista, mais que o socilogo e o poltico, que vm tomando os fenmenos como
objeto de investigao, est em traduzir da natureza das coisas para o campo da normatividade, o fundamento de
validade do direito, essa lei que habita o ser de cada um, exortando o humano autonomia e responsabilidade, no
espao social, por exigncia ontolgica, conferindo-lhe adjetivo de pessoa digna. Esse o cerne da justia que se
quer inocular na ps-modernidade e que se construiu milenarmente entre os antigos e medievos e no cessa de
retomar no instante coevo.
NOTAS
1. Eduardo Carlos Bianca Bittar (2011, p. 25) aduz que [...] A tica se d, sobretudo, na histria, a considerada a
contingencialidade da existncia humana. A tica encontra na mais robusta fonte de inquietaes humanas o alento para sua
existncia. J a moral nos termos de Gustavo Korte (1999. p. 115), [...] o que se refere aos usos, costumes, hbitos e
habitualidade. De uma certa forma, ambos os vocbulos se referem a duas idias diferentes, mas relacionadas entre si: os costumes
dizem respeito aos fatos vividos, ao que sensvel e registrado no acervo do grupo social como prtica habitual. A ideia contida na
moral a relao abstrata que comanda e dirige o fato, o ato, a ao ou o procedimento. A moral explica e explicada pelos
costumes. A moral pretende enunciar as regras, normas e leis que regem, causam e determinam os costumes, inclusive, muitas
vezes, anunciando-lhes as consequncias. Nesse diapaso, Jung Mo Sung e Josu Cndido da Silva (1995, p. 13) concluem
denotando que [...] tica seria ento uma reflexo terica que analisa e critica ou legitima os fundamentos e princpios que regem
um determinado sistema moral.
2. Segundo Maria Helena Diniz (2008, p. 828) verdade aquilo que (Aristteles); realidade; perfeita adequao da inteligncia
coisa ou ao ser (So Toms de Aquino); [...]. Proposio verdadeira (Leibniz); cpia ou descrio fiel.
3. No outra a afirmao de Martin Heidegger (2001, p. 38), de que conhecer ser, e a sua ontologia uma gnosiologia, razo
pela qual a hermenutica filosfica o ponto culminante no domnio da filosofia.
4. Nos ditames de John Fiske (1998, p. 118), o mito uma histria, pela qual uma cultura explica ou compreende um dado aspecto
da realidade ou da natureza.
5. Por traz do neoconstitucionalismo, como bem aduz Luis Roberto Barroso (2008, p. 231), associam-se dois movimentos
filosficos que buscam a superao histrica dos horrores dos regimes nacionalistas, a teoria crtica e a psicanlise freudiana, e uma
nova postura do jurista se exigir a partir de ento, comprometido com a filosofia do direito, a mxima efetividade dos valores e a
utopia transformadora das sociedades.
6. Trcio Sampaio Ferraz Junior (2009, p. 139-140) denuncia o fenmeno das ideologias axiolgicas, que, ao seu juzo, so
interpretaes dirigidas dos valores para manuteno de finalidades sistmicas, cujos efeitos so de neutralizao dos valores ao
sabor da convenincia tcnico-sistmica.
7. O ceticismo caracterstica basilar da sofstica. Com efeito, para os sofistas o conhecimento reduz-se opinio e o bem ,
utilidade. Conseqentemente, reconhece-se a relatividade da verdade e dos valores morais, que mudariam segundo o lugar e o
tempo. (ABBAGNANO, 2000, p. 918).
8. Os vnculos de sociabilidade dos cidados livres, fazia-se pela caracterstica espacial, ou seja, era cidado, livre e gestor da polis
aquele que nela habitava. Salientando que a liberdade, propriamente, correspondia participao na gora, espao pblico onde
somente havia a manifestao dos cidados, arregimentados como animais polticos, em torno da administrao da polis. (ZENNI;
ANDREATTA FILHO, 2011, p. 10).
9. No por influncia outra que a filosofia hodierna entra em crise, porquanto buscar incessantemente o saber empreitada
laboriosa e revela, em certo sentido, desprazer. Respostas prontas, mecanismos tecnolgicos facilitadores, utilidade nos aportes de
manuteno sistmica, so influxos de dados que j constaram nos albores da civilizao, em perodo epicurista, que gesta a tese
utilitarista desenvolvida na modernidade, por Jeremy Benthan (1979, p. 48).
10. Os autores HerdotoBarbeiro, Bruna Renata Cantele e Carlos Alberto Schneeberger relatam que: O iluminismo o nome que
se d ideologia que foi sendo desenvolvida e incorporada pela burguesia com base nas lutas revolucionrias do final do sculo
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XVIII. [...] Lutas essas comandadas pelo movimento intelectual da poca, conhecido como iluminismo, pois, analisava a sociedade
e suas instituies luz da razo. (BARBEIRO; CANTELE; SCHNEEBERGER, 2004. p. 237).
11. O esforo dos constitucionalistas para uma mxima efetividade da norma princpio e as tenses entre valores constitucionais
enreda teorias genunas. Ricardo Lobo Torres (1999, p. 264), por exemplo, malgrado abraar a tese do mnimo existencial, nega
categorizao e proeminncia aos direitos sociais entre o rol dos direitos fundamentais, dando destaque liberdade e autonomia
individuais como prumo e norte na misso estatal, de maneira que s haveria legitimidade no ativismo judicial se se
comprometesse realizao dos direitos sociais diretamente emancipadores da liberdade humana, ou seja, o mnimo existencial
aspecto positivo da garantia fundamental de liberdade e ao Estado compete preservar a cada cidado a realizao de seu projeto
pessoal de vida, como sade pblica, educao primria, entrega de bens como alimentos e vesturio, independente de reserva do
possvel e previso oramentria.
12. Em trabalho de flego Cristopher Lasch (1988, p. ) traa o perfil do hedonista contemporneo, a partir da sociedade americana
ps dcada de 60, desenvolvendo os paradigmas da cultura narcisista destaca o declnio do homem pblico do dilogo, social por
excelncia, que deu lugar ao individualismo atomista, permitindo a massificao e o adensamento consumista.
13. So diversos os grupos de pesquisa, simpsios e escritos sobre a influncia da hermenutica filosfica no direito constitucional
moderno, conquanto as normas princpio devam ser otimizadas pelo aplicador que, para alm da abissal ciso sujeito-objeto,
procura uma ampliao do horizonte hermenutico na pr-compreenso e a historicidade prpria coadjuvando-se ao fluxo da
norma objeto de interpretao. O ser a vai transcender na hermenutica filosfica superando metodologias estagnantes
excogitadas pelo racionalismo cientfico. (GADAMER, 2005, p. 89)
14. Claudio Pereira de Souza Neto (2008, p. 302) afirma que o discurso fundamentador dos direitos fundamentais conecta-se
razo prtica onde construtivismo moral e poltico no residem somente na atividade legiferante ou do administrador, porquanto o
consenso pblico em torno dos direitos fundamentais autoriza e determina ao judicirio a concretizao dos valores da pessoa
humana, ainda que provenham de normas no auto aplicveis, cuja eficcia dos direitos no self executing.
15. Na Summa Theolgica, Toms de Aquino (1980, p. 60) apregoa que a obrigao deixa de ser exigvel quando a legislao posta
se mostra avessa s leis da natureza, at porque uma norma injusta lei no , seno uma norma corrupa. Traz-nos Antnio Pedro
Barbas Homem (2001, p. 37) causas da injustia das leis, principiando por declinar problemas relacionados sua materialidade,
quando prestigiam vcios, quando o artfice carece de autoridade para legislar, se o fim da norma desvia-se do bem comum e, nestas
circunstncias, perdem seu carter de compulsoriedade.
16. Informa Paulo Ferreira da Cunha (1993, p. 24) que foi em Tomas de Aquino, j no Sculo XII, com o resgate aristotlico, que o
direito volta a ter vez na ordem do dia, de um ponto de vista epistemolgico. Vez outra, restitui-se a noo de lex naturalis e direito
natural, embora na lei da natureza haja um rescaldo de moralidade imanente nos povos, que pode ser objeto de cognio, com
algum relativismo e, o direito positivado que, necessrio, que haver de traduzir essa ordem de princpios.
17. O professor da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa vai recorrer as regras de direito, como cabedal do jus,
pontuando, vez outra, que so regras s que so justas, referindo-se ao Digesto, e conclamando os filsofos do direito rejeio de
toda engrenagem sistmica totalitria, a despeito de um processo legal a amparar sua confeco e, assim, um casamento entre a
teoria do direito que descreve o fenmeno jurdico existente e a filosofia do direito, que o perspectiva antropologicamente ponto no
fim da norma o justo PINTO, 2010, p. 71-72). Interessante colocao faz Arendt acerca da teoria, traduo grega em Plato e
Aristteles da contemplao da verdade (theria), qual o filsofo culmina chegar em ato contemplativo, a partir, tambm de um
incio contemplativo para enveredar-se ao. (PINTO, 2010, p. 377-378)
18. H se refutar a noo de que o direito natural clssico imobilista, ao reverso, seguindo a ordem da natureza, a coisa natural se
move, muda por si mesma. Se o crescimento da planta condicionado pelo clima, palas estaes, pelo sol e pela chuva,
principalmente comandado por uma fora interna. Nisso reside a gnese espontnea das coisas naturais e a produo daqueles
objetos artificiais que fabricamos, cujo movimento regido por uma causa externa. (VILLEY, 2003, p. 347)
19. Kant (1974, p. 51) nega razo terica o conhecimento do nomenum e, portanto, cinge o logicismo de seu pensamento ao
fenomenum, mas vigilante razo prtica, reconhece que a liberdade humana e sua dignidade nsita, assim como a imortalidade da
alma e a presena divina so bens dogmatizados.
20. Inomitvel que o ontologismo da pessoa se pressupe ao processo de legiferao analisando-se tanto o seu autor, quanto o seu
destinatrio

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Trabalho enviado em 05 de fevereiro de 2014.


Aprovado em 13 de maro de 2014.

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