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ANLISIS CRTICO
Profesor gua:
Memoristas:
Indice
Bienes
Familiare
s en el
Introduccin.
Captulo I
Derecho
Compara
do.
2.- Leyes.
1. Origen
de los
bienes
familiare
s.
2.
2.6 D.F.L. N 70
Institucio
nes que
protegen
la
vivienda
Repblica.
familiar.
Protecci
Pg. 3
n legal de
Pg. 4
los
Pg. 4
bienes de
Pg. 5
carcter
Pg. 5
familiar
Pg. 5
Pg. 6
Captulo
Pg. 6
III
Pg.7
Aspectos
Pg. 7
de
Pg. 7
Inters
en la ley
Pg. 8
N19.335
Pg. 9
con
Pg. 12
Relacin
a los
Bienes
Familiare
Pg. 15
s.
Pg. 18
Patrimonio Familiar
Pg. 30
Pg. 30
Pg. 30
Pg. 31
alguno de ellos.
Pg. 31
Pg. 33
Pg. 33
Pg. 34
Pg. 35
Pg. 37
Pg. 37
Pg. 37
Pg. 19
Pg. 39
Pg. 21
Pg. 39 Pg. 39
1. El
Inmue
ble.
2.
Residenci
4.2.2 Efectos.
principal
propietario.
de la
familia.
2.1
Residenci
a.
Pg. 40
Pg. 40
Pg. 40
desafectacin.
Pg. 40
4.2.7.3 Procedimiento.
Pg. 41
Pg. 41
Captulo IV
Declaracin de Bien Familiar del Inmueble de Propiedad
Pg. 42
Pg. 43
Pg. 45
4.
Pg. 46
Afectaci
Pg. 48
n parcial.
Pg. 48
5. Valor
del
Pg. 50
inmueble
Pg. 50
Captulo
V
Anlisis
Crtico
Pg. 52
Sobre la
Pg. 53
Declaraci
Pg. 54
n de
2.2 Principal.
3. Propiedad de uno o ambos cnyuges.
Familiar
de los
Muebles
que
Guarnec
en el
3.5 Copropiedad.
Hogar.
Pg. 65
Pg. 65
Pg. 65
Pg. 65
Pg. 67
Pg. 68
Pg. 68
Pg. 55
Pg. 57
Pg. 57
Pg. 58
Captulo
Pg. 59
VI
Pg. 61
Anlisis
Pg. 61
Crtico
Pg. 62
sobre la
Pg. 63
Declaraci
n como
1.3
Afectaci
Inmueble que
n.
Pg. 71
1.5 Inscripciones
Pg. 71
Pg. 72
Pg. 72
Pg. 72
2. Cuestin de constitucionalidad
Pg. 73
Pg. 73
Captulo VII
Pg. 74
Pg. 74
familiares.
Pg. 77
1.1.1
Pg. 81
Requisito
Pg. 81
s para su
Pg. 82
realizaci
Pg. 83
n.
1.3.1 Forma de realizar la afectacin.
1.3.2 Juez competente
1.3.3 Legitimarios activos de la afectacin
1.1.2
Actos que
requieren
autorizac
1.7 Publicidad.
in.
Enajenac
in.
Pg. 97
Pg. 97
Pg. 98
Pg. 99
el cnyuge no propietario.
Pg. 99
Pg. 83
Pg. 85
Pg. 99
Pg. 86
Pg. 87
1.
Pg. 91
1.
Pg. 91
Pg. 92
Fu
Pg. 92
nd
Pg. 93
a
m
en
to
de
l
Pg. 97
es
Pg. 97
ta
10
3.3
propietario.
Aspectos
procesale
s.
3.3.1
Facultad
del juez.
requisitos.
1.3.1 Redaccin.
1.3.2 Demandados.
3.3.2
1.3.3 Plazo.
Tribunal
competen
te.
Pg. 100
Pg. 100
Pg. 100
Pg. 101
derechos.
11
Pg. 102
4.
Pg. 102
Beneficio
Pg. 102
de
Pg. 103
excusin.
Pg. 104
4.1
Pg. 105
Naturalez
Pg. 106
a jurdica
del
Pg. 106
Beneficio
Pg. 106
Pg. 108
Pg. 108
Pg. 109
Pg. 110
Pg. 110
3.3.3 Procedimiento.
3.3.4 Inters de los hijos.
3.3.5 Ttulo de los derechos.
3.4 Derecho real de Usufructo.
3.5 Ley N19.585.
12
Pg. 113
beneficio.
Pg. 114
Conclusiones.
Pg. 114
Bibliografa.
Pg. 115
Pg. 118
Pg. 124
Pg. 110
Pg. 111
Pg. 111
Pg. 112
13
14
Introduccin.
Desde hace diez aos, el legislador se ha preocupado de realizar diversos
cambios en materia de familia. Es as como en el ao 1989 a travs de la ley N18.802
introdujo importantes variaciones en materia de sociedad conyugal, siendo la ms
importante aqulla que le otorga plena capacidad a la mujer casada bajo este rgimen.
Posteriormente, en el ao 1994, en virtud de la ley N19.335, se agrega un
nuevo rgimen patrimonial del matrimonio, distinto a los ya existentes hasta entonces,
con el objeto de paliar las deficiencias que presenta el rgimen legal de la sociedad
conyugal, creando as el rgimen de participacin en los gananciales, en su modalidad
crediticia (con compensacin de beneficios). Adems, introdujo al ttulo VI del libro I
del Cdigo Civil, un prrafo nuevo N2 con el epgrafe "De los bienes familiares", el
cual es aplicable a cualquiera de los regmenes conyugales existentes, incluyendo al
que esta misma ley introduce.
La institucin de los bienes familiares no es creacin de la doctrina nacional,
sino que fue trada, tomando el modelo de la legislacin extranjera, para incorporarla
a nuestra legislacin. Sin perjuicio de ello, no es idntica a las instituciones existentes
en el derecho comparado, ya que, tiene caractersticas tanto de la institucin del
Patrimonio Familiar, como de la de Proteccin de los Bienes de Carcter Familiar, tal
como lo veremos en el transcurso de este trabajo.
Los Bienes Familiares constituyen una expresin de lo que la doctrina denomina
"Rgimen Matrimonial Primario", entendindose por tal, un conjunto de normas
imperativas referentes a la economa de las familias, que por estar fundadas en su
inters y con el objeto de protegerlas, son impuestas de manera obligatoria a los
cnyuges.
Los objetivos que tuvo a la vista el legislador al crear la institucin de los bienes
familiares se pueden resumir de la siguiente forma:
1. Dar proteccin a la familia;
2. Amparar al cnyuge no propietario;
3. Resguardar el inters de los hijos comunes y del cnyuge al cual corresponda
la tuicin en caso de rupturas matrimoniales.
Sin perjuicio de que esa era la intencin del legislador, en la prctica ello no ha
sucedido. Por lo anterior, estimamos conveniente realizar un anlisis crtico respecto
de esta institucin.
As, en el transcurso de este trabajo iremos analizando los distintos aspectos de
la institucin de los Bienes Familiares. Primeramente, nos abocaremos al estudio del
origen de los bienes familiares, analizando sus fuentes materiales y, posteriormente,
compararemos nuestra institucin con las diversas situaciones que se producen en el
extranjero; posteriormente, iremos adentrndonos en cada uno de los casos en que se
podr declarar un bien como familiar y los efectos que se producen por esta
declaracin.
Captulo I
Fuentes Materiales de los Bienes Familiares.
Existe una tendencia en las legislaciones modernas a darle proteccin a los
bienes de la familia y es por ello, que contienen normas imperativas, que protegen este
patrimonio de diversas maneras.
1. Constituciones de 1925 y 1980
La Constitucin de 1925 en su artculo 10 N4 inciso 2 estableca que:
"El Estado propender a la conveniente divisin de la propiedad y a la constitucin de la
propiedad familiar."
Se ve que el constituyente, ya en esa poca, manifest su inters para que en
Chile, se le otorgara a la familia seguridad y estabilidad. Al hablar de constitucin de
la propiedad familiar, instaba a entregar la titularidad del dominio de la habitacin y
otros bienes necesarios para satisfacer sus necesidades, a la propia familia. A pesar de
establecerlo la Carta Fundamental, el legislador no demostr un inters real por
materializar este mandato constitucional e introducir la institucin de la Propiedad
Familiar en el Derecho Comn.
A continuacin debemos mencionar el artculo 1 N15 del Acta Constitucional N3
de 1975, que sealaba:
"Para promover el acceso de un mayor nmero de personas al dominio privado... la ley deba
propender a una conveniente distribucin de la propiedad familiar."
Esta disposicin fue tomada del artculo 10 N14 de la Constitucin de 1925,
pero no se conserv en el texto de la Constitucin de 1980.
A pesar de que la Constitucin actualmente vigente no contiene una norma
especfica, respecto de la obligacin de establecer la propiedad familiar en nuestro
pas, como lo impona la Constitucin anterior, se incorpor al Cdigo Civil la
institucin de los Bienes Familiares, cumpliendo as con la garanta de dar proteccin
a la familia, consagrada en el artculo 1 inciso 5 de la nuestra Carta Fundamental.
2.- Leyes.
Nuestra legislacin tambin ha buscado dar proteccin al patrimonio familiar.
Es as como la institucin de los Bienes Familiares se introduce orgnicamente en el
ao 1994 con la ley N 19.335, publicada en el Diario Oficial del 23 de septiembre de
ese ao. Sin embargo, antes que sta, existen numerosas leyes dictadas en nuestro
pas, en que se vislumbraban algunas de las caractersticas del Homestead
norteamericano y otras instituciones existentes tanto en Europa como en
Latinoamrica, sin que todava se hubiera hecho una incorporacin efectiva de la
institucin del Patrimonio Familiar ni de la proteccin legal de los bienes de carcter
familiar.
3.1 En 1956 existi una mocin del diputado don Arturo Olavarra Gabler para
introducir en Chile la Institucin del Patrimonio Familiar, bajo la denominacin de
Hogar Familiar, proyecto que no tuvo acogida en su poca. El proyecto estableca dos
formas de constitucin del Hogar Familiar, una voluntaria efectuada por el jefe de
familia y otra forzada que realizaba el juez a peticin del cnyuge o defensor pblico,
en caso que el jefe de familia perdiera todo o parte de sus bienes por mala
administracin o dilapidacin.
3.2 En el ao 1970, don Eugenio Velasco Letelier present un proyecto sobre Rgimen
de Participacin en los Gananciales, en el cual se observaban algunas de las
caractersticas de la institucin de la Proteccin Legal de los Bienes de Carcter
Familiar.
3.3 En el ao 1972, don Fernando Fueyo Laneri elabora un proyecto de ley de Divorcio
Vincular, en el cual encontramos referencias a la proteccin de los bienes de uso
familiar. As, el artculo 11 letra B N3 dispona "al regularse la obligacin alimenticia,
el juez decidir sobre el uso y goce del hogar familiar, si lo hubiere..."
4.- Actual ley N19.335, mensaje del Presidente de la Repblica.
El proyecto que aprob el Congreso Nacional y que se materializ en la ley
N19.335 ingres como un mensaje del ejecutivo, pero naci de una iniciativa privada.
En 1987, la Universidad Gabriela Mistral publica un proyecto de reforma al
Cdigo Civil que consista en sustituir el rgimen de sociedad conyugal por el de
participacin en los gananciales, sin mencionar nada sobre los bienes familiares.
Posteriormente, el profesor Enrique Barros Bourie elabora su propio proyecto de
rgimen de participacin en los gananciales, en el que tampoco se dice nada respecto
de los bienes familiares. Sobre la base de este proyecto, se encarga a una subcomisin
nombrada por el Ministerio de Justicia, redactar una propuesta de reforma al Cdigo
Civil.
Luego, el profesor Barros introduce en su proyecto normas especiales relativas a
la institucin de los Bienes Familiares, proposicin que exhibe en el ao 1989. Esta
iniciativa es discutida en la comisin gubernamental encargada de elaborar el proyecto
definitivo y se transforma en el mensaje que el ejecutivo envi al Congreso Nacional.
Antes de que el ejecutivo remitiera su proyecto, diputados de Renovacin
Nacional presentaron en 1990, una mocin para introducir el rgimen de participacin
en los gananciales (regulacin similar a la propuesta del ejecutivo), incluyendo la
institucin de los Bienes Familiares, mocin que no fue objeto de discusin alguna en
el Congreso.10
Mensaje del Ejecutivo:11
10
11
"Modifica el Cdigo Civil en materia de rgimen patrimonial del matrimonio y otros cuerpos
"A pesar de recientes modificaciones, el Cdigo Civil es ineficiente para regular lo que sucede
en la vida concreta de los matrimonios chilenos. Mientras en la realidad cotidiana la mujer
asume, junto al hombre, la plena responsabilidad por el destino y progreso de la familia comn, la
ley persiste en mantener situaciones de dependencia que, adems de ser incongruentes con la
realidad y con los principios que el constituyente ha declarado, ocasionan confusin y
complicaciones innecesarias llegando, en ciertos casos, a poner en peligro la proteccin del bien
jurdico que debe ser amparado por la legislacin sobre matrimonio y familia.
"La conveniencia o inconveniencia de un determinado rgimen de bienes del matrimonio
respecto de la sociedad, exige partir de la premisa que su normativa debe recoger aquello que las
personas que contraen matrimonio, consideran el efecto econmico natural de su nuevo estado
civil. Junto con ello, es necesario tener en cuenta los mecanismos que permitan a ese ncleo
familiar proteger eficientemente la base econmica indispensable para su existencia, su desarrollo
y su progreso.
"La actual legislacin sobre rgimen de bienes del matrimonio no cumple estos requisitos. Se
puede afirmar que ninguna otra materia en el Cdigo Civil ha sido objeto de tan profundas y
reiteradas modificaciones. Como consecuencia de estas reformas, el rgimen de bienes perdi su
simplicidad original pasando a ser de difcil comprensin e impenetrable para los legos.
"Para ilustrar lo dicho, cabra considerar solamente los efectos de las reformas que
introdujeron el patrimonio reservado de la mujer casada: la autorizacin sin limitaciones del
pacto de separacin total de bienes, antes, al momento, o durante el matrimonio; y el requisito del
consentimiento de la mujer para la enajenacin de bienes races sociales, reformas incorporadas
al Cdigo Civil por las leyes nmeros 5.521 de 1934, 7.612 de 1943 y 10.271 de 1952. Estas
modificaciones pretendieron paliar la desigualdad existente entre el marido y la mujer en la
administracin de la sociedad conyugal. Sin embargo, las ventajas conseguidas se tradujeron en
problemas de prueba, complicacin en la conformacin de los patrimonios familiares y en
beneficios patrimoniales no equitativos de la mujer que trabaja respecto del marido. A ello se ha
agregado el dao a terceros, por los fraudes a los acreedores, causados por separaciones de
bienes provocadas en perjuicio de stos u otras frmulas con igual destino.
"Desde hace largo tiempo, y cada vez con mayor unanimidad, diversos juristas chilenos, han
manifestado la necesidad de una reforma profunda que sustituya el rgimen de sociedad conyugal
del Cdigo Civil, por otro ms simple y ms eficiente, para tutelar la igualdad del marido y la
mujer respecto de su contribucin a la mantencin del hogar en proporcin a sus haberes, a la
administracin de sus bienes propios y a la participacin en el producto obtenido durante la vida
conyugal.
"La comisin redactora del proyecto fue presidida por la seora Mara Soledad Alvear
Valenzuela, Ministra Directora del Servicio Nacional de la Mujer e integrada por los catedrticos
Mara Anglica Figueroa, Andrea Muoz, Carlos Pea, Leslie Tomasello y la abogada Amira
Esquivel, sirviendo de base el trabajo elaborado por el profesor de Derecho Civil de la Universidad
de Chile don Enrique Barros Bourie, quien tambin particip en ella.
"El proyecto busca introducir, en la normativa del Cdigo Civil, el rgimen de participacin en
los gananciales, en sustitucin del rgimen de sociedad conyugal, como rgimen normal. Este
ltimo se mantiene en las condiciones que en el proyecto se detallan, como un rgimen que
subsiste nada ms para aquellos que a la fecha lo posean y que deseen mantenerse en l,
disponindose para ese solo efecto, la vigencia ultra-activa de las normas que hoy da lo regulan.
En todo caso, siempre retienen los cnyuges la facultad de pactar separacin de bienes.
"1) Su simplicidad, pues durante su vigencia cada cnyuge administra libremente su respectivo
patrimonio, exigindose autorizacin recproca slo respecto de ciertos actos que afectan el
patrimonio familiar bsico.
"2) Protege adecuadamente a los terceros porque pueden tener completa certeza acerca del
patrimonio comprometido por el cnyuge que contrata con ellos.
"3) Recoge cabalmente el principio de igualdad ante la ley consagrada en la Constitucin Poltica.
En consecuencia, no implica slo un cambio normativo sino que tambin refleja el cambio social
efectivo en el orden familiar.
"4) Expresa adecuadamente la comunidad de vida e inters que constituye el matrimonio. As,
hace recprocos los deberes de socorro y ayuda mutua y, reconoce la contribucin a la economa
familiar del cnyuge que se queda en el hogar. Al terminar el rgimen de bienes, los cnyuges,
prescindiendo de cual ha sido la contribucin efectiva al aumento del patrimonio familiar,
participan por iguales partes en los gananciales.
"El rgimen de participacin en los gananciales conoce dos variantes en el derecho comparado.
Una primera alternativa, establece que al finalizar el rgimen de bienes se forma entre los
cnyuges o entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del fallecido, una comunidad de bienes,
que comprende los gananciales. La otra alternativa, establecida por los cdigos alemn y francs,
dispone que al finalizar el rgimen de participacin en los gananciales, los patrimonios, de los
cnyuges permanecen separados, no se forma comunidad, producindose un crdito a favor del
cnyuge cuyos gananciales sean menores. Para tal efecto, se compara el valor del patrimonio
inicial de cada cnyuge con su patrimonio final, de modo que la diferencia sea el valor de los
gananciales. En el clculo se excluyen los bienes adquiridos a ttulo gratuito durante el
matrimonio. La suma de los gananciales obtenidos por ambos cnyuges, se suma y luego se divide
por dos. El cnyuge que haya obtenido ms gananciales debe compensar al otro hasta llegar al
valor que resulta de la divisin.
"El proyecto opta por el genuino rgimen de participacin en los gananciales, en que al trmino
del rgimen, no nace una comunidad de bienes gananciales sino solamente un crdito de
participacin. Se eliminan, as, los costos siempre gravosos de la particin y no se perjudica, en
modo alguno, la situacin crediticia de los terceros que sean acreedores de cualquiera de los
cnyuges. La modalidad crediticia que el proyecto asume, asegura que la comunidad de intereses
que el matrimonio supone, no obstaculice el crdito que las necesidades crecientes de la familia
requieren.
"La doctrina ha hecho valer como inconveniente del rgimen de participacin en los
"Con el objeto de paliar esa desventaja, el proyecto primitivo introduca -con prescindencia del
rgimen de bienes que entre los cnyuges rija- la institucin de los bienes familiares, en los
trminos que se proponan en los nuevos artculos 1.719 a 1.729 del Cdigo Civil, actuales 141 y
149.
"Se entiende por bienes familiares el inmueble de ambos cnyuges o el de alguno de ellos que
sirva de residencia principal de la familia y, los muebles que guarnecen el hogar.
"Los bienes familiares no se pueden enajenar o gravar sino con el consentimiento de ambos
cnyuges. Lo mismo rige para la celebracin de contratos que concedan derechos personales de
uso o de goce sobre algn bien familiar.
cualquiera de los cnyuges pueda exigir que el acreedor reciba su crdito, previamente, en otros
bienes del deudor.
los de la cuarta clase que regula el artculo 2.481 del Cdigo Civil; pero los crditos contra un
cnyuge, cuya causa sea anterior al trmino del rgimen de bienes, preferirn al crdito de
participacin en los gananciales.
"El proyecto establece que sus normas se aplicarn ntegramente a todos quienes contraigan
matrimonio despus de la fecha de su vigencia. Respecto de quienes a esa poca se hallen casados
bajo el rgimen de sociedad conyugal, se dispone un derecho alternativo para los cnyuges, de
mantenerse en ese rgimen u optar por el que ahora se propone. Con todo, es un principio
fundamental de este proyecto que la mujer adquiere la facultad de administrar libremente sus
bienes propios, cualesquiera que sea la fecha en que contrajo matrimonio, an cuando su
decisin sea de mantenerse en el rgimen de sociedad conyugal."
CAPTULO II
Bienes Familiares en el Derecho Comparado.
1. Origen De Los Bienes Familiares.
El antecedente histrico ms inmediato de los Bienes Familiares, lo encontramos
en la institucin del HOMESTEAD del Derecho Norteamericano, ms especficamente
en el Homestead exception, el que a pesar de haber sido creado para incentivar la
colonizacin en el pas del norte, nos sirve como cimiento para su estudio.
Cuatro fechas marcan el desarrollo del Homestead en los Estados Unidos:
1.1 Alrededor del ao 1777, poca de la independencia de los E.E.U.U., se realizaron
ventas o concesiones gubernativas con el objeto de fomentar la colonizacin. Para la
adjudicacin de las concesiones los terrenos deban ser domicilio de la familia,
residencia habitual y lugar de trabajo.
La caracterstica de estas concesiones era que los inmuebles pasaban a tener el
carcter de inembargables respecto de las deudas de cualquier clase que se
contrajeran desde la concesin. Otra caracterstica era que la propiedad pasaba a ser
intransferible por uno solo de los cnyuges, no pudiendo ser enajenada ni hipotecada
por cualquiera de los cnyuges sin el asentimiento del otro.
1.2 El 26 de Enero de 1839, fue establecida por ley, en el Estado independiente de
Texas el Homestead. En virtud de ste se garantizaban a la familia 350 acres de
terreno ms los medios necesarios para su cultivo.
Su objeto fue la proteccin, seguridad y estabilidad econmica del grupo familiar,
frente a una deficiente administracin de los bienes por parte del jefe de familia o ante
una crisis econmica general.
Los bienes que comprenda esta institucin se encontraban enumerados en la ley,
abarcando las tierras en extensin y valor, as como tambin el inmueble habitado y
los muebles, herramientas, animales etc., en el nmero y valor determinado por ella.
En el caso del Homestead urbano, adems del inmueble que serva de habitacin de la
familia, se agregaba el usado por el jefe de ella para el ejercicio de su profesin.
La ley no exiga al jefe de familia la propiedad de los bienes, bastando con que
fuera usufructuario, usuario o mero tenedor, lo nico que se exiga era que la familia
habitara el inmueble. En otros Estados adems, se exiga realizar una declaracin de
voluntad y la inscripcin del bien en un registro especial.
Las caractersticas que presentaba el Homestead fueron la inembargabilidad, la
inalienabilidad y la indivisibilidad:
En cuanto a la primera, se le concedi al jefe de familia, para el caso de que sus
acreedores intentaran embargar o iniciar la ejecucin de los bienes que constituan el
Homestead, la posibilidad de oponerse a las acciones de stos, invocando el carcter
de inembargables que tienen estos bienes, exceptuando las deudas que tuvieran
relacin con el saldo insoluto del precio del inmueble, de trabajos realizados en el
mismo, por materiales incorporados en l o impuestos adeudados por concepto del
Homestead.
Con relacin a la segunda, se prohbe al jefe de familia enajenar o gravar el
inmueble sin el consentimiento de su mujer o el juez en subsidio de ella, salvo para
efectos de pagar el precio del bien.
La ltima caracterstica est relacionada con el fallecimiento del jefe de familia,
en que el Homestead se transmita indivisible a los herederos. En virtud de ello, la
particin no poda efectuarse mientras la mujer habitara el inmueble o los hijos no
hubiesen llegado a la mayora de edad.
1.3 En 1945, se consagra esta institucin en la Constitucin Federal, sirviendo as de
modelo a las figuras jurdicas surgidas en Europa y Amrica Latina.
1.4 El 20 de Mayo de 1962, con el fin de incentivar la colonizacin, se estableci el
Homestead Act, por el cual, el gobierno norteamericano entregaba terrenos pblicos a
los colonos, asegurndole al jefe de familia la inembargabilidad de la tierra por un
plazo de cinco aos, finalizados los cuales se adquira en propiedad. Durante este
plazo, no poda gravarse o enajenarse el terreno concedido por el gobierno.
Tambin podra estimarse que el origen de los bienes familiares se encuentra en
formas de propiedad colectiva surgidas a lo largo de la historia, entre otras la
gesamteigentium o agrupacin familiar germana, el mir Ruso, el casero vasco, etc12.
12
Peailillo Arvalo, Daniel. "Los Bienes", Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1991, pg.83.
Patrimonio Familiar.
Del Homestead norteamericano, se desarroll en el derecho comparado la
institucin denominada Patrimonio Familiar o Bienes de Familia.
Podemos conceptualizar el Patrimonio Familiar como:
"Aquel estatuto jurdico que regla los intereses pecuniarios de los cnyuges entre s, y en sus
relaciones con terceros, consistente en afectar bienes de un patrimonio separado, con efectos
jurdicos que les son propios y con miras a la proteccin, mantencin y seguridad de la familia.
13
"
De lo anterior, podemos concluir que un conjunto de bienes es separado del
patrimonio de su titular para formar otro distinto, al cual se le otorga un estatuto
jurdico especial, que podr modificarse por los beneficiarios de la normativa.
Para dar nacimiento al patrimonio familiar se requiere de un acto generador y
para hacerlo oponible respecto de terceros es necesario que se cumpla con las
publicaciones respectivas.
13
Moltedo Castao, C., "El rgimen Matrimonial del Patrimonio Familiar y su adaptacin a la legislacin
Creado el patrimonio con los requisitos que cada legislacin exige en particular,
los bienes que lo integran, quedan sometidos a los efectos que la ley ha establecido,
propios de la institucin: inalienabilidad, inembargabilidad e indivisibilidad,
caractersticos desde sus orgenes.
El rasgo distintivo ms sobresaliente de esta institucin es la inembargabilidad, la
cual trae aparejada las siguientes consecuencias que demuestran la existencia de una
separacin de patrimonios.
a.- Subrogacin real. En los ordenamientos jurdicos en los que se consagra esta
institucin, los bienes que lo forman nunca pueden salir del patrimonio familiar sino
mediante la subrogacin de otro. El precio recibido, en caso de autorizarse la venta,
subroga al inmueble.
b.- Frutos. Los frutos de los bienes que conforman el patrimonio familiar pasan a
formar parte de l.
c.- Administracin. Al formarse un patrimonio separado de los bienes que lo
constituyen, puede ser administrado por una persona distinta de su titular.
En el derecho comparado, son varios los pases que han adoptado la institucin
del Patrimonio Familiar, con el objeto de entregarle proteccin a la vivienda familiar.
Podemos sealar algunos como:
1.- Estados Unidos, que lo consagra desde el ao 1945 en la Constitucin Federal.
2.- Mxico, le entrega proteccin a nivel constitucional, en la Carta Fundamental de
1917 y en otros cuerpos legales, como el Cdigo Civil del ao 1943 y el Cdigo de
Procedimiento Civil en sus artculos 723 y siguientes.
3.- Argentina, estn consagrados en la ley N14.394, sobre Rgimen de menores y de
la familia promulgada con fecha 10 de Diciembre del ao 1954, en sus artculos 34 y
siguientes 14.
4.- Bolivia, ampara esta institucin el Cdigo de Familia del ao 1972, el cual
establece un ttulo preliminar, sobre Rgimen jurdico de la familia y, adems, en los
artculos 30 a 40, se desarrolla la institucin del Patrimonio Familiar.
Al final de este captulo realizaremos un esquema comparativo entre la
institucin de los Bienes Familiares en Chile, Bolivia y otros pases.
5.- Per, se encuentra reconocidos en el Cdigo Civil peruano, en sus artculos 489 y
siguientes.
14
Adems se encuentran amparados por el Cdigo Civil, en su artculo 1277 como institucin legal de
los bienes de carcter familiar.
Europa en general, se ha visto influenciada por el Consejo de Europa. Este organismo ha convocado a
diversas conferencias, como la Conferencia Europea del Derecho de Familia, dictado resoluciones y
recomendaciones sobre este tema, con el objeto de resaltar la importancia de dar proteccin a la
vivienda familiar y con ello lograr que las naciones de dicho continente incorporen efectivamente dicha
proteccin dentro de sus legislaciones. Con ello el Consejo ha logrado que los Estados miembros
adapten sus legislaciones a los principios expresados en los documentos y recomendaciones.
Captulo III
Aspectos de inters en la Ley 19.335 con relacin a los Bienes Familiares.
1. Naturaleza Jurdica de los Bienes Familiares.
Las normas de los bienes familiares son de orden pblico, lo cual se desprende
del artculo 149 del C.C. que seala:
"Es nula cualquier estipulacin que contravenga las disposiciones de este prrafo."
1.1 Denominacin
Podemos decir que est relacionado con los bienes que son de uso familiar. En
un concepto jurdico diremos que son aqullos que han cumplido con los requisitos
establecidos por la ley.
Pablo Rodrguez seala que son tales:
"El inmueble de propiedad de ambos cnyuges o de uno de ellos, que sirva de residencia
principal a la familia, y los muebles que guarnecen el hogar, y que han sido objeto de una
declaracin judicial."
17
1.4.1 Son de orden pblico, pues constituyen normas del rgimen matrimonial
primario 18
Por eso los derechos que surgen son irrenunciables, tampoco admiten pacto en
contrario, y la infraccin de ellas es sancionada con nulidad absoluta, por adolecer de
objeto ilcito de acuerdo al tenor del artculo 146 del Cdigo Civil. A pesar de esto, no
podemos desconocer que hay actos de familia en los cuales se precisa de la voluntad
de los contratantes para adscribirse o no al rgimen, pero al hacerlo, tienen que
aceptar la normativa inmodificable que el mismo rgimen en que van a contratar les
impone. Nos encontramos en uno de esos casos.
1.4.2 Es una institucin heterognea. No es genuinamente la institucin del
patrimonio familiar, pues no tiene las caractersticas bsicas de esta institucin, como
son el transformar los bienes en inembargables, o la indivisin forzosa por el hecho de
la declaracin, entre otras caractersticas. Tampoco es del todo la institucin de
proteccin legal de los bienes de carcter familiar. Podemos decir ms bien, que sera
una mezcla de instituciones.
1.4.3 No forman un patrimonio especial, constituyen un conjunto de bienes sujetos
a un estatuto jurdico especial y no constituyen una universalidad jurdica, ya que, no
reconocen pasivo exclusivo que se haga efectivo sobre el activo que lo compone.
1.4.4 Son bienes corporales o incorporales que permiten favorecer la convivencia del
grupo familiar.
1.4.5 Pueden existir cualquiera sea el rgimen patrimonial que tengan los cnyuges.
Constituye solo una institucin complementaria de los tres regmenes existentes en
Chile.
1.4.6 La afectacin como familiar de un bien no opera de pleno derecho, sino que
requiere declaracin, mediante la intervencin de la justicia o simplemente por
escritura pblica suscrita por uno de los cnyuges segn el caso.
1.4.7 La desafectacin de los bienes debe ser declarada por el juez o por acuerdo de
los cnyuges.
1.4.8 La calidad de bien familiar presupone la existencia de vnculo matrimonial,
sin que tenga aplicacin para las familias extramatrimoniales.
Subsiste despus de la disolucin del matrimonio, mientras no sean
expresamente desafectados los bienes.
1.4.9 La calidad de familiar de un bien no altera el derecho de dominio, pero
afecta las facultades de administracin que anteriormente correspondan al
cnyuge propietario, pasando a ser ejercidas por ambos cnyuges y limita las
facultades de disposicin.
1.4.10 La afectacin como familiar de un bien no conlleva su inembargabilidad, pero
restringe la accin de los acreedores, pudiendo ser stos obligados a ejecutar sus
crditos en otros bienes del deudor (beneficio de excusin).
18
El rgimen matrimonial primario est constituido por normas imperativas con un contenido
patrimonial, impuestas a los cnyuges en inters de la familia o de la sociedad en general.
19
No se hace necesario, al contrario de las legislaciones que contemplan como institucin de proteccin
perteneciera a varios comuneros, estimndose que "esta situacin queda entregada a las reglas
generales, en que cualquier comunero puede pedir la particin, excepto el cnyuge comunero, que
necesitara la voluntad de su consorte" (1 Informe Com. Const. Senado).
Es necesario sealar que el origen del concepto "muebles que guarnecen el hogar" tiene influencia del
Cdigo Civil. francs. (Art. 215).
21
Don Pablo Rodrguez Grez en su libro Hacia un nuevo rgimen de bienes en el matrimonio, propuso
establecer una comunidad forzosa respecto del menaje del inmueble familiar; y agreg que no se
entenderan formar parte del menaje las colecciones de arte, cientficas u otras similares que
introduzcan cualquiera de los cnyuges en el hogar comn".
23
En la Cmara de Diputados, el diputado Sr. Vctor Prez hizo presente esta dificultad:
" La
declaracin que hace el proyecto de "muebles que guarnecen el hogar" no es tcnicamente adecuada ni
evita problemas a futuro. Qu podemos entender por muebles que guarnecen el hogar? Un auto, un
vehculo, guarnecen el hogar? Un bien mueble, como un cuadro, o una obra pictrica de gran valor,
guarnece el hogar?" (Sesin 52, L. 325, de 10 de marzo de 1993, pp. 4621-4622). Las preguntas no
merecieron respuesta por parte de los defensores de la redaccin.
2.3.2 De propiedad de los cnyuges; basta con que uno de los cnyuges tenga la
titularidad sobre los derechos o acciones para que el bien pueda ser declarado como
familiar.
2.3.3 Estos derechos o acciones se tengan en sociedades propietarias de un inmueble
que sea residencia principal de la familia. Puede tratarse de sociedades de cualquier
naturaleza: civiles o comerciales, colectivas, de responsabilidad limitada, en
comandita o annimas; nacionales o extranjeras.
La sociedad ha de ser propietaria de un inmueble, est excluida cualquier otra
forma de tenencia del bien.
El objeto de la disposicin es asegurar el hogar cuando los cnyuges son tenidos
como dueos del inmueble, aunque el verdadero titular sea una sociedad, ello porque
los derechos o acciones en sta, les permite un poder que los convierte en propietarios
aunque no lo sean jurdicamente.
Basta un mnimo derecho o una accin, que cumpla con los requisitos antes
sealados, y ese derecho o accin se declarar bien familiar, sin importar que el
cnyuge socio o accionista tenga o no poder de decisin en la sociedad, en relacin al
inmueble que ocupa.
La afectacin busca evitar que por medio de una propiedad indirecta, a travs de
sociedades (annimas o de personas) se burlen las normas sobre bienes familiares.
3.- Legitimacin activa para solicitar la declaracin de un bien familiar.
3.1 Legitimarios activos
El Artculo 141 del Cdigo Civil seala:
"El inmueble de propiedad de ambos cnyuges o de alguno de ellos, que sirva de residencia
principal de la familia; y los bienes que guarnecen el hogar, podrn ser declarados bienes
familiares y se regirn, entonces, por las normas de este prrafo, cualquiera que sea el rgimen de
bienes del matrimonio."
Del tenor de este artculo se desprende que slo los cnyuges van a poder pedir
esta declaracin, pues seala:
"La antedicha declaracin ser hecha por el juez en procedimiento, breve y sumario, con
24
conocimiento de causa y citacin al cnyuge."
Agrega adems que:
"Para todos los efectos previstos en este artculo, los cnyuges gozarn de privilegio de
25
pobreza."
Seala por ltimo:
"El cnyuge que hiciere fraudulentamente la declaracin a que refiere este artculo, deber
indemnizar los perjuicios causados."
24
25
momento de la constitucin, como los que sobrevienes despus, y esto aun cuando el usuario o el
habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin.
A nuestro juicio, de los artculos 141 y 149 del Cdigo Civil podemos deducir
que la familia slo comprendera a los cnyuges y los hijos, teniendo como requisito
que los mismos vivan en el hogar en compaa de sus padres. Respecto de ellos,
tampoco se seala lmite de edad.
4. Constitucin del Bien Familiar
4.1 Las formas de constituir un bien familiar son:
26
La ley 19.335, tal como se promulg, permite que la Constitucin de los Bienes Familiares slo se
puede realizar a travs de un procedimiento judicial. El proyecto original del ejecutivo no era igual en
este punto, permita que la declaracin la hicieran en forma voluntaria los cnyuges, mediante escritura
pblica debidamente inscrita y posibilitaba, incluso, una declaracin unilateral en este sentido.
29
Court, sostiene que la autorizacin en este caso debe prestarse "en calidad de cnyuge autorizante"
Court Murasso, Eduardo, "Los Bienes Familiares en el Cdigo Civil, (ley 19.335) ", Cuadernos Jurdicos,
N2, pg. 24, Universidad Adolfo Ibez, 1995.
30
Tomasello sostiene que la autorizacin para gravar o enajenar el bien familiar debera ser especfica
no slo en cuanto al bien sino en cuanto al acto a realizar. Tomasello Hart, Leslie,
"El rgimen de
Participacin en los Gananciales", pg. 153, Editorial Jurdica Conosur, Santiago, 1994.)
Conforme lo dispone el inciso final del artculo 147 del Cdigo Civil, al
constituirse estos derechos, no se perjudica a los acreedores que el cnyuge
propietario tena al momento de la constitucin, pues estos gravmenes les son
inoponibles (la norma tiene por objeto evitar el fraude a los acreedores) ni aprovechan
a los acreedores del cnyuge no propietario. Estos acreedores no pueden embargar los
derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares, ni tampoco opera
la subrogacin en estos casos.
4.2.6 Beneficio de excusin.
Seala el artculo 2357 del Cdigo Civil, en relacin con el beneficio de excusin:
"El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin, en virtud del cual podr exigir que antes
de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal y en las hipotecas o
prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda."
alguno de los cnyuges. En tal caso, el contrayente del matrimonio actualmente nulo o los
causahabientes del fallecido debern formular la peticin correspondiente".34
33
Claudia Schmidt piensa que, "a pesar de no sealarlo la ley, de todas forma se requiere de escritura
pblica para desafectar los derechos o acciones ". Schmidt Hott,Claudia, "Nuevo rgimen Patrimonial",
Editorial Jurdica Conosur, Santiago, 1995, pg.65.
34
Artculo 145, inciso tercero.
Del tenor del artculo 145 del Cdigo Civil podemos decir que no hay lugar a
desafectacin convencional cuando el matrimonio se haya disuelto, sea por defuncin
de uno de los cnyuges, o por declaracin de nulidad del matrimonio.35
b.2 Falta de acuerdo de los cnyuges.
En caso de falta de acuerdo de los cnyuges, la solicitud procede si el bien no
est actualmente destinado a los fines que dieron origen a la afectacin.
El profesor Hernn Corral seala que el artculo 145 del Cdigo Civil
mencionado, no se refiere a los derechos o acciones en sociedades que hubieren sido
declarados como familiares, pero realiza una analoga en que seala que podra
pedirse la desafectacin al probar que la sociedad ya no es propietaria del inmueble o
que ste no es la residencia principal de la familia.36
Adems seala que existira otra forma de desafectacin, cual es, la enajenacin
total del bien familiar, con autorizacin del no propietario o autorizacin judicial
subsidiaria. En estos casos no puede subsistir la calidad de familiar del bien pues ste
ha dejado de pertenecer a los cnyuges.37
4.2.7.2 Legitimarios activos para solicitar la desafectacin.
a. El cnyuge propietario. Durante la vigencia del matrimonio, fundndose en que no
est actualmente destinado a los fines que indica el artculo 141del Cdigo Civil, lo
que deber probar. En este caso, el juez proceder en la forma establecida en el inciso
segundo de dicho artculo.
b. Cualquiera de los presuntos cnyuges si el matrimonio ha sido declarado nulo.
c. Los causahabientes del cnyuge fallecido en caso de disolucin del matrimonio
por muerte de cualquiera de los cnyuges.38
4.2.7.3 Procedimiento.
La desafectacin se tramita en procedimiento breve y sumario. La demanda se
interpone en contra del otro cnyuge cuando el matrimonio se mantiene vigente; en
caso de disolucin del matrimonio por nulidad, se demanda por el propietario al
presunto cnyuge; y si se ha disuelto por fallecimiento, los causahabientes del
fallecido demandan al sobreviviente.
35
Court entiende que la expresin "igual regla", en singular, del art. 145 inciso 3 obliga a aplicar al
"Los Bienes
Familiares en el Cdigo Civil", Cuadernos Jurdicos N2, Universidad Adolfo Ibez, 1995.
Corral Talciani, Hernn, "Los bienes familiares y participacin en los gananciales ", Editorial Jurdica
de Chile, Santiago, 1996, Pg. 87.
37
Corral Talciani, Hernn, Los bienes familiares y participacin en los gananciales, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago, 1996, Pg. 88.
38
El profesor Pablo Rodrguez cree que la solicitud puede ser formulada por cualquiera de los
herederos, incluso por el legatario de la especie o cuerpo cierto que se busca desafectar.
36
Captulo IV
Declaracin de Bien Familiar del Inmueble de Propiedad de ambos cnyuges o de
alguno de ellos, que sirva de Residencia Principal de la Familia. Anlisis crtico.
Seala el inciso 1 del artculo 141 del Cdigo Civil:
"El inmueble de propiedad de ambos cnyuges o de alguno de ellos, que sirva de residencia
principal de la familia(...) podrn ser declarados bienes familiares y se regirn, entonces, por las
normas de este prrafo, cualquiera que sea el rgimen de bienes del matrimonio."
1. El Inmueble.
Podran presentarse dudas acerca de la posibilidad de declarar familiar ms de
un inmueble, como ocurre en legislaciones comparadas. Al respecto no existe un
criterio uniforme, por lo cual, el artculo 141 no deja claro si se restringe la afectacin
de bienes familiares a un inmueble o a ms de uno.
El artculo 141, ya citado, comienza diciendo el inmueble. Atendiendo a su
redaccin, el profesor Tomasello seala: "aunque pudiramos concebir la existencia de
dos residencias principales de una familia, cabe concluir que slo uno de esos
inmuebles podra tener tal carcter".39
El Senado conoci del informe de don Jos Mara Eyzaguirre Garca de la
Huerta, el cual sealaba que: "debe dejarse claramente establecido que este beneficio
slo puede alcanzar a un inmueble por familia". Esta aclaracin no fue acogida por el
Senado, de lo cual se podra llegar a pensarse que sera factible pedir la declaracin de
familiar de ms de un inmueble.
Es necesario hacer presente que la mayor parte del derecho comparado tiende a
proteger un solo inmueble de la familia, a travs de la institucin del patrimonio
familiar, o la de la proteccin de los bienes de carcter familiar.40
A nuestro modo de ver, el cnyuge propietario que solicite la declaracin, en el
caso que tenga ms de un inmueble que cumpla con el requisito de ser residencia
principal de la familia, deber elegir uno de ellos para solicitar respecto de ste la
declaracin de bien familiar.
Si la solicitud la hace el cnyuge no propietario y el cnyuge propietario se
opone a la declaracin de familiar del bien, sealando que es otro el inmueble que
constituye la residencia principal de la familia y lo prueba debidamente, el juez tendr
que decidir si el bien inmueble cuya afectacin se solicita, cumple con las condiciones
para tal declaracin. En caso de acogerse la oposicin del cnyuge propietario, el
Tomasello Hart, Leslie, "Rgimen de Participacin en los Gananciales", Editorial Jurdica Conosur,
Santiago, 1994, Pg. 147.
40
Por ejemplo: Cdigo de la Familia boliviano art. 31 "toda persona puede constituir en bien de familia
un inmueble..."; Cdigo Civil de Paraguay artculo 2072 "nadie podr constituir ms de una propiedad
urbana o rural como bien de familia"; Cdigo Civil de Venezuela artculo 634 "una persona no puede
constituir sino un hogar"; Ley 15.597 de Uruguay artculo 2 "el bien de familia lo constituye una casa
habitacin o una casa con tienda o taller, o una finca rstica".
39
"La residencia es siempre una nocin concreta. Se distingue de la habitacin en que aqu
desaparece el aspecto de transitorio, o mejor, de ocasional. La residencia implica la idea de algo
Pescio Vargas, Vitorio, "Manual de Derecho Civil", Editorial Jurdica de Chile, Santiago, ao 1978,
Tomo III, Pg. 94.
41
42
"
43
Recordemos que antes de la entrada en vigencia de la ley N19.585, a estos hijos se les denominaba
como hijos legtimos.
44
Actas oficiales del Senado sesin N19 celebrada el 15 de diciembre de 1993.
hijos viven con el padre y 2 con la madre?. Ya no es posible ocupar este ltimo criterio,
el juez deber determinar si el inmueble que se solicita sea declarado familiar cumple
con el requisito de ser residencia principal de la familia.
3. Propiedad de uno o ambos cnyuges.
El artculo 141 en su inciso 1 seala que "el inmueble debe ser de propiedad de
ambos cnyuges o de uno de ellos". Con esto deja de lado la posibilidad de declarar
bien familiar el inmueble de alguno de los parientes o de terceros como ocurre en
legislaciones de otros pases, tal es el caso de Italia, Per y Uruguay que acogen la
institucin del patrimonio familiar.
El artculo 141 slo se ha referido al derecho real de propiedad sobre el bien
inmueble, aunque respecto de l existe la posibilidad de ejercer otros derechos reales
como el usufructo, la servidumbre o los derechos de uso o habitacin. Analizaremos
en particular cada uno de estos derechos reales para ver si el legislador podra
haberlos incluido o no:
3.1 Derecho de Usufructo
El artculo 764 del Cdigo Civil nos dice:
"El derecho de usufructo, es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa
"Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin."
para tener aqul algn derecho a pago en razn de mejoras no necesarias, de acuerdo
al artculo 759 del Cdigo Civil. El profesor Alessandri concluye diciendo que los
fideicomisarios pueden contratar sobre la expectativa o del derecho eventual de llegar
a la restitucin, haciendo alusin al artculo 1813 del Cdigo Civil. el cual permite
para ciertos casos la venta de cosas que no existen, pero que se espera que existan.
Por analoga de lo anterior, diremos que en el caso de los bienes familiares,
podramos pensar que cabra la posibilidad de declarar familiar la expectativa de
adquirir el fideicomiso, pero ello no tendra utilidad prctica, puesto que no se cumple
con el requisito de ser residencia principal de la familia y tampoco con uno de los
objetivos de la constitucin de los bienes familiares, el cual es, darle proteccin a la
vivienda familiar, ya que lo lgico sera que la vivienda no se encuentre ocupada por el
fideicomisario, sino hasta el instante de cumplirse la condicin, momento en que ste
pasar a ser dueo del inmueble.
3.4 Derecho de Servidumbre
De acuerdo al artculo 820 del Cdigo Civil:
"Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio
en utilidad de otro predio de distinto dueo."
La servidumbre para el predio que la soporta es un gravamen y lleva el nombre
de predio sirviente, en cambio, para el predio en cuyo beneficio se establece, es decir,
predio dominante, es una utilidad.
Respecto de los bienes familiares tampoco se podra haber contemplado la
posibilidad de declarar como familiar un derecho de servidumbre, ya que no van a
poder enajenarse o cederse sin el inmueble, lo anterior se desprende del artculo 825
del Cdigo Civil, el que dice:
"Las Sevidumbres son inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen."
3.5 Copropiedad
Encontramos la copropiedad en la comunidad hereditaria respecto del inmueble,
y nos preguntamos si en este caso es posible la declaracin de bien familiar de dicho
inmueble. Creemos que el artculo 141 no hace este tipo de distinciones, es ms,
durante la tramitacin de la ley N19.335 se discuti y se dej en claro que era posible
la declaracin, ello sin perjuicio del derecho de los dems comuneros de solicitar la
particin.
4. Afectacin parcial
Nos planteamos el caso de que el inmueble est constituido por la vivienda y una
extensin de terreno dedicada a otro fin, como por ejemplo la agricultura. En este
caso, slo la vivienda sirve de residencia principal de la familia.
45
Los incisos que agreg la Cmara de Diputados sealaban: Si la afectacin es parcial, como si la
residencia formara parte de un predio mayor destinado a otros fines, se protocolizar, al mismo tiempo,
el plano de subdivisin respectivo. Si lo anterior no fuere posible, o no lo quisieran los cnyuges, la
afectacin alcanzar nada ms que a la casa habitacin y a los terrenos adyacentes de uso familiar.
Para ello, bastar que as se exprese en la escritura pblica de afectacin o que as se declare por el
tribunal, a resultas de la impugnacin que efecte el cnyuge propietario en conformidad con lo
dispuesto en el inciso siguiente.
46
A esta conclusin tambin ha llegado la jurisprudencia. As, en demanda interpuesta ante el Juzgado
de Letras de Casablanca, el juez declar como bien familiar exclusivamente la casa habitacin que sirve
como residencia a la familia incluido un espacio de terreno de 500 metros cuadrados en el sitio preciso
en que se ubica la vivienda.
47
As ocurre en pases como Mxico, Argentina, Per, donde el monto mximo del inmueble, va a estar
determinado por las necesidades de la vivienda y sustento de la familia; En Uruguay se establece un
valor mximo el cual es fijado anualmente por el ejecutivo.
Captulo V
Anlisis Crtico Sobre la Declaracin de Familiar de los Muebles que Guarnecen el
Hogar.
Seala el artculo 141:
Los muebles que guarnecen el hogar, podrn ser declarados bienes familiares y se regirn,
entonces, por las normas de este prrafo, cualquiera que sea el rgimen de bienes del
matrimonio.
48
Ajuar: conjunto de muebles, enseres y ropas de uso comn en la casa Don Luis Claro Solar,
refirindose al ajuar seala que son: muebles o trastos de uso comn en la casa, muebles u objetos
con que la casa se haya amoblada, guarnecida o provista para su hogar.
49
Tomasello Hart Leslie, Rgimen de participacin en los gananciales, Editorial Jurdica ConoSur
Ltda., 1994 Pg. 147; Schmidt Hott, Claudia; Nuevo rgimen matrimonial. Ley 19.335., Editorial
Jurdica ConoSur Ltda., 1995 pg.57; Romero K. Mario, Anlisis de la institucin de los bienes
familiares, seminario de titulacin, Universidad de Concepcin, 1996, Pgs. 48 y 49.
determinada casa. Adems postula que deberan sealarse en forma especfica los
bienes muebles que entran en la categora de familiares. 50
Otra parte de la doctrina estima que el concepto muebles no est siendo usado
en un sentido legal sino vulgar, es decir, como sinnimo de amoblado de una casa, tal
como seala el artculo 1864, es decir, como juego de muebles.51
Para evitar las distintas interpretaciones en cuanto al tema de los bienes que
guarnecen el hogar, creemos que el legislador debi aclarar el trmino muebles que
guarnecen ya que de acuerdo al artculo 574 hay algunos muebles que son de casa y
que no estaran contemplados dentro de los sealados como tales. El legislador debi
expresar cuales son los bienes muebles que guarnecen el hogar, o al menos, hacer una
enumeracin no taxativa de los mismos, y en casos ms especficos solicitar la
resolucin del juez para que ste determine si son susceptibles de ser declarados
familiares otros bienes.
2. Propiedad de los cnyuges:
En el caso de los bienes inmuebles se exige la propiedad de uno o ambos
cnyuges para poder solicitar la declaracin de familiar de un bien. Para el caso de los
bienes muebles nada se dice, lo cual podra inducir a pensar que se sigue el mismo
criterio que se ha empleado para el caso de los bienes inmuebles, lo cual parece obvio
ya que si al menos uno de los cnyuges no fuera el dueo de los muebles, no sera
posible la aplicacin del artculo 142 que parte del supuesto de la propiedad de uno de
los bienes.
En el captulo anterior, nos ponamos en el caso de que se hubiese contemplado
otros derechos reales diversos al dominio, y al igual que en el caso de los inmuebles,
estimamos que hubiera sido bueno tenerlos presentes.
Pero, en cuanto a la propiedad del bien mueble, la realidad familiar es distinta
que para el caso de los inmuebles, pues en este caso la regla general es la propiedad
de los bienes muebles, y el ejercicio de derechos distintos a la propiedad se hace
ilusorio (todo esto dentro del concepto de muebles que guarnecen el hogar). Por lo
antes expuesto, la posibilidad de realizar declaraciones de bienes familiares sobre
algunos bienes que no pertenezcan a uno de los cnyuges, aunque contaran con el
consentimiento del dueo, se hace ilusoria, puesto que con esta posibilidad slo se
estara amparando el fraude a los acreedores.
En la legislacin de otros pases existe como medida para precaver el fraude la
exigencia de que al momento de hacer la declaracin del bien en familiar, ste no se
halle sujeto a gravamen, con ello se evita que al hacer la declaracin se intente
defraudar a los acreedores
3. Valor de los bienes muebles.
50
Corral Talciani, Hernn, Los bienes familiares y participacin en los gananciales, Editorial Jurdica
de Chile, 1996; Pgs 52 a 54.
51
Rosso Eloriaga, Gian Franco, Los bienes familiares en Chile, Memoria de prueba; Universidad Adolfo
Ibez, 1996; Pg. 77.
No se establece un valor mximo para los objetos que van a ser declarados
familiares a diferencia de los pases que acogen la institucin del patrimonio familiar.
Pensamos que el no establecer un monto o valor mximo para los objetos que
van a ser declarados familiares, es mejor para la igualdad de las familias, pues al
establecer un monto, aquellas familias que poseen bienes del ajuar de la casa
demasiado onerosos van a poder tener una menor cantidad de bienes protegidos que
aqullas que poseen bienes de poco valor.
De todas formas si se hiciera al menos una enumeracin de los bienes que
componen el ajuar de una casa sera un criterio para uniformar y clarificar lo que
entendemos por muebles que guarnecen el hogar, lo cual no hara necesario fijar
monto mximo como se hace en las legislaciones de otros pases.
4. Inventario de los muebles
En cuanto al nmero de bienes que pueden ser declarados como familiares, la
ley no exige la presentacin de un inventario de los bienes en un registro pblico
donde pueda hacerse alguna anotacin marginal que haga constar la calidad de
familiar del bien, si este registro existiera, sera altamente engorroso, pero de todas
maneras creemos que para poder darle claridad a los terceros que contratan con los
cnyuges, sera bueno que se realizara un inventario de los bienes muebles declarados
como familiares, y respecto de stos operara tal como ocurre con los haberes en la
sociedad conyugal, una subrogacin, para que cada vez que se renueva o se adquiere
un nuevo bien, no fuera necesario la modificacin del inventario.
Algunos autores se han cuestionado la necesidad de inventariar los bienes
muebles que quedan afectados por la declaracin de bien familiar.
El profesor Eduardo Court Murasso, seala que debe individualizarse tanto en
la solicitud como en la sentencia que se dicte los bienes que quedan afectos a la
declaracin. Seala adems que la ley no establece que la sentencia deba inventariar
los bienes muebles, y piensa que de no exigirse el inventario se hace complicado
determinar el evento de la ejecucin, seguido contra el cnyuge deudor. 52
Csar Frigerio afirma que:
Ser til presentar conjuntamente con la peticin un inventario autntico y fidedigno de los
bienes muebles que guarnecen el hogar a fin de objetivizarlos debidamente...; El juez al acoger la
demanda deber precisar en la sentencia respectiva la individualizacin de tales bienes muebles
que sean declarados familiares, de acuerdo con el mrito de los autos, para lo cual la presentacin
53
Cuort Murasso, Eduardo, Los bienes familiares en el Cdigo Civil, cuadernos Jurdicos; Facultad de
Derecho, Universidad Adolfo Ibez, Pg. 11.
53
Frigerio Castaldi, Regmenes Matrimoniales...,. ob. cit. Pg. 152.
tal suerte que si los bienes muebles originarios se enajenan, puedan ser reemplazados
por los que el cnyuge propietario vaya adquiriendo en su reemplazo.
Ramos Pazos piensa que la solucin ms apropiada sera que se estuviera
refiriendo a universalidades jurdicas, pues lo contrario implicara hacer un inventario
al momento de producirse la afectacin y posteriormente tener que estar concurriendo
a los tribunales cada vez que se adquiera un nuevo bien, para pedir que se le
considere familiar. Seala que el hecho que la ley no haya establecido la obligacin de
inventariar, resulta sugestivo y hace pensar que el cdigo tom la expresin muebles
que guarnecen el hogar como una universalidad de hecho. Agrega que esta
interpretacin es ms favorable para el cnyuge no propietario y a la familia, puesto
que son ellos los protegidos con el establecimiento de los bienes familiares. Por ltimo
seala que as se guarda armona con el sistema del Cdigo que reiteradamente
admite la subrogacin real.54
Concordamos con los profesores Court y Frigerio en que sera necesario la faccin
de inventario para as poder individualizarlos debidamente. En cuanto a lo que seala
el profesor Ramos Pazos, acerca de la subrogacin real del inmueble, creemos que si
se hiciera una enumeracin de los bienes que protege la ley, la subrogacin podra
operar respecto de la adquisicin de nuevos bienes, tal y como sucede en el caso de la
sociedad conyugal respecto de los haberes.
54
El profesor Ramos piensa que si la teora de la universalidad jurdica es errada, lo lgico sera que
los bienes deban ser inventariados, aunque la ley no lo exija.. Ramos Pazos, Ren, De los Bienes
Familiares, Revista de Derecho Universidad de Concepcin, N 198, julio a diciembre del ao 1995,
Pg. 10.
Captulo VI
Anlisis Crtico sobre la Declaracin como Bien Familiar de los Derechos o Acciones
que uno o Ambos Cnyuges tengan en una Sociedad Propietaria del Inmueble que
Sirva de Residencia Principal de la Familia. Cuestin de Constitucionalidad.
El artculo 146. Seala que:
Lo previsto en este prrafo se aplica a los derechos o acciones que los cnyuges tengan en
sociedades propietarias de un inmueble que sea la residencia principal de la familia.
Producida la afectacin de derechos o acciones, se requerir asimismo la voluntad de ambos
cnyuges para realizar cualquier acto como socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga
relacin con el bien familiar.
La afectacin de los derechos se har por declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida
en escritura pblica. En el caso de una sociedad de personas, deber anotarse al margen de la
inscripcin social respectiva, si la hubiere. Tratndose de sociedades annimas, se inscribir en el
registro de accionistas.
Resulta obvio que se incurri en una confusin al calificar como bien familiar el
inmueble residencia de la familia (de propiedad de la sociedad), pero es claro tambin
que la intencin de los redactores de la norma era referirse a l.
Tambin es criticable en cuanto a su fondo, ya que no se preocup de
individualizar, aunque fuera en general, los actos que como socio o accionista no
puede realizar el cnyuge titular sin autorizacin del otro, ms an, pareciera ser
bastante amplio, ya que dice cualquier acto.
Existen casos excepcionales que condicionan la aplicacin de la ley, como por
ejemplo, si el cnyuge es socio administrador de una sociedad de responsabilidad
limitada y en uso de sus facultades enajena o da en arrendamiento el inmueble que
sirve de residencia principal de la familia. Pareciera que en esta situacin no se acta
como socio y por lo tanto procedera que actuase sin el consentimiento de su consorte.
En cambio, lo contrario debe decirse respecto al accionista de una sociedad annima
que vota en una asamblea a favor de hipotecar los inmuebles de la sociedad,
55
incluyendo el que sirve de residencia familiar; aqu acta como accionista y requerir
el consentimiento del cnyuge no propietario.
Por cierto estas incertidumbres no afectaran slo a los cnyuges, sino a las
mismas sociedades y a los terceros que quieran contratar con ellas.
Pensamos, que no obstante la amplitud que pareciera tener este inciso, su
interpretacin debe restringirse a los mismos actos del artculo 142 del Cdigo Civil.
Sin embargo surge la interrogante con relacin a si requiere la autorizacin del no
titular para enajenar el bien raz cuando a un tercero se le ha concedido la facultad de
administrar el bien raz perteneciente a la sociedad.
Pareciera que como esta redactada la norma, no se necesitara de tal
autorizacin, pero, como inferimos que los actos para los que se requera autorizacin
eran los mismos del artculo 142 del Cdigo Civil, debemos llegar a otra especulacin,
la cual es, que el acto en que debe consentir el no titular es el realizado por el
administrador, socio o mandatario facultado para ello y no el acto en que se le faculta
a ese tercero.
En cuanto a la sancin por falta de autorizacin, segn el artculo 146 del Cdigo
Civil es la rescisin. Sin embargo el Cdigo debi ser ms preciso, ya que slo se
rescinde el acto que realiz el cnyuge como socio o accionista, y no el acto por el cual
efectivamente se enajen. Ello es importante de distinguir, ya que si para enajenar se
necesita de la mayora de los socios, quienes acceden por un lado a la enajenacin, y
por otro se sanciona al cnyuge titular, por lo tanto se anula su voto, pero la
enajenacin es valida.
2. Cuestin de constitucionalidad
En el proceso de discusin del proyecto de ley N19.335 fue planteado por el
Senador Sergio Fernndez la incidencia relativa a la constitucionalidad de la futura
ley, sobre todo en lo que deca relacin a los siguientes puntos:
a. La declaracin de bien familiar realizada por parte del cnyuge no propietario;
b. Limitacin de la facultad de disposicin sobre un bien propio.
En el primer caso se solucion la objecin modificando el articulado del
proyecto, y dejando en manos de la justicia la declaracin. En el segundo caso se
pensaba que se estara vulnerando el principio de la libre circulacin de los bienes,
adems del derecho de propiedad consagrado a nivel constitucional en la Carta del
ao 1980, en su artculo 19 N24. Para darle solucin a esta discusin, el Senado tuvo
a la vista el informe de uno de los autores intelectuales del proyecto de ley, el profesor
Carlos Pea56, quien defendi la constitucionalidad de mismo, sealando
principalmente que la institucin de los bienes familiares constituye una limitacin al
dominio y no una privacin de ste (por que slo afecta la facultad de disposicin), y
para arribar a la presente conclusin se apoya en algunos aspectos de inters que
procederemos a resumir.
56
La afectacin de los derechos se har por declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida
en escritura pblica. En el caso de una sociedad de personas, deber anotarse al margen de la
inscripcin social respectiva, si la hubiere. Tratndose de sociedades annimas, se inscribir en el
registro de accionistas.
pblica, cosa que nos parece del todo reprobable, ya que si para los otros casos de
bienes familiares era atentatorio en contra del derecho de propiedad, consagrado en el
artculo 19 N24 de la Constitucin Poltica del Estado, ms an lo va a ser respecto
de los derechos o acciones que se tengan en sociedades, ello porque en este caso no
slo se est limitando a uno de los cnyuges en su derecho de propiedad, sino que
adems a un tercero extrao que nada tiene que ver con la familia, y que en estricto
derecho dejara de estar considerado como una persona jurdica diversa de sus
integrantes. Nos estamos refiriendo a la sociedad sea cual sea su especie.
Por otro lado hay quienes postulan que se estara limitando el derecho de
propiedad de la sociedad sobre el inmueble, en el sentido que la sociedad para realizar
actos respectos del inmueble, si ste ha sido declarado como familiar por parte del
cnyuge no titular de los derechos o acciones, debera solicitar la autorizacin de ste,
el cual a los ojos de la sociedad es un extrao. En cuanto a lo que seala esta postura,
creemos que como bien explica el profesor Pea en su informe, se estara protegiendo
los intereses generales de la nacin y que la institucin de los bienes familiares
formara parte del denominado rgimen matrimonial primario, con lo cual se salva la
postura de la inconstitucionalidad por atentar contra el artculo 19 N24 de la
constitucin.
Captulo VII
Crticas a las formas de constituir los bienes familiares.
1. Forma de constituir los bienes familiares.
1.1. Beneficiarios de los bienes familiares.
Se dice que la principal beneficiaria de los bienes familiares sera la familia, pero
todos los caminos nos llevan a pensar que los grandes beneficiados con la declaracin
de familiar de un bien son los cnyuges, ya que slo ellos pueden solicitar la
declaracin de bien familiar, hacindolo en inters suyo o de los dems miembros de la
familia, que son los hijos.
No existe posibilidad alguna de que otras personas puedan pedir la declaracin
en nombre y a favor de los hijos, cuando se d el caso de que ambos cnyuges o uno
slo sean propietarios de los bienes y administren de mala forma, o lo hagan de mala
manera, sin que el otro cnyuge haga algo por remediarlo.
Corroboran lo antes expuesto algunos artculos como los que a continuacin
sealaremos:
Artculo 147, en lo relativo a la constitucin de derechos reales slo beneficia al
cnyuge no propietario, los hijos jams podrn ser titulares de los mismos.
Artculo 148, en lo relativo al beneficio de excusin slo los cnyuges pueden
hacerlo valer. Podra suceder que los cnyuges no lo hicieran valer y con ello
perjudicaran a los hijos.
El mensaje del proyecto de la ley 19.335 seala:
Es un deber ineludible proponer modificaciones que permitan una efectiva vigencia, dentro del
ordenamiento jurdico chileno, del principio constitucional de igualdad ante la ley referido a la
mujer con la finalidad de establecer el completo respeto a su dignidad ciudadana y proteger, de
este modo, la estabilidad de la familia.
Lo que se conceba como una medida rutinaria, normal, y ordinaria, de buena administracin
del patrimonio de la familia, se ha transformado en trminos tales, que difcilmente va a operar en
circunstancias pacficas entre los cnyuges, con lo cual, gran parte de los propsitos que
normalmente se buscan con esta institucin han desaparecido.57
Rodrguez, Ambrosio, "Rgimen de Participacin en los Gananciales y Bienes Familiares Ley 19.335",
Seminario, Transcrito por Colegio de Abogados de Chile, octubre, 1994.
58
Por ejemplo el artculo 496 del C.C. peruano exige N4 que sea aprobada por el juez, conforme a lo
expuesto para el proceso no contencioso.
59
Este Tema lo tratamos en el captulo VI.
La antedicha declaracin ser hecha por el juez en procedimiento breve y sumario, con
conocimiento de causa y citacin del cnyuge.
Para este artculo. Han surgido diversas interpretaciones. Por una parte, hay
quienes le dan una interpretacin literal al mismo artculo, y por otra parte, hay
quienes se inclinan por una interpretacin no textual. Es as como el profesor Hernn
Corral Talciani en un artculo publicado en el diario El Mercurio del da 1 de julio de
1995, sostiene que:
El artculo 141 del Cdigo Civil dispone, para el asombro de todos quienes tienen algn grado
de conocimiento jurdico, que la sola presentacin de la demanda transformara provisoriamente
en familiar el bien de que se trate. Esto quiere decir que, con slo dejar una demanda en el
mesn del tribunal, y sin que siquiera se haya provedo o notificado al cnyuge propietario, los
bienes que pasan a categora de familiares, y como resultado cualquiera enajenacin, gravamen,
hipoteca e incluso arrendamiento o simples prestamos de uso (comodatos), son anulables si no se
cuenta con el consentimiento tambin del cnyuge no propietario demandante.
Pea, Carlos; Constitucin de los Bienes Familiares, El Mercurio de Santiago; 2 de junio de 1995.
Ramos Pazos, Rene; Derecho de Familia, Editorial Jurdica, 1998, pg. 412.
Para los efectos previstos en este artculo, los cnyuges gozarn de privilegio de pobreza.
Nos parece que la extensin de esta garanta procesal a todos los cnyuges es
antojadiza, ya que no existen motivos de fondo para que se otorgue la garanta por el
solo ministerio de la ley, es ms, al hacerlo se estara contradiciendo los fundamentos
de la misma, los cuales consisten en garantizar asistencia jurdica a personas de
escasos recursos. Por lo tanto en esta materia, la fuente de este privilegio debiera ser
la sentencia judicial, cumpliendo as con el mandato constitucional del artculo 19 N3
de la constitucin, ya que personas con recursos suficientes para litigar, se ven
igualmente privilegiadas, sin existir motivo para ello.
Lo gozan no slo para las anotaciones e inscripciones que proceda efectuar en el
Conservador de Bienes Races, sino tambin para las tramitaciones judiciales a que de
lugar la declaracin de bien familiar.
1.7 Publicidad
En el caso de los bienes muebles que guarnecen el hogar, stos son privados de
medios de publicidad.
En los bienes races, hubiera sido mejor establecer la inoponibilidad de la
afectacin de bien familiar, mientras no se realice el tramite de la anotacin. La
presencia o ausencia de subinscripcin sirve para calificar la buena o la mala fe del
tercero respecto de las prestaciones mutuas a que de lugar la nulidad.
En el caso de los bienes inmuebles, hay quienes sealan que la anotacin
registral es solemnidad o requisito de oponibilidad respecto de terceros. Pero estas slo
son interpretaciones, pues hay constancia de que sta idea fue desechada durante la
tramitacin del proyecto de la ley 19.335.
1.8 Fraude de los uno de cnyuges
El artculo 141 C.C. en su inciso final seala:
El cnyuge que hiciere fraudulentamente la declaracin a que se refiere este artculo, deber
indemnizar los perjuicios causados.
En primer lugar, tenemos que decir que la declaracin no la hace el cnyuge, sino
el juez en procedimiento contencioso, de acuerdo a las normas del juicio sumario, y
que exige la citacin del otro cnyuge, quien ser demandado, por lo cual no se
advierte cmo podra producirse el fraude de los cnyuges, salvo que stos simulen
juicio contradictorio en perjuicio de terceros.
No se precisa el concepto de fraude, no quedando claro si se est refiriendo al
dolo implcito en los delitos civiles, el fraude pauliano, o el que existe al administrar la
sociedad conyugal. Estimamos que en esta materia operaran las normas generales
sobre la responsabilidad extracontractual, tal como lo sealan los artculos 2314 y
siguientes del Cdigo Civil
Por ltimo, podemos agregar que el inciso final del artculo 141 es vago e
impreciso, no se determina si debe indemnizarse a los cnyuges o a los terceros.
1.9 Desafectacin de los bienes familiares
Seala el artculo 145 inc. 1:
El cnyuge propietario podr pedir al juez la desafectacin de un bien familiar, fundado en que
no est actualmente destinado a los fines que indica el artculo 141, lo que deber probar. En este
caso el juez proceder en la forma establecida en el inciso segundo del artculo 141.
Igual regla se aplicar si el matrimonio se ha declarado nulo o ha terminado por muerte de
alguno de los cnyuges. En tal caso, el contrayente del matrimonio actualmente nulo o los
causahabientes del fallecido debern formular la peticin correspondiente.
No es una enumeracin taxativa, por lo tanto, los terceros tambin pueden pedir
la desafectacin argumentando no ser residencia principal de la familia o no
guarnecer el hogar.
Respecto a la desafectacin, sta puede ser pedida por los causahabientes del
cnyuge fallecido en caso de disolucin del matrimonio por fallecimiento. En este caso,
la ley supone que el causante es el propietario y sus herederos o legatarios desean
pedir la desafectacin, pero si el fallecido fuera el cnyuge no propietario, va a ser el
cnyuge sobreviviente quien pida la desafectacin. Esta situacin no ha sido resuelta
por la ley.
Aunque el artculo 145 del Cdigo Civil nada seala, el juez junto con desafectar
el bien, debe ordenar la cancelacin de la anotacin que da cuenta del carcter
familiar.
1.9.3 Desafectacin tcita.
Es la que se produce en la prctica, con la enajenacin total del bien familiar.
Ello sucede debido a que el legislador no estableci que al momento de producirse la
enajenacin del bien podra operar una subrogacin real y, adems, al enajenarse se
pierde el dominio, que es uno de los requisitos que establece el artculo 141. Por lo
anterior hubiera sido bueno que se estableciera como causal de desafectacin
explcitamente, esta situacin.
1.9.4 Cuasi Subsistencia de los bienes familiares:
Sabemos que la institucin de los bienes familiares subsiste a la muerte del
cnyuge propietario, cosa que estimamos correcta, para proteger al cnyuge
sobreviviente. Pero tambin es cierto que subsiste a la muerte del cnyuge no
propietario. Ello se deduce del artculo 145, el cual menciona que se puede solicitar la
desafectacin si el matrimonio ha terminado por muerte de alguno de los cnyuges. O
sea, si muere el no propietario la afectacin sigue hasta que no se declare
judicialmente su desafectacin.
Ello nos parece incorrecto, ya que ha muerto el sujeto en cuyo beneficio se
establecieron los bienes familiares. 64
A pesar de lo anterior, las consecuencias que se produciran si fallece el no
propietario seran mnimas. El nico beneficio que se producira es el de excusin (el
cual como veremos ms adelante es de escasa importancia en la prctica).
Por lo tanto, a pesar de que judicialmente subsiste, se producira una cuasi
terminacin de la institucin.
1.9.5 Dentro de los actos para los cuales es necesario contar con la voluntad del
cnyuge no propietario, estn los que otorgan derechos reales a terceros sobre estos
bienes, as como los que conceden derechos personales de uso y goce.
Si cumplidas las exigencias que se establecen, se realizan tales actos, significa
para la familia la privacin material del bien familiar, que es lo que se pretende evitar
con la institucin de los bienes familiares.
64
El cdigo dice que se protege a la familia, pero ya sabemos que es al cnyuge no propietario a quin se
protege.
Captulo VIII
Crtica a los Efectos de los Bienes Familiares.
1.- Prohibicin de enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar
los bienes familiares, sino concurriendo la voluntad de ambos cnyuges.
1.1 Prohibicin de enajenar.
1.1.1 Requisitos para la celebracin de actos respecto de ellos:
El artculo 142 inciso 1 seala:
Creemos que el artculo 142 del Cdigo Civil al sealar la voluntad de los
cnyuges estara exigiendo para la formacin del consentimiento, la concurrencia del
cnyuge no propietario a la celebracin del acto, lo cual no es as, ello por que el rol
del cnyuge no propietario slo estara limitado a asentir o disentir sobre la
celebracin del acto, lo cual es una declaracin unilateral de voluntad diversa de la
enajenacin o gravamen.
1.1.2 Actos que requieren autorizacin
Menciona el artculo 142 del Cdigo Civil como actos que requieren la
autorizacin, la enajenacin, los contratos de promesa, y los que conceden derechos
personales de uso y goce.
1.1.2.1 Enajenacin
Surge la duda respecto a si el trmino enajenacin fue tomado como ttulo
translaticio de dominio o constitutivo de derechos reales, o bien como sinnimo de
tradicin.
Si se emplea la segunda forma, sera necesario la autorizacin para la tradicin,
y no para el acto mismo.
De la lectura del artculo 142 del Cdigo Civil, pensamos que ha sido tomado
como ttulo translaticio de dominio o constitutivo de derechos reales, puesto que en su
inciso 2 utiliza la palabra acto para referirse a las enajenaciones o gravmenes.
Corrobora lo anterior, el hecho que el artculo 142 del Cdigo Civil requiera la
voluntad del cnyuge no propietario para la celebracin de contratos que concedan
derechos personales de uso y goce, y no para el momento en que se cumple con la
obligacin correlativa de colocar el bien a disposicin del adquirente de tales derechos
para que lo use o goce.
Tambin llegamos a esta hiptesis que al relacionar el artculo 142 del Cdigo
Civil con el inciso 3 del artculo 1749 del Cdigo Civil que se refiere a la autorizacin
que debe dar la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal, para que sean
enajenados o gravados los bienes races sociales por el marido. La doctrina seala que
al hablar de enajenacin se est refiriendo a ttulo de la tradicin.
Estimamos que la redaccin del precepto debi exigir el asentimiento del
cnyuge no propietario, para la celebracin de actos que sirvan de ttulo para la
enajenacin, y no para esta ltima.
propietario
familiares en
los cnyuges.
por parte del
en la prctica
En los Casos del articulo 142, la voluntad del cnyuge no propietario de un bien familiar
podr ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa que no se funde en el inters de
la familia. El juez proceder con conocimiento de causa, con citacin del cnyuge en caso de
negativa de ste.
1.3.1 Redaccin
Del tenor del artculo 142 del Cdigo Civil podramos deducir que slo se
sancionara cuando la voluntad no estuviera de acuerdo con el mismo artculo, no
contemplando el caso de falta absoluta de voluntad por parte del cnyuge no
propietario, caso en el cual, estimamos deben aplicarse las normas generales sobre
rescisin y como se tratara de una formalidad habilitante, correspondera pedir la
nulidad relativa.
1.3.2 Demandados
El cnyuge no propietario tiene la accin rescisoria en contra del propietario, pero
adems estimamos que debe demandarse a ambos, tanto al propietario, como al
adquirente del bien, ello porque a pesar de que el propietario es quien no cumpli con
la ley, con la declaracin de nulidad tambin se afecta al adquirente y en caso de que
no se le demandase, pensamos que al menos debera notificrsele, a fin de que haga
en el juicio todas las alegaciones que estime pertinentes pues de otra manera la
sentencia le sera inoponible, ya que el artculo 1690 del Cdigo Civil seala:
Cuando dos o ms persona han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de
una de ellas no aprovechar a las otras.
De acuerdo al texto del artculo 1690 del Cdigo Civil podemos decir que la
nulidad declarada slo aprovecha a quienes fueron parte en el juicio.
1.3.3 Plazo
La ley no seala plazo ni desde cuando deber contarse el tiempo para impetrar
la nulidad relativa.
En el proyecto enviado al Congreso se estableca un plazo de 4 aos luego de la
celebracin del acto para solicitar la nulidad, pero la Comisin de Constitucin,
Legislacin y Justicia suprimi este plazo y no se fij otro. De lo anterior se desprende
que respecto al tema existe un vaco legal, por lo cual ser necesario aplicar las reglas
generales sobre la nulidad relativa, contempladas en los artculos 1681 y siguientes.
En cuanto al momento de comenzar a contar el cuadrienio existen opiniones
divergentes. La profesora Claudia Schmidt seala:67
Frente a esta laguna legal y siendo cierta la fecha en que se incurri en la omisin, deber
aplicarse el artculo 1691 inciso 2del Cdigo Civil en la parte relativa al dolo y error, por analoga,
es decir, el cuadrienio se contar desde la fecha del acto o contrato.
67
Por otra parte Eduardo Court estima que debe seguirse la frmula que entrega el
artculo 4 de la ley N19.335, el cual seala:
68
Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarn de mala fe a los
efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad origine.
Nos encontramos frente a una presuncin de mala fe pero slo respecto de los
bienes inmuebles y ms especficamente frente a los inmuebles inscritos.
En cuanto a los inmuebles no sometidos a registro surge la duda, la comisin de
constitucin del Senado al respecto sostuvo que los terceros adquirentes resultaran
amparados por las normas generales de la buena fe, teniendo para ello en cuenta los
artculos 1490 y 1491 del Cdigo Civil, pero no se advirti que nos encontramos frente
a una rescisin y no frente a una condicin resolutoria, por lo anterior, la norma
aplicable sera el artculo 707 del Cdigo Civil respecto de los bienes muebles, donde
presume la buena fe.
Ante esta normativa, la condicin de los terceros que contratan con alguno de los
cnyuges, o con un tercero que, a su vez, ha adquirido bienes pertenecientes a una
persona casada, resulta ser riesgosa, por lo que debera corregirse a travs de una
reforma legal.
Lo lgico hubiera sido establecer como sancin a la falta de voluntad del cnyuge
no propietario la inoponibilidad o revocabilidad del acto, y disponer que en todo caso,
esa sancin no perjudicara a los terceros adquirentes a ttulo oneroso que hubieran
actuado de buena fe, como sera el caso en que no hubiera constancia registral de la
calidad de familiar del inmueble objeto del contrato.
En el Proyecto original presentado por el Gobierno sealaba en sus artculos
1722 y 1723:69
Artculo 1722 El cnyuge cuyo consentimiento no haya sido otorgado de conformidad con el
artculo anterior podr pedir la revocacin del acto respecto de terceros de mala fe. Si el ttulo de
dominio o mera tenencia ha sido gratuito, tambin proceder la revocacin respecto de los
terceros de buena fe.
Podr pedirse revocacin slo dentro de los cuatro aos siguientes ala celebracin del acto
respectivo.
Artculo 1723 Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar estarn de
mala fe si dicha afectacin constaba al margen de la inscripcin respectiva.
Durante el matrimonio o disuelto ste70, el juez podr constituir, prudencialmente, a favor del
cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares...
69
71
Artculo 11 de la ley 14.908: El juez podr fijar tambin como pensin alimenticia un derecho de
usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante, quien podr enajenarlos sin autorizacin del
juez. ...
artculo al proyecto y jams se determin si los derechos que concede el artculo 147
del Cdigo Civil tienen o no realmente un carcter alimenticio.
A nuestro parecer, estos derechos son distintos de los que contempla el artculo
11 de la ley N14.908, debido a que las disposiciones estn basadas en conceptos
distintos. El artculo 11 se encuentra establecido como una manera de cumplir con el
pago de las pensiones alimenticias ordenadas por el juez; en cambio, el artculo 147
del Cdigo Civil constituye una forma de asegurar que el cnyuge propietario cumplir
con las cargas de familia.
Diremos entonces que el artculo 147 del Cdigo Civil regula situaciones no
contempladas en el artculo 11 de la ley N14.908, sobre todo para el caso de nulidad
de matrimonio, pues si vigente el vnculo matrimonial el cnyuge no cumple con las
cargas familiares, el perjudicado puede demandar de alimentos y solicitar as la
aplicacin del artculo 11 de la ley 14.908; paralelamente con la solicitud del artculo
11 de la ley antes citada, es posible impetrar la declaracin de bien familiar sin pedir
los derechos que consagra el artculo 147 del Cdigo Civil o solicitarlos con
posterioridad a la demanda de declaracin de bien familiar, por lo que ambas
instituciones pueden coexistir.
A continuacin realizaremos un breve cuadro comparativo entre el artculo 147
del Cdigo Civil y el artculo 11 de la ley N14.908.
Artculo 147 del Cdigo Civil
1. Es de aplicacin restringida, pues
los bienes sobre los que pueden
recaer la constitucin de los derechos
de usufructo, uso o habitacin, slo
son los declarados familiares.
2. El nico beneficiario es el cnyuge
no propietario
3. Para la enajenacin del bien se
necesita la autorizacin del cnyuge
no
propietario
y
slo
subsidiariamente la del juez, pero
slo para los actos que indica el
artculo 142.
4. Si el tribunal constituye uno de los
mencionados derechos reales, debe
establecer un plazo de duracin.
5. El cnyuge no propietario debe
rendir caucin de conservacin y
restitucin, adems, confeccionar
inventario solemne cuando se trata
de un Usufructo, y si es un derecho
de Uso o Habitacin es un inventario
simple
3.3 Aspectos procesales.
Seala el artculo 147 inc. 1 del Cdigo Civil
Durante el matrimonio o disuelto ste72, el juez podr constituir, prudencialmente, a favor del
cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares. En la
constitucin de esos derechos y en la fijacin del plazo que les pone trmino, el juez tomar
especialmente en cuenta el inters de los hijos, cuando los haya, y las fuerzas patrimoniales de
los cnyuges. El tribunal podr, en estos casos, fijar las otras obligaciones o modalidades si as
pareciere equitativo.
Los tribunales no podrn ejercer su ministerio sino slo a peticin de parte, salvo los casos en
que la ley los faculte para proceder de oficio.
...El juez proceder con conocimiento de causa, y con citacin del cnyuge en caso de negativa
de ste.
72
Recordar que en virtud de la ley N19.585 se introduce una modificacin en ste artculo,
sustituyendo la frase durante el matrimonio o disuelto ste, por la frase durante el matrimonio o
despus de la declaracin de su nulidad.
73
Tomasello, ob. Cit. Pg. 159.
La declaracin judicial a que se refiere el inciso anterior servir como ttulo para todos los
efectos legales.
Sabemos que la declaracin judicial sirve como ttulo, por lo que nos
preguntamos acerca del modo de adquirir el derecho. Al respecto estimamos que por
exclusin sera la tradicin, asimilndola en cierta forma a las ventas forzadas donde
el juez actuara como representante del cnyuge propietario.
Si el bien familiar es el inmueble, la tradicin, de acuerdo al artculo 686 del
Cdigo Civil se lleva a cabo con la inscripcin de la resolucin judicial en el Registro
Conservatorio, y de acuerdo a lo que seala el artculo 31 del Reglamento del Registro
Conservatorio de Bienes Races, sta inscripcin procedera en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes. Si se ha otorgado el Uso sobre los muebles que guarnecen el
hogar, la tradicin se efectuara por alguna de las formas que seala el artculo 684 del
Cdigo Civil.
3.4 Derecho real de Usufructo
Estimamos que el derecho de usufructo no corresponde, debido a que los bienes
familiares slo tienen por objeto obtener la seguridad de la vivienda que constituye la
residencia principal de la familia y de los muebles que guarnecen el hogar, este
derecho de Usufructo estara dems, debido a que los beneficios que de l se obtienen
extralimitan las necesidades que se pretenden satisfacer con esta institucin, cosa
distinta habra sido si en nuestro pas se hubiera establecido la institucin del
Patrimonio Familiar, ya que ella contempla en algunos casos otras necesidades a
satisfacer.75
A pesar que los derechos establecidos por el artculo 147 no tienen carcter
alimenticio el legislador al crear el artculo 147 fue de alguna manera influido por el
74
En este aspecto se tuvieron en vista legislaciones que contemplan la Institucin de La Proteccin Legal
De Los Bienes De Carcter Familiar.
75
artculo 11, no se dio cuenta que el derecho de Usufructo no tena relacin directa con
la institucin que se acoga en Chile.
Por tanto creemos debera excluirse el derecho de Usufructo, ya que no tiene
relacin directa con las finalidades de los bienes familiares.
Distinto es el caso de los derechos y acciones declarados familiares, ya que en
este tipo de bienes familiares sera totalmente aceptable la posibilidad de solicitar la
constitucin de un Usufructo, ya que por su propia naturaleza, no pueden ser objeto
de derechos de Uso o Habitacin y la nica forma de darle proteccin al no propietario
es otorgndole la posibilidad al juez para constituir en su favor este derecho.
Sabemos que tambin pueden declararse familiares las cuotas de dominio que
un cnyuge tenga sobre el inmueble o muebles familiares. En este caso sera tambin
admisible la constitucin de un Usufructo, ya que del mismo modo que en los
derechos y acciones, no es posible constituir derechos de Uso o Habitacin.
En conclusin, slo estimamos admisible la constitucin de un derecho de
Usufructo para el caso de los derechos o acciones declarados familiares y cuotas de
dominio sobre el inmueble declaradas familiares.
3.5 Ley N19.585.
Con la entrada en vigencia de la ley N19.585 se plante una situacin semejante
al artculo 147 del Cdigo Civil. Al artculo 1337 del Cdigo Civil se le agreg una
nueva regla dcima la cual establece:
10 Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere
con preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida
y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece,
siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto.
Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que
sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de
habitacin y de uso, segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios.
El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la
resolucin que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no
previsto, el uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto en el ttulo X del libro II.
El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni
transmitirse.
Tambin comprende a los bienes muebles que guarnecen el hogar siempre que sean
parte del patrimonio del difunto.
Este derecho lo goza slo respecto de los bienes que no se le adjudicaren en
propiedad por exceder el valor de su cuota hereditaria.
4. Beneficio de excusin
Seala el artculo 148 del Cdigo Civil:
juicio ejecutivo, donde se aplica el artculo 464 N5 y 459 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Leslie Tomasello est de acuerdo con lo sealado al igual que la mayora de la
doctrina.
Don Hernn Corral sostiene que la posicin anterior es errada, ya que el
cnyuge no propietario no es el deudor y no podra oponer excepciones. Sostiene
adems que se tratara de un tercero coadyuvante por lo que se le aplicara el artculo
23 del Cdigo de Procedimiento Civil, pudiendo por ello oponer el beneficio en
cualquier tiempo del juicio mientras no se haya procedido a la subasta y adjudicacin
de los bienes.
Lo primero que debemos mencionar es que el ejercicio del beneficio de excusin
en los bienes familiares no evita el cobro de la deuda al cnyuge propietario, as como
tampoco la persecucin de los bienes pertenecientes a ste. El sentido de este
beneficio es satisfacer la deuda con otros bienes que no sean familiares.
Partiendo de esta base analizaremos la posicin adoptada por la mayora de la
doctrina:
1. Juicio Ordinario
El sentido del juicio ordinario es discutir si el cnyuge debe o no la realizacin
de alguna prestacin a favor del acreedor demandante, y no los bienes con los que
ser satisfecho el crdito. Por ello creemos que no tiene utilidad oponerlo como
excepcin dilatoria. Si la tendra si se decreta una medida precautoria que recaiga
sobre los bienes familiares, oponindolo como incidente.
2. Juicio Ejecutivo
En el cuaderno principal no traera ninguna ventaja, ya que en l se busca es
convencer al tribunal que nada se debe, corregir el procedimiento o suspenderlo, y con
este beneficio de excusin lo que busca es satisfacer la deuda con otros bienes que no
sean los familiares.
En el cuaderno de apremio, se busca evitar el embargo y realizacin de los
bienes familiares. Adems, el artculo 148 inciso 2 le ordena al juez notificar
personalmente el mandamiento correspondiente al cnyuge no propietario, por lo que
se tratara de un incidente del cuaderno de apremio, ya que tiene el carcter de
cuestin accesoria a la materia principal del mismo cuaderno, y requiere de un
pronunciamiento judicial.
Respecto de los juicios ejecutivos especiales parece no tener cabida ya que stos
poseen regulaciones particulares que restringen al mximo la excepciones de defensa
de los ejecutados, por ejemplo, los procedimientos de requerimiento hipotecario
bancario, ley de prenda industrial.
3. Procedimiento Incidental de Cumplimiento de Sentencia
En este caso tambin es posible oponer el beneficio, ya que al igual que en el
juicio ejecutivo se buscara excluir los bienes familiares de la realizacin. Tambin
debe oponerse como incidente.
Conclusiones.
Para poner trmino a este trabajo, y con el objeto de darle una mayor claridad a
las ideas expuestas en el mismo, hemos querido plasmar las principales conclusiones
que obtuvimos como consecuencia de la realizacin de esta memoria.
1. Hemos podido comprobar que en materia de bienes familiares, los principales
beneficiados con el establecimiento de esta institucin, no son los miembros de la
familia, como se ha expresado en el mensaje, a travs del cual el presidente de la
Repblica envi el proyecto al Congreso Nacional, sino que al cnyuge no propietario.
Hacemos presente que no se introdujo en la ley N19.335 un concepto de
familia, perdindose as nuevamente la oportunidad de dar una definicin legal de lo
que es la familia y de quienes la componen. Adems de lo anterior podemos ver que el
artculo 144 nos habla sobre el inters de la familia, como si se tuviese un
conocimiento de lo que es la familia y de cual pudiera ser su inters, por lo anterior
podemos decir que al no quedar claro que se entiende por sta, menos an resultara
dilucidar cual sera su inters.
Estimamos debera realizarse una modificacin en este aspecto definindose lo
que se entiende por familia, y adems dando una efectiva proteccin a los hijos
hacindolos beneficiarios para solicitar tanto la constitucin de bienes familiares como
derechos reales en su favor, as como tambin otorgndoles la posibilidad de solicitar
el beneficio de excusin.
Al referirnos a los hijos, con las modificaciones que introdujo la ley N19.585 el
tema de las diferenciaciones que se hacan entre los diversos tipos de hijos queda
solucionado, pues con las reformas se ponen en un mismo pie de igualdad todos ellos.
Corroborando lo anterior el nuevo artculo 33 en su parte final seala que la ley
considera iguales a todos los hijos.
2. Como sabemos, pueden ser declarados como familiares, el inmueble que sea
residencia principal de la familia, los muebles que guarnecen el hogar, y adems los
derechos o acciones que los cnyuges tengan en una sociedad que sea propietaria del
inmueble que sirve de residencia principal de la familia.
En esta materia son numerosas las imperfecciones que se presentan:
En el caso de los bienes inmuebles existen numerosos vacos, pues la ley no
plante la posibilidad de que slo una parte del inmueble fuera la residencia
principal de la familia para lo cual debera existir una afectacin parcial;
adems slo se refiere al derecho de propiedad y nada dice respecto de otros
derechos
En cuanto a la afectacin provisoria tampoco hay mucha claridad, ya que
no se entiende si es con la sola presentacin de la demanda o una vez
notificado personalmente al otro cnyuge de la resolucin que tiene por
presentada a sta y ordena hacer la respectiva anotacin en el Registro
Conservatorio. Por otro lado surge la duda si sta slo procede respecto de
los cnyuges, o tambin podra aplicarse para los terceros, o a estos ltimos
les afectara slo una vez practicada la subinscripcin, y respecto de ella
tambin es insuficiente lo sealado en el texto legal ya que no especifica al
margen de cual inscripcin y de cual Registro debe realizarse sta.
En cuanto a los terceros, de acuerdo a la redaccin que entrega el artculo 146 del Cdigo Civil, stos se encuentran
desprotegidos, pues antes de la inscripcin no tienen forma de tomar conocimiento acerca de que los derechos o acciones han
sido declarados como familiares.
El inciso 2 de este artculo posee una gran imprecisin en el lenguaje, pues se habla de bien familiar, inducindonos a
confusin, llevandonos a pensar que se est refiriendo a los derechos o acciones, (ya que stos son los declarados familiares).
En vez del inmueble propiamente tal, por lo que el legislador hizo mal al hablar de bien familiar.
Tampoco seala cuales son los actos donde el socio o accionista va a precisar de la autorizacin por parte del cnyuge no
titular, dejando la duda si se tratara o no de los actos que seala el artculo 142 del Cdigo Civil.
Estas imprecisiones acarrean problemas tanto a los cnyuges como a la sociedad y a los terceros que contraten con ella.
En cuanto a la sancin por falta de autorizacin del cnyuge no propietario, y ms especficamente en el caso de los
derechos o acciones, al hablar de rescisin, no se entiende bien a que acto se estara aludiendo, si al acto que realizo el cnyuge
titular, es decir su voto, o a la enajenacin misma, acordada por la asamblea de socios contando con el qurum necesario.
inmueble, el derecho de uso para el caso de los muebles y el usufructo para los
derechos o acciones.
6. El beneficio de excusin est pensado como el mecanismo de defensa ms
importante en materia de bienes familiares, pero producto de este trabajo, nos dimos
cuenta que en realidad su proteccin es ms aparente que real.
7. En cuanto al privilegio de pobreza consideramos desacertado la posibilidad de
hacerlo valer que se concede a todos los cnyuges que solicitan las declaraciones, pues
como sabemos el fin ltimo de ste es conceder asistencia jurdica gratuita a personas
de escasos recursos, quebrantndose as el objetivo del mismo.
8.
Por
ltimo nos planteamos
tambin
la
constitucionalidad
o
inconstitucionalidad de los bienes familiares, en el captulo VI de este trabajo,
concluyendo que sera inconstitucional en materia de los derechos o acciones que se
puedan tener sobre un bien familiar, pero slo en la parte relativa al procedimiento de
constitucin, el cual se realiza a travs de escritura pblica. Recordemos tambin que
hay una parte de la doctrina que adems estima inconstitucional la declaracin de
bien familiar de los derechos o acciones, ya que se estara atentando contra el derecho
de propiedad de la sociedad sobre el bien inmueble, ya que en el caso de que la
declaracin de familiar sea hecha por el cnyuge no propietario, la sociedad para
realizar actos respecto de este bien raz, debe solicitar la autorizacin de ste, que es
un tercero extrao a la sociedad.
BIBLIOGRAFA.
Legislacin
1. Constitucin Poltica de la Repblica de 1925, Editorial Jurdica de Chile, ao
1970.
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1997.
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5. Ley N4.496 publicada en el Diario Oficial el 15 de diciembre de 1928.
6. Ley N7.600 publicada en el Diario Oficial el 28 de octubre de 1943.
7. Ley N15.020 publicada en el Diario Oficial el 27 de noviembre de 1962.
8. Ley N16.640 publicada en el Diario Oficial el 28 de Julio de 1967.
9. Ley 19.335 publicada en el Diario Oficial el 23 de septiembre de 1994.
10. Ley N19.585 publicada en el Diario Oficial el 26 de octubre de 1998.
11. Decreto con Fuerza de Ley N285 publicado en el Diario Oficial el 8 de agosto de
1953.
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1983.
Libros
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derechos Reales. Bienes, tomo II, quinta edicin, Santiago, 1997.
2. Barros Bourie, Enrique: Proyecto para introducir en Chile la participacin en los
Gananciales como rgimen de bienes normal del matrimonio. Familia y Personas.
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1991.
3. Corral Talciani, Hernn: Bienes Familiares y Participacin en los Gananciales.
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1996.
4. Diez Picazo, Luis: Comentarios a las reformas del derecho de familia. Volumen 2,
ttulo 4, Captulo I, Madrid, 1984.
5. Ducci Claro, Carlos: Derecho Civil Parte General, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 1995.
2. Court Muraso, Eduardo: Los bienes familiares en el Cdigo Civil (ley 19.335).
Cuadernos Jurdicos, N2, Universidad Adolfo Ibez, 1995.
3. Frigerio Castaldi, Csar: Derecho de propiedad. Revista Chilena de Derecho.
Pontificia Universidad Catlica del Norte, nmero monogrfico, Enero - Abril 1996.
4. Pea Gonzlez, Carlos:
Constitucin de Bienes Familiares. Diario El Mercurio de Santiago, 2 de junio
1995.
La proteccin de la vivienda familiar en el ordenamiento jurdico Chileno. Cuaderno de anlisis jurdico, Universidad
Diego Portales, N28, Serie Seminarios, julio 1993.
Pases
78
Espaa78
Bolivia
Chile
Institucin a la
cual pertenecen
Patrimonio Familiar.
No se encuadra en ninguna de
las dos instituciones, es una
mezcla de ambas.
Normas que lo
regulan
Vivienda familiar y su
mobiliario.
La vivienda puede ser ms
de una.
En el caso de los bienes
muebles contempla a los
que guarnecen el hogar, o
lo adornan, y que sirven
para el uso de la casa.
Adems de los vehculos.
La vivienda habitual y su
ajuar.
Se excluyen del ajuar las
alhajas, objetos
artsticos, histricos y
otros de extraordinario
valor.
El inmueble o parte de l
que sirva de vivienda,
pueden agregarse los
bienes muebles de uso
ordinario.
Slo puede constituirse un
patrimonio familiar.
El inmueble de propiedad de
ambos cnyuges o uno de ellos
que sirva de residencia
principal de la familia, los
bienes muebles que guarnecen
el hogar, los derechos o
acciones que los cnyuges
tengan en sociedades
propietarias de un inmueble
que sea la residencia principal
Bienes protegidos.
77
Canad77
Barros Bourie, Enrique, "Por un nuevo rgimen de bienes en el matrimonio", 1990, pg. 150.
Diez Picazo, Luis, "Comentarios a las reformas del Derecho de familia", 1984, Vol. II, Libro IV, Tit. III, pg. 1492 a 1513.
de la familia.
Pases
Procedimiento de
constitucin
Canad.
Por declaracin unilateral o
de ambos cnyuges se
puede solicitar la anotacin
en el registro pblico de la
calidad de familiar del
inmueble. Normalmente se
hace al momento de
adquirir el inmueble.
Espaa.
El cnyuge titular por
acto expreso o tcito
puede afectar bienes de
su propiedad.
Bolivia.
Chile.
Procedimiento judicial no
contencioso: se inicia con
solicitud ante el juez
competente, luego se
publica la solicitud,
posteriormente existe un
peritaje para informar si el
inmueble cumple los
requisitos, luego se
inscribe la solicitud y la
resolucin en el registro de
derechos reales.
Pases
Canad.
Los cnyuges.
Legitimarios
Espaa.
Los cnyuges respecto de
sus bienes.
Bolivia.
Chile.
Pases
Efectos.
Canad.
Espaa.
Bolivia.
Los bienes del
patrimonio son
inalienables e
inembargables.
Chile.
Respecto de los cnyuges: Los
bienes declarados familiares
pasan a ser de administracin
conjunta. No se podrn
enajenar o gravar
voluntariamente, o prometer
gravar o enajenar los bienes
familiares, sino con la
voluntad de ambos cnyuges.
Tambin para contratos que
concedan derechos personales
de uso y goce. (La sancin es
la nulidad relativa).
Respecto de terceros: los
bienes no tienen el carcter de
inembargables, slo se
establece en favor de los
cnyuges un beneficio de
excusin. (art 148)
Adems, se establece a favor
tercero.
Pases
Trmino de la
afectacin.
Canad.
Desde la fecha en que los
esposos dejan de vivir en
comn, ya sea por
separacin de lecho y
cuarto, disolucin o
nulidad del matrimonio.
Espaa.
Bolivia.
Chile.