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DIREITO CIVIL JOO PAULO LORDELO

DIREITOS REAIS PARTE GERAL


Sumrio:
1. Introduo
1.1. Teorias justificadoras
1.2. Distino: direitos reais x direitos pessoais
2. Posse
2.1. Teorias explicativas da posse
2.2. Natureza jurdica da posse
2.3. Questes especiais envolvendo posse
2.4. Posse de direitos
2.5. Classificao da posse
2.6. Posse precria e Fmulo da posse
2.7. Aquisio e perda da posse
2.8. Efeitos da posse
2.9. Interditos possessrios (aes possessrias diretas)
2.10. Possibilidade de ingresso de outras aes possessrias
3. Direito de propriedade
3.1. Conceito e atributos
3.2. Caractersticas
3.3. Extenso da propriedade
3.4. Formas de aquisio da propriedade IMOBILIRIA
3.4.1. Acesses
3.4.2. Usucapio
3.4.2.1. Requisitos da usucapio da propriedade
3.4.2.2. Principais formas de usucapio do Cdigo Civil
3.4.3. Registro
3.4.4. Sucesso hereditria de bens imveis
3.5. Formas de aquisio da propriedade MOBILIRIA
3.5.1. Usucapio
3.5.2. Ocupao
3.5.3. Achado ou tesouro
3.5.4. Tradio
3.5.5. Especificao
3.5.6. Confuso, da Comisso e da Adjuno
3.6. Perda da propriedade
4. Direitos de Vizinhana
4.1. Conceito
4.2. Natureza Jurdica
4.3. Modalidades
4.3.1. A represso ao uso anormal da propriedade
4.3.2. Passagem Forada
4.3.3. Direito de construir

1. Introduo

Os direitos reais, ou direitos das coisas, traduzem um conjunto de normas reguladoras das
relaes jurdicas referentes s coisas suscetveis de apropriao pelo homem, segundo uma
finalidade social.

1.1. Teorias justificadoras

Teoria personalssima ! Entende que os direitos reais so relaes jurdicas estabelecidas


entre pessoas. Haveria uma obrigao passiva universal (sujeito passivo indeterminado).

Teoria realista ou clssica ! Entende que o direito real constitui um poder imediato que a
pessoa exerce sobre a coisa, com eficcia contra todos (erga omnes). TARTUCE entende que
essa corrente prevalece, embora aponte a tendncia de contratualizao do direito civil.

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1.2. Distino: direitos reais x direitos pessoais



Conforme ensina Arruda Alvim, poderamos enumerar as seguintes caractersticas dos
direitos reais, para distingui-los dos direitos de natureza pessoal:
a. LEGALIDADE OU TIPICIDADE " Os direitos reais somente existem se a respectiva figura
estiver prevista em lei (art. 1.225, CC).
b. TAXATIVIDADE " A enumerao legal dos direitos reais, feita no art. 1.225, taxativa, ou
seja, no admite ampliao pela simples vontade das partes. Obs: Tartuce ressalva que
essa obedincia vem sendo criticada.
Art. 1.225 do CC. So direitos reais:
I - a propriedade;
II - a superfcie;
III - as servides;
IV - o usufruto;
V - o uso;
VI - a habitao;
VII - o direito do promitente comprador do imvel;
VIII - o penhor;
IX - a hipoteca;
X - a anticrese.
XI - a concesso de uso especial para fins de moradia; (Includo pela Lei n 11.481, de 2007)
XII - a concesso de direito real de uso (Includo pela Lei n 11.481, de 2007).
ATENO: A posse no um direito real, pois no est prevista no rol taxativo do art. 1.225 do CC.
Questo (MPF/2002): Considerando-se a funo dos direitos reais na coisa alheia e aquela dos de
garantia lcito afirma-se que estes so acessrios, enquanto que os direitos reais na coisa alheia so
autnomos. CERTO.

c. PUBLICIDADE " Primordialmente para os bens imveis, por se submeterem a um sistema


formal de registro, que lhes imprime esta caracterstica.
d. EFICCIA ERGA OMNES " O sujeito ativo do direito real determinado, mas o sujeito
passivo toda coletividade, pois os direitos reais so oponveis a todas as pessoas,
indistintamente (princpio do absolutismo). Ressalte-se, outrossim, que esta eficcia erga
omnes deve ser entendida com ressalva, apenas no aspecto de sua oponibilidade, uma vez
que o exerccio do direito real at mesmo o da propriedade, mais abrangente de todos
dever ser sempre condicionado (relativizado) pela ordem jurdica e interesse social. Ex:
Smula 308 do STJ. A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro, anterior ou posterior
celebrao da promessa de compra e venda, no tem eficcia perante os adquirentes do imvel.

e. INERNCIA OU ADERNCIA " O direito real adere coisa, acompanhando-a em todas as


suas mutaes. Esta caracterstica ntida nos direitos reais em garantia (penhor,
anticrese, hipoteca), uma vez que o credor (pignoratcio, anticrtico, hipotecrio), gozando
de um direito real vinculado (aderido) coisa, prefere outros credores desprovidos desta
prerrogativa.
f. DIREITO DE SEQELA " Como conseqncia da caracterstica anterior, o titular de um
direito real ter vnculo real com a coisa afetada, podendo persegui-la para busc-la onde
se encontre e em mos de quem quer que seja. aspecto privativo dos direitos reais, no
gerando seqela os direitos pessoais (que sero resolvidos em obrigao de perdas e
danos).
g. PERMANNCIA " Os direitos reais so permanentes enquanto os direitos pessoais so
transitrios.
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Direitos reais

Direitos pessoais de cunho patrimonial

Relao jurdica entre pessoa (sujeito ativo) e coisa. O Relao jurdica entre duas pessoas (credor e devedor)
sujeito passivo indeterminado (toda a coletividade.
Princpio da publicidade (tradio e registro)

Princpio da autonomia privada (liberdade)

Efeitos erga omnes (podem ser restringidos)

Efeitos inter partes (h uma tendncia de ampliao).

Rol taxativo (numerus clausus), segundo viso clssica).

Rol exemplificativo (numerus apertus).

A coisa responde (direito de seqela).

Os bens do devedor respondem (princpio da


responsabilidade patrimonial).

Carter permanente.

Carter transitrio, em regra.

Instituto tpico: propriedade.

Instituto tpico: contrato.


2. POSSE
2.1. Teorias explicativas da posse

Fundamentalmente, so duas as teorias da posse: subjetiva e objetiva.


Obs: Segundo a professora Mariana Santiago, pases como Frana, Portugal, Itlia, Espanha
e Argentina sofreram maior influncia da teoria subjetiva. J a Alemanha, Sua, China, Mxico e
Peru, a influncia da teoria objetiva.

I. TEORIA SUBJETIVA (Savigny)



Savigny foi um dos maiores tericos do direito privado. Para Savigny, a posse consistiria no
poder exercido sobre determinada coisa, com o propsito de t-la de para si (diferenciando-se
da propriedade). Seu conceito era subdividido em dois elementos: ANIMUS (a inteno de ter a
coisa para si) e CORPUS (o poder de apreenso fsica sobre a coisa).

A sua teoria, contudo, possui algumas falhas: ela no explicava algumas situaes de posse,
como a posse indireta, em que no haveria corpus. Ademais, para Savigny, a pessoa que furta tem
a posse da coisa, pois possui animus e corpus.

II. TEORIA OBJETIVA (Jhering)



Jhering adotou uma concepo muito mais objetiva e precisa de posse, em sua teoria
simplificada da posse. Para ele, a posse no deveria se decompor em dois elementos
independentes (animus e corpus), mas apenas em CORPUS. Objetivamente, a posse seria apenas a
exteriorizao da propriedade. Ou seja, possuidor seria aquele que, exercendo poderes de dono,
imprimisse destinao econmica coisa.

Para Jhering, ser possuidor comportar-se como dono, mesmo que no seja proprietrio.

III. Qual foi a teoria adotada no Brasil?



A doutrina no pacfica. Prevalece, todavia, ter sido adotada, em maioria, a teoria de
Jhering. Contudo, embora a matriz da posse no ordenamento Brasileiro tenha conexo com a idia
da teoria objetiva simplificada de Jhering, no podemos negar a influncia das teorias sociolgicas
da posse, desenvolvidas durante o sculo XX.
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Autores como Raymond Saleilles e Hernandez Gil desenvolveram a teoria da posse num
vis social, funcionalizando a posse em razo do princpio da funo social. DICA: Essas teorias
sociolgicas da posse precisam ser citadas em concursos, pois compem o sistema da posse
adotado pelo Cdigo Civil.

luz do art. 1.196, consagrou-se a teoria objetiva de Jhering, reconstruda na perspectiva
sociolgica do princpio da funo social.
Art. 1.196 do CC. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de
algum dos poderes inerentes propriedade [Jhering].


ATENO: Embora a teoria subjetiva no traduza a matriz do nosso sistema, influencia
determinados pontos, a exemplo do instituto da usucapio, que exige o animus domini.

2.2. Natureza jurdica da posse



A posse no , em si, um direito real, at porque no est prevista no rol numerus clausus
do art. 1.225 do CC. Jos Carlos Moreira Alves (Tratado da Posse) afirma que haveria,
fundamentalmente, duas teorias sobre a natureza jurdica da posse.
1 Corrente: A posse seria um direito real (Jhering e Teixeira de Freitas).
QUESTO (BNDES/2002): Segundo a teoria dominante, de Ihering, acolhida pelo Cdigo Civil, a posse
um direito real. CERTO.

2 Corrente: A posse seria, ao mesmo tempo, fato e direito (Savigny).


3 Corrente: Na sua essncia, a posse uma situao de fato protegida pelo direito.

Para a doutrina majoritria, a posse uma SITUAO DE FATO (situao da vida) protegida
pelo direito, que gera direitos subjetivos. O prprio art. 1.196 informa isso:
Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos
poderes inerentes propriedade.


Para Flvio Tartuce, a posse um DIREITO com natureza jurdica especial (no meio do
caminho entre direito real e pessoal), sendo conceituada como o domnio ftico que a pessoa
exerce sobre a coisa.
DICA: Quanto posse, ler os artigos do Cdigo Civil, especialmente, o art. 1205 (quem pode adquirir
posse) e o art. 1223 (modos de perda da posse).


2.3. Questes especiais envolvendo posse
a) O que constituto possessrio e traditio brevi manu?
#

Constituto possessrio (clusula constituti) ! Consiste na operao jurdica que altera a


titularidade da posse, de maneira que aquele que possua em seu prprio nome passa a
possuir em nome de outrem.
Ex.: a pessoa vende uma casa que possua em nome prprio e coloca no contrato de compra e venda
uma clusula que prev sua permanncia no imvel na condio de locatria.

Traditio brevi manu ! o contrrio: aquele que possua em nome de outrem passa a
possuir em nome prprio. Ex: inquilino que compra a casa alugada.
Questo (Delegado GO/2003): Certo fazendeiro, que era parceiro, comprou as reses objeto da parceria.
No presente caso, a tradio recebe o nome especfico de traditio brevi manu. CERTO.

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Obs: Traditio longa manu outra coisa. uma forma de tradio simblica, sem contato
direto com a coisa.
b) O que autotutela da posse?

Trata-se de um meio legtimo de autodefesa, exercido segundo o princpio da
proporcionalidade, nos termos do 1 do art. 1.210, em duas situaes: legtima defesa ou
desforo incontinenti.
Art. 1.210. O POSSUIDOR tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de
esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. [Aqui h os trs
fundamentos para as aes possessrias.]
1 O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora,
contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel
manuteno, ou restituio da posse.

O uso de arma, v.g., s pode ocorrer em situaes excepcionalssimas, quando necessrio.

A jurisprudncia j considerou como desforo imediato tolervel a derrubada de cerca.

O no cumprimento da funo social da posse/propriedade obsta o uso das defesas de autotutela?


Flvio Tartuce entende que sim, consignando que considera, ainda, que o no atendimento da
funo social obsta o ingresso de aes possessrias.

c) O que patrimnio de afetao?



O denominado patrimnio de afetao foi consagrado pela Lei 10.931/04, visando a
imprimir maior segurana jurdica nas relaes do mercado imobilirio, a partir da vinculao de
bens ou valores ao empreendimento realizado. Garante o direito dos futuros possuidores e
proprietrios.

d) Composse
o condomnio de posses, que pode decorrer de ato inter vivos ou mortis causa. Pode ser:
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Composse pro indiviso a composse indivisvel, em que cada possuidor tem frao ideal da posse.
Qualquer dos composseiros poder usar os remdios possessrios.

Composse por diviso a composse divisvel. H precedentes no sentido de que cada possuidor
somente poder defender a posse correspondente sua frao ideal.

2.4. Posse de direitos



Questo: A posse somente se refere s coisas, ou tambm a direitos? Ela se refere apenas
a objetos tangveis e corpreos?

Essa teoria da posse de bens incorpreos/imateriais j teve muita fora, na poca de Ruy
Barbosa, quando no havia o mandado de segurana. No lugar do MS, utilizavam-se os interditos
possessrios para defenderem direitos.

Arruda Alvim, interpretando o 90 do BGB e o art. 933 do Cdigo da Grcia, afirma que a
posse refere-se a coisas, e no a direitos (s objeto de posse aquilo em que se possa sentar).
Segundo Antnio Menezes Cordeiro, regra geral, a posse s surge no mbito das coisas corpreas,
podendo ser aplicada em outras reas, referindo-se a direitos, v.g., apenas em situaes
justificveis e excepcionais.
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Obs: Ainda hoje no Brasil, em situaes excepcionalssimas, quando no h outra forma de
se defender o direito, a prpria jurisprudncia do STJ tem admitido posse de direito, como se
verifica na smula 193: o direito de uso de linha telefnica passvel de usucapio.
Smula 193 do STJ. Direito de uso de linha telefnica pode ser adquirido por usucapio.


2.5. Classificao da posse

a) Quanto ao modo de exerccio (desdobramento vertical da posse)


Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de
direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto
defender a sua posse contra o indireto.
Obs: o desdobramento da posse horizontal ocorre no condomnio edilcio).

Direta " O possuidor est em contato com a coisa. Ex: inquilino.

Indireta " O possuidor no est em contato com a coisa. Ex: locador.

Composse

Denomina-se composse, nos termos do art. 1.199, a situao em que duas ou mais pessoas
exercem posse sobre coisa indivisvel. Cessa-se a composse: a) pela diviso da coisa, amigvel ou judicial;
b) pela posse exclusiva.
Art. 1.199. Se duas ou mais pessoas possurem COISA INDIVISA, poder cada uma exercer sobre ela
atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros compossuidores.

Se os compossuidores resolveram fazer uma diviso entre eles, a composse pro diviso. Se os
compossuidores resolveram no dividir a terra, a composse pro indiviso.

b) Quanto existncia de vcio (art. 1.200)


Art. 1.200. justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria.

Justa " a posse no violenta, clandestina ou precria.

Injusta " a posse violenta, clandestina ou precria (PVC). Mesmo sendo injusta,
pode ser defendida por meio de aes possessrias contra terceiros (mas no contra
aquele de quem se esbulhou a coisa). Isso porque a posse s injusta inter partes.
Posse violenta: a que se adquire por ato de fora, seja ela natural ou fsica, seja moral ou resultante de
ameaas que incutam na vtima srio receio.
Posse clandestina: a posse que se adquire por via de um processo de ocultamento, em relao
quele contra quem praticado o apossamento. A clandestinidade (assim como a violncia) defeito
relativo: oculta-se da pessoa que tem interesse em recuperar a coisa possuda, no obstante ostentar-se
s escncaras em relao aos demais.
Posse precria: Segundo CAIO MRIO, a do fmulo da posse, aquele que recebe a coisa com a
obrigao de restituir, e arroga-se a qualidade de possuidor, abusando da confiana. Mais correto (ou
completo) parece ser o entendimento de FLVIO TARTUCE, para quem a posse precria no se confunde
com a deteno, que no posse.
Explicando melhor: a deteno pode virar posse precria, se houver a interverso da posse, mas com
ela no se confunde.
Grave o seguinte: posse precria a obtida com abuso de confiana ou de direito. Tem forma
assemelhada ao crime de estelionato ou apropriao indbita, sendo tambm denominada ESBULHO
PACFICO. Ex.: locatrio de um bem mvel que no devolve o veculo no final do contrato (TARTUCE).
Analisando TARTUCE, chegamos seguinte concluso: a posse precria aquele obtida com abuso de
confiana daquele que devia restituir a coisa, podendo derivar da deteno (aps interveno) ou

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mesmo de uma posse direta, como a do locador ou qualquer pessoa que possui a coisa com o dever
de restituir. O arrendatrio, no programa Minha Casa Minha Vida, tem a obrigao de pagar o
arrendamento todo ms, para, ao final de alguns anos, virar proprietrio. Se deixar de pagar e se recusar
a restituir, sua posse passa a ser injusta e de m-f, mas no clandestina, nem violenta. Ela precria,
pois ele tem o dever de restituir.
Da mesma forma, o caseiro de uma casa, caso deixe de restituir a coisa, passar a exercer uma posse
precria, deixando de ser mero detentor ou fmulo da posse.

Durante o tempo em que houver atos de violncia ou de clandestinidade, no h posse por


parte do que pratica a violncia. Mas no momento em que cessam estes atos de violncia, inicia-
se a posse injusta.

Art. 1.208. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia assim como no autorizam a
sua aquisio os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a
clandestinidade.


A posse, mesmo que injusta, ainda posse e pode ser defendida por aes possessrias,
no contra aquele de quem se tirou a coisa, mas sim em face de terceiros.

Pergunta-se: a posse injusta pode ser convalidada?


1 corrente (clssica) " As posses violenta e clandestina podem ser convalidadas,
excepcionando-se a regra segundo a qual a posse mantida com o mesmo carter
com que foi adquirida. J a posse precria JAMAIS se converte em posse justa, seja
pela vontade, ao do possuidor ou decurso do tempo (pois ela representa abuso
de confiana). Para essa corrente clssica, o art. 1.208, ao prever que no induzem
posse os atos de mera permisso ou tolerncia impede a convalidao da posse
precria, que nunca poderia gerar usucapio. com base nessa corrente que alguns
juzes no aceitam a usucapio de imvel da Caixa no SFH
Para parte dessa corrente, a convalidao ocorreria aps o perodo de 1 ano e dia.
2 corrente (moderna Flvio Tartuce) " Para essa corrente, qualquer posse
injusta pode ser convalidada, aps a cesso dos atos (de
violncia/clandestinidade). Essa cesso no deve ser presumida com base no
perodo de 1 ano e dia, devendo ser analisado cada caso. A posse precria tambm
pode ser convalidada, desde que haja alterao substancial na causa (ex.: locatrio
que se nega a devolver). Neste caso, contudo, se houver mera permisso, no
possvel a usucapio ( difcil saber quando se configura essa mera permisso.
Entendo que, a partir da expressa recusa da entrega da coisa, no h mera
permisso). o que dispe o Enunciado 301 do CJF/STJ:
Enunciado 301 do CJF/STJ. possvel a converso da deteno em posse, desde que
rompida a subordinao, na hiptese de exerccio em nome prprio dos atos possessrios.

O STJ j decidiu assim em 2004:


REsp 143976 / GO, rgo Julgador: T4 - QUARTA TURMA, Data do Julgamento:
06/04/2004, Data da Publicao/Fonte: DJ 14/06/2004 p. 221
USUCAPIO EXTRAORDINRIA. PROMESSA DE VENDA E COMPRA. TRANSMUTAO DA
POSSE, DE NO PRPRIA PARA PRPRIA. ADMISSIBILIDADE.
"O fato de ser possuidor direto na condio de promitente-comprador de imvel, em
princpio, no impede que este adquira a propriedade do bem por usucapio, uma vez
que possvel a transformao do carter originrio daquela posse, de no prpria, para
prpria (REsp n 220.200-SP). Recurso especial no conhecido.

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REsp 111166 / SP, Relator(a): Ministro BARROS MONTEIRO (1089), rgo Julgador: T4 -
QUARTA TURMA, Data do Julgamento:15/04/2003, Data da Publicao/Fonte: DJ
30/06/2003 p. 249
AES DE USUCAPIO E REIVINDICATRIA REUNIDAS PARA JULGAMENTO CONJUNTO.
INTERESSE DE AGIR. ALEGADA POSSE PRECRIA DA USUCAPIENTE E INDIRETA DOS
REIVINDICANTES. INOCORRNCIA. POSSE PRPRIA, AUTNOMA E INDEPENDENTE,
EXERCIDA PELA AUTORA DA AO DE USUCAPIO.
- Alegando a autora da ao de usucapio posse prpria, independente e autnoma,
sem fund-la exclusivamente nos direitos de compromisso de venda e compra de que
fora titular o seu marido, no h falar em posse indireta dos rus, que no figuram como
promitentes vendedores e que simplesmente houveram, por cesso, posteriormente, os
direitos sobre o imvel, sem a participao da usucapiente. Recurso especial conhecido e
provido.


importante frisar, na anlise da posse injusta, nos termos da lei processual, que o prazo
de um ano e um dia (depois do qual a posse passa a ser velha) condiciona apenas o
procedimento especial das aes possessrias, com pleito liminar independente da configurao
de perigo. Se o possuidor esbulhado ou turbado deixar transcorrer o prazo de um ano e um dia
para a defesa de sua posse, embora ainda faa jus proteo possessria, perder o direito
liminar do rito especial (uma vez que sobre a posse velha incide o procedimento ordinrio do
CPC); mas, ainda que transcorrido esse prazo de ano e dia, nada impede que a possessria possa
ser intentada pelo rito ordinrio com pedido de antecipao dos efeitos da tutela (pelos
requisitos gerais do art. 273, do CPC, que servem para qualquer ao).
Art. 924 do CPC. Regem o procedimento de manuteno e de reintegrao de posse as normas da seo
seguinte, quando intentado dentro de ano e dia da turbao ou do esbulho; passado esse prazo, ser
ordinrio, no perdendo, contudo, o carter possessrio.

Ateno: o carter justo/injusto da posse em nada afeta os frutos e as benfeitorias. O que


relevante o elemento psicolgico.

c) Quanto ao elemento psicolgico (arts. 1.201 a 1.203)


Art. 1.201. de boa-f a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que impede a aquisio da
coisa.
Pargrafo nico. O possuidor com justo ttulo tem por si a presuno de boa-f, salvo prova em
contrrio, ou quando a lei expressamente no admite esta presuno.
Art. 1.202. A posse de boa-f s perde este carter no caso e desde o momento em que as
circunstncias faam presumir que o possuidor no ignora que possui indevidamente.
Art. 1.203. Salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo carter com que foi
adquirida.


A anlise de se a posse de boa ou m-f subjetiva, porque adotou-se a teoria
psicolgica, segundo a qual, em linhas gerais, possuidor de m-f aquele que tem cincia do
vcio que inquina sua posse.
# De boa-f " O possuidor ignora o vcio ou o obstculo que impede a aquisio da coisa
(que podem ser os da violncia, clandestinidade ou precariedade, mas no
necessariamente). Aquele que possui justo ttulo tem em seu favor presuno de boa-f.
Classicamente, entende-se por justo o ttulo hbil, em tese, transmisso da propriedade
(independentemente das circunstncias particulares ao caso).
Obs: A despeito de uma viso mais conservadora dos direitos reais entender que justo
ttulo deve ser um documento formal (como uma escritura pblica ou um formal de
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partilha), a doutrina mais moderna, tem flexibilizado a noo de justo ttulo, na


perspectiva do princpio da funo social.
Enunciado 302 do CJF/STJ Art.1.200 e 1.214. Pode ser considerado justo ttulo para a posse de boa-f o
ato jurdico capaz de transmitir a posse ad usucapionem, observado o disposto no art. 113 do Cdigo
Civil. ! o primeiro caso de boa-f objetiva em direitos reais.
Enunciado 303 do CJF/STJ Art.1.201. Considera-se justo ttulo para presuno relativa da boa-f do
possuidor o justo motivo que lhe autoriza a aquisio derivada da posse, esteja ou no materializado
em instrumento pblico ou particular. Compreenso na perspectiva da funo social da posse.

# De m-f " Ocorre quando o possuidor tem conhecimento do vcio da sua posse (art.
1.202 do CC). Um critrio utilizado pela doutrina processualista a citao (mas esse
critrio no absoluto).

Em regra, a posse injusta de m-f e a posse justa de boa-f, mas os critrios so diferentes:


Exemplo de posse injusta (critrio objetivo) e de boa-f (critrio subjetivo) ! Pela lei brasileira, se a pessoa recebe a
herana, a recebe com as mesmas caractersticas que ela possua antes. Assim, se o de cujus tinha posse injusta e de m-f (a
ocupava violentamente), o herdeiro recebe a posse injusta, mas pode estar de boa-f. Ex: se eu recebo uma herana, que tenha por
objeto, v.g., um carro roubado. Esta posse que me foi transmitida injusta, mas se eu desconhecia, tambm de boa-f.

Exemplo de posse justa e de m-f ! O locatrio exerce posse justa, mas se sua inteno usucapir, est de m-f.

d) Quanto aos efeitos


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Posse ad interdicta a regra. a posse que no conduz usucapio, podendo ser


defendida por aes possessrias diretas ou interditos possessrios.

Posse ad usucapionem a exceo. a posse mansa, pacfica, duradoura por lapso


temporal previsto em lei, ininterrupta e com inteno de dono (animus domini), que
admite a aquisio da propriedade por usucapio.

2.6. Posse precria e Fmulo da posse



Fmulo da posse tambm entendido pela doutrina como gestor da posse, detentor
dependente ou servidor da posse. Trata-se do mero detentor da coisa, aquele que conserva a
posse em nome de outrem (ato de mera custdia). Ele recebe a coisa com a obrigao de restituir,
conservando a posse em nome de outro, seguindo as instrues do proprietrio ou legtimo
possuidor, nos termos do art. 1.198. Ex.: caseiro. Ateno: o locador no detentor, mas sim
possuidor.

Como no tem posse, o detentor no pode invocar, em nome prprio aes possessrias.
Art. 1.198 do CC. Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de dependncia para com
outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instrues suas.
Pargrafo nico. Aquele que comeou a comportar-se do modo como prescreve este artigo, em relao
ao bem e outra pessoa, presume-se detentor, at que prove o contrrio.


Vale ressaltar que, segundo entendimento do STJ, a ocupao irregular de reas pblicas
gera mera deteno, e no posse.

Para a doutrina clssica, a posse que possui o fmulo na posse precria. Segundo
Bevilqua a concesso da posse precria perfeitamente lcita e justa, pois uma posse a ttulo
de favor, tornando-se viciada quando h a sua inverso. Uma posse precria pode durar muitos
anos, uma vez que nela no h animus para usucapir. TARTUCE corrige essa impropriedade,
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afirmando que no possuidor aquele que, achando-se em relao de dependncia, conserva a


pose em nome de outrem.

Mas atente: admitida juridicamente a converso da deteno em posse, de dois modos:

Cessao da subordinao " Ex.: caseiro que passa a alugar a casa. Neste caso, a
deteno vira uma posse justa.
Surgimento da precariedade como um vcio no momento e que h interverso da
posse. Denomina-se INTERVERSO DA POSSE, conforme vemos no enunciado 237
da III Jornada, a situao em que o possuidor afronta o antigo proprietrio.
Enunciado 237 do CJF/STJ Art. 1.203: cabvel a modificao do ttulo da posse
interversio possessionis na hiptese em que o at ento possuidor direto demonstrar ato
exterior e inequvoco de oposio ao antigo possuidor indireto, tendo por efeito a
caracterizao do animus domini.
Enunciado 301 do CJF/STJ. possvel a converso da deteno em posse, desde que
rompida a subordinao, na hiptese de exerccio em nome prprio dos atos possessrios.

Interverso da posse = transformao ou inverso no ttulo da posse, como se d na


hiptese de o detentor (ou locatrio, p. ex., embora no seja detentor) passar a atuar na
qualidade de legtimo proprietrio.

Obs.: O enunciado 236 do CJF/STJ considera possuidor, para todos os efeitos legais, tambm a
coletividade desprovida de personalidade jurdica (como o esplio, massa falida, sociedade de fato etc.).

2.7. Aquisio e perda da posse



Quanto aos modos de aquisio e perda da posse, fazer a leitura dos artigos 1.204, 1.205 e
1.223:

I. Aquisio

A aquisio da posse pode ser:


a) Originria H contato direito entre a pessoa e a coisa pela apreenso da coisa1 ou
exerccio do direito.
b) Derivada Geralmente transferida pela tradio, podendo ocorrer, ainda, ope legis,
quando passa aos herdeiros no momento de abertura da sucesso.
A tradio, como vimos, pode ser real (mo a mo) ou convencional: simblica (quando h
ato representativo da transferncia da coisa: traditio longa manu2), ficta (ocorre por
presuno: traditio brevi manu3 ou por constituto possessrio4).
Obs: Orlando Gomes possui classificao distinta (p. 91 do livro de Tartuce).

i. Momento da aquisio " Aquele em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de
qualquer dos poderes inerentes propriedade.
1

Ex.: No ato de apreenso da coisa sem dono (res nullius) ou abandonada (res derelictae).

Em que a coisa a ser entregue colocada disposio da outra parte.

Em que o possuidor possua em nome alheio e passa a possuir em nome prprio.

Quando o possuidor possua em nome prprio e passa a possuir em nome alheio. Ver enunciado 77 do CJF/STJ: a posse das coisas mveis e
imveis tambm pode ser transmitida pelo constituto possessrio. Havendo aquisio da propriedade pelo constituto possessrio, o novo
possuidor passar a defender-se por meio de aes possessrias.

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Art. 1.204. Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio,
de qualquer dos poderes inerentes propriedade.

ii. Quem pode adquirir " Prpria pessoa, representante ou terceiro sem mandato.
Art. 1.205. A posse pode ser adquirida:
I - pela prpria pessoa que a pretende ou por seu representante;
II - por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao.

iii. Transmisso " Pode ocorrer por:


# Sucesso universal ! O sucessor universal continua o direito da posse do antecessor
(continuidade de posses). A sucesso de posses IMPERATIVA. No importa se a sucesso
inter vivos ou mortis causa, bastando que seja universal.
Neste caso, se a posse originria era injusta, o desconhecimento do defeito daquele que a recebeu a
ttulo hereditrio no lhe apaga o defeito porque o herdeiro, como sucessor universal do defunto,
continua na mesma posse, com os vcios e qualidades que a revestiam (CAIO MARIO). Se a aquisio se
der a ttulo singular, o mesmo no ocorre.

# Sucesso singular ! Ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor (unio ou
acesso de posses). A unio de posses FACULTATIVA. No importa se a sucesso inter vivos
ou mortis causa.
Art. 1.206. A posse transmite-se aos herdeiros ou legatrios do possuidor com os mesmos caracteres.
Art. 1.207. O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor singular
facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais.

iv. Posse dos acessrios


Art. 1.209. A posse do imvel faz presumir, at prova contrria, a das coisas mveis que nele estiverem.

II. Perda da posse


Pode ocorrer por diversas razes:


i. Perda ou destruio da prpria coisa
ii. Tradio
iii. Abandono (derrelio)
iv. Se a coisa for colocada fora do mercado (for tratada como bem inalienvel inconsuntibilidade
jurdica)
v. Constituto possessrio (clusula contituti)
vi. Posse de outrem " No caso daquele que no presenciou o esbulho, a perda da posse ocorre
quando:
a) Sabendo do esbulho, nada faz (supressio)
b) Tentando recuperar a coisa, violentamente repelido.
Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o
bem, ao qual se refere o art. 1.196.
Art. 1.224. S se considera perdida a posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo notcia
dele, se abstm de retornar a coisa, ou, tentando recuper-la, violentamente repelido.

2.8. Efeitos da posse


OBS: A usucapio tambm um efeito da posse, mas vamos estud-la depois, separadamente.

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I. Proteo possessria

O possuidor tem o direito proteo da posse, atravs dos chamados INTERDITOS ou
AES POSSESSRIAS.
Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de
esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado.
1 O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora,
contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel
manuteno, ou restituio da posse.
2 No obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito
sobre a coisa.
Art. 1.211. Quando mais de uma pessoa se disser possuidora, manter-se- provisoriamente a que tiver
a coisa, se no estiver manifesto que a obteve de alguma das outras por modo vicioso. [possuidor
aparente]
Art. 1.212. O possuidor pode intentar a ao de esbulho, ou a de indenizao, contra o terceiro, que
5
recebeu a coisa esbulhada sabendo que o era .
Art. 1.213. O disposto nos artigos antecedentes no se aplica s servides no aparentes, salvo quando
os respectivos ttulos provierem do possuidor do prdio serviente, ou daqueles de quem este o houve.

II. Percepo de frutos e produtos (arts. 1.214 a 1.216)



Frutos so utilidades que se renovam, enquanto produtos no. No que se refere posse, a
matria est tratada nos art. 1.214 a 1.216: o legislador protege o possuidor de boa-f. A boa-f
que importa nos direitos reais a subjetiva ou psicolgica (estado de conscincia, convencimento
individual de obrar em conformidade com o direito), e no a objetiva.

Obs: os vcios de violncia, clandestinidade ou precariedade no influenciam na questo
dos frutos, benfeitorias e responsabilidades.
Art. 1.214. O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos.
Pargrafo nico. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f devem ser restitudos, depois
de deduzidas as despesas da produo e custeio; devem ser tambm restitudos os frutos colhidos com
antecipao.
Art. 1.215. Os frutos naturais e industriais reputam-se colhidos e percebidos, logo que so separados;
os civis reputam-se percebidos dia por dia.
Art. 1.216. O possuidor de m-f responde por todos os frutos COLHIDOS e PERCEBIDOS, bem como
pelos que, por culpa sua, DEIXOU DE PERCEBER, desde o momento em que se constituiu de m-f; tem
direito s despesas da produo e custeio.

FRUTOS
Espcies

Possuidor de boa-f

Possuidor de m f

Percebidos

Tem direito queles percebidos durante a No tem direito aos frutos; tem
boa-f.
direito s despesas de produo.

Pendentes

Devem ser devolvidos quando cessar a boa-f,


indenizadas as despesas.

II

Devem ser devolvidos quando cessar a boa-f.

II

Colhidos
antecipadamente

S80 do CJF/STJ, contra o terceiro possuidor de boa-f cabe apenas a propositura de demanda de natureza real (petitria), para a reivindicao da
propriedade.

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A lei no diz nada.

Percipiendos

II


Os artigos 1.214 a 1.216 referem-se percepo de frutos, mas e se a questo na prova
envolver produtos? Quanto aos produtos existem duas correntes na doutrina:
1 Corrente " Na falta de uma regulamentao especfica, partindo de uma interpretao literal do
art. 1.232, sustenta que o possuidor de boa-f ou de m-f dever indenizar o proprietrio pelo
produto extrado, considerando que o produto esgota a coisa principal. Assim, o verdadeiro
proprietrio tem o direito de ser indenizado, mesmo estando o possuidor de boa-f.
Art. 1.232. Os frutos e mais produtos da coisa pertencem, ainda quando separados, ao seu proprietrio,
salvo se, por preceito jurdico especial, couberem a outrem.

2 Corrente " Capitaneada por BEVILQUA, em homenagem boa-f, admite, por aplicao analgica
dos artigos 1.214 e 1.216, que o possuidor de boa-f tenha direito aos produtos extrados at o dia
em que toma conhecimento do vcio da sua posse.

III. Responsabilidade civil pela perda ou deteriorao da coisa (arts. 1.217 e 1.218)
a) Possuidor de boa-f " Nos termos do art. 1.217, o possuidor de boa-f responsvel pela perda
ou deteriorao da coisa apenas se atuar com dolo ou culpa (responsabilidade subjetiva).
Art. 1.217. O possuidor de boa-f no responde pela perda ou deteriorao da coisa, a que no der
causa.

b) Possuidor de m-f " Tem responsabilidade objetiva pela perda ou deteriorao da coisa.
Art. 1.218. O possuidor de m-f responde pela perda, ou deteriorao da coisa, ainda que acidentais,
salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando ela na posse do reivindicante.

IV. Indenizao pelas benfeitorias e direitos de reteno (1.219 e 1.220)


Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem
como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento
da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis.
Art. 1.220. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste
o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias.
Art. 1.221. As benfeitorias compensam-se com os danos, e s obrigam ao ressarcimento se ao tempo
da evico ainda existirem.
Art. 1.222. O reivindicante, obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de m-f, tem o direito de
optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de boa-f indenizar pelo valor atual.

a) Possuidor de boa-f
#

Na forma do art. 1.219, o possuidor de boa-f tem direito de ser indenizado pelas
benfeitorias TEIS e NECESSRIAS, inclusive com DIREITO DE RETENO.

No que tange s VOLUPTURIAS, se no forem indenizadas ao possuidor de boa-f,


poder ele exercer o direito de remoo (jus tollendi), desde que o faa sem prejuzo
coisa principal (no cabe reteno aqui);
QUESTO: O que jus tollendi? o direito de levantas as benfeitorias volupturias.

Ao ser indenizado, tem direito ao valor atual.

b) Possuidor de m-f
#

S tem o direito de ser indenizado pelas benfeitorias NECESSRIAS;


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No tem o direito de reteno;

No tem o direito de levantar as volupturias;

# Pode receber o valor atual ou o valor de custo, a critrio do reivindicante.




Obs.: No que tange ao contrato de locao, a Lei do Inquilinato estabelece que o prprio
negcio firmado pode conter regras especficas sobre benfeitorias. Alm disso, nestes contratos,
em regra, as benfeitorias teis devem ser autorizadas.

Art. 35. Salvo expressa disposio contratual em contrrio, as benfeitorias NECESSRIAS introduzidas
pelo locatrio, ainda que no autorizadas pelo locador, bem como as TEIS, desde que autorizadas,
sero indenizveis e permitem o exerccio do DIREITO DE RETENO.

A smula 335 do STJ vai mais alm, ao admitir, inclusive, que o contrato contenha clusula
de renncia indenizao:

Smula 335 do STJ - Nos contratos de locao, vlida a clusula de renncia indenizao das
benfeitorias e ao direito de reteno.

Sntese: nos contratos de locao:


o

O negcio pode conter disposies especficas sobre benfeitorias;

As benfeitorias necessrias, via de regra, devem ser autorizadas;

vlida clusula de renncia indenizao das benfeitorias, e do direito de reteno.


c) Detentor ! O STJ j decidiu que o detentor no possui direito de reteno das benfeitorias
teis e necessrias.
A ocupao de rea pblica, quando irregular, no pode ser reconhecida como posse, mas como mera
deteno. Se o direito de reteno depende da configurao da posse, no se pode, antes a
considerao da inexistncia desta, admitir o surgimento daquele direito advindo da necessidade de se
indenizar as benfeitorias teis e necessrias, e assim impedir o cumprimento da medida imposta no
interdito proibitrio. STJ, Resp 556.721/DF. j. 15/09/2005.

2.9. Interditos possessrios (aes possessrias diretas)


Os juzos petitrio e possessrio no se confundem:

Jus possidendi Consiste no direito posse derivado de um ttulo. o direito posse


derivada da propriedade. Ex.: A imisso na posse ocorre quando a pessoa tem a
propriedade e quer adquirir a posse, alegando jus possidendi.

Jus possessionis Caracteriza o direito decorrente do exerccio da posse. Ex: os


direitos do inquilino de usar e defender sua posse tm base no jus possessionis.


Assim, a alegao de exceo de domnio (exceptio proprietatis) no suficiente para a
improcedncia da ao possessria.
Art. 923. Na pendncia do processo possessrio, defeso, assim ao autor como ao ru, intentar a ao
de reconhecimento do domnio.
Enunciado 78 do CJF/STJ. Tendo em vista a no-recepo, pelo novo Cdigo Civil, da exceptio
proprietatis (art. 1.210, 2), em caso de ausncia de prova suficiente para embasar deciso liminar ou
sentena final ancorada exclusivamente no ius possessionis, dever o pedido ser indeferido e julgado
improcedente, no obstante eventual alegao e demonstrao de direito real sobre o bem litigioso.

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Enunciado 79 do CJF/STJ. A exceptio proprietatis, como defesa oponvel s aes possessrias tpicas, foi
abolida pelo Cdigo Civil de 2002, que estabeleceu a absoluta separao entre os juzos possessrio e
petitrio.


Nas aes possessrias, a noo de posse injusta est atrelada a 3 elementos: violncia,
precariedade e clandestinidade. J nas aes petitrias, a posse Injusta est relacionada noo
de contrariedade ao domnio do proprietrio.
Questo (TJ/SC 2010): A qualificao de Injusta da posse no idntica nas hipteses de interditos
possessrios e de reivindicao. CERTO.

As aes de proteo da posse so manejadas conforme a natureza do ato viciado:


a) Interdito Proibitrio ! No caso de AMEAA posse. No h ainda ato concretizado.
Smula 228 do STJ. inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo de direito autoral.

b) Ao de manuteno da posse ! No caso de TURBAO (atentado no definitivo) da posse.


c) Ao de reintegrao de posse ! No caso de ESBULHO (atentado definitivo) da posse.
Obs.: No caso de invaso parcial de um terreno, a ao cabvel no a de manuteno, mas
sim a de reintegrao de posse.

O art. 920 do CPC prev a fungibilidade entre essas aes. Ademais, uma ao pode ser
convertida em outra, durante o curso do processo, se for alterada a situao ftica (em razo do
princpio da instrumentalidade das formas):
Art. 920, CPC. A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea
do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados.


O interdito possessrio pode ser manejado por ao de fora nova (at 1 ano da data da
ameaa/turbao/esbulho), seguindo o rito especial previstos entre os arts. 920 e 932 do CPC/73
(com pedido liminar inaudita altera parte tutela da evidncia, sem o requisito do periculum in
mora), ou por ao de fora velha, seguindo o procedimento ordinrio (hiptese em que ser
possvel a concesso de antecipao de tutela, segundo entendimento do STJ e das Jornadas de
Direito Civil).
Art. 928, CPC. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a
expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que
o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia [de justificao]
que for designada. ! julgando procedente a justificao, o juiz far logo expedir o mandado de
manuteno ou reintegrao de posse.
Enunciado 238 do CJF/STJ. Ainda que a ao possessria seja intentada alm de ano e dia da turbao
ou esbulho e, em razo disso, tenha seu trmite regido pelo procedimento ordinrio (art. 924, CPC),
nada impede que o juiz conceda tutela possessria liminarmente, mediante antecipao da tutela,
desde que presentes os requisitos autorizadores do art. 273, I ou II, bem como aqueles previstos no art.
461-A e , todos do CPC.

lcita a cumulao de pedidos:


Art. 921, CPC. lcito ao autor cumular ao pedido possessrio o de:
I - condenao em perdas e danos; [inclui danos morais e lucros cessantes]
Il - cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; [astreintes]
III - desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse. [no sendo possvel a
demolio, a jurisprudncia permite que seja pleiteada a converso em perdas e danos]


As aes possessrias tm natureza dplice, cabendo pedido contraposto em favor do ru
para que sua posse seja protegida no caso concreto (sendo dispensada a reconveno).

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Art. 922, CPC. lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a
proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido
pelo autor.

2.10. Possibilidade de ingresso de outras aes possessrias



Alm das aes possessrias diretas (interditos possessrios), outras aes podem
proteger a posse:
a) Ao de nunciao de obra nova ou embargo de obra nova ! Visa a impedir a continuao de
obras em terreno vizinho que lhe prejudiquem ou que estejam em desacordo com as normas civis
ou administrativas. Est fundada em direito de vizinhana, mas tambm pode estar fundada em
direito posse ou propriedade. H possibilidade de concesso de liminar, aps a justificao prvia.
b) Ao de dano infecto ! Medida preventiva, baseada no receio de que o vizinho, em demolio ou
vcio de construo, lhe cause prejuzos. Pode se fundar em posse ou propriedade, visando pedir ao
vizinho cauo para danos futuros eventuais. Ex: locatrio que ingressa contra o vizinho exigindo
cauo contra o excesso de rudo, que poderia prejudicar suas atividades.
c) Embargos de terceiro ! Remdio processual para a defesa da posse ou mesmo da propriedade
daquele que for turbado ou esbulhado por atos de apreenso judicial ou, ainda, para a defesa da
posse quando, nas aes de demarcao ou diviso, for o imvel sujeito a atos materiais,
preparatrio ou definitivos de partilha ou fixao de rumos ou para que o credor de garantia real
obste alienao judicial do objeto da hipoteca/penhor/anticrese. Seguem rito especial.
d) Ao de imisso na posse ! Trata-se de ao de juzo petitrio (fundada em direito real), que
segue rito ordinrio. Visa dar posse ao proprietrio (que, v.g., arrematou o bem em leilo).
e) Ao publiciana ! Tambm uma ao petitria, visando proteger a posse daquele que j
adquiriu o bem por usucapio. a ao reivindicatria do proprietrio de fato. Segue o rito
ordinrio.

3. DIREITO DE PROPRIEDADE
3.1. Conceito e atributos

Trata-se de um direito real complexo da coisa prpria, definido no art. 1.228 e
compreensivo das faculdades reais de GOZAR ou fruir6, REAVER ou buscar, USAR ou utilizar,
DISPOR ou alienar (GRUD), segundo a sua FUNO SOCIAL.
Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de USAR, GOZAR e DISPOR da coisa, e o direito de REAV-LA
do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
2 So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam
7
animados pela inteno de prejudicar outrem .

Obs: Comparando o pargrafo 2 do art. 1.228 e o art. 187 da parte geral (abuso de
direito), conclumos ter havido um retrocesso, na medida em que o legislador, ao cuidar do abuso
da propriedade (ATO EMULATIVO) exigiu a prova da inteno de prejudicar outrem, enquanto o
abuso de direito previsto no art. 187 no exigia qualquer prova de inteno (gera resp. objetiva):

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente
os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

Por causa da dificuldade de prova a inteno, Daniel Bullos entende que deve-se descartar
6

Possibilidade de retirar frutos da coisa.

Histrico: No Cdigo da Itlia havia uma norma parecida com essa, havendo o legislador brasileiro copiado a legislao italiana.

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o final do art. 1.228, aplicando-o como se fosse o art. 187. Ou seja: a responsabilidade civil no
caso de abuso de direito da propriedade tambm deve ser objetiva.
Enunciado 49 do CJF/STJ. A regra do art. 1.228, 2 do novo Cdigo Civil interpreta-se restritivamente,
em harmonia com o princpio da funo social da propriedade e com o disposto no art. 187.

I. Atributos da propriedade

O proprietrio que rene todos os poderes/atributos da propriedade (GRUD) titular da
propriedade plena ou alodial. Quando limitada ou restrita, a propriedade pode dividir-se em:
#

Nua propriedade a titularidade do domnio, sem os atributos de uso e fruio. A pessoa o nu-
proprietrio, senhorio direto.

Domnio til Corresponde aos atributos de usar, gozar, dispor da coisa. A pessoa o superficiro,
usufruturio, usurio, habitante, promitente comprador etc.


Para exercer a faculdade de REAVER o bem (quando perder a posse da coisa), poder o
proprietrio ajuizar ao real reivindicatria (direito de seqela da propriedade e no da posse),
que tem como requisitos a prova da propriedade e da posse molestada. O ru pode alegar, em
sua defesa, a exceptio proprietatis (exceo de domnio8), o que no pode ocorrer nas aes
possessrias. Para a jurisprudncia do STJ, trata-se de ao imprescritvel, j que meramente
declaratria. Se ajuizada a ao contra quem apenas detenha a coisa, sem possu-la (conforme
permitido pelo caput do art. 1228), o detentor acionado tem o dever de nomear autoria.
Art. 62 do CPC. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome prprio,
dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor.

II. Limitao da propriedade: Funo social


Leon Duguit9 foi quem desenvolveu o conceito da funo social ! citar em prova oral.


Alm de atuar como um ttulo justificativo (Pietro Perlingieri), a funo social da
propriedade vetor limitativo da propriedade, exercendo uma finalidade passiva (deveres de
absteno do proprietrio) e uma finalidade ativa (condutas comissivas necessrias do
proprietrio).

A funo social e socioambiental da propriedade est prevista no art. 1.228, 1 do CC.
Essa norma acabou por especializar o art. 225 da CF, dispositivo que protege o meio ambiente
como um bem difuso e que visa sadia qualidade de vida das pessoas e futuras geraes
(assegura direitos intergeracionais).
Art. 1.228, 1 do CC/02. O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas
finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o
estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio
histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. [funo social]
Art. 225 da CF. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do
povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de
defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.

Questo: A funo social integra o conceito de propriedade? Depende do autor:

Por exemplo, fundada em usucapio.

Obra: As transformaes gerais do direito privado.

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Tem autores que colocam a funo social no conceito de propriedade, no sentido de que
se faltar a funo social, no h propriedade. Arruda Alvim, contudo, entende que a funo social,
embora seja um vetor que condiciona a propriedade, no integra o seu conceito. A pessoa que
no imprime funo social propriedade (deixando-a improdutiva, v.g.) no perde a propriedade
automaticamente, embora possa vir a perder.

III. Desapropriao judicial privada por posse-trabalho



Parte da doutrina entende que os 4 e 5 do art. 1.228 do CC tratam de usucapio, mas
Flvio Tartuce entende que h verdadeira desapropriao, pois as normas prevem justa
indenizao e o sistema no admite a usucapio onerosa.

Assim, o instituto em anlise no se confunde com a usucapio coletiva.


Usucapio coletiva

Desapropriao judicial privada

Est prevista no art. 10 do Estatuto da Cidade.

Est prevista no art. 1.228, 4 e 5 do CC.

Os ocupantes devem ser de baixa renda.

No h essa necessidade.

A rea urbana deve ter, no mnimo, 250 m.

Basta que a rea seja extensa.

Somente se aplica a imveis urbanos.

Pode ser aplicada a imveis urbanos ou rurais.

No h direito indenizao.

H direito indenizao.

Pode ser qualquer posse.

A posse deve ser qualificada.

Art. 1.228, 3 O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade
ou utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico
iminente.
4 O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa
rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e
estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz
de interesse social e econmico relevante.
5 No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o
preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores.


Segundo Tartuce, a posse-trabalho constitui uma clusula geral, um conceito aberto e
indeterminado a ser preenchido caso a caso. A boa-f que deve ser considerada para a
caracterizao da posse-trabalho a objetiva, relacionada conduta dos envolvidos (e no a
subjetiva). Assim, os invasores do imvel podem ter em seu favor a aplicao do instituto da
desapropriao judicial privada (enunciado 309 do CJF/STJ).

Diversos enunciados das Jornadas de Direito Privado buscam definir o instituto da
desapropriao judicial privada pela posse-trabalho:
#

Enunciado 82 do CJF/STJ. constitucional a modalidade aquisitiva da propriedade imvel prevista nos 4 e


10
5 do art. 1.228 do novo Cdigo Civil .

Enunciado 83 do CJF/STJ. Nas aes reivindicatrias propostas pelo Poder Pblico, no so aplicveis as
disposies constantes dos 4 e 5 do art. 1.228 do novo Cdigo Civil. ! Significa que a desapropriao
judicial no se aplica aos imveis pblicos (pois no so usucapveis).
Obs: Usucapio de bens pblicos

10

Justifica-se a criao desse enunciado porque alguns doutrinadores diziam que essa modalidade de desapropriao incentivaria a invaso de
terras.

18

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O enunciado 304 do CJF/STJ afirma que: so aplicveis as disposies dos 4 e 5 do art. 1.228 do CC
s aes reivindicatrias relativas a bens pblicos dominicais, mantido, parcialmente, o Enunciado 83 da
I Jornada de Direito Civil no que concerne s demais classificaes dos bens pblicos. Esse enunciado
11
funda-se na tese minoritria da possibilidade de usucapio de bens dominicais .
A smula 340 do STF consagra a posio majoritria: desde a vigncia do CC, os bens dominicais, como
os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. Est em consonncia com os arts.
183, 3 e 191, p. n., da CF e 102 do CC.
Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio.
Flvio Tartuce aponta, ainda, que o art. 2 da lei 6.969/81, que expresso em admitir a usucapio
especial rural sobre terras devolutas, tem sido considerado inconstitucional pela maioria da doutrina.
Por outro lado, os Tribunais tm entendido pela possibilidade de usucapir os bens pertencentes s
sociedades de economia mista (que no obstante terem natureza privada, envolvem interesses
12
pblicos) e reas objeto de enfiteuse .
#

Enunciado 84 do CJF/STJ. A defesa fundada no direito de aquisio com base no interesse social (art. 1.228,
4 e 5 do novo Cdigo Civil) deve ser argida pelos rus na ao reivindicatria, eles prprios
responsveis pelo pagamento da indenizao. ! Assim, a desapropriao judicial matria de defesa, a ser
alegadas pelos rus em ao reivindicatria.

Enunciado 308 do CJF/STJ. A justa indenizao devida ao proprietrio em caso de desapropriao judicial (art.
1.228, 5) somente dever ser suportada pela Administrao Pblica no contexto das polticas pblicas de
reforma urbana ou agrria, em se tratado de possuidores de baixa renda e desde que tenha havido
interveno daquela nos termos da lei processual. No sendo os possuidores de vaixa renda, aplica-se a
orientao do Enunciado 84 da I Jornada de Direito Civil. ! Esse enunciado visa da efetividade
desapropriao judicial, j que normalmente os possuidores no possuem condio financeira de arcar com a
indenizao.

Enunciado 240 do CJF/STJ. O registro da sentena em ao reivindicatria, que opera a transferncia da


propriedade para o nome dos possuidores, com fundamento no interesse social (art. 1.228, 5)
condicionada ao pagamento da respectiva indenizao, cujo prazo ser fixado pelo juiz.

Enunciado 311 do CJF/STJ. Caso no seja pago o preo fixado para a desapropriao judicial, e ultrapassado o
prazo prescricional para se exigir o crdito correspondente, estar autorizada a expedio de mandado para
registro da propriedade em favor dos possuidores.

Enunciado 305 do CJF/STJ. Tendo em vista as disposies dos 3 e 4 do art. 1.228 do CC, o Ministrio
Pblico tem o poder-dever de atuao nas hipteses de desapropriao, inclusive, a indireta, que envolvam
relevante interesse pblico, determinado pela natureza dos bens jurdicos envolvidos.

Enunciado 307 do CJF/STJ. Na desapropriao judicial (art. 1.228, 4), poder o juiz determinar a
interveno dos rgos pblicos competentes para o licenciamento ambiental e urbanstico.

IV. Propriedade resolvel e aparente (Flvio Tartuce)



Propriedade resolvel aquela sobre a qual incide condio resolutiva, termo ou que pode
ser extinta pela supervenincia de uma causa capaz de destruir a relao jurdica. Ex: doao com
clusula de reverso (art. 547 do CC); contrato de compra e venda com clusula de retrovenda
(art. 505 a 508 do CC); clusula especial de venda com reserva de domnio (art. 521 a 527 do CC);
propriedade fiduciria.

Propriedade aparente a adquirida por terceiros de boa-f subjetiva que (i) obtenham o
ttulo por um dos mdulos aquisitivos (ii) de quem aparentava ser dono da coisa, (iii) ttulo esse
que possui validade formal. Ele deve ser protegida luz da teoria da aparncia. Exemplos no CC:
11

Ex. de bens dominicais: terrenos de marinha, terras devolutas estradas de ferro, ilhas formadas em rios navegveis, stios arqueolgicos, jazidas
de minerais com interesse pblico e mar territorial.

12

Nesse caso da enfiteuse, Tartuce ressalva que a flexibilizao ainda restrita, pois atinge somente a propriedade privada.

19

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Art. 1.817. So vlidas as alienaes onerosas de bens hereditrios a terceiros de boa-f, e os atos de
administrao legalmente praticados pelo herdeiro, antes da sentena de excluso; mas aos herdeiros
subsiste, quando prejudicados, o direito de demandar-lhe perdas e danos.
Art. 879. Se aquele que indevidamente recebeu um imvel o tiver alienado em boa-f, por ttulo
oneroso, responde somente pela quantia recebida; mas, se agiu de m-f, alm do valor do imvel,
responde por perdas e danos.
Pargrafo nico. Se o imvel foi alienado por ttulo gratuito, ou se, alienado por ttulo oneroso, o
terceiro adquirente agiu de m-f, cabe ao que pagou por erro o direito de reivindicao.
Art. 161. A ao, nos casos dos arts. 158 e 159, poder ser intentada contra o devedor insolvente, a
pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada fraudulenta, ou terceiros adquirentes que
hajam procedido de m-f.
o

Art. 167, 2 Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio
jurdico simulado.

3.2. Caractersticas

A propriedade um direito:
# COMPLEXO " Rene um conjunto de poderes (gozar, reaver, usar, dispor GRUD).
# ABSOLUTO " A propriedade oponvel erga omnes.
# PERPTUO " Ela no se extingue pelo no-uso e, alm disso, pode ser passada de gerao em
gerao.
# Em regra, EXCLUSIVO " Duas pessoas, salvo a hiptese do condomnio, no podem ser
proprietrios da mesma coisa.
# ELSTICO " Pode ser distendida ou contrada, para formar outros direitos reais, sem perder a
sua essncia.
# FUNDAMENTAL " Esse carter faz com que a proteo do direitos da propriedade e a
correspondente funo social sejam aplicados de forma imediata na relao entre particulares.

3.3. Extenso da propriedade


Art. 1.229. A propriedade do solo abrange a do espao areo e subsolo correspondentes, em altura e
profundidade TEIS ao seu exerccio, no podendo o proprietrio opor-se a atividades que sejam
realizadas, por terceiros, a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse legtimo em
impedi-las.
Art. 1.230. A propriedade do solo no abrange as jazidas, minas e demais RECURSOS MINERAIS, os
potenciais de energia hidrulica, os monumentos arqueolgicos e outros bens referidos por leis
especiais. [so de propriedade da Unio]
Pargrafo nico. O proprietrio do solo tem o direito de explorar os recursos minerais de emprego
imediato na construo civil, desde que no submetidos a transformao industrial, obedecido o
disposto em lei especial.
Art. 176 da CF. As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia
hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e
pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra.
Art. 1.231. A propriedade presume-se plena e exclusiva, at prova em contrrio.
Art. 1.232. Os frutos e mais produtos da coisa pertencem, ainda quando separados, ao seu proprietrio,
salvo se, por preceito jurdico especial, couberem a outrem.

3.4. Formas de aquisio da propriedade

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As formas de aquisio da propriedade podem ser originrias ou derivadas. Na originria o
adquirente recebe a propriedade sem as caractersticas do proprietrio anterior, enquanto na
derivada o adquirente d continuidade propriedade anterior. Importncia prtica:
#

Questo tributria: Se a propriedade adquirida de forma originria, o novo proprietrio no responsvel


pelos tributos que recaam sobre o mvel at ento. O mesmo no ocorre na aquisio derivada.

Hipoteca: Se o imvel gravado por esse direito real de garantia for adquirido de forma originria (ex:
usucapio), ela estar extinta. O mesmo no ocorre no caso de aquisio derivada.

Acesses

Formas
originrias

Formas de
aquisio da
propriedade

Formas
derivadas

Usucapio
Registro de
tulo
Sucesso
hereditria

3.4.1. Acesses

As acesses so formas originrias de aquisio da propriedade e que se operam mediante
a unio fsica de uma coisa outra, aumentando o volume da coisa principal.

Acesso

Pode ser natural.

Benfeitorias
sempre artificial.

Traduz aumento de volume da coisa principal. Ex.: Implica uma obra na estrutura da prpria coisa, sem
bater uma laje (erguer um segundo andar).
aumento de volume.

Elas podem ser:


a) Naturais ! Por formao de ilhas, por aluvio, avulso ou lveo abandonado.
ILHAS: Art. 1.249. As ilhas que se formarem em correntes comuns ou particulares pertencem aos
proprietrios ribeirinhos fronteiros, observadas as regras seguintes:
I - as que se formarem no meio do rio consideram-se acrscimos sobrevindos aos terrenos ribeirinhos
fronteiros de ambas as margens, na proporo de suas testadas, at a linha que dividir o lveo em duas
partes iguais; ! Metade para A e metade para B
II - as que se formarem entre a referida linha e uma das margens consideram-se acrscimos aos terrenos
ribeirinhos fronteiros desse mesmo lado; ! Toda a ilha para B, se nasce no lado correspondente ao seu
imvel, levando-se em considerao a linha meridiana que divide o rio ao meio.
III - as que se formarem pelo desdobramento de um novo brao do rio continuam a pertencer aos
proprietrios dos terrenos custa dos quais se constituram. ! Toda ilha para B.

Obs: Interessam ao direito civil somente as ilhas formadas em rios no navegveis ou particulares, pois
as demais pertencerem ao domnio pblico (so bens da Unio, Municpios ou Estados).

ALUVIO: Art. 1.250. Os acrscimos formados, sucessiva e IMPERCEPTIVELMENTE, por depsitos e


aterros naturais ao longo das margens das correntes, ou pelo desvio das guas destas, pertencem aos
donos dos terrenos marginais, sem indenizao. [aluvio prprio]
Pargrafo nico. O terreno aluvial, que se formar em frente de prdios de proprietrios diferentes,
dividir-se- entre eles, na proporo da testada de cada um sobre a antiga margem. [aluvio imprprio,
que ocorre da retrao de guas dormentes, a exemplo de uma lagoa que comea a secar].

AVULSO: Art. 1.251. Quando, por fora natural violenta, uma poro de terra se destacar de um
prdio e se juntar a outro, o dono deste adquirir a propriedade do acrscimo, se indenizar o dono do
primeiro ou, sem indenizao, se, em um ano, ningum houver reclamado.

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Pargrafo nico. Recusando-se ao pagamento de indenizao, o dono do prdio a que se juntou a


poro de terra dever aquiescer a que se remova a parte acrescida.

LVEO ABANDONADO: Art. 1.252. O lveo abandonado de corrente pertence aos proprietrios
ribeirinhos das duas margens, sem que tenham indenizao os donos dos terrenos por onde as guas
abrirem novo curso, entendendo-se que os prdios marginais se estendem at o meio do lveo. [ o rio
que desaparece, seca]

b) Artificiais ! Por plantaes e construes. As regras aplicveis so as seguintes:


Art. 1.253. Toda construo ou plantao existente em um terreno presume-se feita pelo proprietrio e
sua custa, at que se prove o contrrio.
Art. 1.254. Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno prprio com sementes, plantas ou materiais
alheios, adquire a propriedade destes; mas fica obrigado a pagar-lhes o valor, alm de responder por
perdas e danos, se agiu de m-f.
Art. 1.255. Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno alheio perde, em proveito do proprietrio,
as sementes, plantas e construes; se procedeu de boa-f, ter direito a indenizao.
Pargrafo nico. Se a construo ou a plantao exceder consideravelmente o valor do terreno, aquele
que, de boa-f, plantou ou edificou, adquirir a propriedade do solo, mediante pagamento da
indenizao fixada judicialmente, se no houver acordo.
Art. 1.256. Se de ambas as partes houve m-f, adquirir o proprietrio as sementes, plantas e
construes, devendo ressarcir o valor das acesses.
Pargrafo nico. Presume-se m-f no proprietrio, quando o trabalho de construo, ou lavoura, se fez
em sua presena e sem impugnao sua.
Art. 1.257. O disposto no artigo antecedente aplica-se ao caso de no pertencerem as sementes, plantas
ou materiais a quem de boa-f os empregou em solo alheio.
Pargrafo nico. O proprietrio das sementes, plantas ou materiais poder cobrar do proprietrio do
solo a indenizao devida, quando no puder hav-la do plantador ou construtor.
Art. 1.258. Se a construo, feita parcialmente em solo prprio, invade solo alheio em proporo no
superior vigsima parte [5%] deste, adquire o construtor de boa-f a propriedade da parte do solo
invadido, se o valor da construo exceder o dessa parte, e responde por indenizao que represente,
tambm, o valor da rea perdida e a desvalorizao da rea remanescente.
Pargrafo nico. Pagando em dcuplo as perdas e danos previstos neste artigo, o construtor de m-f
adquire a propriedade da parte do solo que invadiu, se em proporo vigsima parte [5%] deste e o
valor da construo exceder consideravelmente o dessa parte e no se puder demolir a poro invasora
sem grave prejuzo para a construo.
Art. 1.259. Se o construtor estiver de boa-f, e a invaso do solo alheio exceder a vigsima parte [5%]
deste, adquire a propriedade da parte do solo invadido, e responde por perdas e danos que abranjam o
valor que a invaso acrescer construo, mais o da rea perdida e o da desvalorizao da rea
remanescente; se de m-f, obrigado a demolir o que nele construiu, pagando as perdas e danos
apurados, que sero devidos em dobro.

Regra geral: O dono do solo adquire a propriedade da construo ou plantao (devendo


indenizar o valor dos materiais e, se estiver de m-f, perdas e danos). O solo exerce fora
atrativa. Est prevista nos arts. 1.254 a 1.256 do CC.
Exceo: Considerando o valor do empreendimento, o dono da construo ou plantao
poder adquirir a propriedade do solo. H uma ACESSO INVERTIDA. Est prevista nos arts. 1.255.
p. n., 1.258 e 1.259.

Invade solo alheio em proporo


no superior a 1/20 (5%)

Invade solo alheio em proporo


no superior a 1/20 (5%)

Invaso excede a
1/20

Valor da construo excede o dessa


parte.

Valor da construo excede


Qualquer valor.
consideravelmente o dessa parte.

Qualquer valor.

Construtor de boa f

Construtor de m-f

Construtor de m-f

Impossibilidade de demolir sem


grave prejuzo (primeiro tenta

Invaso excede a 1/20

Construtor de boa-f

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demolir).

Adquire a propriedade e indeniza:


a) valor da rea perdida
b) desvalorizao

Adquire a propriedade +
indenizao:
Obrigado a demolir +
Adquire a propriedade + indeniza em a) valor que a invaso
perdas e danos em
acrescer


c
onstruo;
dcuplo
dobro.
b) valor da rea perdida;
c) desvalorizao


3.4.2. Usucapio
3.4.2. Usucapio

Conceito: A usucapio modo originrio de adquirir propriedade mobiliria ou imobiliria
(ou outros direitos reais, como usufruto ou servido), mediante o exerccio da posse mansa,
contnua, com animus domini e segundo o perodo de tempo estipulado pela lei.
Art. 1.241. Poder o possuidor requerer ao juiz seja declarada adquirida, mediante usucapio, a
propriedade imvel.
Pargrafo nico. A declarao obtida na forma deste artigo constituir ttulo hbil para o registro no
Cartrio de Registro de Imveis.

O tempo o fundamento deste instituto, razo pela qual tambm conhecido como uma
forma de prescrio aquisitiva de direitos reais. Inclusive, a teor do art. 1.244, as causas
impeditivas, suspensivas e interruptivas do prazo prescricional so-lhe aplicadas. Ou seja, devem
ser aplicadas as normas dispostas nos arts. 197 a 202 do CC (muito cobrados!!!).
Art. 1.244. Estende-se ao possuidor o disposto quanto ao devedor acerca das causas que obstam,
suspendem ou interrompem a prescrio, as quais tambm se aplicam usucapio.

Obs.: A pessoa que usucape, que adquire propriedade por usucapio, chamado de
PRECRIBENTE da rea.

3.4.2.1. Requisitos da usucapio da propriedade


Pressupe 3 requisitos ou elementos fundamentais:


a) Coisa suscetvel de ser usucapida " S se pode usucapir aquilo que est no comrcio
jurdico (possuem consuntibilidade jurdica), no se podendo usucapir bens inalienveis,
tais como os pblicos, direitos da propriedade etc.
obs: Quanto aos bens gravados com clusula de inalienabilidade, h quem entenda pela possibilidade de
usucapio, pois sendo o instituto uma forma de aquisio originria da propriedade, no h qualquer
relao jurdica com o proprietrio anterior.

Questo especial de concurso: possvel usucapir coisa criminosa?13



A jurisprudncia brasileira (REsp 247.345MG, Apelao Cvel 190012799) bem como a
prpria doutrina (Pontes de Miranda, Raul Chaves) admitem a usucapio extraordinria de coisa
obtida por meio de crime. O ladro pode usucapir; o terceiro usucape de boa ou m-f a coisa
furtada (Pontes de Miranda). Isso, claro, se a ao penal j estiver extinta.

13

Referncia: A Usucapio e o Crime, de Raul Chaves.

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A jurisprudncia aceita tambm a tese, como o e. TJ/RS, no julgado 190012799, admitindo
usucapio de automvel furtado. O STJ chega mesma concluso no REsp 247345/MG: no se
admite a usucapio ordinria de automvel furtado.

A chamada usucapio extraordinria no se preocupa se h boa ou m-f. Desde que a


ao penal esteja extinta, at mesmo o criminoso que exercera uma posse injusta pode,
extraordinariamente, usucapir.
Ex: A invade a fazenda de B. Cessada a violncia, A adquire a posse do imvel, ainda que injusta posse
injusta.

No h suspenso do curso do prazo prescricional nestes casos.


b) Decurso do tempo " Varia de acordo com as espcies de usucapio. Vale lembrar que o
art. 1.243 admite a soma de posses para efeito de usucapio (acessio possessiones).
Art. 1.243. O possuidor pode, para o fim de contar o tempo exigido pelos artigos antecedentes,
acrescentar sua posse a dos seus antecessores (art. 1.207), contanto que todas sejam contnuas,
pacficas e, nos casos do art. 1.242, com justo ttulo e de boa-f.

c) Posse mansa, pacfica, contnua e com animus domini " A posse no pode, assim, estar
sendo contestada em juzo e o prescribente deve ter a inteno de se assenhorar da coisa.
d) Posse de boa-f, para a usucapio ordinria " Para as demais formas de usucapio, a
boa-f dispensada, pois h presuno juris et de juris de sua presena.

3.4.2.2. Principais formas de usucapio do Cdigo Civil


I. Usucapio Extraordinria (1.238)
#

Prazo: 15 anos (10 anos, no caso do pargrafo nico, que traz o que Miguel Reale chama
de posse-trabalho: moradia habitual ou realizao de obras/servios, em ateno funo
social da posse).

Para ela, no interessa a boa-f da pessoa.

Obs: a sentena de usucapio meramente declaratria desse direito.


Art. 1.238 do CC. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um
imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz
que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de
Imveis.
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o possuidor houver
estabelecido no imvel a sua moradia HABITUAL, ou nele realizado obras ou servios de carter
produtivo.

II. Usucapio ordinria


aquela em que h, em favor do possuidor, justo ttulo e boa-f. Art. 1.242:


#

Prazo de 10 anos (5 anos, no caso de posse-trabalho: aquisio onerosa + estabelecimento


de moradia ou realizao de investimentos).

Exige justo ttulo e BOA-F


Art. 1.242. Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com
justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos.
Pargrafo nico. Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adquirido,
onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente,

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desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de
interesse social e econmico.


Uma promessa de compra e venda vale como justo ttulo para a usucapio ordinria? A
doutrina tem flexibilizado a noo de justo ttulo para a de justo motivo, admitindo que a
promessa de compra e venda valha como justo ttulo para a usucapio ordinria, inclusive fazendo
paralelo com a smula 84 do STJ14: se o compromisso, registrado ou no, possibilita a oposio de
embargos de terceiro, tambm caracteriza justo ttulo para os fins de aquisio da propriedade
pela posse prolongada.

III. Usucapio constitucional ou especial rural (pro labore)


As formas de usucapio especial rural e urbana, previstas nos artigos 1.239 e 1.240 do CC,
so, basicamente, reproduo das normas constitucionais (art. 191 da CF).
Art. 1.239 do CC. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por
cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona RURAL no superior a cinqenta
hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-
lhe- a propriedade.
Art. 191 da CF. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por
cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares,
tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a
propriedade.
Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.


O art. 3 da lei 6.969/81 probe a usucapio especial rural sobre as seguintes reas: (i)
reas indispensveis segurana nacional; (ii) terras habitadas por silvcolas; (iii) reas de
interesse ecolgico15.

No necessrio justo ttulo nem boa-f por presuno absoluta de sua presena, pela
destinao que foi dada ao imvel, atendendo sua funo social.

Muita ateno: a doutrina civilista vem entendendo, a despeito da polmica, que se a
REA FOR SUPERIOR AO LIMITE LEGAL, o pedido deve ser INDEFERIDO (enunciado 313 da IV
Jornada, aplicado s duas modalidade de usucapio constitucional). No pode o magistrado julgar
o pedido parcialmente procedente16.
Enunciado 313 do CJF/STJ Arts. 1.239 e 1.240. Quando a posse ocorre sobre rea superior aos limites
legais, no possvel a aquisio pela via da usucapio especial, ainda que o pedido restrinja a
dimenso do que se quer usucapir.
Justifica-se porque seria um venire contra fractum proprium, pois o proprietrio poderia estar
considerando ter maior prazo para a ao reivindicatria, j que sua propriedade excede 50h ou 250 m.

IV. Usucapio constitucional ou especial urbana (pro misero)


correspondente ao art. 183 da CF, em ateno teoria do patrimnio mnimo.

14

Smula 84 do STJ. admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda
de imvel, ainda que desprovido do registro.

15

Reservas biolgicas ou florestais e os parques nacionais, estaduais ou municipais, assim declarados pelo Poder Executviso, assegurada aos
ocupantes a preferncia para assentamento em outras regies, pelo rgo competente.

16

Flvio Tartuce discorda desse posicionamento e do enunciado, por considerar que ele estaria apego a um excesso rigor formal, privilegiando a
boa-f objetiva em detrimento da proteo da moradia e do atendimento da funo social da posse.

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Art. 1.240 do CC. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinqenta metros
quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua
famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
Art. 183 da CF. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros
quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua
famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
1 - O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos,
independentemente do estado civil.
2 - Esse direito no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez.
3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.


Essa usucapio est disciplinada no Estatuto da Cidade, que estabelece, entre outras
regras, que possvel a accessio possessionis (soma das posses) mortis causa (desde que o
herdeiro legtimo j resida no imvel por ocasio da abertura da sucesso), mas no inter vivos.

No necessrio justo ttulo nem boa-f por presuno absoluta de sua presena.


Obs.: no RE 305416/RS, rel. Min Marco Aurlio, apontou a possibilidade de se aplicar a
regra da usucapio urbana para apartamento. No mesmo sentido, o enunciado do CJF/STJ:
Enunciado 85 do CJF/STJ. Para efeitos do art.1.240, caput, do novo Cdigo Civil, entende-se por rea
urbana o imvel edificado ou no, inclusive unidades autnomas vinculadas a condomnios edilcios.
Enunciado 314 do CJF/STJ. Para efeitos do art. 1.240, no se deve comuptar, para fins de limite de
metragem mxima [de 250 m], a extenso compreendida pela frao ideal correspondente rea
comum.

V. Usucapio especial urbana coletiva


Est prevista no art. 10 do Estatuto da Cidade (lei 10.257/2001).


Art. 10 da lei 10.257/2001. As reas urbanas com mais de duzentos e cinqenta metros quadrados,
ocupadas por populao de baixa renda para sua moradia, por cindo anos, ininterruptamente e sem
oposio, onde no for possvel identificar os terrenos ocupados por cada possuidor, so suscetveis de
serem usucapidas coletivamente, desde que os possuidores no sejam proprietrios de outro imvel
urbano ou rural.


Os ocupantes devem ser de baixa renda. A rea urbana deve ter, no mnimo, 250 m.
Somente se aplica a imveis urbanos. No h direito indenizao e no se exige a boa-f.

O 1 do art. 10 possibilita a accessio possessionis (soma das posses), contanto que ambas
as posses sejam contnuas. O TJ/SP j decidiu no sentido de que possvel a soma das posses
quanto ao espao para a configurao do instituto da usucapio coletiva. Ele tambm j decidiu
no ser possvel a usucapio especial urbana (individual) em caso envolvendo um cmodo em
habitao coletiva (o popular cortio). Deveria haver usucapio coletiva.

VI. Usucapio especial indgena



A usucapio indgena est prevista no art. 33 do Estatuto do ndio (Lei 6.001/73). Trata-se
de um modo de aquisio de propriedade em favor do ndio integrado ou no, que tem posse
mansa e pacfica h mais de 10 anos.
Art. 33. O ndio, integrado ou no, que ocupe como prprio, por dez anos consecutivos, trecho de terra
inferior a cinqenta hectares, adquirir-lhe- a propriedade plena.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica s terras do domnio da Unio, ocupadas por
grupos tribais, s reas reservadas de que trata esta Lei, nem s terras de propriedade coletiva de grupo
tribal.

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Obs: O que usucapio de servido?



No h usucapio propriamente dita pois no h aquisio da propriedade plena, mas
apenas de um direito real de gozo ou fruio.

Usucapio extraordinria

Usucapio ordinria

Usucapio especial rural

15 anos (10, no caso de


posse trabalho: morada
habitual + obras/servios
produtivos)

10 anos (5, no caso 5 anos


da posse trabalho)

Usucapio especial urbana


5 anos

Independe de justo ttulo Justo ttulo e boa-f


e boa-f

50hec

250m

Sua moradia ou de sua famlia

Sua moradia ou de sua


famlia

No pode ser proprietrio de No pode ser proprietrio de


outro imvel urbano ou rural
outro imvel urbano ou rural
Tornando-a produtiva por seu
trabalho ou de sua famlia


VII. Normas de direito intertemporal
Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua
entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.
Art. 2.029. At dois anos aps a entrada em vigor deste Cdigo, os prazos estabelecidos no pargrafo
nico do art. 1.238 e no pargrafo nico do art. 1.242 sero acrescidos de dois anos, qualquer que seja
o tempo transcorrido na vigncia do anterior.
o

Art. 2.030. O acrscimo de que trata o artigo antecedente, ser feito nos casos a que se refere o 4 do
art. 1.228 [desapropriao judicial].


Esclarece a doutrina que o art. 2.029 do CC ser aplicado somente s duas formas especiais
de usucapio extraordinria e ordinria, ou seja, nos casos em que houver posse-trabalho. Para os
demais casos de usucapio extraordinria e ordinria, em que houve reduo de prazos, ter
incidncia o art. 2.028 do CC.

Ademais, aplica-se o entendimento majoritrio e notrio (inclusive no STJ) de que, no caso
de reduo de prazos de prescrio, transcorrido metade ou menos da metade do prazo anterior,
o prazo novo deve ser contado a partir da entrada em vigor do novo Cdigo Civil.
Ex: No caso da usucapio extraordinria, se em 11 de janeiro de 2003 j havia transcorrido mais da
metade do prazo velho (por exemplo, 11 anos), os possuidores ainda tero que aguardar 9 anos para
usucapir. Se s houvesse transcorrido 2 anos quando da entrada em vigor do novo Cdigo, aplicar-se-ia
o prazo reduzido, porm contado da entrada em vigor do Cdigo, o que equivale dizer que os
possuidores teriam que esperar ainda 15 anos para adquirir a propriedade.

VIII. Questes processuais


Como j afirmado no ponto sobre posse, a usucapio pode ser utilizada como defesa em ao
reivindicatria, sendo possvel o pedido contraposto (sem necessidade de reconveno) de declarao da
propriedade, valendo a sentena como ttulo de propriedade a ser registrado no Cartrio de Registro de
Imveis, em favor do ru. Se no houver o pedido contraposto, a sentena no far coisa julgada para o
reconhecimento da propriedade do ru.

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Tartuce pontua que o entendimento majoritrio entre os processualistas no sentido de que a
improcedncia da ao reivindicatria s pode ser registrado nos casos em que h previso expressa legal
nesse sentido: usucapio especial rural, usucapio especial urbana coletiva e usucapio especial urbana
(individual).

O possuidor e o confinante certo devem ser citados pessoalmente para a ao de usucapio, sob
pena de nulidade processual (smulas 263 e 391 do STF).

O MP deve intervir em todos os processos de usucapio, sob pena de nulidade processual.


A usucapio especial rural seguir o procedimento sumrio. A presena da Unio ou de qualquer de
seus entes na ao de usucapio especial no afasta a competncia do foro da situao da coisa (smula 11
do STJ).

Conforme previsto no art. 11 da lei 10.257/01 (Estatuto da Cidade), a ao de usucapio especial
urbana tem prioridade em relao s demais demandas, em razo da proteo da poltica urbana e da
moraria. Assim, na pendncia dessa ao, ficaro sobrestadas quaisquer outras aes, petitrias ou
possessrias, que venhas a ser propostas relativamente ao imvel usucapiendo.

3.4.3. Registro

O registro uma forma derivada de aquisio da propriedade.

O direito brasileiro adota, consoante se extrai da leitura do art. 1.245 do CC e correspondes


artigos da LRP, o Sistema Romano, segundo o qual a aquisio da propriedade imobiliria, alm do
ttulo, exige a solenidade do registro.
Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo translativo no Registro
de Imveis.
1 Enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do
imvel.
2 Enquanto no se promover, por meio de ao prpria, a decretao de invalidade do registro, e o
respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser havido como dono do imvel.
Obs: A mesma idia aqui aplicada pode ser verificada no caso de bens mveis no basta o contrato
para se tornar dono, sendo necessria a tradio.

Cuidado para no confundir: o que gera a aquisio da propriedade o registro imobilirio


(condio de EFICCIA que s poder ser atendida no Cartrio do local da situao da coisa) e no
a escritura pblica (condio de VALIDADE para contratos sobre imvel de valor superior a 30
salrios mnimos, que pode ser atendida em qualquer Tabelionato de Notas do pas,
independentemente da localizao do imvel).
No Brasil, a presuno de propriedade que advm do registro relativa, sendo possvel
ao de anulao, cancelamento ou retificao desse registro17 ( 2 do art. 1.245).

Exceo: REGISTRO TORRENS, registro imobilirio restrito a imveis rurais que, desde que
constitudo de forma regular, firma presuno absoluta de propriedade, podendo-se apenas
alegar vcio no registro. Est previsto nos arts. 277 a 288 da LRP. ! LER!
O art. 1.246 informa que o registro eficaz desde o seu protocolo, consagrando o princpio
da prioridade, pelo qual ter titularidade sobre o domnio do bem aquele que primeiro o registrar:
Art. 1.246. O registro eficaz desde o momento em que se apresentar o ttulo ao oficial do registro, e
este o prenotar no PROTOCOLO. [princpio da prioridade]

17

Na Alemanha, o registro gera presuno absoluta de veracidade.

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Art. 1.247. Se o teor do registro no exprimir a verdade, poder o interessado reclamar que se retifique
ou anule.
Pargrafo nico. Cancelado o registro, poder o proprietrio reivindicar o imvel, independentemente
da boa-f ou do ttulo do terceiro adquirente.

Distines importantes:

Matrcula: nome que se d ao primeiro nmero de registro do imvel.

Registro: anteriormente denominava-se transcrio. Trata-se do ato que consubstancia a


transferncia de propriedade. A cada registro, recebe-se novo nmero.

Averbao: qualquer alterao feita margem do registro, para demonstrar alteraes


sofridas pelo imvel (uma construo, por exemplo).

3.4.4. Sucesso hereditria de bens imveis



Flvio Tartuce pontua que a sucesso hereditria constitui forma de transmisso derivada
da propriedade que ocorre mortis causa. O momento da transmisso o da morte, e no o do
registro, em razo do princpio da saisine. Apesar disso, a partilha de bens continua tendo que ser
transcrita no Registro de Imveis (art. 167, I n. 24, da lei 6.015/73).
Art. 1.784 do CC. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e
testamentrios.

3.5. Formas de aquisio da propriedade mobiliria

Formas originrias

Formas de aquisio da propriedade


Formas derivadas

Ocupao
Achado ou tesouro
Usucapio
Especicao
Confuso
Comisto
Adjuno
Tradio
Sucesso


3.5.1. Usucapio (art. 1.260)

uma forma originria de aquisio da propriedade mobiliria. Pode ser:


#

Com justo ttulo e boa-f " 3 anos

Sem justo ttulo ou boa-f " 5 anos.


Obs.: segundo entendimento clssico, no h usucapio mobiliria em caso de vigncia de
contrato de arrendamento mercantil que est inadimplido, pois a posse precria, insuscetvel de
convalidao.
Sobre usucapio de automveis, o TJ/RS entendeu que havendo inrcia em caso envolvendo alienao
fiduciria em garantia, o veculo pode ser adquirido pelo devedor fiduciante, por meio de usucapio
extraordinria.

3.5.2. Ocupao
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uma forma originria de aquisio da propriedade mobiliria. Ocorre quando algum se
assenhorar de coisa sem dono (art. 1.263).

Ex: pesca. Quanto a isso, o STJ entendeu que no deve haver incidncia de ICMS em caso
de transferncia de insumos para a atividade pesqueira:
Para que incida o ICMS necessrio que determinada mercadoria se transfira do patrimnio de uma
pessoa para o de outra. O fornecimento, por determinada pessoa, de insumos, para funcionamento de
barcos pesqueiros, que lhe pertencem, no fato gerador de ICMS. Barco pesqueiro e simples
instrumento que coleta a matria prima (res nullius) e a transfere a outras mquinas, que preparam o
produto industrializado Se o barco e a mquina operatriz pertencem ao mesmo dono, a transferncia
do pescado no gera ICMS (STJ, RMS 3.721/CE).

3.5.3. Achado ou tesouro



uma forma originria de aquisio da propriedade mobiliria. As normas abaixo tratam
do tesouro encontrado em propriedade privada. Se achado em terreno pblica, ser do Estado.
Art. 1.264. O depsito antigo de coisas preciosas, oculto e de cujo dono no haja memria, ser dividido por igual
entre o proprietrio do prdio e o que achar o tesouro casualmente.
Art. 1.265. O tesouro pertencer por inteiro ao proprietrio do prdio, se for achado por ele, ou em pesquisa que
ordenou, ou por terceiro no autorizado.
Art. 1.266. Achando-se em terreno aforado, o tesouro ser dividido por igual entre o descobridor e o enfiteuta, ou
ser deste por inteiro quando ele mesmo seja o descobridor.

3.5.4. Tradio

Ela pode ser:


a) Tradio real a que ocorre pela efetiva entrega da coisa
b) Tradio simblica ocorre pelo ato representativo de transferncia da coisa. Ex: traditio
longa manu (em que a coisa coloca disposio da outra parte).
c) Tradio ficta ocorre por presuno. Ex: traditio brevi manu e constituto possessrio.

Art. 1.267. A propriedade das coisas no se transfere pelos negcios jurdicos antes da tradio.
Pargrafo nico. Subentende-se a tradio quando o transmitente continua a possuir pelo constituto possessrio;
quando cede ao adquirente o direito restituio da coisa, que se encontra em poder de terceiro; ou quando o
adquirente j est na posse da coisa, por ocasio do negcio jurdico.
Art. 1.268. Feita por quem no seja proprietrio, a tradio no aliena a propriedade, exceto se a coisa, oferecida ao
pblico, em leilo ou estabelecimento comercial, for transferida em circunstncias tais que, ao adquirente de boa-f,
como a qualquer pessoa, o alienante se afigurar dono.
1 Se o adquirente estiver de boa-f e o alienante adquirir depois a propriedade, considera-se realizada a
transferncia desde o momento em que ocorreu a tradio.
2 No transfere a propriedade a tradio, quando tiver por ttulo um negcio jurdico nulo.

3.5.5. Especificao
Art. 1.269. Aquele que, trabalhando em matria-prima em parte alheia, obtiver espcie nova, desta ser proprietrio, se no se
puder restituir forma anterior.
Art. 1.270. Se toda a matria for alheia, e no se puder reduzir forma precedente, ser do especificador de boa-f a espcie
nova.

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1 Sendo praticvel a reduo, ou quando impraticvel, se a espcie nova se obteve de m-f, pertencer ao dono da matria-
prima.
2 Em qualquer caso, inclusive o da pintura em relao tela, da escultura, escritura e outro qualquer trabalho grfico em
relao matria-prima, a espcie nova ser do especificador, se o seu valor exceder consideravelmente o da matria-prima.
Art. 1.271. Aos prejudicados, nas hipteses dos arts. 1.269 e 1.270, se ressarcir o dano que sofrerem, menos ao especificador de
m-f, no caso do 1 do artigo antecedente, quando irredutvel a especificao.

3.5.6. Confuso, da Comisso e da Adjuno


a) Confuso Mistura entre coisas lquidas ou gases, em que no possvel a separao. Ex:
mistura de gua e vinho, de biodisel com gasolina etc.
b) Comisto Mistura de coisas slidas ou secas, no sendo possvel a separao. Ex: mistura
de areia e cimento.
c) Adjuno Justaposio ou sobreposio de uma coisa sobre outra, sendo impossvel a
separao. Ex: tinta em relao parede.
Art. 1.272. As coisas pertencentes a diversos donos, confundidas, misturadas ou adjuntadas sem o consentimento
deles, continuam a pertencer-lhes, sendo possvel separ-las sem deteriorao.
1 No sendo possvel a separao das coisas, ou exigindo dispndio excessivo, subsiste indiviso o todo, cabendo a
cada um dos donos quinho proporcional ao valor da coisa com que entrou para a mistura ou agregado.
2 Se uma das coisas puder considerar-se principal, o dono s-lo- do todo, indenizando os outros.
Art. 1.273. Se a confuso, comisso ou adjuno se operou de m-f, outra parte caber escolher entre adquirir a
propriedade do todo, pagando o que no for seu, abatida a indenizao que lhe for devida, ou renunciar ao que lhe
pertencer, caso em que ser indenizado.

3.6. Perda da propriedade


Art. 1.275. Alm das causas consideradas neste Cdigo, perde-se a propriedade:
I - por ALIENAO;
II - pela RENNCIA;
III - por ABANDONO; [derrelio]
IV - por PERECIMENTO da coisa;
V - por DESAPROPRIAO.
Pargrafo nico. Nos casos dos incisos I e II [alienao e renncia], os EFEITOS da perda da propriedade
imvel sero subordinados ao registro do ttulo transmissivo ou do ato renunciativo no Registro de
Imveis. [A alienao e a renncia devem ser registradas]
Art. 1.276. O imvel URBANO que o proprietrio abandonar, com a inteno de no mais o conservar
em seu patrimnio, e que se no encontrar na posse de outrem, poder ser arrecadado, como BEM
VAGO, e passar, trs anos depois, propriedade do MUNICPIO ou do Distrito Federal, se se achar
nas respectivas circunscries.
1 O imvel situado na ZONA RURAL, abandonado nas mesmas circunstncias, poder ser arrecadado,
como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade da UNIO, onde quer que ele se localize.
2 Presumir-se- de modo ABSOLUTO a inteno a que se refere este artigo [de abandonar], quando,
cessados os atos de posse, deixar o proprietrio de satisfazer os nus fiscais. [ex: deixar de pagar IPTU]


Muito se discutiu sobre a constitucionalidade do 2 do art. 1.276, pois ao Estado defeso
utilizar tributo com efeito de confisco. Os enunciados do CJF/STJ tentaram salvar o dispositivo:
Enunciado 242 do CJF/STJ. A aplicao do art. 1.276 depende do devido processo legal, em que seja
assegurado ao interessado demonstrar a no cessao da posse.

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Enunciado 243 do CJF/STJ. A presuno de que trata o 2 do art. 1.276 no pode ser interpretada de
modo a contrariar a norma-princpio do art. 150, IV da Constituio da Repblica [trata das limitaes ao
direito de tributar prevendo ser defeso ao Estado utilizar tributo com efeito de confisco]


A renncia (ato unilateral) no se confunde com a remisso (ato bilateral), nem com
abandono:
Renncia

Abandono
ato informal. No precisa se registrado.
Ser arrecadado como bem vago e, depois de 3 anos, passar
propriedade do municpio/DF (se urbano) ou Unio (se rural).

ato formal.
Deve ser registrada no Registro de Imveis.

Presuno absoluta de abandono:


Cessao da posse + deixar de pagar nus fiscais.

Enunciado 316 do CJF/STJ. Eventual ao judicial de abandono de imvel, caso procedente, impede o
sucesso de demanda petitria.

4. DIREITOS DE VIZINHANA
4.1. Conceito

Segundo o prof. Santiago Dantas, os direitos de vizinhana visam a regular conflitos de
concorrncia entre os vizinhos. Trata-se do conjunto de regras que disciplina a convivncia
harmnica entre os vizinhos, tendo em vista a harmonia social.

So as regras que impe ao proprietrio ou possuidor determinados comportamentos
(positivos e negativos) com vistas harmonia social.

4.2. Natureza Jurdica



Tais direitos de vizinhana podem ser entendidos como OBRIGAES PROPTER REM, na
medida em que aderem coisa, no importando quem seja o proprietrio ou possuidor.

4.3. Modalidades

So vrios os artigos que regulam o tema, existindo um rol exaustivo que trata dos direitos
de vizinhana.
DICA: Consultar o livro somente para analisar os institutos mais importantes, pois os demais esto
tratados de forma clara nos respectivos dispositivos.


No material de apoio, encontramos um roteiro com o rol de direitos de vizinhana e os
seus artigos correspondentes, sendo que, em sala, abordaremos os mais importantes para
concurso: 1) uso anormal da propriedade; 2) passagem forada; 3) direito de construir.

4.3.1. A represso ao uso anormal da propriedade



O CC brasileiro, em seu art. 1277, traz dispositivos que regulam o uso da propriedade,
segundo a finalidade social do imvel. Caso o proprietrio ou possuidor exera o seu direito de
forma abusiva, poder ser civilmente responsabilizado.
Art. 1.277. O proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias
prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao de
propriedade vizinha.

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Pargrafo nico. Probem-se as interferncias considerando-se a natureza da utilizao, a


LOCALIZAO do prdio, atendidas as normas que distribuem as edificaes em zonas, e os limites
ordinrios de tolerncia dos moradores da vizinhana.
Art. 1.278. O direito a que se refere o artigo antecedente no prevalece quando as interferncias forem
justificadas por interesse pblico, caso em que o proprietrio ou o possuidor, causador delas, pagar ao
vizinho indenizao cabal.
Art. 1.279. Ainda que por deciso judicial devam ser toleradas as interferncias, poder o vizinho exigir a
sua reduo, ou eliminao, quando estas se tornarem possveis.


Obs: Para efeito de aferio do uso da propriedade, abandonada a teoria da pr-ocupao
(que dava direito a quem construiu primeiro), devem prevalecer aspectos de localizao, segundo
o zoneamento urbano, luz do interesse social (pargrafo nico do art. 1.277).
Para definir se o uso da propriedade normal ou no, no prevalece quem construiu
primeiro (teoria da pr-ocupao), mas o zoneamento urbano, segundo a finalidade do imvel.

AO DE DANO INFECTO ou IMINENTE



Trata-se da demanda proposta com base no art. 1.280 do CC, com o propsito de
salvaguardar o proprietrio ou possuidor que esteja ameaado pela runa do prdio vizinho.
Art. 1.280. O proprietrio ou o possuidor tem direito a exigir do dono do prdio vizinho a demolio,
ou a reparao deste, quando ameace runa, bem como que lhe preste cauo pelo dano iminente.


Ingressa-se com essa ao para pedir uma cauo ao dono do prdio vizinho para cobrir as
despesas se porventura tal edifcio cair sobre o seu. No tem o intuito de pedir a demolio, caso
em que seria cabvel a ao demolitria.
Ao de dano infecto medida preventiva como o interdito proibitrio, e d-se quando o possuidor
tenha fundado receio de que a runa do prdio vizinho ao seu, ou vcio na sua construo, possa vir a
causar-lhe prejuzo. Precavendo-se, o autor obtm que a sentena comine ao ru a prestao de
cauo que o assegure contra o dano futuro cautio damni infecti (CAIO MARIO).
No se confunde com a nunciao de obra nova: quando a molstia possessria consiste em
construo que levanta o vizinho, dentro de suas prprias linhas lindeiras, o possuidor tem, para o
efeito de sustar o seu prosseguimento e desfazer o que se acha edificado, uma ao especfica, mista
de possessria e cominatria, denominada nunciao ou embargo de obra nova. Seu principal objetivo
o embargo obra e, secundariamente, a cominao de multa para o caso de reincio ou de
reconstruo.

4.3.2. Passagem Forada



A passagem forada consiste no direito que assiste ao dono do imvel encravado de
reclamar do vizinho que lhe deixe passagem, mediante pagamento de indenizao (art. 1285).
Passagem forada no se confunde com servido:
Passagem forada

Servido

direito de vizinhana.

direito real na coisa alheia.

Decorre diretamente da LEI.

Decorre, de forma geral, de CONTRATO.

Art. 1.285. O dono do prdio que no tiver acesso a VIA PBLICA, NASCENTE ou PORTO, pode,
mediante pagamento de indenizao cabal, constranger o vizinho a lhe dar passagem, cujo rumo ser
judicialmente fixado, se necessrio.
1 Sofrer o constrangimento o vizinho cujo imvel mais natural e facilmente se prestar passagem.
2 Se ocorrer alienao parcial do prdio, de modo que uma das partes perca o acesso a via pblica,
nascente ou porto, o proprietrio da outra deve tolerar a passagem.

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3 Aplica-se o disposto no pargrafo antecedente ainda quando, antes da alienao, existia passagem
atravs de imvel vizinho, no estando o proprietrio deste constrangido, depois, a dar uma outra.


O vizinho que suporta passagem no escolhido aleatoriamente, mas sim deve ser aquele
cujo terreno mais facilmente se preste passagem.

Nos termos dos pargrafos 2 e 3 do art. 1.285, se o encravamento resultar de uma
alienao, o adquirente dever suportar a passagem18.

Exemplo: o proprietrio A tinha uma parcela do seu terreno que servia como passagem. Se
ele vender essa parte da sua propriedade, ficando agora encravado, no poder impor passagem
forada a outro proprietrio, mas sim ao adquirente do seu antigo terreno.

Desde Carvalho Santos, a doutrina j aponta no sentido de que o encravamento do imvel
conceito relativo: se existir uma passagem inadequada ou inspita, o proprietrio tem o direito
de exigir nova passagem forada (ver enunciado 88 da 1 jornada e RESP 316336/MS).
Enunciado 88 do CJF/STJ Art. 1.285: O direito de passagem forada, previsto no art. 1.285 do CC,
tambm garantido nos casos em que o acesso via pblica for insuficiente ou inadequado,
consideradas, inclusive, as necessidades de explorao econmica.

4.3.3. Direito de construir


O direito de construir encontra-se regulado a partir do art. 1.299 do CC.


Art. 1.299. O proprietrio pode levantar em seu terreno as construes que lhe aprouver, salvo o direito
dos vizinhos e os regulamentos administrativos.
Art. 1.300. O proprietrio construir de maneira que o seu prdio no despeje guas, diretamente,
sobre o prdio vizinho.
Art. 1.301. defeso abrir janelas, ou fazer eirado, terrao ou varanda, a menos de metro e meio do
terreno vizinho. ! Obs: Em zona rural no se pode construir a menos de 3 metros.

Trata-se nesse artigo de vedao de construo de janela/varanda/etc. com viso DIRETA.


Essa norma visa evitar que se devaste o direito da intimidade e da vida privada. Por isso, a
jurisprudncia admite a abertura de janela sem mecanismo de abertura, de vidro opaco. Ademais:
Smula 120 do STF. Parede de tijolos de vidro translcido pode ser levantada a menos de metro e meio
do prdio vizinho, no importando servido sobre ele.


O pargrafo 1 do art. 1.301 do CC, ao regular abertura de janela que permite mera viso
oblqua ou indireta, revoga a smula 414 do STF (que, no entanto, no foi cancelada).
Art. 1.301, 1. As janelas cuja viso no incida sobre a linha divisria, bem como as perpendiculares,
no podero ser abertas a menos de setenta e cinco centmetros.
Smula 414. No se distingue a viso direta da oblqua na proibio de abrir janela, ou fazer terrao,
eirado, ou varanda, a menos de metro e meio do prdio de outrem.


As pequenas aberturas para luz e ar podem ser abertas a menos de um metro e meio, se
respeitarem as dimenses do pargrafo 2, do art. 1301.
Art. 1.301 2 do CC. As disposies deste artigo no abrangem as aberturas para luz ou ventilao, no
maiores de dez centmetros de largura sobre vinte de comprimento e construdas a mais de dois
metros de altura de cada piso.


Verificando o proprietrio (possuidor) que o seu vizinho est realizando uma abertura ou
obra irregular, poder embarg-la por meio de uma ao denominada NUNCIAO DE OBRA

18

Quem d passagem foi quem comprou, regra que se aplica inclusive se existia passagem atravs de outro vizinho.

34

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NOVA. Se, todavia, a obra j foi concluda, abre-se o prazo decadencial de ano e dia para a
propositura de AO DEMOLITRIA (RESP 311504/AL).
Art. 1.302. O proprietrio pode, no lapso de ano e dia aps a concluso da obra, exigir que se desfaa
janela, sacada, terrao ou goteira sobre o seu prdio; escoado o prazo, no poder, por sua vez,
edificar sem atender ao disposto no artigo antecedente, nem impedir, ou dificultar, o escoamento das
guas da goteira, com prejuzo para o prdio vizinho.
Pargrafo nico. Em se tratando de vos, ou aberturas para luz, seja qual for a quantidade, altura e
disposio, o vizinho poder, a todo tempo, levantar a sua edificao, ou contramuro, ainda que lhes
vede a claridade.


O STJ, julgando o RESP 851013/RS, admitiu a conversibilidade entre os procedimentos de
nunciao de obra nova e demolitria.

Ao de dano infecto

Nunciao de obra nova

Demolitria

Visa a acautelar o direito de quem Visa a embargar a concluso de obra em Visa a desfazer obra j
esteja na iminncia de sofrer um imvel vizinho, que prejudique o prdio terminada, em runa ou que
prejuzo ocasionado por seu vizinho.
do autor.
desrespeite a legislao civil.
Exige dano iminente.

No cabe se a obra estiver concluda.



Obs: Ver no material de apoio, apostila referente aos modos de aquisio da propriedade mobiliria (
leitura do cdigo).

35