Tesis Incendio

UNIVERSIDAD AUSTRAL DE CHILE
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

ESCUELA DE DERECHO
La incompleta proteccin a los bienes jurdicos vida, integridad fsica, seguridad pblica y propiedad en el
tipo penal de incendio
NOMBRE ALUMNO:
Cristin Gonzalo Martnez Pardo
MEMORIA PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS Y

SOCIALES
PROFESOR PATROCINANTE: Dr. Jos ngel Fernndez Cruz
VALDIVIA CHILE
2008
NDICE
ndice
Introduccin
Captulo I: El delito de incendio en el Cdigo Penal
1) Cuestiones generales y origen histrico de la figura penal de incendio
2) Concepto de incendio
2.1) Elementos del concepto de incendio
10
a) Accin destructiva del fuego
10
b) El objeto incendiado
10
c) Magnitud del fuego
11
d) Ingobernabilidad
11
3) Bien jurdico protegido y clasificacin
11
4) Tipicidad, culpabilidad, iter crminis y participacin
12
a) Tipicidad
12
b) Culpabilidad
13
c) Iter Crminis
13
d) Participacin
13
5) Figuras tpicas del Cdigo Penal
14
a) Figura bsica de incendio, artculo 477 C.P.
14
b) Figuras calificadas de incendio
14
i) Clasificacin de las calificantes
14
1) en atencin a la naturaleza del lugar incendiado, artculo 475.
14
2) en atencin al peligro que el incendio importa para las personas
15
3) figuras calificadas por el dao para las personas
15
ii) Culpabilidad en las figuras calificadas
Captulo II: Cuasidelito de incendio

1) Breve referencia a la Teora de los cuasidelitos
16
18
18
2
2) Inexistencia de una figura de incendio culposo en el Cdigo Penal
21
3) El artculo 22 de la Ley de Bosques
22
4) Interpretacin doctrinal acerca del cuasidelito de incendio
25
5) Anlisis estadstico de incendios culposos en la ciudad de Valdivia
26
Captulo III: El aparente problema de la desproteccin a ciertas personas en el tipo penal del
artculo 474
30
1) Los civiles que sufren dao en su integridad fsica y cuya presencia en el lugar del
incendio el autor no pudo prever
31
2) Los voluntarios del Cuerpo de Bomberos que fallecen o sufren lesiones a

consecuencia del incendio
3) La Teora de la autopuesta en peligro de Claus Roxin
Captulo IV: Hacia la creacin de un nuevo tipo penal
32
33
38
1) Ejemplos de normas de derecho comparado
38
2) Consideracin de los argumentos planteados en nuestra investigacin
40
3) Nuestra propuesta
40
Conclusiones
42
Bibliografa
45
Introduccin
Para comenzar a analizar el tema en cuestin, se hace necesario diferenciar dos conceptos
distintos pero ntimamente relacionados: el fuego, por un lado; y el incendio, por otro. En ese
sentido, dice la Real Academia Espaola de la Lengua que el fuego es el Calor y luz producidos
por la combustin1. Desde un punto de vista ms tcnico, "el fuego es una reaccin qumica
continua con generacin de luz y calor, en que se combinan agentes reductores con agentes
oxidantes, en presencia de calor, todos ellos, en cantidades adecuadas"2. El fuego se compone, a
su vez, de tres elementos, los que deben combinarse en porcentajes exactos para generarlo:
oxgeno, calor y combustible. Es la reaccin en cadena de estos tres elementos la que produce
llama3. Estos cuatro componentes se han simbolizado clsicamente mediante el slido de cuatro
caras llamado tetraedro del fuego4
El incendio, por otra parte, es lo que coloquialmente se puede describir como un fuego
incontrolable. La Real Academia Espaola de la Lengua lo define como fuego grande que
destruye lo que no debera quemarse5. Un simple fuego de uso cotidiano no es punible, por
ejemplo, el encender una chimenea; slo es tpico un incendio, como fuego que se escapa al
control del hombre. En sntesis, un incendio es aquel fuego que se escapa del control de una
persona, sea cual sea su magnitud: puede el fuego afectar una pared como tambin puede afectar
una habitacin completa. El Cdigo Penal (en adelante tambin C. P.) tipifica como incendio
cualquiera de estos dos supuestos.
El incendio, como figura punible, aparece ya desde los albores de la humanidad. Los
primeros antecedentes jurdico-penales aparecen en la legislacin israelita6. Luego, fueron
apareciendo en los sucesivos textos legislativos de las primeras civilizaciones, como por ejemplo
en el Cdigo de Hammurabi, o en la Ley de las Doce Tablas. Durante el periodo romano, hay
certeza acerca de lo que hoy llamaramos tipo penal de incendio, siendo severamente castigado
cuando el delito era perpetrado dentro de Roma o sus alrededores, por la Lex Cornelia de
Sicarriis7. En la poca de la codificacin moderna, el Derecho Espaol lo tipific en el Fuero
Sitio web www.rae.es, 1 de marzo de 2009.

ACADEMIA NACIONAL DE BOMBEROS DE CHILE, Curso Normalizado Fuego I, Manual del Participante, 6
edicin revisada, Santiago, 2005.
3
Cfr. http://www.ambiente.gov.ar/archivos/web/PNMF/File/que%20es%20el%20fuego.pdf, 1 marzo de 2009.
4
Cfr. http://www.cueto-lopez.com/incendios.php, 1 marzo 2009.
5
Sitio web www.rae.es, 1 de marzo de 2009.
6
TOHT, Ladislao, Revista de Identificacin y Ciencias Penales, Universidad Nacional de la Plata, Argentina, 19301935, Revista V, Tomo XI, p. 267, citado por BASCUAN VALDEZ, Alejandro, et al, El delito de incendio, p. 33,
Editorial Jurdica de Chile, 1 Edicin, 1974.
7
GARRIDO, Mario, Derecho Penal Parte Especial, Tomo IV, 3 edicin actualizada, Editorial Jurdica de Chile
2005, p. 398
2
Juzgo y Las Partidas. Nuestro Cdigo Penal toma como modelo de tipificacin el Cdigo Penal
Espaol de 1848, y el Cdigo Penal de Blgica de 1867. Respecto al bien jurdico protegido y el
tipo de delito si es de peligro, concreto o abstracto; o si es de resultado o lesin - en la doctrina
penal chilena, como se ver, no hay consenso entre los autores.
Ms all de estas discusiones doctrinales, nuestra investigacin se centrar en dos

problemas: en primer lugar, la inexistencia de una figura culposa, un cuasidelito de incendio, y
en segundo lugar, la exclusin de imputabilidad del autor del incendio, sea doloso o culpable,
respecto de personas que ingresan voluntariamente al lugar del incendio.
Llama la atencin que el legislador proteja ciertos bienes jurdicos nicamente cuando la
conducta es realizada dolosamente. Al respecto, la jurisprudencia y la realidad de la vida social
parecen abogar desde hace mucho tiempo por la necesidad de una figura cuasidelictiva. En
efecto, varias sentencias han reconocido esta necesidad en el cdigo, al conocer de hechos que,
no mediando la malicia requerida por los tipos del Cdigo Penal, afectan impunemente desde el
punto de vista criminal, los bienes jurdicos propiedad, vida, integridad fsica y seguridad
pblica.8
En el segundo tpico a tratar, se ver que el artculo 474 del Cdigo Penal habla de
previsibilidad del agente en cuanto a las personas que podra haber en el lugar, excluyndose segn una interpretacin literal - a las personas que llegan despus de iniciado el incendio y se
introducen en el lugar afectado a efectos de rescatar de las llamas las vidas y/o bienes de las
vctimas. Como se ver en el desarrollo de esta investigacin, en el caso de nuestro pas surgen
ciertas dudas al respecto, originadas en la peculiaridad de nuestro sistema de proteccin civil,
pues la responsabilidad de brindar esta proteccin recae muchas veces en corporaciones privadas
sin fines de lucro.
Sostenemos como hiptesis que es necesaria la inclusin de una nueva figura en el Cdigo
Penal que sancione el cuasidelito de incendio, y que en su estructura proteja de modo adecuado
los bienes jurdicos ms importantes para la sociedad, cuales son la vida e integridad fsica de las
personas, la seguridad pblica y la propiedad, en ese orden de importancia. Por otro lado, y en
En este sentido, Cfr.: Stcia. 7 TOP de Santiago, RIT 84 2008, contra M.V.P.C., de 13 de agosto de 2008; Stcia.
I. Corte de Apelaciones de Santiago, Rol 1711-2008, de 20 de octubre de 2008, que confirma la sentencia
anteriormente citada; Stcia. Corte Suprema de 31 de mayo de 1928, Gaceta 1er semestre, N 165, p 721; Stcia. I.
Corte de Apelaciones de Rancagua, de 23 de noviembre de 2000.
respuesta al segundo problema, es necesario incluir a las personas que ingresan voluntariamente
al lugar del incendio con la intencin de salvar las vidas y/o los bienes de la victima, dentro de
aqullas que el autor puede prever que se encontraran en el lugar del incendio, requisito de
punibilidad exigido por el artculo 474 del Cdigo Penal.
En este sentido, nuestros objetivos son analizar crticamente la falta de la figura

cuasidelictual materia de esta investigacin. Para esto, fundamentaremos la existencia de una
norma que sancione el incendio culposo, abarcando todos los supuestos tipificados actualmente
en el cdigo concurriendo dolo. Para el segundo problema a tratar, confrontaremos la
interpretacin doctrinal a las normas relativas al incendio con resultado de muerte o lesiones del
artculo 474, respecto a las personas que asumen el riesgo de ayudar a la victima del incendiario,
con la posicin que desarrollaremos.
CAPITULO I: EL DELITO DE INCENDIO EN EL CDIGO PENAL
1) Cuestiones Generales y origen histrico de la figura penal de incendio
El incendio como figura delictiva y, por lo tanto, punible, nace en la legislacin positiva
recin en el antiguo Israel, en una codificacin denominada Libros del Pentateuco, obra de
Moiss. En dicho cuerpo normativo, se castigaba al que incendiare la propiedad ajena con la
reparacin del dao causado9.
En la antigua Roma, los historiadores nada sealan a ciencia cierta acerca de la tipificacin
del incendio, as como tampoco sus causales de imputabilidad, sus sanciones ni nada; slo
aseguran que fue objeto de varios estudios por los Jurisconsultos y recalcan las discusiones en
que stos trataban de imponer sus argumentos. Otros por su parte, sostienen que s hay certeza del
tipo de incendio en la Ley de las XII Tablas, en la cual el incendio era duramente castigado con la
pena del fuego. Lo anterior basado en un manuscrito de Gayo, en el que al parecer ste reproduce
la obra referida. Sin embargo, algunos autores sostienen que no es tal la pena asignada al delito
en cuestin, porque, segn ellos, Gayo no reproduce exactamente la Ley de las XII Tablas. Cabe
destacar un elemento importantsimo de lo que ser esta memoria: la Ley de las XII Tablas
contemplaba una figura de incendio por imprudencia, el cual se sancionaba con la indemnizacin
del dao causado10.
En Francia por su parte, los primeros indicios del delito estudiado se encuentran en el
Derecho de los Francos, pueblo germnico descendiente de los godos. En un momento, y
manteniendo resabios del pasado germnico de este pueblo, se inclinaron por castigar con la
venganza privada al incendiario, sancin que fue sustituida definitivamente por Carlomagno, por
una pena que iba de la simple reparacin del dao a la pena de muerte. En la Edad Media, si bien
los franceses disminuyeron lo drstico de la pena impuesta al incendiario, incorporaron otras
menos severas, pero que hoy en da seran considerados tortura, por ejemplo, la prdida de los
ojos y otras tan inhumanas como aqulla11.
TOHT, Ladislao, Revista de Identificacin y Ciencias Penales, Universidad Nacional de la Plata, Argentina,
1930-1935, Revista V, Tomo XI, p. 267, citado por BASCUAN VALDEZ, Alejandro y otros, El delito de
incendio, p. 33, Editorial Jurdica de Chile, 1 Edicin, 1974.
10
Ibdem.
11
GUZMAN RIESCO, Alberto, El delito de incendio, Memoria de Prueba, p. 13; citado por BASCUAN, Antonio
et al, El Delito de Incendio, Editorial Jurdica de Chile, 1 Edicin, 1974, p.35.
En Espaa, los antecedentes ms remotos se encuentran en el Fuero Juzgo, obra del rey
Visigodo Recesvinto, en el ao 654 d.C. En dicha obra, el Libro II, Titulo VII trata de Las
Quemas y los Quemadores. Tres leyes se referan al incendio: la Ley I De los que queman
casas en cibdat o fuera (sic); la Ley II De los omnes que queman monte (sic), y la Ley III De
los que van carrera, fazen fuego (sic), sta se refera, en su ltima parte, a un caso de incendio
culposo. Las penas, eran similares a las de delitos de igual gravedad12. Por su parte, el Fuero Real
de principios del siglo XIII, obra del rey Alfonso X El Sabio, tambin contena disposiciones
que sancionaban al autor de incendio con penas en extremo rigurosas, castigando con la misma
pena al que incendiaba casas como al que quemaba mieses. De igual forma, el Cdigo de las
Siete Partidas, obra del mismo Alfonso X, regul tambin el delito de incendio, con una
depuracin y excelencia admirable. Llama la atencin la ltima de las normas de la Ley XII de la
VII Partida, Ttulo XV, que dejaba impune al que, por miedo de que el fuego destruyera su casa,
destruya la del vecino para evitar la propagacin del fuego. El autor de estos daos era
inimputable, por cuanto se encontraba a, juicio del legislador, en estado de necesidad justificante.
En el ltimo texto legal no codificado del Derecho Penal Espaol, la Novsima Recopilacin,
del ao 1805, se dedica el Titulo XV del Libro XII al delito de incendio. En general, se puede
decir que se castigaba al incendiario con la pena de muerte, adems de la obligacin de reparar el
mal causado.13
Durante el siglo de la codificacin, el siglo XIX, las normas antes mencionadas se van
incorporando a los Cdigos modernos. Es as como nuestro Cdigo Penal tiene como fuentes
directas en esta materia las disposiciones sobre incendio del Cdigo de Blgica de 1867 y el
Cdigo de Espaa de 1848. El Cdigo de Francia de 1810 tambin, aunque indirectamente,
puesto que en l se inspiro el Cdigo Belga14.
Desarrollando lo anterior, el Cdigo Napolenico de 1810 trata al delito de incendio en el

Capitulo II del Libro III, Titulo II. Es decir, sita este delito como uno de los Crmenes y
Simples Delitos contra la Propiedad. El Cdigo Penal en comento contena disposiciones que
sancionaban tanto la figura dolosa como la culpable, siendo las penas de las hiptesis dolosas en
extremo rgidas. La pena capital era la comn respecto de las hiptesis de peligro contra las
personas. De lo anterior, la doctrina y jurisprudencia francesa discutan si la figura protega a la
propiedad o a la salud e integridad de las personas, cuestin a la que la Corte de Casacin puso
fin sealando en reiterados fallos que se protege la propiedad, y que la pena se agrava porque a
menudo se pone en peligro la vida humana. En cuanto al Cdigo Belga de 1867, fuente directa de
12
FUERO JUZGO LIBRO VII, citado por BASCUAN, Antonio et al., Ibd.
BASCUAN, Antonio et al, Op. Cit, p. 39
14
BASCUAN, Antonio et al, Op. Cit, p. 40
13
nuestro Cdigo15 en lo referente a este tema, tambin tipificaba el delito de incendio entre los
crmenes contra la propiedad16. De su regulacin podemos sealar que, en general, es indiferente
si la estructura que se incendia se encuentra habitada o esta destinada a la habitacin u otro uso.
En todos esos casos la pena se encuentra en el rango de 15 a 20 aos de prisin. Si estos
inmuebles pertenecen al incendiario, la pena baja a un rango de 1 a 5 aos de prisin, ms
multa17.
Finalmente, el Cdigo Penal de Espaa, de 1848, es la fuente directa e inmediata de nuestro

Cdigo Penal, en su Captulo 9 del Titulo IX. Hay varias disposiciones de nuestra legislacin que
son idnticas al Cdigo hispano. As por ejemplo, el artculo 467 del C.P. espaol es igual a
nuestro artculo 475, el Art. 468 es igual al 476, el 469 al 477, etc., y el artculo 478 es igual al
482 inciso 1 de nuestro Cdigo18.
2) Concepto de incendio.
El incendio es, antes que todo, un estrago. As lo califica el legislador al incluir esta figura en
el prrafo 9 del Titulo IX, el que se titula precisamente Del incendio y otros estragos. 19
Estrago es un ...dao de gran magnitud, causado por un medio de elevado poder

destructivo...20. Etcheberry critica -sin identificar quienes sostienen este concepto- la definicin
de incendio como la destruccin de cosas mediante el fuego, definicin que segn l resulta
muy amplia, ya que podra incluir por ejemplo, la quema de basuras en un horno o de papeles en
una chimenea. Agrega el autor referido, que la razn de ser de la tipificacin del incendio no
radica en que el legislador vea con malos ojos al fuego, sino que nicamente, cuando ste es
utilizado como un medio poderoso de destruccin, agregando al concepto criticado por l mismo,
la frase con peligro para las personas o la propiedad ajena, que constituira la razn de ser
misma que hace necesaria la tipificacin, es decir, la especificacin de los bienes jurdicos
protegidos por el tipo 21.
Como fenmeno natural, el fuego es conceptualizado como un proceso de combustin

caracterizado por una reaccin qumica de oxidacin (desde el punto de vista del combustible) de
15
BASCUAN, Antonio et al, Op. Cit, p. 41; RIVACOBA, Manuel, Cdigo Penal de la Repblica de Chile y
Actas de la Comisin Redactora del Cdigo Penal chileno, un anlisis critico con motivo del centenario de su
publicacin: comentarios preliminares, Editorial Edeval, Valparaso, 1974, p. 438
16
BASCUAN, Antonio et al, Op. Cit, pp. 41-42
17
Ibd.
18
BASCUAN, Antonio, Op. Cit, p. 42
19
POLITOFF, Sergio, MATUS Jean, y RAMIREZ, Mara; Lecciones de Derecho Penal chileno, Parte Especial, 1
Edicin, 2004, Edit. Jurdica de Chile, p. 449.
20
ETCHEBERRY, Alfredo, Derecho Penal Parte Especial, Tomo III, 3 Edicin actualizada, 1998, Editorial
Jurdica de Chile, p. 461,
21
Cfr. Op. Cit., p. 462
suficiente intensidad para emitir luz, calor y en muchos casos llama22. La llama o flama es
producto de la reaccin en cadena de los tres elementos bsicos del fuego, ya explicados en
nuestra introduccin.23 La Real Academia de la Lengua Espaola lo define como calor y luz
producidos por la combustin24.
De nuestra experiencia, podemos explicar la dinmica de la combustin: la aplicacin de

fuego a una estructura producir su transformacin en gases ms o menos concentrados, lo que se
conoce coloquialmente como humo, que es una masa de gases en la que se confunden el calor y
la estructura que se quema, mediante una combustin imperfecta (una combustin perfecta en
teora, no debe arrojar humo, slo calor).25 Ahora bien, la aplicacin de fuego a algn elemento
no siempre ser constitutiva de un ilcito, sino por el contrario, se han comprobado a lo largo de
la historia los mltiples beneficios del fuego como, por ejemplo, en la alimentacin, necesidades
de calefaccin, y como medio de favorecer la agricultura. Slo cuando el fuego es aplicado con el
objetivo directo e intencionado de producir dao o cuando por culpa o imprudencia de una
persona se destruyan por accin del fuego bienes de otro, la conducta ser reprochable26.
Para calificar de incendio una conducta, sea dolosa o culpable, hay que atender al valor de la
cosa que se destruye: por ejemplo, si alguien toma un valioso cuadro de Van Gogh y lo arroja al
fuego, habr delito de dao por medio de fuego, pero no estrago por medio del fuego
(incendio)27. As las cosas, slo hay delito de incendio cuando se causa un estrago utilizando el
fuego como un poderoso medio de destruccin. Anton y Rodrguez28 consideran al fuego como
medio de destruccin cuando por su naturaleza llevan en s un dao potencial, de ordinario el
desencadenamiento
de
fuerzas
naturales
no
controlables
por
el
agente
una
vez
desencadenada29. Soler denomina fuego peligroso a aquel que ... una vez encendido escapa
al control de quien lo encendi y adquiere un poder autnomo30. En el mismo sentido, lo
conceptualiza Carrara, para quien el incendio se compone de llamas incontenibles y
eventualmente no frenables 31.
De lo anterior, Etcheberry, como ya lo mencionamos, define el incendio como la destruccin

de cosas mediante el fuego, con peligro para las personas o la propiedad ajena32. A nuestro
juicio, la definicin de Etcheberry es demasiado extensa, cayendo en el mismo vicio de amplitud
22
http://www.estrucplan.com.ar/Producciones/entrega.asp?IdEntrega=100 (1 de marzo de 2009)

Supra. p. 2 de esta memoria.
24
http://www.rae.es
25
El autor de esta memoria es voluntario del Cuerpo de Bomberos de Valdivia, con mas de diez aos de servicio, y
en esa calidad ha aprobado todos los cursos de entrenamiento de la Institucin bomberil.
26
Cfr. BASCUN, Antonio, Op. Cit., pp. 44-45
27
Cfr. Etcheberry, Op. Cit. P.462
28
ANTON y RODRGUEZ, citados por ETCHEBERRY Alfredo, Op. Cit, pg.463
29
Ibd.
30
SOLER, Sebastin, Derecho Penal Argentino, 4 Edicin actualizada, 1992, pg., 451, Vol. IV.
31
, CARRARA, Francesco; Programa de Derecho Criminal; citado por ETCHEBERRY, Alfredo, Op. Cit., p. 463
32
ETCHEBERRY, Alfredo, Op. Cit., p. 462.
23
10
que imputa a otros autores: no acota bien el trmino, ya que puede incluir tanto la quema de una
mesa u otro bien mueble de menor tamao, como una inmensa propiedad o plantaciones de
cereales.
Una buena definicin debiera incluir, a lo menos, una referencia al tamao o
envergadura de lo que se quema o la magnitud del fuego. En este mismo sentido, alguna
doctrina33 y otros opinan de la misma manera, aportando varios elementos al concepto: la accin
destructiva del fuego, el objeto que se destruye mediante la aplicacin del fuego, la magnitud de
lo que se quema y la ingobernabilidad o irreductibilidad del fuego.
2.1- Elementos del concepto de incendio

Conviene analizar los elementos del concepto de incendio, los que segn la doctrina
especializada son34:
a) La accin destructiva del fuego: el incendio es un concepto pasivo, no implica una accin
sino que esta determinado por un resultado, esto es, el dao causado por el fuego. ste es
un elemento de destruccin muy poderoso, sobre todo cuando escapa al control del
hombre, adquiriendo un poder autnomo, en ese sentido, la accin de incendiar supone un
determinado desarrollo o magnitud del fuego en el cual se expande y cuesta apagarlo
fcilmente. En sntesis, cuando el fuego es de una entidad considerable y escapa al control
humano, se convierte en incendio35.
b) El objeto incendiado: lo que se quema es una cosa corporal, es decir, ...las que tienen un
ser real y pueden ser percibidos por los sentidos...36. No importa si el objeto incendiado
es mueble o inmueble, ya que ambos tipos de cosas pueden ser objeto de un incendio. En
cuanto a la distincin que hace el Cdigo Civil de las cosas muebles, distinguiendo entre
muebles semovientes e inanimados, es necesario precisar que slo pueden ser objeto de
un incendio las semovientes distintas a un animal, ya que stos, si bien pueden arder o
quemarse, nunca podrn incendiarse. En cuanto a las cosas que ordinariamente se
consumen mediante la accin del fuego, como fsforos, combustibles, carbn, lea, etc.
pueden ser objeto de un incendio, siempre que esa quema no se realice con la intencin de
consumirlas naturalmente, es decir, de darles su uso natural. Por ejemplo, si en vez de
prender un fsforo, se enciende una bodega llena de fsforos, se trata de un incendio. La
diferencia radicar en el destino o finalidad de prender fuego, no es lo mismo hablar de
encender el fuego en una cocina a lea, que incendiar una fbrica de cocinas a lea. Lo
importante no es el destino natural de dichos objetos, sino la magnitud del fuego.37
33
Cfr. BASCUAN, Antonio et al, Op. Cit., p. 44

Cfr. Op. Cit. pp. 44-45
35
Ibdem.
36
Cdigo Civil de la Repblica de Chile, artculo 565 inciso segundo.
37
BASCUAN, Antonio et al, Op. Cit., p. 44
34
11
c) Magnitud del fuego: Existen dudas sobre la determinacin de si ha habido un simple

fuego, o un incendio. Esto se debe a que en la inmensa mayora de los casos, el fuego que
paulatinamente alcanz una magnitud considerable, para transformarse en un incendio. En
el mismo sentido apuntado por la doctrina en esta presentacin, basta sealar que para ser
considerado un incendio, el fuego debe adquirir una magnitud tal que lo torne
incontrolable para un ser humano cualquiera38.
d) Ingobernabilidad o irreductibilidad: la sola magnitud como criterio diferenciador entre un
simple fuego y un incendio tambin debe ser acotada. Para la existencia del incendio ser
necesario que este fuego se torne incontrolable, es decir, se escape del control del hombre.
As no ser incendio un fuego de magnitud, si est bajo control del hombre. Por ejemplo,
ello sucede en el caso de los altos hornos de una empresa siderrgica. En ningn caso esta
ingobernabilidad se refiere a que el fuego nunca pueda ser apagado; por el contrario, su
ingobernabilidad o irreductibilidad reside en que para extinguirlo es necesario seguir
ciertas acciones especiales para apagar el fuego, que podr hacerse por mas de un hombre
y con ciertos recursos, elementos y tcnicas39.
Ahora que ya se ha definido el concepto de incendio, nos acercaremos al sentido jurdico del
mismo.
3) Bien jurdico protegido y clasificacin.
A travs de estas pginas ya hemos mencionado que la doctrina se inclina por considerar al
delito de incendio como una hiptesis de estrago especfico, en el que el medio utilizado es el
fuego40. Algunos autores sostienen que la diferencia entre estrago e incendio radica en el medio
empleado y el peligro que ste representa como medio de destruccin41.
En cuanto al bien jurdico protegido, existe cierto consenso en la doctrina42 en que no es slo
la propiedad lo que el legislador tutela, sino que este es un delito pluriofensivo. En efecto, se
sealan como bienes jurdicos comprometidos -junto a la propiedad- la vida o integridad fsica de
las personas, siendo un delito de peligro concreto43. Otra doctrina coincide en los bienes jurdicos
que se protegen pero difiere en la calificacin del tipo, diciendo que se trata de un delito de
38
BASCUAN, Antonio et al, Op. Cit., p. 44; en el mismo sentido, Supra nota 31
BASCUAN, Antonio et al, Op. Cit., p. 44.
40
ETCHEBERRY, Alfredo, Op. Cit, p. 461. En el mismo sentido, POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ,
Mara, Op Cit., p. 449
41
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit. P 449..
42
LABATUT, Gustavo, Derecho Penal, Tomo II, 9 Edicin actualizada, Editorial Jurdica de Chile, 2000, p.239. En
el mismo sentido, aunque con matices entre cada uno de ellos: ETCHEBERRY, Alfredo, Op. Cit, p. 462;
GARRIDO, Mario, Op. Cit, p. 399 POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit., p. 449;
43
LABATUT Gustavo, Op. Cit., p. 239.
39
12
peligro abstracto44. En el mismo sentido, otros puntualizan que se requiere una efectiva
sensibilizacin o conmocin del bien jurdico.45
Nuestro Cdigo Penal contempla una figura bsica de delito de incendio en el artculo 477, y
figuras especficas (ms graves) en los artculos 474 a 476. Adems, comparte un acto
preparatorio comn con el tipo de estrago en el Art. 481, y normas de presunciones sobre
participacin en los artculos 483 y 483 b). Antes de analizar las figuras tpicas de nuestro
Cdigo, conviene aclarar que la doctrina discrepa en cuanto a cul es la figura bsica de incendio.
As, mientras que un sector sera el tipo del Art. 47746 (incendio de cualquiera de los objetos no
mencionados en los artculos anteriores, es decir, es la figura residual), para otro, la figura bsica
(que llama fundamental), sera la del articulo 47647, que sanciona con penas bastante elevadas al
incendiario de los inmuebles enumerados en la norma, fundndose en criterios de importancia
econmica. A efectos de sistematizar este trabajo, nos guiaremos en esta parte por el primer
sector doctrinal.
4) Tipicidad, Culpabilidad, Iter Criminis, y Participacin.
a) Tipicidad: en todas las hiptesis, del delito que nos ocupa, el verbo rector es incendiar.
Como el Cdigo Penal no contiene una definicin acerca de lo que debe entenderse como
incendiar, hay que recurrir a su significad natural y obvio. En virtud de eso, la Real Academia de
la Lengua Espaola, define el verbo incendiar como prender fuego a algo que no debera
quemarse48. Indican Politoff, Matus y Ramrez, que el fuego debe ser capaz de arder de manera
autnoma, es decir, que an retirando la llama inicial ste debe seguir ardiendo por s solo49.
Debe entenderse, adems, que se trata de un fuego de vastas proporciones que no puede ser
apagado con facilidad50.
Tal como se seal anteriormente, la figura bsica de incendio, al parecer, se inclina por
proteger el bien jurdico propiedad, al exigir que la destruccin sea a lo menos parcial de la
estructura siniestrada.
44
ETCHEBERRY, Alfredo, Op. Cit., pg. 464

POLITOFF, Sergio, Derecho Penal tomo I, 2 edicin actualizada, Editorial Jurdica de Chile, pg. 234
46
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit, p. 450
47
ETCHEBERRY, Alfredo, Derecho Penal Parte Especial, Tomo III, pg. 465
48
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=incendiar, 17 de octubre de 2008
49
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit, p. 451
50
Ibdem.
45
13
b) Culpabilidad: en principio, todas las figuras del Cdigo Penal exigen el dolo como elemento
de punibilidad, excluyndose las hiptesis en que la culpa o negligencia del agente origina un
incendio. Esto ser punto de anlisis en nuestra presentacin ms adelante, razn por la cual no
profundizaremos aqu en el tema, bastando por ahora mencionar que la Ley de Bosques contiene
una disposicin que podra entenderse que deroga la primera parte del N 3 del Art. 476, en el
sentido que acepta la culpa en incendios forestales.
c) Iter Crminis: Labatut51 y los autores ya mencionados52 coinciden en que el incendio en todas
sus manifestaciones acepta los distintos grados de participacin. Al efecto, el acto se consuma
cuando el fuego toma cuerpo y se produce el abrazamiento que escapa del control del autor53. En
cuanto a la tentativa, Labatut sostiene que sta comienza cuando el autor acerca el elemento con
el fuego inicial al objeto que quiere incendiar y termina cuando elemento - que est ardiendo efectivamente toca el objeto a incendiar54. En otras palabras, el objeto que acta como fuente de
ignicin55 se acerca al objeto que el agente desea incendiar, pero no lo ha logrado an.56
Finalmente, la frustracin del delito se produce cuando el agente logra iniciar la combustin de la
cosa, pero por circunstancias ajenas a su voluntad el fuego se extingue, como por ejemplo,
cuando una fuerte lluvia lo apaga, o los bomberos llegan cuando el fuego esta recin abrasando
una pared, y lo extinguen.
d) Participacin: el Cdigo establece algunas reglas de participacin, mediante el

establecimiento de presunciones legales en sus artculos 483 y 483-b. En primer lugar, se
presume responsable al comerciante en cuya casa o establecimiento se origine el fuego, si no
justifica con sus libros, documentos u otra prueba, que el incendio no le causa provecho alguno.
En segundo lugar, se presume responsable al comerciante que tenga un seguro abultadamente
superior al valor real de los objetos asegurados y tambin a aquel que cuenta con una pliza
flotante y en su declaracin inmediatamente anterior al siniestro declare valores muy superiores a
sus existencias. Finalmente, si el comerciante ha retirado o disminuido las cosas aseguradas del
lugar siniestrado y que estaban indicadas en la pliza respectiva, sin motivo ni aviso alguno al
asegurador, se presumir responsable.
51
LABATUT, Gustavo, Op. Cit, p.430

LABATUT, Gustavo, Op. Cit, p.240, ETCHEBERRY, Alfredo, Op. Cit, p. 472; GARRIDO, Mario, Op. Cit, p.403
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit., p. 452
53
Cfr. Ibd.
54
Cfr. Ibd.
55
Accin y efecto de estar un cuerpo encendido, si es combustible, o enrojecido por un fuerte calor, si es
incombustible, segn la RAE, sitio web www.rae.es, 17 octubre 2008.
56
Ilustrativamente, lleva la antorcha en su mano y an no la deposita sobre el pajar.
52
14
Estas presunciones son simplemente legales, y la jurisprudencia se ha encargado de

mitigarlas, al igual que la propia ley: la casa debe ser el lugar donde est el establecimiento de
comercio y no la residencia del comerciante. La presuncin rige slo para el delito consumado, y
dado que son presunciones simplemente legales, los Tribunales pueden prescindir de ellas si hay
otros antecedentes.
5) Figuras tpicas del Cdigo Penal:
a) Figura bsica de incendio: Artculo 477 C.P.
Este artculo sanciona el incendio perpetrado en lugares distintos a los mencionados en el

resto del articulado del prrafo 9. Acta como figura residual, ya que no concurriendo alguna de
las calificantes que exige el resto de los tipos sancionados por el Cdigo, se aplica el artculo 477.
La penalidad vara desde el presidio menor en su grado mnimo al presidio mayor en su grado
mnimo, ms una multa variable, tomando el legislador como base para la estimacin de las penas
el monto del dao causado. Si ste es menor a una Unidad Tributaria mensual, se aplica la falta
de daos del 494 N 21, norma que curiosamente s contempla una hiptesis culposa, a diferencia
de este delito57.
b) Figuras calificadas de incendio
i)
Clasificacin de las calificantes:
1.- Figuras calificadas en atencin a la naturaleza del lugar incendiado, Art. 475 N 2.
En esta hiptesis, el autor es castigado en virtud de la importancia social del inmueble o

estructura que incendia. Es as como se castiga con la misma pena al que incendia buques de
guerra, arsenales, astilleros, almacenes, fbricas o depsitos de plvora u otras sustancias
explosivas o inflamables, oficinas o monumentos pblicos u otros lugares anlogos.
57
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit. p. 454.
15
Labatut sostiene que, de la enumeracin que hace la norma, se deja ver una distincin bien
marcada. En la primera de ellas, la ley se hace cargo fundamentalmente del peligro que el
incendio significa para las personas; en la ltima parte, en cambio, se manifiesta la intencin del
legislador de proteger de modo especial ciertos bienes pblicos o de utilidad general58.
2. Figuras calificadas en atencin al peligro que el incendio importa para las personas
Hay que distinguir el incendio en lugar habitado, del artculo 475 N 1 del incendio en
lugar no habitado del Art. 476.
Respecto del primero, la pena que se asigna es la de presidio mayor en su grado medio a
perpetuo. Es importante destacar aqu que el tipo exige previsibilidad respecto de las personas
que se encontraban en el lugar al iniciarse el incendio, cuestin que analizaremos en el Capitulo
III de esta Memoria.
En cuanto a la segunda hiptesis, es necesario subdividirla en: el lugar que esta destinado
a servir de morada pero actualmente no se encuentra habitado, del artculo 476 N 1 (por ejemplo,
una casa de veraneo en temporada de invierno, o una casa abandonada); el incendio de cualquier
estructura an cuando no est destinada a la habitacin, por el riesgo que implica para las
personas, del artculo 476 N 2; y finalmente, la quema de bosques y plantos, del N 3 del 476,
por el peligro de propagacin del fuego que esa conducta conlleva. En los tres casos, la pena es
de presidio mayor en cualquiera de sus grados59
3.- Figuras calificadas por el dao que sufren las personas
En estos casos, nos encontramos ante las dos hiptesis ms graves del delito de incendio,
esto es, cuando el fuego junto con destruir la propiedad, deja de ser un peligro para las personas
para directamente daarlas, causndoles lesiones graves gravsimas o la muerte. Son las
recogidas en el artculo 474 en sus incisos primero y segundo.
58
59
Cfr. LABATUT Gustavo, Op. Cit., p. 242.

16
Durante esta investigacin analizaremos ms detenidamente este artculo, toda vez que en
principio dejara fuera de su proteccin a algunas personas, en razn del elemento normativo que
introduce el legislador en el tipo: las personas que el autor pudo prever. En ambos casos
inciso primero y segundo del Art. 474 las penas son las ms altas de todo el Cdigo, corriendo
desde el presidio mayor en su grado mximo a perpetuo calificado.
En el inciso tercero de la norma, el legislador se pone en el caso del incendio del cual se
suceden explosiones que causaren la muerte o lesiones de personas que se encuentren a cualquier
distancia del incendio, sancionando esta hiptesis con presidio mayor en su grado medio. En este
caso, se dejara entrever un delito preterintencional.
ii)
Culpabilidad en las figuras calificadas de Incendio
En el artculo 474 incisos primero y segundo, Politoff, Matus y Ramrez, sostienen que el
agente debe actuar al menos con culpa, respecto de la muerte o lesiones; precisamente de esto se
tratara la previsibilidad que exige el tipo penal. De lo contrario, estaramos frente a una figura
calificada por el resultado, en la cual el sujeto respondera de la produccin de un resultado
causal no imputable subjetivamente, infringiendo el principio de que no hay pena sin
culpabilidad60. Si el agente, deseaba producir la muerte, y utiliza el fuego como medio para
lograrlo, el incendio deriva al tipo agravado del Art. 474, puesto que la penalidad es mayor a la
del homicidio simple con la agravante del artculo 12 N 3. No obstante, si el hecho puede ser
condenado de manera ms grave por parricidio u homicidio calificado, agravado por el incendio,
se preferir esta ltima.61 Si por el contrario el autor slo quera provocar el incendio, mas
provoca muerte o lesiones de personas que no saba que estaban en el lugar, el autor slo
responder de incendio en lugar habitado o no habitado, segn corresponda.62 Si la presencia de
personas era previsible, a lo menos, para un hombre medio, el autor responder de incendio segn
el 474 del C.P.
En la situacin del inciso tercero, el autor debe actuar con previsibilidad acerca de las
explosiones. No es posible considerar el dolo del autor en la muerte o lesiones, pues se calificara
el delito por el resultado63.
60
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit. p. 457

Ibdem
62
Ibdem
63
Ibdem.
61
17
Finalmente, la doctrina agrega sobre la culpabilidad en figuras calificadas, que se exceptan

de responder de las penas de este ttulo los incendiarios que, a consecuencia de sus actos,
indirectamente producen la muerte de personas que ingresan voluntariamente al incendio,
aumentando el peligro contra si mismos. Esto en la teora penal se conoce como Teora de la
autopuesta en peligro, que analizaremos ms adelante.
18
CAPITULO II: CUASIDELITO DE INCENDIO
1.- Breve Referencia a la Teora de los Cuasidelitos64
De las normas relativas al delito de incendio anteriormente analizadas, se desprende

claramente que ninguno de los tipos del prrafo 9 contempla una hiptesis culposa. Antes de
analizar el fondo de la cuestin, haremos una breve referencia e introduccin al delito culposo. Al
respecto, las figuras contempladas expresamente en nuestro Cdigo Penal se encuentran en el
Ttulo X del Libro II, artculos 490 y 493.
El trmino cuasidelito proviene de la nomenclatura utilizada en el siglo XIX - poca de

redaccin del Cdigo - para identificar las situaciones de hecho en que se lesionaban bienes
jurdicos contra las personas sin mediar malicia, esto es, concurriendo culpa o negligencia. De lo
anterior, se desprende que estos hechos tambin son, en un sentido amplsimo, delitos, pero el
elemento subjetivo que los integra no es el dolo sino la culpa o la negligencia.
El legislador nacional establece en nuestro Cdigo Penal un sistema mixto de punibilidad

para estos casos. Por una parte, el artculo 10 N 13, exime de responsabilidad penal al que
cometiere un cuasidelito, salvo los casos expresamente penados por la ley. En caso contrario, no
hay responsabilidad penal, pero podra existir responsabilidad civil extracontractual, lo que debe
determinarse en el juicio civil correspondiente. Este punto es extremadamente relevante, toda vez
que los tribunales, al conocer de hechos que renen los elementos de un eventual cuasidelito de
incendio, sostienen la atipicidad del mismo y que su sancin corresponde a la legislacin civil por
la va de la reparacin del dao causado.
Por otro lado, en relacin a los cuasidelitos el artculo 490, seala El que por
imprudencia temeraria ejecutare un hecho que, si mediara malicia, constituira un crimen o un
simple delito contra las personas. La norma transcrita contiene la frmula general y las
modalidades ms graves de culpa: la imprudencia temeraria. Adems seala que si con esta
subjetividad se ejecuta un hecho que, de mediar malicia, constituira un crimen o simple delito
contra las personas, se sancionar con las penas que indica. Estas penas si se comparan - son
mucho menores que las del tipo doloso. El artculo citado es el nico en que el legislador
consagra especficamente al cuasidelito (figura genrica), sancionando slo a aquel cometido
64
Cfr. TORO, Hctor, apuntes de ctedra Derecho Penal Universidad de Los Andes, sitio web
www.ulavirtual.cl/courses/TECDER08/document/DERECHO_PENAL_DE_LA_CULPA.doc?
19
atentando contra la vida o salud fsica de la persona.

En cuanto a los elementos del tipo, cabe hacer presente que la culpa es el elemento del
tipo subjetivo de estos delitos, como emana claramente del texto del artculo 2 del Cdigo Penal,
que expresa: Las acciones u omisiones que cometidas con dolo o malicia importaran delito,
constituyen cuasidelito si solo hay culpa en el que las comete".
El artculo 491 del Cdigo Penal,
regula un cuasidelito especial relativo a los
profesionales de la salud, (El mdico, cirujano, farmacutico, flebotomiano65 o matrona)

sancionndolos como autores de cuasidelitos si causaren un mal a las personas por negligencia
culpable en el desempeo de su profesin y les impone las mismas penas del artculo anterior.
Las mismas penas se aplican tambin a los dueos de animales feroces que por descuido culpable
de su parte causaren dao a las personas.
El artculo 492 del Cdigo Penal, se remite a las penas del artculo 490, sancionando a los
que por mera imprudencia o negligencia e infringiendo reglamentos, ejecutaren un hecho o
incurrieren en omisin que de mediar malicia constituira un crimen o simple delito contra las
personas. Este artculo est referido fundamentalmente a los conductores de vehculos de traccin
mecnica (automviles de cualquier tipo, maquinaria automotriz, remolques, etctera) o animal.
Establece presunciones simplemente legales de responsabilidad, en sus incisos cuarto y sexto, y
accesorias especiales de suspensin o retiro del carnet, permiso o autorizacin (inciso quinto),
que lo habilita para conducir. Estas normas deben conjugarse a su vez con lo dispuesto en la Ley
de Trnsito66.
Finalmente, el artculo 493 dispone que las normas de ese prrafo no se aplicarn a
cuasidelitos especialmente penados por este cdigo, o sea, aquellos tipos en que la subjetividad es
la culpa, y que diseminados aparecen en el Cdigo Penal, pero que no son cuasidelitos sino
delitos.
Conforme a lo dicho, todos los delitos contra las personas - frmula general aparente del
cuasidelito - que necesariamente suponen para su configuracin la concurrencia de dolo, sea
directo o eventual, no pueden llegar a generar un cuasidelito67. En consecuencia, si por una
65
Flebotomiano: Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, su significado es sangrador (

hombre que tena por oficio sangrar). Actualmente esta parte del artculo 491 a nuestro juicio se debe entender
tcitamente derogada, toda vez que el oficio de flebotomiano ha desaparecido del campo de las Ciencias de la Salud.
66
Ley 18.290 publicada el 7 de febrero de 1984.
67
Esto es discutible en el caso del parricidio, debido la escasa diferencia entre el deber de socorro y la posicin de
garante del padre o madre respecto del hijo menor, o del hijo mayor respecto del padre o madre anciano
20
situacin fctica en que ha habido culpa del agente ste da muerte a una persona, esa muerte ser
siempre un homicidio simple, en los trminos del artculo 391 N 2 del cdigo. Lo mismo ocurre
en la ria o pelea en que se produzca un homicidio o lesiones, (artculos 392 y 402 del Cdigo
Penal respectivamente); en el auxilio al suicidio (artculo 393)68; en la castracin y en la
mutilaciones (artculos 395 y 396); en las lesiones ocasionadas por los medios que seala el
artculo 398; as como en las lesiones leves, pues stas son faltas (artculo 494 N 5), y el
cuasidelito slo puede darse respecto de crmenes o simples delitos, cometidos con culpa. Ni en
la figuras relativas al envo de cartas explosivas (artculo 403 bis); o el duelo (artculo 404 y
siguientes), ni en la injurias y calumnias. Por tanto slo puede configurarse tratndose de
homicidios simples, lesiones graves y menos graves; nunca en delitos de homicidio calificado, ni
en las figuras especiales como parricidio o infanticidio.
El cuasidelito puede cometerse tanto por accin como por omisin, por medios materiales
o inmateriales. A pesar que en el Cdigo Penal hay muchos otros delitos que pueden cometerse
con culpa - distintos a aquellos contra las personas - el Cdigo reserva el nombre de cuasidelitos
slo a stos. Los dems son slo hechos culposos no punibles, como por ejemplo, el aborto no
deseado, figuras de incendio, de daos a determinados bienes, etc.
Por otro lado, fuera de los casos expresos del Ttulo X del libro II del Cdigo Penal,
existen figuras especificas de cuasidelitos en el Cdigo, en los artculos 224 N1, 225, 234, 329,
330, 332, 333, y 495 N2169.
Al igual que en la ley civil, se establecen doctrinariamente grados o escala de culpa, segn
su mayor o menor deber de cuidado. Estos elementos subjetivos, que implican una falta al deber
de cuidado que corresponde a todo hombre que vive en sociedad, tienen grados o matices de
intensidad y, en un nivel decreciente, pueden distinguirse los siguientes:
A.- Imprudencia Temeraria: la temeridad es la mayor falta de cuidado en que puede

incurrir un individuo, sin llegar al dolo. Constituye la falta del cuidado ms elemental que debe
tener una persona en su accionar y, en consecuencia, el mximo de descuido. Equivale civilmente
a la culpa lata o grave y es la regla general.
68
Ver mas adelante, lo dicho a propsito por ROXIN, respecto de la Teora de la Autopuesta en Peligro y el aumento
de un riesgo no permitido.
69
LABATUT, Gustavo, Derecho Penal, Tomo I, 9 Edicin actualizada, Editorial Jurdica de Chile, 2000, p.127
21
B.- Negligencia Culpable: incurre en ella el agente que tiene un deber de ejecutar su
accin con el cuidado que corresponde a su profesin, y que en consecuencia se encuentra en
posicin de garante. Aqu cambia el mnimo de cuidado exigible, pues es el correspondiente a la
respectiva profesin (Lex Artii), siendo mayor el cuidado exigido que en el caso anterior.
Lo mismo ocurre con quien es dueo o tiene un animal feroz, pues sobre l cabe un deber
especial de cuidado y una posicin de garante que ese animal no provocar daos. Esta hiptesis
ha cobrado relevancia en nuestros das, debido a la polmica sobre la responsabilidad en las
lesiones ocasionadas por perros de razas denominadas peligrosas.
C.- Imprudencia o Negligencia: contrariamente a lo que podra pensarse, no se trata del

mnimo de cuidado, sino de la exigencia de un cuidado mayor, pero sin llegar al extremo. Por
tanto, constituye la falta de cuidado medio que debe tener un individuo en su accionar para no
perjudicar a sus semejantes. En trminos civiles equivale al cuidado que debe tener un buen
padre de familia
2.- Inexistencia de una figura de incendio culposo en el Cdigo Penal.-
De acuerdo a lo mencionado anteriormente, podra pensarse que cualquier hecho que

atente contra un bien jurdico sin la concurrencia de dolo podra configurar un cuasidelito. Como
ya se ha dicho, los tribunales de justicia, al conocer de hechos con caracteres de cuasidelito,
prcticamente se desentienden del asunto, argumentando que la competencia de la reparacin del
dao causado corresponde a la justicia civil. En todo caso, no tienen ms remedio que fallar as,
en virtud del principio de legalidad de la pena, pues el cdigo no sanciona el cuasidelito de
incendio.
El caso ms reciente es el conocido caso de la curandera
70
, donde el razonamiento
seguido tanto por los jueces del fondo como por el tribunal de alzada, se remiten a lo ya sealado.
En efecto, la autora slo fue sancionada con 61 das de presidio menor en su grado mnimo, con
cumplimiento remitido de la condena, pese a causar con su imprudencia la muerte de tres
personas y destruido 6 viviendas, Al respecto, el propio Tribunal de Juicio Oral, en el
considerando dcimo del fallo de esta causa, seala que ... en este punto es necesario reconocer
que la sancin penal por la conducta culposa, se ha presentado como una imperiosa necesidad
70
Stcia. 7 TOP de Santiago, RIT 84 2008, contra M.V.P.C., de fecha 13 de agosto de 2008 y Stcia. I. Corte de
Apelaciones de Santiago, Rol 1711-2008, contra M.V.P.C., de fecha 20 de octubre de 2008.
22
derivada de la extrema complejidad de la vida moderna, debido a que el progreso y la

modernizacin conlleva la utilizacin de recursos tcnicos de todo tipo en las actividades
realizadas en la vida diaria, lo cual pone al hombre en situaciones de riesgo de los bienes
jurdicos de mayor importancia en nuestro ordenamiento, como lo son la vida, la integridad fsica
y corporal y la salud71. La Ilustrsima Corte de Apelaciones de Santiago, que se pronunci sobre
el Recurso de Nulidad impetrado por el Ministerio Pblico en contra de la sentencia referida
precedentemente, razona en el mismo sentido en el considerando sptimo del fallo. En efecto, la
Iltma. Corte seala que sin perjuicio de lo establecido en el considerando anterior, a mayor
abundamiento, corresponde tener presente que, para que el hecho formalizado sea constitutivo de
delito, es necesario, aparte de su comprobacin y de su calidad de ser tpico, que se haya
cometido con dolo -contrariamente a lo sealado por el recurrente- y, en la especie, la inculpada que se define como sanadora-, segn se infiere de los elementos probatorios agregados a estos
antecedentes, slo actu con ignorancia y negligencia en el ritual de sanacin o sahumerio de
limpieza o descarga, segn sus creencias, como la de las vctimas que la contrataron para tal
objetivo, siendo el uso del fuego una parte integrante de dicho ritual, pero sin que haya tenido
la intencin de causar un incendio, por lo que la expresada ignorancia y negligencia no puede
determinar responsabilidad penal en su contra, dado que, el cuasidelito contra la propiedad se
sanciona en nuestra legislacin slo en casos excepcionales72. De haber existido una figura
tpica de cuasidelito de incendio, muy distinta hubiera sido la solucin del caso. Posiblemente, la
autora de tal descuido habra sido condenada a pena aflictiva, dada la gravedad de los resultados
que, si bien no fueron queridos, al menos se pudo representar.
3.- El artculo 22 de la Ley de Bosques.-
A diferencia del Cdigo Penal, existe una ley especial que s contempla una figura en que
el agente con culpa mal utiliza el fuego y ste se propaga destruyendo propiedad ajena. Se trata
de una norma penal contemplada en la Ley General de Bosques, que rige lo relacionado con las
facultades fiscalizadoras, administrativas y organizacionales de la Corporacin Nacional Forestal;
regula lo referente a planes de manejo de bosques, y sanciona determinados ilcitos contra el
medio ambiente y el patrimonio forestal del pas. En lo pertinente, su artculo 22 sanciona
especial y rigurosamente el delito y cuasidelito de roza a fuego con infraccin de reglamentos73.
El artculo en comento seala lo siguiente:
71
Stcia. 7 TOP de Santiago, RIT 84 2008, contra M.V.P.C., de fecha 13 de agosto de 2008.
Stcia. I. Corte de Apelaciones de Santiago, Rol 1711-2008, contra M.V.P.C., de fecha 20 de octubre de 2008. En
este fallo, la Corte ratifica y complementa lo fallado por el Tribunal de base, confirmando la sentencia a la imputada,
la que cumpli segn los trminos del fallo de los jueces del fondo.
73
72
23
El empleo del fuego, en contravencin a las disposiciones de la presente ley y sus

reglamentos y siempre que de ello no se haya seguido incendio, ser castigado con presidio
menor en cualquiera de sus grados y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
El que rozare a fuego infringiendo las disposiciones legales y reglamentarias y a
consecuencia de ellos destruyere bosques, mieses, pastos, montes, cierros, plantos, ganados,
construcciones u otros bienes pertenecientes a terceros o afectare gravemente el patrimonio
forestal del pas, ser castigado con presidio menor en su grado medio a mximo y con multa de
once a veinte unidades tributarias mensuales.
El que fuera de los casos contemplados en los incisos anteriores, por mera imprudencia o
negligencia en el uso del fuego en zonas rurales, o en terrenos urbanos o semiurbanos destinados
al uso pblico, provocare incendio que cause dao en los bienes aludidos en el inciso segundo,
sufrir la pena de prisin en su grado mximo y multa de una a cuatro unidades tributarias
mensuales.
Lo dispuesto en el presente artculo es sin perjuicio de la obligacin de indemnizar los
daos causados a terceros.
La doctrina74 trata esta hiptesis como una figura especial que contiene un supuesto de
hecho especifico, cual es, la propagacin descontrolada del fuego a la propiedad de terceros, por
causa de la utilizacin de ste en faenas agro forestales o por incendios forestales provocados
dolosamente75. Esta norma se refiere al reglamento contenido en el Decreto Supremo N 276, que
regula el uso del fuego en el roce con fines agroforestales, define el concepto de quema
controlada y regula el procedimiento para la obtencin del permiso y forma en como debe
hacerse esta quema controlada. En resumen, el artculo 22 de la Ley de Bosques constituye una
norma penal en blanco, toda vez que tipifica la infraccin a este reglamento y no contempla en si
misma la conducta especfica punible.
Las conductas tipificadas en el artculo 22 de la Ley de Bosques, son:

-
El inciso primero, sanciona cualquier empleo del fuego sin autorizacin de

organismo competente, sea para fin de de roza, quema de basura u otros usos
anlogos, sin que se haya producido un incendio. En virtud del elemento
74
75
Cfr. GARRIDO, Rolando, Legislacin Forestal y Maderera, Recopilacin de normas, sin editorial, 1983.
d.
24
sistemtico. la definicin de incendio ser la del significado de la RAE, mencionado

anteriormente en esta memoria76.
-
El inciso segundo, se refiere a una hiptesis limtrofe con el cuasidelito de incendio

forestal, al sancionar al que rozare a fuego infringiendo las disposiciones legales y
reglamentarias y de ello se produzca la destruccin de las especies enumeradas en la
norma. El enunciado de la norma nos hace pensar que se tratara de un cuasidelito
de incendio forestal, basado en la frase a consecuencia de ello. Sin embargo,
esta interpretacin no aclara el lmite y diferencia con el inciso tercero, que se
analizar a continuacin, y que expresamente seala la presencia de un cuasidelito.
Podra tambin pensarse que para cometer el tipo del inciso segundo se requiere de
dolo eventual, por la exigencia de infraccin al reglamento en una roza a fuego (el
agente no desea quemar las especies del artculo, pero s desea realizar la quema
infringiendo el reglamento). Finalmente cabe sealar que la interpretacin ms
obvia y adecuada es, a nuestro juicio, que este inciso tipifica el cuasidelito de
incendio forestal en contra de bienes de propiedad particular, en tanto que el inciso
tercero seala como objetos de lesin los bienes nacionales de uso pblico.
Finalmente, el inciso tercero expresamente sanciona al que por mera imprudencia

o negligencia en el uso del fuego en zonas rurales, o en terrenos urbanos o
semiurbanos destinados al uso pblico. Se trata de la figura con mayor pena en el
artculo, siendo penado con presidio menor en su grado mximo y multa de una a
diez UTM. Tal como sealamos precedentemente, se trata de bienes nacionales de
uso pblico tales como: un parque nacional, una reserva ecolgica, u otro anlogo,
un edificio pblico u otro semejante. Ello explica su mayor penalidad, fundada
seguramente en el mayor valor que para el legislador forestal tiene el patrimonio
ambiental y econmico nacional que el privado.
La jurisprudencia sobre este particular cuasidelito ha dicho que ...la circunstancia de

haberse sobresedo temporalmente los procesos penales, iniciados para investigar la
responsabilidad penal por los incendios ocurridos en el predio de los demandantes, no implica
liberar de una posible responsabilidad civil cuasidelictual al demandado, en atencin a que slo
las sentencias que absuelvan de la acusacin o declaren el sobreseimiento definitivo en materia
penal y siempre que renan las circunstancias mencionadas en el artculo 179 del Cdigo de
Procedimiento Civil, producen cosa juzgada en materia civil77.
76
Supra, Cap. I, pg. 3.

Sentencia Corte de Apelaciones de Concepcin, de 23 de julio de 1993, juicio Civil indemnizatorio caratulado
Audilia San Martn Millar; Jos Aguayo Troncoso; con Juan Alberto Grandn Concha;
77
25
Respecto a la culpabilidad en el hecho negligente, la Corte de Concepcin ha dicho que

si el incendio se produjo porque en el predio del demandado se realiz por ste un roce a
fuego, cuya autorizacin haba expirado; y puesto que forma parte de la experiencia comn, que
el uso del fuego como medios de limpieza de terrenos rsticos es una actividad de suyo
extremadamente peligrosa, en particular en una zona como la de la Octava Regin,
eminentemente forestal; por lo mismo, y de acuerdo a la probabilidad normal, segn aquella
experiencia, el incendio producido por el fuego proveniente del roce ha de entenderse culpable,
salvo prueba de haberse empleado la diligencia debida78. La doctrina sentada por la corte
seala que el solo uso del fuego en contra de la reglamentacin vigente y sin la supervisin del
organismo tcnico, como lo es en este caso, la CONAF, hace del incendio un hecho culposo, sin
posibilidad de asignar al viento u otra circunstancia extraordinaria el carcter de caso fortuito,
puesto que es una circunstancia que ha de considerarse posible, cada vez que se usa del
fuego...79. La corte, en suma, no deja ninguna duda acerca del carcter culposo del incendio
provocado segn el tipo del inciso segundo del artculo 22 del DL 701, Ley de Fomento Forestal,
o
denominada
genricamente
tambin
como
Ley
Bosques.
4.- Interpretacin doctrinal acerca del cuasidelito de incendio
Tal parece que para los autores nacionales, no hay claridad acerca de la posibilidad de
establecer de manera culposa un hecho con los caracteres necesarios para considerarlos como
cuasidelito de incendio. En este sentido, algunos sostienen80 que la norma del artculo 474 s
sanciona una hiptesis culposa, a pesar que expresamente no aparezca ninguna referencia a ello.
Es as como para alguna doctrina, la punibilidad a titulo de culpa podra realizarse por la va de
una remisin normativa de los artculos 478 y 484 al artculo 495 N 21, falta de daos culposos.
Las normas en comento sancionan a titulo de falta el incendio sin peligro de propagacin en
contra de bienes en general de un avalo inferior a cuatro sueldos vitales (Art. 478); y los daos
genricos (Art. 480). La interpretacin hecha por los autores es extraa, toda vez que la
disposicin del artculo 495 N 21 se refiere a daos no superiores a 1 UTM, en tanto las normas
anteriores se refieren a un avalo de 4 sueldos vitales, (alrededor de $320.000), casi un 90% ms
de lo exigido por la norma anterior. Curioso, por decir lo menos, es la remisin de la ley,
especialmente en el artculo 480, ya que en principio carece de armona y de fundamento, al ser el
incendio un estrago especfico de caractersticas particulares que lo diferencian de cualquier otro
estrago.
78
Ibdem, p. 23
Ibdem.
80
79
26
En cuanto a las figuras calificadas de incendio, estos autores sealan que el tipo del
artculo 474 requiere al menos culpa con o sin representacin, en el caso de muerte, mutilaciones
o lesiones que sufra la victima81. En caso contrario, se estara calificando una figura por el
resultado, haciendo responsable a un agente por la muerte o lesiones de un tercero, las que no
pueden imputrsele por culpabilidad.
Por otra parte, otros autores como Etcheberry, sostienen que hay que distinguir respecto
del resultado querido por el autor: si el autor desea provocar la muerte de la persona, hay
concurso de delitos entre incendio y homicidio calificado. Si el autor no previ la presencia de las
vctimas el delito pasa a ser preterintencional. Si previ esa presencia, pero no quiso la muerte,
estar en culpa consciente o dolo eventual con respecto al resultado82.
5.- Anlisis estadstico de incendios culposos en la ciudad de Valdivia
Para fundar nuestro anlisis, nos remitiremos a las estadsticas de incendios originadas en
hechos culpables o negligentes, ocurridos en la ciudad de Valdivia desde el ao 2005 a 2008,
segn datos aportados por el Departamento de Estudios Tcnicos, dependiente de la
Comandancia del Cuerpo de Bomberos de Valdivia.
Segn estos estudios, podemos concluir que de un promedio de 190 llamados de incendio
ocurridos en un ao normal en la ciudad, al menos el 75 %, esto es, alrededor de 140 de ellos, se
han originado en al menos una de las siguientes causas:
Recalentamiento por falta de aseo en ducto evacuador de gases de estufa a

combustin lenta.
Recalentamiento de sistema elctrico por sobrecarga de consumo.
Recalentamiento de ducto evacuador por exceso de combustible en estufa a

combustin lenta.83
81

Etcheberry, Alfredo, Op. Cit., p. 468.
83
El resto de las causas que dieron origen a incendios se resumen genricamente en volcamiento de velas, accidentes
en cocinas a gas, y un porcentaje residual cuyas causas nunca se pudieron establecer fehacientemente debido al grado
de destruccin de los bienes afectados
82
27
De las tres situaciones descritas, es posible imputar la culpabilidad o negligencia al menos a

las siguientes personas:
-
Al dueo de casa o responsable del inmueble, que no realiza una limpieza adecuada
a los ductos evacuadores de gases calientes desde sistemas de calefaccin a lea.
Al Prestador de servicios personales, cuyo giro, sea formal o informalmente, sea le

de limpieza de sistemas de calefaccin o combustible a base de lea. Entre estos se
encuentran: estufas a combustin lenta, estufas del tipo salamandra, cocinas a lea.
De la entrevista de los afectados por emergencias de inflamacin de chimenea
(nombre genrico dado por Bomberos al amago de incendio por esta causa), el 90%
manifest que se haba realizado una limpieza ademada, sea por ellos mismos o un
tcnico dedicado a tal oficio, con un mximo de dos semanas anteriores a la
ocurrencia de la emergencia.
Al dueo de casa o persona responsable, que negligentemente y en contra de toda

recomendacin de fabricantes, empresas distribuidoras de energa elctrica, y
recomendaciones de la Superintendencia de Electricidad y Combustibles,
sobrecarga enchufes con un nmero mayor al de las tomas de corriente
recomendadas, que producen el recalentamiento del todo el sistema.
Lo ms grave de la ocurrencia de esta negligencia o culpa, se refiere a que en los casos ms

graves84, el fuego afect no slo la propiedad del negligente o culpable, sino que se propag a las
instalaciones vecinas, con mayor o menor dao para estos inmuebles, causando el peligro
concreto requerido por el tipo doloso, pero a ttulo de culpa o negligencia grave, es decir sin
mediar malicia. En estricto rigor, un cuasidelito de incendio o incendio culposo. En materia de
indemnizacin por el dao extracontractual, la jurisprudencia es vasta a lo largo del tiempo. Sin
embargo, la imputacin objetiva de estos hechos, es de suyo difcil, pues la jurisprudencia le ha
negado valor al informe pericial de Bomberos requerido por ley85 y que, incluso, tena valor de
plena prueba en el antiguo procedimiento penal No obstante, los Fiscales del Ministerio Pblico
solicitan la cooperacin constante de esta institucin, pues bien sabido es que pese al carcter
voluntario de sus servicios, poseen una especializacin y entrenamiento de primer nivel
mundial86. A mayor abundamiento, ha habido casos de diferencias sustanciales entre peritajes
realizados por Bomberos expertos y el realizado posteriormente por los organismos de la polica,
en los que los ltimos han llegado a conclusiones totalmente equivocadas respecto al punto de
origen y causa del incendio87.
84
El incendio declarado o incendio, por exclusin de los las emergencias menores de incendio, llamados
principios o amagos de incendio, denominados genricamente llamados de Comandancia
85
Art. 30 y ss.DFL N 251 de 1931, Ministerio de Hacienda
86
Por lo mismo, en el nuevo proceso penal se les ha calificado como testigos expertos.
87
A modo de ejemplo, en la investigacin realizada por orden de la Fiscala Local con ocasin del Incendio en el
Edificio Dr. Emilio Pugn de nuestra Universidad, la investigacin paralela de Bomberos y del Laboratorio de
28
En el sentido anterior, la Corte Suprema ha dicho respecto del informe del Cuerpo de
Bomberos, que ste carece de valor de prueba pericial, negando los resultados que dan cuenta del
evidente origen y causa de un incendio, ni an extremando la interpretacin ni prestando a las
reglas sobre valoracin de la prueba una amplitud mayor a la que tienen, puede darse por probado
el supuesto bsico de las acciones principales, cual es que la causa del incendio fuera
efectivamente una falla elctrica provocada por una recarga excesiva de la red, mediante el uso
de aparatos electrnicos y alargadores en forma desmedida, por parte de la demandada. Luego,
cayendo el sustento de las acciones por no probado, necesariamente han de rechazarse las
demandas principales88
Las estadsticas de la Comandancia del Cuerpo de Bomberos de Valdivia se muestran

constantes en el cuadrienio analizado. En efecto, el ao 2006 es el nico en que la cantidad de
incendios aument en un pequeo porcentaje respecto de 2005, entre los meses de junio y
septiembre, por una cuestin estacional: ha sido el invierno ms crudo que ha habido en varios
aos, producto del fenmeno de La Nia, que trae consigo temperaturas muy bajas en invierno,
y por ende aumenta el uso de calefactores a lea, con el consiguiente riesgo de aumento de
emergencias por uso no adecuado de estos elementos.
Un porcentaje no menor de los incendios analizados y cuyo inicio puede ser

interpretado como culposo, se refiere a los incendios por sobrecarga del sistema elctrico. En
sntesis, los fundamentos que la Corte Suprema rechaz89, son precisamente las conclusiones a la
que han llegado los expertos en el tema como causa que origina el fuego. Es decir, la imprudencia
conciente o temeridad consiste - en este grupo de casos - en el sobrecargar una toma de corriente
con aparatos de alto consumo de energa, lo que origina un recalentamiento del sistema en
general, produciendo el incendio que conlleva la destruccin de uno o ms inmuebles.
Las causas establecidas por los peritos de bomberos - calificados los investigadores
segn la Norma NFPA 92190, que regula la calificacin de los investigadores de incendio en
Estados Unidos de Norteamrica, y sirve de base al continente - son concluyentes: en el 75% de
Carabineros de Puerto Montt, difieren totalmente en cuanto al punto de origen del fuego. Mientras la investigacin
de Carabineros (quienes se apersonaron en el lugar del incendio slo al da siguiente de su extincin, el 4 de
diciembre de 2007) indica como punto de origen del fuego el cielo raso del tercer piso del edificio siniestrado, la
investigacin llevada a cabo por el Cuerpo de Bomberos de Valdivia, desde el arribo de sus primeras unidades al
lugar apenas iniciado el incendio, da cuenta del origen del fuego en el entretecho del cuarto piso del edificio.
88
Sentencia Corte Suprema; de fecha 26 de julio de 2001; Rol 4983-2000
89
Ibdem.
90
Norma 921-2004 de la National Fire Protection Association, Estados Unidos de Norteamrica.
29
los casos el incendio se origin por un inadecuado o defectuoso aseo en la cmara de registro y /
o en el ducto evacuador del calefactor.
Debemos sealar que la cantidad de casos es tan alta que resultara adecuado
implementar una figura que castigue la negligencia culpable, que ocasiona un incendio, por el
peligro que expone a la comunidad toda con ese actuar falto de diligencia, y las graves y trgicas
consecuencias que puede llegar a tener un incendio.91
91
Sentencia 7 tribunal de Juicio Oral de Santiago, RIT 84/2008, confirmada por la Corte de Apelaciones de
Santiago, Rol N 1711-2008. En este caso, como ya se revis en este captulo, la accin de la imputada la muerte de
3 personas y la destruccin de 6 viviendas, al realizar un ritual de sanacin provista de Alcohol Metanol Lquido.
30
CAPITULO III.- EL APARENTE PROBLEMA DE LA DESPROTECCIN A CIERTAS

PERSONAS EN EL TIPO DEL ARTCULO 474 DEL CDIGO PENAL
El artculo 474 del Cdigo Penal tipifica las hiptesis ms graves de incendio, cuando el
incendiario comete adems, del incendio, la muerte o lesiones graves gravsimas de personas que
se encontraban en el lugar del incendio al momento del incendio, y de las que pudo suponer que
se encontraban ah. En efecto, la norma en comento seala:
Art. 474. El que incendiare edificio, tren de ferrocarril, buque u otro lugar cualquiera,
causando la muerte de una o ms personas cuya presencia all pudo prever, ser castigado con
presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo.
La misma pena se impondr cuando del incendio no resultare muerte sino mutilacin de
miembro importante o lesin grave de las comprendidas en el nmero 1 del artculo 397.
Las penas de este artculo se aplicarn respectivamente en el grado inferior de ellas si a
consecuencia de explosiones ocasionadas por incendios, resultare la muerte o lesiones graves de
personas que se hallaren a cualquier distancia del lugar del siniestro.
La doctrina trata este delito, en general y como ya se ha analizado, como incendio

calificado. Etcheberry y Politoff, lo designan como figura calificada por el dao o peligro para las
personas92.
La cuestin que en este captulo se analizar es, en concreto, si podran ser consideradas
dentro de estas personas que el autor no pudo prever, los civiles que al ver las llamas concurren a
socorrer a la vctima, los voluntarios del Cuerpo de Bomberos llamado a controlar la emergencia.
A nuestro juicio, esto tiene que ver con ambigua redaccin del artculo, pues no se sabe a ciencia
cierta, o al menos resulta a priori muy difcil de delimitar, quienes podran ser estas personas.
92
Cfr. ETCHEBERRY, Alfredo, Op. Cit., p. 468; POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit.
p. 455
31
1) Los civiles que sufren dao en su vida o integridad fsica y cuya presencia en el
lugar del incendio el autor no pudo al menos representarse
Estos pueden verse afectados por un incendio, sea doloso o culpable. En esta
figura del artculo 474, slo estn protegidos los civiles que el autor pudo prever all. En
resumidas cuentas, es una especie de delito de homicidio o lesiones agravadas por la calificante,
esto es, el uso del fuego como medio de provocar la muerte, pero no con dolo directo, sino que
con dolo eventual.
En estas condiciones, cabe preguntarse Qu ocurre con las personas que el autor no se
pudo representar que se encontraran en el lugar del incendio? Una solucin posible sera la
aplicacin de las reglas concursales, estableciendo un concurso real de incendio calificado y
cuasidelito de homicidio. La doctrina nacional se ha manifestado, respecto de esta posible
solucin, por la aplicacin directa del artculo 474, si la presencia de las personas es previsible
para un hombre observador (hombre medio), situado ex ante en la posicin del que causa el
incendio 93. Por su parte, Etcheberry sostiene que si el autor no pudo prever la presencia de las
personas, se tratara de un caso de preterintencionalidad, ya que el autor estar en culpa
inconsciente respecto del resultado94. La preterintencionalidad se refiere a la figura que surge
cuando la voluntad del agente, encaminada a producir un resultado daoso, causa un mal
vinculado directamente a ella, de mayor gravedad que el previsto y querido95. El resultado es el
efecto de la conducta del agente (la accin dolosa) y no de su intencin, lo que lo diferencia del
dolo eventual. El resultado de la accin preterintencional debe atribuirse a ttulo de dolo al autor,
ya que la accin comenz como dolosa, y no cabe suponer que el resultado cambie la naturaleza
del delito. Subjetivamente, este tipo de delitos, segn Labatut, son una combinacin de dolo en el
acto inicial y culpa en el resultado mas grave producido, sea previsto y no querido o no
previsto96.
Cabe agregar que Etcheberry sostiene que si el incendio slo fue un medio para
procurar la muerte, habr un concurso de delitos entre el incendio (simple) y el homicidio (con
toda probabilidad, calificado)97. Esta tesis de Etcheberry implica que, a contrario sensu, si el
incendio no fue con intencin de provocar la muerte, el concurso ser entre incendio simple y
cuasidelito de homicidio simple. Por su parte, Garrido Montt sostiene que el tipo exige que el
93
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit. P. 479. 468; . 455
ETCHEBERRY, Alfredo, Op. Cit., p. 468
95
LABATUT, Gustavo, Op. Cit., p. 127
96
LABATUT, Gustavo, Op. Cit., p. 128
97
ETCHEBERRY, Alfredo, Op. Cit., p. 468
94
32
autor haya actuado con dolo directo respecto del incendio, pero que respecto a la muerte o
lesiones, stas pueden quedar fuera del margen del dolo, bastando que el agente haya sabido o
podido saber de la presencia de las personas, estando en culpa respecto de esos resultados98
Dado el panorama doctrinal, puede concluirse que la proteccin del perjudicado por la
accin de este incendiario depender de la calificacin que los tribunales hagan del elemento
subjetivo del tipo. Es decir, de la intencin del agente, de una especie de medicin de la normal
diligencia de un hombre medio. Esto se ha visto efectivamente en la jurisprudencia reciente, en el
caso de la curandera, donde el Tribunal consider que se puede colegir que el motivo que
tena M.V.P.C. para acudir al domicilio de calle Laguna N 1911, era efectuar un ritual de
sanacin o sahumerio de limpieza o descarga, segn sus creencias, como la de las vctimas que la
contrataron para tal objetivo, siendo el uso del fuego una parte integrante de dicho ritual. Por
ende, no previ lo que le era posible pronosticar ordinariamente a un hombre promedio emprico,
de forma tal, que se ha configurado en el presente caso, lo que en doctrina se denomina culpa
inconsciente o, en trminos del Cdigo Penal, imprudencia temeraria, entendida esta ltima como
un alto grado de irreflexin o descuido en la actuacin del agente creador del riesgo 99
2) Los voluntarios del Cuerpo de Bomberos que fallecen o sufren lesiones a

consecuencia de un incendio
Sin duda alguna, los problemas interpretativos, al menos a priori, son mayores respecto
de este particular grupo de personas. stos han voluntariamente aceptado el riesgo, de manera
que la doctrina no se ha preocupado en demasa del tema, en especial la nacional, en tanto que a
nivel global, slo Roxin ha apuntado algo, en su Teora de la Autopuesta en Peligro, en el acpite
de Atribucin a la esfera de responsabilidad ajena100.
A este respecto, a nuestro juicio, resulta bastante complicado en principio, excluir en

nuestro ordenamiento jurdico, la proteccin del derecho penal a los Bomberos, toda vez que el
artculo expresamente seala, causando la muerte de una o ms personas cuya presencia all
pudo prever. La ley no distingue si son civiles o bomberos, razn por la cual incluso la
interpretacin que da la Comisin Redactora del Cdigo Penal resulta desafortunada,
98
GARRIDO, Mario, Op. Cit., p. 406

Sentencia 7 Tribunal de Juicio Oral de Santiago, causa RIT 84/2007, contra M.V.P.C., considerando dcimo.
100
Vid. ROXIN, Claus, Derecho Penal Parte General: Fundamentos de la Teora del delito, Tomo I, traduccin de
la 2 Edicin alemana, Editorial Civitas, Madrid, 1997, pp.398-402
99
33
considerando el principio de legalidad y el conocido brocardo ubi lex non distinguit, non
distinguere debemus.
Junto a lo anterior, resulta muy complicado sostener que el agente, con ocasin de un
incendio provocado dolosamente por l, no haya podido prever que al lugar del siniestro llegara
el cuerpo de bomberos de la localidad. En ese sentido, la figura sera tpica y el autor debiera ser
castigado por el artculo 474 del Cdigo Penal, si del incendio se produce la muerte o lesiones
graves gravsimas de un bombero. La hiptesis en comento supondra que tambin los civiles que
solidariamente socorren al afectado, intentando salvar la vida o los bienes de ste, quedaran
desprotegidos. En la prctica, no han sido pocos los voluntarios de bomberos que han fallecido en
un incendio, y sin embargo, dicha lesin a su integridad se ha visto mermada o lisa y llanamente
pasada por alto en virtud de la intencin del legislador, plasmada en el Acta de la Sesin N
103 de la Comisin Redactora, de fecha de 25 de julio de 1872, la que consigna en lo pertinente:
No se comprenden en esta disposicin la muerte o heridas de los individuos que voluntariamente
se introducen al lugar del incendio para estinguirlo buscando el peligro de que son vctimas, sino
slo a los que en los momentos del incendio se hallen cerca de l por accidente i sufren sus
consecuencias sin voluntad alguna de esponerse a ellas (sic)101.
En este punto, la Comisin Redactora parece adelantarse a lo que aos mas tarde dir el
autor alemn Claus Roxin, en su Teora de la Autopuesta en Peligro, que ser analizada
detalladamente en el prrafo siguiente.
3) La Teora de la autopuesta en peligro de Claus Roxin
La teora de la autopuesta en peligro ha servido para justificar y, en definitiva, excluir de

responsabilidad penal al tercero que no crea el peligro ni aumenta el riesgo permitido de otra
persona que se somete a ste bajo su propia responsabilidad102. Segn el Profesor Eduardo Or,
este criterio opera para excluir la responsabilidad del autor cuando la vctima decide
voluntaria y libremente hacer frente al peligro asumiendo sus consecuencias, es decir, en aquellos
101
RIVACOBA, Manuel, Cdigo Penal de la Repblica de Chile y Actas de la Comisin Redactora del Cdigo
Penal chileno, un anlisis critico con motivo del centenario de su publicacin, comentarios preliminares, Editorial
Edeval, Valparaso, 1974, p. 439
102
ROXIN, Claus, Op. Cit., pp. 386-402.
34
casos en los que puede elegir sin interferencias ajenas entre enfrentarse al riesgo o no
hacerlo103.
Roxin trata el tema a propsito del alcance del tipo. El autor seala que no siempre la
realizacin de un riesgo no permitido da lugar a la imputacin del tipo objetivo, lo cual importa
en tres grupos de casos en principio dolosos: a) la cooperacin en una autopuesta en peligro
dolosa; b) la puesta en peligro de un tercero aceptada por este; y c) la imputacin de un resultado
a un mbito de responsabilidad ajeno104.
En el primero de los casos, Roxin apunta que debe excluirse la punibilidad de la persona
que incita a otra a exponerse a un peligro mas all de lo permitido, si el incitado conoce y
acepta perfectamente el riesgo, realizando tal conducta105. Si la temeridad lleva al incitado a
realizar la accin riesgosa, y producto de ello resulta lesionado o muerto, se ha discutido si esas
lesiones o muertes le son imputables o no al que incit106. Roxin da el ejemplo del caso en que un
sujeto aconseja a otro a realizar una carrera de motos, estando ambos bajo la influencia del
alcohol pero consientes (no ebrias), a lo que el otro sujeto accede conociendo plenamente la
situacin y aceptando el riesgo- y el sujeto incitado muere. En este caso el Tribunal Supremo
Alemn conden al incitador de la carrera como autor de homicidio imprudente por haber
causado un resultado previsible y evitable; solucin que Roxin critica, pues pese a que
efectivamente se creo el peligro ms all de lo permitido, el resultado no cae dentro del mbito de
proteccin de la norma.107 En el sentido que apunta Roxin, la jurisprudencia alemana ha sido
conteste, citando numerosas sentencias del BGH NStZ, en que se ha sostenido el criterio
afirmado por l: Las autopuestas en peligro queridas y realizadas por propia responsabilidad no
son subsumibles en el tipo de lesiones o de homicidio si se realiza el riesgo conscientemente
corrido con la puesta en peligro. Quien meramente incita, posibilita o facilita la autopuesta en
peligro no es punible por un delito de lesiones u homicidio108.
La segunda hiptesis que se plantea Roxin es la de la puesta en peligro de un tercero

aceptada por este. Se refiere a aquellos casos en que el mismo que resulta lesionado o muerto se
ha puesto dolosamente en peligro. Roxin ejemplifica con el caso de un pasajero que insiste que
un barquero lo atraviese por el ro Memel (Nemen) durante una tempestad, a lo que el barquero
103
OR, Eduardo Autopuesta en peligro y exclusin de comportamiento s penalmente relevantes, sitio web
Estudio Jdco. Or Guardia Abogados, http://www.365mediazone.com/ore/download/EDUARDO%20ORE%201.pdf
104
ROXIN, Claus, Op. Cit. pp.387-402.
105
Cfr. ROXIN, Claus, Op. Cit. pp. 387-393
106
Cfr. ROXIN, Claus, Op. Cit. pp. 393-398
107
Cfr. ROXIN, Claus, Op. Cit. p. 388
108
Cfr. ROXIN, Claus, Op. Cit. p. 389.
35
se niega en principio aconsejndole acercad el riesgo de la maniobra en esas condiciones. El

cliente insiste, y muere en el intento ya que el bote, tal como lo haba previsto el barquero, se
vuelca en la tempestad, pereciendo el porfiado cliente.109 El asunto aqu no es que alguien se
ponga en peligro dolosamente, sino que se deja poner en peligro por otro con conciencia del
riesgo. La jurisprudencia alemana ha variado de criterio, desde la figura del consentimiento del
que resulta posteriormente lesionado, criterio a juicio de Roxin impracticable, ya que rara vez el
consentimiento se prestar antes de resultar lesionado110. La jurisprudencia alemana cambi su
criterio a partir precisamente del caso Memel, aduciendo que el autor haba cumplido
suficientemente su deber de cuidado, y por tanto nada era posible imputar al barquero111. Para
llegar a esta decisin de inimputabilidad, los tribunales deben tener en cuenta las circunstancias
del caso: el eventual asentimiento del las personas totalmente responsables en el peligro
claramente reconocido, la motivacin y finalidad de llevar a cabo la conducta riesgosa pese a la
conciencia de ese peligro y, finalmente, la magnitud de la falta de cuidado. La vulneracin del
deber de cuidado se dar nicamente si la empresa arriesgada infringa una expresa prohibicin
jurdica. Solo en ese caso se producira la imputacin objetiva y se castigara al imprudente como
responsable de las lesiones o muerte del tercero que consiente en la realizacin del peligro112.
La tercera hiptesis, que es la que nos interesa, es la atribucin a la esfera de

responsabilidad ajena.113 En este caso, Roxin excluye de la responsabilidad al autor de un delito
imprudente por las lesiones que sufran los que realizan actividades de socorro y auxilio, tal es el
caso de policas y bomberos. As, Roxin sostiene que no puede imputarse al incendiario
imprudente la responsabilidad de la muerte o lesiones del bombero que fallece en acto de servicio
al intentar extinguir el fuego o salvar a alguien de las llamas, pues la razn de la exclusin de la
imputabilidad estriba en que determinados profesionales, dentro del marco de su competencia
respecto de la eliminacin y vigilancia de fuentes de peligro como es el caso de bomberos y
policas- son competentes, de modo tal que los extraos a esa actividad no deben entrometerse114.
Adems, sostiene Roxin que las acciones de salvamento requeridas por el deber autoimpuesto, en
razn de una profesin u oficio, apenas pueden distinguirse de las osadas voluntarias. Junto a lo
anterior, sostiene el autor que los riesgos profesionales son voluntarios lo son en un sentido poco
ampliado, pues al asumir tal profesin o actividad lo hacen por una libre decisin de voluntad, y
en la mayora de los casos al operador de salvamento o vigilancia se le paga una remuneracin
por esa actividad.115
109
ROXIN, Claus Op. Cit., p. 393

ROXIN, Claus Op. Cit., pp. 393-394
111
Cfr. ROXIN, Claus Op. Cit., pp. 393-394
112
ROXIN, Claus Op. Cit., p. 394
113
ROXIN, Claus Op. Cit., pp. p. 398-402.
114
ROXIN, Claus Op. Cit., p. 399.
115
ROXIN, Claus, Op. Cit., pp. 399 y 400.
110
36
Este es el punto ms controvertido segn nuestra posicin. Si bien lo dicho por la doctrina
es cierto en un nmero importante de casos - tales como policas, soldados, bomberos
remunerados - lo cierto es que en nuestro pas la situacin es mucho mas restringida. En este
sentido, en Chile el servicio de seguridad ciudadana, desde el punto de vista de la proteccin
civil, es servido slo en una parte por funcionarios pblicos, tal es el caso de Carabineros y la
Polica de Investigaciones. En cambio, la asistencia a ciudadanos en peligro por incendios,
accidentes de trfico, y desastres naturales ha sido asumida desde ms de 150 aos por entidades
privadas, independientes y autnomas, como es el caso del los Cuerpos de Bomberos
Voluntarios. En Chile no existen ni aun en las grandes ciudades un servicio de proteccin civil de
carcter pblico, siendo stas corporaciones sin fines de lucro, que llevan a cabo gratuitamente la
labor
-por esencia- del Estado de garantizar la proteccin a sus ciudadanos ante diversas
emergencias. En estos casos, el bombero, concretamente, dedica su tiempo libre a la ayuda social,
a servir a la persona que ha sufrido una emergencia, quitando muchas veces tiempo a sus labores
profesionales, acadmicas y familiares por el servicio voluntario. Pese a su voluntariedad, estas
organizaciones tienen altos estndares de entrenamiento, son por esencia disciplinadas y
jerarquizadas dentro de su organizacin, pero su labor es completamente gratuita tanto para el
Estado como para el afectado. Por ello la teora de Roxin no tiene asidero en nuestra legislacin.
Por el contrario, al no ser aplicable a nuestra legislacin esta teora, se justifica la creacin de una
figura especial, que proteja a los miembros de estas organizaciones que en concreto subsidian,
cumplen una labor que por mandato constitucional le compete al Estado, que ha descansado en
stas las complejas y delicadas labores de ayuda a la comunidad en caso de emergencia, de vital
importancia para la paz social.
Debilita aun ms a nuestro juicio la posicin de Roxin para el caso chileno, el hecho que
solo se refiere al caso del incendiario imprudente. La argumentacin de Roxin en este sentido es a
lo menos extraa: si un incendiario imprudente tuviera que contar con que adems se le exigir
responsabilidad por el homicidio de los bomberos, eso le hara desistir de llamarlos, lo que es
inaceptable116. Lo concreto en la realidad, es que si el incendio se origina por imprudencia, el
autor no se represente tal posibilidad, puesto que bomberos acude a emergencias alertados no
slo por los afectados sino por muchas personas que adviertan la aparicin del fuego. Es ms, a
fin de evitar que el incendio originado en su culpa se propague, dudamos mucho que el autor se
inhiba de solicitar ayuda o de advertir del inicio de ste, por el temor de una eventual pena ante
un supuesto caso de muerte o lesiones del salvador.
116
Ibdem p. 35
37
Por otro lado, qu ocurre si la muerte o lesiones del bombero o polica ocurren a partir
de una actuacin dolosa del agente? Roxin no se pronuncia al respecto, razn por la cual no
queda otra que, recurriendo a una interpretacin sistmica, deba aplicarse a aquel incendiario
doloso la figura concursal de incendio simple y homicidio o lesiones imprudentes.
Dadas estas consideraciones, se hace necesario a nuestro juicio una figura especial, que
proteja no solo a los miembros de Bomberos de Chile, en razn de su carcter voluntario, y
porque virtud del principio de subsidiaridad de la intervencin estatal consagrado en nuestra
Carta Magna. Acerca de la norma que idealmente abarque todas las hiptesis en que se hace
necesaria la inclusin de una figura como la que carece nuestro ordenamiento, se tratar el
captulo siguiente y final de nuestra investigacin.
38
CAPITULO IV.- HACIA LA CREACION DE UN NUEVO TIPO PENAL
1) Ejemplos de Normas de derecho comparado
En primer lugar, ilustrar a ttulo de ejemplo la normativa de incendio culposo, y el dao

para las personas, en la legislacin argentina y espaola.
El artculo 189 del Cdigo Penal de la Repblica Federal Argentina contiene un tipo de
incendio culposo general, que cubre casi todas las hiptesis de nuestra figura de incendio; norma
que sanciona al que por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por
inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos.Si el
hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna persona o causare la muerte de
alguna persona, el mximo de la pena podr elevarse. El autor Sebastin Soler, en lo referente
al tema tratado en el captulo anterior, coincide con Roxin, excluyendo de punibilidad al agente si
en el incendio se produce la muerte del bombero o del que, habiendo salido ya a salvo de las
llamas, muere al volver a recuperar bienes de las llamas. En efecto, Soler textualmente seala que
quedan excluidos como agravantes, en especial los bomberos, debido a que es forzoso que
alguien afronte siempre el riesgo del incendio, inclusive con peligro, para eso estn los
bomberos.117 En este caso, salvo en las dos hiptesis sealadas, cabe la punibilidad en caso de
muerte preterintencional en un incendio, de manera similar al texto del artculo 474 de nuestro
Cdigo Penal y la interpretacin histrica y doctrinal actual. Volviendo a la exclusin sealada
precedentemente, sostiene el autor que el incendio pasa a ser la causa mediata de la muerte de las
personas sealadas, y en el sistema penal argentino, la norma sanciona al agente si el incendio ha
sido la causa inmediata de la muerte de una persona, sea dolosa o culpablemente118. Es as como
respecto de la muerte o lesiones de los bomberos y del que muere tratando de rescatar sus bienes
despus de haber evacuado a salvo el lugar, se produce una cierta concausa voluntaria y libre que
transforma en mediata la causa de la muerte119.
En el caso espaol, el autor Miguel Bajo Fernndez sostiene que la diferencia entre el
incendio con resultado de muerte o lesiones graves gravsimas preterintencionales tipificados en
el antiguo Cdigo Penal espaol, en sus artculos 547-4 y 548 CP- y el asesinato (art. 406-3 del
mismo Cdigo) radica en el elemento subjetivo; lo que se traduce en que slo si el autor no tuvo
117
Cfr. SOLER, Sebastin, Op. Cit., pp. 579-581.
118
SOLER, Sebastin, Op. Cit., p. 584

Ibdem.
119
39
la intencin de matar mediante el incendio, o acta sin la concurrencia de dolo, directo, indirecto
ni eventual, se aplicar el tipo de incendio y, en caso contrario, se aplicar la figura de homicidio
directamente, ya que este consume al incendio120.
Respecto de la regulacin en el nuevo Cdigo Penal espaol, ste es bastante ms

completo en su regulacin. El Cdigo citado tipifica las distintas modalidades de incendio: a)
incendio con peligro para las personas en el artculo 351; b) incendio forestal en el artculo 352;
c) supuestos agravados de incendios en el artculo 353, que se subdivide en el 353.1, respecto de
incendios forestales que afecten el ecosistema o produzcan severas erosiones o se produzca
destruccin de los recursos afectados, e incendio forestal con fines lucrativos en el 353.2; d)
incendios sin propagacin en el 354, norma que tiene un supuesto de atenuacin si el fuego no se
propaga por accin voluntaria y positiva del autor; e) incendios en zonas no forestales en el 356, norma referida a incendios de pastizales urbanos -; f) el incendio sobre bienes propios en el
artculo 357, separando aquel que se produzca con la intencin de fraude, el produzca daos a la
propiedad de otro (he aqu una figura de incendio culposo), el que produzca riesgo de
propagacin a edificio, arbolado o planto ajeno, y aquel que perjudique gravemente la vida
silvestre bosques o espacios naturales; y g) finalmente, una figura genrica de incendio culposo
en el artculo 358.
De la sola lectura de los bienes jurdicos protegidos por tales normas, pareciera ser que
existe una reiteracin de tipos que vulnerara el principio non bis in dem en varios de sus
artculos. La diferencia apuntada por la doctrina, especficamente por Serrano Gmez, por
ejemplo para el caso del artculo 357, es que ste sanciona el incendio sobre bienes propios
especficamente, en tanto que el resto de la normativa se refiere a incendio sobre propiedad
ajena121.
Respecto de la figura genrica del artculo 358, esta norma seala literalmente que el que
por imprudencia grave provocare alguno de los delitos de incendio penados en las secciones
anteriores, ser castigado con la pena inferior en grado, a las respectivamente previstas para cada
supuesto.
120
BAJO, Miguel, Manual de Derecho Penal, Parte especial, Delitos Patrimoniales y Econmicos, Vol. I, Madrid,
1987, pp. 520 y ss.

121
SERRANO, Alfonso, Derecho Penal Parte Especial, 4 edicin , Editorial Dykinson, Madrid, 1999, p. 613.
40
En lo referente al incendio con peligro para las personas, el autor mencionado seala que
si el incendio se produce con la intencin de matar a una persona cometer homicidio122. Si en
cambio el autor produce un incendio y de ello muere o se lesiona una persona, habr una figura
de concurso ideal de incendio y homicidio culposo, a resolver segn el artculo 77 del mismo
Cdigo Penal espaol. En resumidas cuentas, plantea una solucin similar a la que se ha
presentado en nuestro Ordenamiento, y que eventualmente podra caber en el caso de muerte
preterintencional de un bombero o cualquier persona que intente ayudar en la extincin del
incendio.123
2) Consideracin de los argumentos planteados en el desarrollo de nuestra

Investigacin
Resumiendo nuestros argumentos, debemos sealar que nuestra legislacin carece de una
figura que permita salvar graves vacios en nuestra legislacin. En efecto, siendo el incendio
culposo el causante de inmensos daos a bienes jurdicos de primera importancia en nuestra
sociedad, tales como la vida e integridad fsica, la propiedad y la seguridad de la sociedad, resulta
extrao que el legislador no haya tomado en consideracin los efectos lesivos de un negligente
que ocasiona la muerte y destruccin que acarrea un incendio, an sin la intencin de realizarlos.
As lo ha manifestado en reiteradas ocasiones la jurisprudencia, tal como el referido caso de la
curandera citado en esta presentacin124, y se ve reflejado de manera patente en la gran cantidad
de acciones imprudentes que afectan no solo la vida y patrimonio propios por causa de su
negligencia, sino que afectan esos mismos bienes jurdicos de terceros inocentes. Esta reflexin
fundamentar la figura que se propondr a continuacin.
3) Nuestra Propuesta
El tipo que debiera tener nuestra legislacin debera abarcar todas las hiptesis de
incendio, en una modalidad culposa, sancionando con penas atenuadas en un grado respecto de
las figuras dolosas. Adems, y dada la inconveniencia planteada por nuestra parte de excluir a los
socorristas civiles y bomberos, por su carcter voluntario, que subsidian la labor del Estado en lo
referente a la proteccin civil; debera protegerse a estos servidores pblicos, profesionales en su
entrenamiento, pero voluntarios por naturaleza y vocacin.
122
SERRANO, Alfonso, Op. Cit., p. 611

Op. Cit., pg. 607
124
Supra, Cap. II, apartado 2.
123
41
Es as como tal normativa debera ser redactada de una manera aproximadamente as:
Artculo 479 bis: El que por culpa o negligencia cometiera cualquiera de los hechos sancionados
en este prrafo, ser sancionado con la pena inmediatamente inferior en grado, y una
indemnizacin de 100 a 500 Unidades Tributarias Mensuales calculadas sobre el valor a la fecha
de la ejecucin de la sentencia condenatoria, en favor de la vctima o quien represente sus
derechos
Si el incendio, sea culposo o intencional, origina la muerte o lesiones de cualquier persona

que intenta socorrer al afectado, sean civiles o miembros de los Cuerpos de Bomberos de la
Repblica, la pena ser de presidio menor en su grado medio a mximo, y ser condenado a una
indemnizacin de a 500 a 1000 Unidades Tributarias Mensuales, calculadas sobre el valor a la
fecha de la ejecucin de la sentencia condenatoria, en favor de la vctima o quien represente sus
derechos
No resultara extraa a nuestra legislacin penal esta norma que proteja a bomberos, toda
vez que el legislador por lo menos ha hecho un sutil intento de reconocimiento a la labor social
de esta institucin, castigando al que entorpezca de cualquier modo sus labores en el socorro de
victimas de accidentes u otras calamidades, en los artculos 268 bis y 269 del Cdigo Penal125. Al
menos en ese punto, se ha intentado paliar la desproteccin de los servidores pblicos
voluntarios, proteccin mnima con que el Estado les retribuye el servicio que, en definitiva, le
corresponde otorgar a sus ciudadanos.
125
Artculo 268 bis C.P.: El que diere falsa alarma de incendio, emergencia o calamidad pblica a los Cuerpos de
Bomberos u otros servicios de utilidad pblica, incurrir en la pena de reclusin menor en su grado mnimo
Artculo 269 inciso segundo C.P.: Incurrir en la pena de presidio menor, en su grado mnimo a medio, el que
impidiere o dificultare la actuacin del personal de los Cuerpos de Bomberos u otros servicios de utilidad pblica,
destinada a combatir un siniestro u otra calamidad o desgracia que constituya peligro para la seguridad de las
personas
42
Conclusiones
1. Si bien el Cdigo Penal parece inclinarse por la proteccin del bien jurdico propiedad
cuestin que se desprende de su ubicacin en el cuerpo legal en la prctica cautela
adems la vida, integridad fsica y la seguridad de las personas, aunque con ciertas
restricciones derivadas de la no aceptacin de la forma culposa del delito.
2. En nuestra zona, segn las estadsticas del Cuerpo de Bomberos de Valdivia entre los aos
2005 y 2008, un elevado porcentaje de los incendios tienen como causa la culpa o
negligencia de una persona. La cantidad de casos es tan alta que resulta necesario
implementar una figura cuasidelictiva, por el peligro que expone a la comunidad toda con
ese actuar falto de diligencia, y las graves consecuencias que puede llegar a tener un
incendio. La situacin se puede hacer extensiva a todo el pas, dadas las similares
caractersticas de los incendios ocurridos en el territorio nacional.
3. La mayora de los incendios originados en culpa o negligencia tienen su origen en la falta

de aseo en ductos evacuadores de gases de estufas y concias, recalentamiento del sistema
elctrico del inmueble afectado por exceso de consumo de una misma toma de corriente,
falta de aseo en campanas extractoras de cocinas a gas y uso inadecuado de calefactores
elctricos y a parafina.
4. La mayor cantidad de incendios de los cuales conocen los tribunales con competencia en
lo criminal, tienen su origen en culpa, negligencia o descuido de una persona. stos se
han visto obligados a absolver al agente que ha actuado con negligencia, ya que como
hemos indicado, no se encuentra tipificado el incendio culposo. De esta forma, los
tribunales se ven impedidos de hacer justicia a las vctimas de estos hechos, quienes
muchas veces han sufrido menoscabos en su salud e integridad, adems de daos en su
propiedad.
5. Si bien el responsable de un incendio por culpa o negligencia, debe responder segn las
reglas generales de indemnizacin del dao causado segn las reglas del derecho civil,
consideramos que por la gravedad de los efectos de la negligencia, no debera quedar
impune desde el punto de vista penal, en atencin a la importancia de los bienes jurdicos
comprometidos.
43
6. A pesar que ciertos autores126 sostienen que cabe la figura culposa de incendio mediante
la remisin normativa al artculo 478, creemos que esta remisin es inadecuada debido a
que el incendio es un tipo de estrago especfico, en el que se ocupa un medio de
destruccin especialmente daoso, como lo es el fuego, el cual no se encuentra dentro de
los supuestos del menciona artculo.
7. El dao falta del artculo 495 N 15 del Cdigo Penal, no puede ser aplicado al incendio
pequeo, puesto que se trata de un supuesto genrico que carece de especificidad. En
efecto, tal dao puede ser un ventanal roto por una piedra lanzada por el trnsito de un
camin, lo cual difcilmente se puede asimilar a la destruccin de una pared por efecto del
fuego.
8. La ambigua redaccin del artculo 474 del Cdigo Penal, dificulta delimitar a priori
quienes podran ser las personas que el autor no puede prever que se encontraran o
llegaran al lugar del incendio. En nuestros das, con los avances en tecnologa, es
imposible sostener que un incendiario no pueda prever que en el lugar del incendio no se
harn presente los efectivos y recursos del Cuerpo de Bomberos para extinguir las llamas,
o que la solidaridad de los vecinos del afectado no los haga tratar de ayudar a ste a salvar
sus pertenencias. Por eso, ambos tipos de personas deben ser incluidos en aqullas que el
autor puede prever que estarn en el lugar. En consecuencia, debe sancionarse al hechor
por la muerte o lesiones que eventualmente sufran.
9. Del anlisis de algunas sentencias absolutorias en materia de incendio, y vistas las normas
de derecho comparado, se desprende por s sola necesidad de incorporar la figura
cuasidelictual de incendio en nuestro Cdigo, lo cual a al luz del ejemplo de legislaciones
penales modernas, principalmente la espaola, da cuenta que no es una idea descabellada
y fuera de lgica, sino una imperiosa necesidad en nuestro ordenamiento jurdico.
10. Los miembros de los Cuerpos de Bomberos cumplen con la funcin de proteccin a la
ciudadana ante incendios y otras emergencias, cuestin que en principio correspondera
al Estado. Por ello, deben ser protegidos por la norma penal, en su actuar de servicio a la
comunidad, de igual manera que los funcionarios pblicos de seguridad ciudadana.
Asimismo, las personas que voluntariamente ayudan a la victima de un incendio y
fallecen o se lesionan en este intento, deben ser protegidas por el legislador penal, pues
cumplen con la norma del artculo 494 N 14 y, ms an, actan con detrimento propio.
126
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit. p.451.
44
Esto significa que actan ms all de lo mnimo que la ley exige, y por esto ella debe, en
cierto sentido, recompensar el valor con que ha actuado el ciudadano, protegindolo
adecuadamente.
11. La teora de Roxin de la autopuesta en peligro no es aplicable al caso chileno, al menos en

el fundamento de la remuneracin que perciben los bomberos por su trabajo, puesto que
en Chile esta labor, si bien es profesional en su capacitacin y entrenamiento, es
voluntaria en el sentido de no ser remunerada, subsidindose de esta manera una funcin
propia del Estado. Por estas razones, los salvadores voluntarios, sean o no miembros de
los Cuerpo de Bomberos, deben estar resguardados por la norma penal, y no ser excluidos
de proteccin por una teora doctrinal que no se ajusta a la realidad nacional.
45
Bibliografa
-
Libros y Revistas
1. BAJO, Miguel, Manual de Derecho Penal, Parte especial, Delitos Patrimoniales y

Econmicos, Vol. I, Madrid, 1987
2. BASCUAN, Antonio et al, El Delito de Incendio, Editorial Jurdica de Chile, 1 Edicin,
1974.
3. ETCHEBERRY, Alfredo, Derecho Penal Parte Especial, Tomo III, 3 Edicin

actualizada, Editorial Jurdica de Chile, 1998.
4. GARRIDO, Mario, Derecho Penal Parte Especial, Tomo IV, 3 edicin actualizada,
Editorial Jurdica de Chile, 2005
5. LABATUT, Gustavo, Derecho Penal, Tomo II, 9 Edicin actualizada, Editorial Jurdica
de Chile, 2000
6. POLITOFF, Sergio, Derecho Penal, Tomo I, 2 edicin actualizada, Editorial Jurdica de

Chile, 2001.
7. POLITOFF, Sergio, MATUS Jean, y RAMIREZ, Mara, Lecciones de Derecho Penal

chileno, Parte Especial, 1 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, 2004
8. POLITOFF, Sergio, MATUS Jean, y RAMIREZ, Mara, Lecciones de Derecho Penal

chileno, Parte Especial, 2 Edicin, Editorial Jurdica de Chile, 2005.
9. RIVACOBA, Manuel, Cdigo Penal de la Repblica de Chile y Actas de la Comisin

Redactora del Cdigo Penal chileno, un anlisis critico con motivo del centenario de su
publicacin, comentarios preliminares, Editorial Edeval, Valparaso, 1974.
10. ROXIN, Claus, Derecho Penal Parte General: Fundamentos de la Teora del delito,
Tomo I, traduccin de la 2 Edicin alemana, Editorial Civitas, Madrid, 1997
11. SERRANO, Alfonso, Derecho Penal Parte Especial, 4 edicin, Editorial Dykinson,
Madrid, 1999.
46
12. SOLER, Sebastin, Derecho Penal Argentino, Tomo 4, 4 edicin, Tipogrfica Editora
Argentina, Buenos Aires, 1987.
13. SOLER, Sebastin,
Derecho Penal Argentino, Tomo 4, 4 edicin actualizada,
Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1992
Textos legales
1. Cdigo Civil de la Repblica de Chile

2. Cdigo Penal de la Repblica de Chile
3. Cdigo Penal de la Repblica Federal Argentina
4. Cdigo Penal Espaol del ao 1995
5. Cdigo Penal Espaol del ao 1944, refundido en 1973
6. Decreto Supremo N 276, Reglamento de la Ley de Bosques
7. Decreto con Fuerza de Ley N 251, del Ministerio de Hacienda, de 1931
8. Ley General de Bosques, Decreto Ley N 656, de 1925
Jurisprudencia
1. Sentencia Corte de Apelaciones de Concepcin, de 23 de julio de 1993, juicio Civil

indemnizatorio caratulado Audilia San Martn Millar; Jos Aguayo Troncoso; con Juan
Alberto Grandn Concha
2. Sentencia Corte Suprema de fecha 26 de julio de 2001; Rol 4983-2000
3. Sentencia Corte de Apelaciones de Rancagua, de 23 de noviembre de 2000, Rol 15.887
4. Sentencia 7 tribunal de Juicio Oral de Santiago, de 13 de agosto de 2008, RIT 84/2008
5. Sentencia
Corte de Apelaciones de Santiago, de 20 de octubre de 2008, Rol N
1711/2008
Sitios electrnicos
1. Sitio web de la Real Academia Espaola de la Lengua, enlace http://buscon.rae.es/
2. Sitio web Estudio Jurdico Or y Asociados, http://www.365mediazone.com/ore
3. Sitio web http://www.estrucplan.com.ar/Producciones/entrega.asp?IdEntrega=100
4. www.ulavirtual.cl/courses/TECDER08/document/DERECHO_PENAL_DE_LA_CU
LPA.doc?
47

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UNIVERSIDAD AUSTRAL DE CHILE

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

MEMORIA PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS Y

PROFESOR PATROCINANTE: Dr. Jos ngel Fernndez Cruz

Captulo I: El delito de incendio en el Cdigo Penal

1) Cuestiones generales y origen histrico de la figura penal de incendio

2.1) Elementos del concepto de incendio

a) Accin destructiva del fuego

c) Magnitud del fuego

3) Bien jurdico protegido y clasificacin

4) Tipicidad, culpabilidad, iter crminis y participacin

5) Figuras tpicas del Cdigo Penal

a) Figura bsica de incendio, artculo 477 C.P.

b) Figuras calificadas de incendio

i) Clasificacin de las calificantes

1) en atencin a la naturaleza del lugar incendiado, artculo 475.

2) en atencin al peligro que el incendio importa para las personas

3) figuras calificadas por el dao para las personas

ii) Culpabilidad en las figuras calificadas

Captulo II: Cuasidelito de incendio

2) Inexistencia de una figura de incendio culposo en el Cdigo Penal

3) El artculo 22 de la Ley de Bosques

4) Interpretacin doctrinal acerca del cuasidelito de incendio

5) Anlisis estadstico de incendios culposos en la ciudad de Valdivia

2) Los voluntarios del Cuerpo de Bomberos que fallecen o sufren lesiones a

Captulo IV: Hacia la creacin de un nuevo tipo penal

1) Ejemplos de normas de derecho comparado

2) Consideracin de los argumentos planteados en nuestra investigacin

Sitio web www.rae.es, 1 de marzo de 2009.

Ms all de estas discusiones doctrinales, nuestra investigacin se centrar en dos

En este sentido, nuestros objetivos son analizar crticamente la falta de la figura

CAPITULO I: EL DELITO DE INCENDIO EN EL CDIGO PENAL

1) Cuestiones Generales y origen histrico de la figura penal de incendio

Desarrollando lo anterior, el Cdigo Napolenico de 1810 trata al delito de incendio en el

Finalmente, el Cdigo Penal de Espaa, de 1848, es la fuente directa e inmediata de nuestro

Estrago es un ...dao de gran magnitud, causado por un medio de elevado poder

Como fenmeno natural, el fuego es conceptualizado como un proceso de combustin

De nuestra experiencia, podemos explicar la dinmica de la combustin: la aplicacin de

De lo anterior, Etcheberry, como ya lo mencionamos, define el incendio como la destruccin

http://www.estrucplan.com.ar/Producciones/entrega.asp?IdEntrega=100 (1 de marzo de 2009)

Una buena definicin debiera incluir, a lo menos, una referencia al tamao o

2.1- Elementos del concepto de incendio

Cfr. BASCUAN, Antonio et al, Op. Cit., p. 44

c) Magnitud del fuego: Existen dudas sobre la determinacin de si ha habido un simple

3) Bien jurdico protegido y clasificacin.

4) Tipicidad, Culpabilidad, Iter Criminis, y Participacin.

ETCHEBERRY, Alfredo, Op. Cit., pg. 464

d) Participacin: el Cdigo establece algunas reglas de participacin, mediante el

LABATUT, Gustavo, Op. Cit, p.430

Estas presunciones son simplemente legales, y la jurisprudencia se ha encargado de

5) Figuras tpicas del Cdigo Penal:

a) Figura bsica de incendio: Artculo 477 C.P.

Este artculo sanciona el incendio perpetrado en lugares distintos a los mencionados en el

b) Figuras calificadas de incendio

Clasificacin de las calificantes:

En esta hiptesis, el autor es castigado en virtud de la importancia social del inmueble o

POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit. p. 454.

3.- Figuras calificadas por el dao que sufren las personas

Cfr. LABATUT Gustavo, Op. Cit., p. 242.

Culpabilidad en las figuras calificadas de Incendio

POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean y RAMIREZ, Mara, Op. Cit. p. 457

Finalmente, la doctrina agrega sobre la culpabilidad en figuras calificadas, que se exceptan

CAPITULO II: CUASIDELITO DE INCENDIO

1.- Breve Referencia a la Teora de los Cuasidelitos64