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08/01/2015

ConJurRuySamuelEspndola:OsexcessosdoTSEnousodeseupoderregulamentar

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MORALISMO ELEITORAL

Os excessos do TSE no uso de seu poder


regulamentar
11 de junho de 2012, 14h06

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17

31

Por Ruy Samuel Espndola

As regras eleitorais se referem concretizao do princpio de


legitimao do exerccio do poder poltico. Exige-se, para a sua
imposio, ampla discusso parlamentar, com carter
fortemente deliberativo e com a participao das minorias. A
legitimidade para a restrio de direitos direitos polticos,
como a elegibilidade (...) est, por fora do princpio do
Estado de Direito, no rgo representativo. Apenas o
Parlamento pode ditar normas sobre a disputa eleitoral.
Em nome, simultaneamente, de uma necessria moralizao
do processo e de um imperioso impulso na reforma poltica, o
Tribunal Superior Eleitoral vem, frequentemente, inovando em
matria eleitoral, criando direitos e obrigaes (...).
Eneida Desirre Salgado

O poder regulamentar do TSE est positivado no Cdigo Eleitoral de 1965 e


na Lei 9.504/97 e no na Constituio da Repblica.[1] A Constituio de
1988 no o recepcionou.[2] O poder regulamentar do presidente vem nela
previsto.[3] Assim como o do CNJ.[4]
A Lei 9.504/97, alterada em 29 de setembro de 2009 (pela Lei 12.034), em seu
artigo 105, foi mais alm, ao fixar o que a Constituio da Repblica no
conferiu ao TSE:
Art. 105. At o dia 5 de maro do ano da eleio, o Tribunal Superior
Eleitoral, atendendo ao carter regulamentar e sem restringir direitos ou
estabelecer sanes distintas das previstas nesta Lei, poder expedir todas
as instrues necessrias para sua fiel execuo, ouvidos, previamente, em
audincia pblica, os delegados ou representantes dos partidos polticos.
(Redao dada pela Lei n 12.034, de 2009).
Tal dispositivo, embora contrrio Constituio, expressa o nimo jurdico
de estabelecer limites ao poder regulamentar do TSE[5], para que esse rgo
do Judicirio se contenha nos limites prprios dessa atividade normativa,
que dar fiel execuo s leis, sem alter-la ao sabor das convenincias da
autoridade com poder normante[6]. Mas alm desse nimo, a lei eleitoral
imps duas questes, que afetam ao tema deste ensaio: no poder o TSE
com as instrues regulamentares restringir direitos (como o de
candidatura...), e dever ouvir, previamente, em audincia pblica, os
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LEIA TAMBM
QUITAO ELEITORAL

Cmara aprova projeto que anistia


candidatos com contas rejeitadas
TRANSPARNCIA ELEITORAL

Juiz exige que candidatos declarem


quem os financia durante a
campanha
ABUSO INCONSTITUCIONAL

Aprovao de contas eleitorais e


abuso do poder regulamentar pelo
TSE
CONTAS DE CAMPANHA

Equvocos contbeis podem retirar do


cidado o direito de ser votado
LEGISLAO ELEITORAL

Vazio legislativo e medo de JB


aceleram reforma eleitoral
STF EM CHAMAS

Supremo mantm reduo do


nmero de vereadores

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delegados e representantes dos partidos polticos.[7]


No obstante a regra da Lei 9.504/97, a base do poder regulamentar para o
TSE inconstitucional, pois no encontra cho na vigente ordem
constitucional[8]. E a Lei 9.504/97 no poderia ter ido alm do quanto fixado
na Constituio. O artigo 105 dessa lei, conferido pela Lei 12.034/09,
inconstitucional, pois o poder regulamentar poder sob reserva de
Constituio e no pode ser conferido aos rgos constitucionais pelo
alvedrio do legislador ordinrio.

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J tivemos oportunidade de sublinhar tal ideia em trabalho que tratou da


separao de poderes e princpio da legalidade, temas iluminantes da
compreenso do poder regulamentar entre ns:
Essa concepo est presente na teoria constitucional contempornea, no
constitucionalismo hodierno, e, principalmente, nas constituies atuais,
como a brasileira de 1988 (artigo 2). Nela, a separao de poderes objeto de
reserva de Constituio, ou seja, o que cabe na matria atinente ao princpio
da separao deve estar tratado diretamente, expressa e/ou implicitamente,
no texto constitucional.
Essa reserva de Constituio se justificaria, entre tantas razes, por exigncia
de regulao firme, segura e estvel das relaes e controles recprocos
entre os rgos de poder, especialmente entre o Legislativo e o Governo,
aqui entendido como Executivo, sem descurar-se do Judicirio. Essa
exigncia poltico-jurdica revela-se no iderio que afirma que na
Constituio que as linhas mestras e toda a matria pertinente ao tema
separao de poderes se exaure, especialmente no que toca s
competncias/atribuies dos rgos de poder, no s em relao s suas
tarefas e misses constitucionais relativamente sociedade, mas,
especialmente, nas suas relaes entre si e nas suas relaes intra-poderes,
ou melhor: no que toca ao relacionamento entre os poderes legislativo,
executivo e judicirio, tudo deve estar positivado atravs de regras jurdicas
contidas e exauridas no texto constitucional.
Segundo Hans Kelsen a matria referente separao de poderes, suas
funes, seus agentes, suas prerrogativas, seus procedimentos mnimos de
atuao, deve ser objeto de reserva de constituio, pois trat-la em
legislao ordinria permitir que as relaes entre poderes, que devem ser
regradas estavelmente, possam ser alteradas por maiorias parlamentares
circunstanciais, o que implicaria grande instabilidade nas relaes
institucionais entre os Poderes do Estado (Teoria Geral do Direito e do
Estado, So Paulo, Martins Fontes, 1990). Assim no fosse o jogo do poder
no teria regras claras, precisas, garantidoras de calculabilidade e
segurana jurdicas (Noberto Bobbio, Governo dos Homens ou Governo das
Leis,O Futuro da Democracia uma defesa das regras do jogo, 4 ed, Rio de
Janeiro, Paz e Terra, 1989, p. 151/171).
Nesse veis, o que estivesse seguro hoje, atravs regra positiva, facilmente
seria alterado amanh, quando foras polticas circunstantes pudessem
mudar, ordinariamente, o cenrio estabelecido pelo Direito.[9].
Razes histricas, de convenincia poltica, pragmticas, de bom senso, de
natureza das coisas (jusnaturalistas), no podem validar perante nosso
Direito Positivo o poder regulamentar do TSE.[10] Todavia, alm da base
deste poder ser inconstitucional para o TSE,[11] o seu exerccio por esta
Corte tem sido inconstitucional, muitas vezes.[12]
o caso da regra instituda por "ato de interpretao", com reflexos para
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aqueles candidatos que tiveram contas rejeitadas em 2010, e que iro


postular mandatos de vereador ou prefeito nas eleies de 2012. Falamos da
interpretao normativa que o TSE inseriu, novamente,[13] na
Resoluo 22.715/2008, artigo 41, pargrafo 3.[14]
O TSE, por 4 votos a 3, agiu como se no houvesse diferena entre
positivao de uma regra, pelo poder constitucionalmente institudo para
produzi-la (o Congresso Nacional), e o ato de interpretao e aplicao da
mesma pelo poder prprio (Justia Eleitoral). Agiu como se no houvesse um
limite para o intrprete no ato de interpretar o enunciado lingustico do
dispositivo e o produto do resultado desta interpretao: a norma jurdica
vlida. No caso, transbordou dos limites interpretativos do pargrafo 7, do
artigo 11 da Lei ordinria 9.504/97,[15] que fala da apresentao de contas e
quitao eleitoral[16]. Assim agindo, este Tribunal Superior, ilegitimamente,
reescreveu o dispositivo legal, como se legislador fosse.[17] Alterou a
normativa positivada pelo legislador eleitoral, em usurpao de sua
competncia e em afronta aos direitos polticos dos cidados (tanto dos
eleitores, quanto de futuros candidatos).[18] E isso lhe vedado pela ordem
constitucional vigente.[19] Feriu o chamado princpio do congelamento
hierrquico, to bem explicado por J. J. Gomes Canotilho.[20]
O entendimento do TSE no caso da negativa de conferir quitao eleitoral a
quem teve contas rejeitadas na eleio de 2010, fere os princpios da
legalidade e o da separao de poderes. E o princpio da segurana jurdica,
corolrio dos dois ltimos j se sabe que 21 mil pessoas sero afetadas,
retroativamente, como esclareceu a ministra Nancy Andrighi[21].
O poder que produz a norma no pode aplic-la, em julgamentos, em casos
concretos. S o STF pode faz-lo, no caso de smulas vinculantes, por
autorizao constitucional expressa.[22] O princpio constitucional
estruturante da separao de poderes foi violado,[23] assim como o
princpio geral da legalidade (que no caso de reserva qualificada, pois
reclamaria lei complementar), [24]+[25] no caso da regra da resoluo em
crtica.
Esse poder regulamentar do TSE deve ser suprimido, por revogao, em
reforma do Cdigo Eleitoral e da Legislao eleitoral.
Por outro lado, em termos pragmticos, a consequncia da regra criada por
resoluo interpretativa (a que nega quitao eleitoral aos que tiverem as
contas rejeitadas), , s avessas do direito, criao de nova hiptese de
inelegibilidade, mediante resoluo do TSE e no por lei complementar
concretizante do pargrafo 9 do artigo 14, da CF.[26]+[27] Assim, o TSE
agride os direitos fundamentais de candidatura dos cidados, pois criou
situao jurdica no prevista em lei complementar, restritiva do status
activus.
O fichalimpismo majoritrio do TSE contra constitutione e contra legem.
[28] E no caso em comentonamora com um aspecto do fascismo:[29] aquele
que desrespeita democracia representativa e aos direitos fundamentais
com alto clamor popular. Se o TSE insistir nesse abuso inconstitucional,[30]
devem as 18 legendas partidrias que recorreram a Corte suspender a
resoluo,[31] por excesso de poder regulamentar,[32] com base no artigo
49, V, da Constituio.[33] Ou seja, esses partidos polticos, atravs do
Congresso Nacional, devem impugnar esse excesso inconstitucional da mais
alta corte eleitoral do pas.
A um primeiro olhar pode-se aduzir que a suspensividade prevista no
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dispositivo constitucional, como poder atribudo ao Congresso Nacional,


abarcaria apenas o poder regulamentar do Poder Executivo, excluso o
exercido por outros poderes da Repblica. Pensamos que tal interpretao
no seja a mais adequada, porque quando da edio da Constituio de
1988, somente o Executivo detinha o poder regulamentar. Emenda
constitucional o estendeu ao CNJ, sem que o contedo tutelar do dispositivo
V, do artigo 49 fosse atualizado em sua redao. Todavia a mudana da letra
da Constituio, relativamente ao CNJ, mutou a forma de se compreender o
inciso V, do artigo 49. Ou seja, operou-se mutao na competncia tutelar:
qualquer poder regulamentar, exercido por qualquer autoridade autorizada
a faz-lo, pode sofrer a suspenso do artigo 49, inciso V, desde que desborde
dos limites constitucionais de seu exerccio. Trata-se de mutao
constitucional operada no contedo normativo dos poderes de
suspensividade de ato regulamentar desbordante da Constituio.
Assim, preciso uma resposta da democracia representativa aos excessos da
autocracia judicial.[34] Esse excesso do TSE apenas um dos aspectos de
uma guerra silenciosa sendo travada entre os poderes da Repblica. H um
levante dos sem mandato poltico contra os com mandato poltico. H
muitos agentes polticos sem mandato querendo se adonarem de parcela da
representao que s cabe aos eleitos pelo voto popular e com respaldo
popular. No podemos aceitar o elitismo de Plato, com juzes filsofos
que diro ao povo quem deve e como se deve governar. Isso cabe ao povo
escolher e dizer! Esse o espao da democracia representativa. O caminho
majoritrio escolhido pelo TSE, no caso das contas eleitorais rejeitadas em
2010, leva-nos ao atalho da autocracia judiciria.
Essa guerra ainda no percebida pelos mandatrios polticos, ora tem
como alvo o flanco do mandato poltico, da representao, do direito de
escolha livre e independente, pelo eleitor, de seus representantes. Nesse
processo blico inconfesso, no tem havido conteno em se atacar, sem
medidas, o direito poltico fundamental de candidatura, a outra face da
pedra angular da democracia representativa.
Que no fique sem resposta institucional legtima, pelos exercentes de
mandato eletivo, esse ataque liberdade fundamental de candidaturas[35].
O TSE, com essa medida inconstitucional majoritria (por 4 x 3), d outra
demonstrao de agravo democracia representativa e aos direitos
polticos.
A primeira demonstrao lesiva foi a inconstitucional resposta em consulta,
que entendeu aplicvel a Lei Ficha Limpa ao pleito eleitoral de 2010.[36]
No fosse pela sua exegese precipitada, respaldada tambm sem
unanimidade (6 x 1), teria se poupado o corpo eleitoral da insegurana
vivida at a deciso saneadora do STF, em maro de 2011.[37]
Agora o TSE inaugura nova desavena com disposies constitucionais
insofismveis e com a clara letra da lei eleitoral ordinria.
A era Robespierre na jurisprudncia eleitoral brasileira,[38] com certeza,
aplaude tais medidas. Todavia, a razo e o direito devem combat-las dentro
das quadras da legalidade e da constitucionalidade. Moralidade sem
legalidade e sem constitucionalidade puro arbtrio judicial. No ponto,
ataque democracia e aos direitos polticos fundamentais.
Essa medida do TSE fichalimpista. E h no fichalimpismo um processo
crescente de marginalizao dos polticos e de demonizao da poltica
representativa[39]. H um processo inconfesso de infantilizao do eleitor e
de sua capacidade de escolha. H um excessivo moralismo eleitoral,[40]
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[41]pernicioso para a democracia constitucional e seu regime de direitos.


[42]
A era Robespierre no Direito Eleitoral precisa de resposta de quem pode
acionar os mecanismos institucionais para fazer valer o Estado Democrtico
de Direito e seus princpios basilares.
Se o TSE no revogar o seu excesso, que o Congresso o suspenda, a bem da
democracia constitucional e dos direitos polticos fundamentais de
candidatura e de voto.
E se at 5 de julho de 2012[43] no ocorrer a revogao ou a suspenso desse
arremedo de regra regulamentar Res. 22.715/08, artigo 41, pargrafo 3
que as defesas judiciais das candidaturas, arguam, incidenter tantum, nos
processos de registro, o descompasso da resoluo tanto com a Lei 9.507/97,
quanto com a Constituio, demonstrando a sua ilegalidade, e, sobretudo, a
sua inconstitucionalidade.
Ou seja, acionem, nos processos judiciais eleitorais, os controles de
legalidade e de constitucionalidade, para que a magistratura eleitoral negue
aplicao ao dispositivo da dita resoluo, ou por controle de legalidade, ou
por controle de constitucionalidade.
Pois no vlido para uma mera resoluo do TSE inovar a disciplina
normativa estabelecida pelo Legislador ordinrio, com afronta
Constituio da Repblica e Lei 9.504/97[44]. A prerrogativa de inovar a
ordem jurdico-material eleitoral cinge-se ao Congresso Nacional, com a
sano do presidente da Repblica, como estabelece as normas
constitucionais de competncia legislativa e as pertinentes ao processo
legislativo federal (artigo 22, I, 44, 48, caput, 84, IV, primeira parte, da CR).
Assim, qualquer partido poltico, entre os 18 reclamantes, poder ajuizar
Ao Direta de Inconstitucionalidade junto ao STF para barrar a
inconstitucionalidade denunciada neste ensaio, que aponta o exerccio
inconstitucional e excessivo de poder regulamentar pelo TSE. E a causa de
pedir primeira dessa ADI, sequer precisaria ser a desavena entre a
resoluo do Tribunal Superior e o texto da Lei 9.504/97,[45] mas, sobretudo,
o desacordo entre o ilegtimo poder regulamentar do TSE e o seu
descompasso com a ordem constitucional vigente.[46]
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ATALIBA, Geraldo. Repblica e Constituio, 2 ed., So Paulo, Malheiros,
2004.
ALMEIDA NETO, Manoel Carlos de. Reflexes sobre a nova tipologia das
resolues do tribunal superior eleitoral. Estudos Eleitorais. Braslia, TSE, v.
5, n. 2, maio/ago 2010, p. 89/101.
BOBBIO, Norberto. Governo dos Homens ou Governo das Leis: O Futuro da
Democracia uma defesa das regras do jogo, Rio de Janeiro: Paz e Terra, 4.
ed., 1989.
BOBBIO, Norberto. Ensayos sobre el Fascismo. Buenos Aires: Bernal,
Universidad Nacional de Quilmes, 2006. 175 p., Traduo de: Luis Rossi.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AC 1.033AgRQO, Relator Ministro Celso
de Mello, julgamento em 25 mai. 2006, Plenrio, DJ de 1662006.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 633703 / MG Relator: Min. GILMAR
MENDES, J. 23/03/2011.BRASIL. Tribunal Superior Eleitoral. Consultan
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112026 -Braslia/DF - Acrdo de 10/06/2010 - Relator Min. HAMILTON


CARVALHIDO - DJE 30/9/2010
ESPNDOLA, Ruy Samuel.Separao de Poderes, Legalidade Administrativa e
Anuncia Legislativa para Aquisio de Imvel por Doao. Revista Interesse
Pblico. Porto Alegre: Nota Dez, 2005, p. 235-265, n.34.
. Princpios constitucionais e atividade jurdico-administrativa. Anotaes
em torno de questes contemporneas. Jus Navigandi, Teresina, ano 17, n.
3138, fev. 2012. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/20988>.
Acesso em: 3 fev. 2012.
. A Constituio como garantia da democracia. O papel dos princpios
constitucionais.Jus Navigandi, Teresina, ano 17, n. 3146, fev. 2012.
Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/21059>. Acesso em: 11 fev.
2012.
.Democracia participativa: autoconvocao de referendos e plebiscitos pela
populao. Anlise do caso brasileiro.Jus Navigandi, Teresina, ano 17, n.
3153, fev. 2012. Disponvel em:<http://jus.com.br/revista/texto/21124>.
Acesso em:18 fev. 2012.
. STF, insegurana jurdica e eleies em 2012: At quando o embate entre
moralistas e constitucionalistas em torno da lei ficha limpa? Jus Navigandi,
Teresina, ano 16, n. 2827, 29 mar. 2011. Disponvel em:
<http://jus.uol.com.br/revista/texto/18790>. Acesso em: 2 maio 2011.
. A lei Ficha Limpa em revista e os empates no STF: liberdades polticas em
questo e o dilema entre o politicamente correto e o constitucionalmente
sustentvel. Revista Interesse Pblico. Porto Alegre: Nota set./out., n.69, ano
XIII, 2011, p. 93-108.
. Lei Ficha Limpa estadual e limites constitucionais de sua produo
legislativa. Anlise da inacessibilidade a cargos em comisso por condenados
por improbidade administrativa sem trnsito em julgado: o caso da lei
catarinense. Revista Brasileira de Direito Eleitoral. RBDE. Belo Horizonte:
Frum, ano 3, n. 5, jul./dez, 2011
. Constituio seguro critrio de julgamento (Moralidade constitucional,
mas no constitui direito fundamental [ttulo original: Moralistas versus
Constitucionalistas o caso Roriz, no STF] Revista Consultor Jurdico, 26 de
setembro de 2010. http://www.conjur.com.br/2010-set-26/moralidadeconstitucional-nao-constitui-direito-fundamental
GASPARINI, Digenes. Poder Regulamentar, 2. ed., So Paulo: RT, 1982.
GUERREIRO, Gabriela. Partidos pedem que TSE reveja deciso sobre contas
Publicada em 15.03.12. FOLHA DE S. PAULO, Blog Midiajur, acesso em
22.04.12, http://www.midiajur.com.br/conteudo.php?sid=235&cid=2627.
KELSEN, Hans.Teoria Geral do Direito e do Estad., So Paulo, Martins Fontes,
1990.
LACERDA, Paulo J. M.; CARNEIRO, Renato Csar; SILVA, Valter Flix da.
Poder Normativo da Justia Eleitoral. Joo Pessoa: Sal da Terra, 2004.
MANN, Michael. Fascistas. RJ e SP: Record, 2008. 556 p., Traduo de: Clvis
Marques.
SCHAMA, Simon. Cidados uma crnica da Revoluo Francesa. So
Paulo: Companhia das Letras, 1989. 725 p., Traduo de: Hildegard Feist.
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SOARES, Adriano da Costa. Instituies de Direito Eleitoral, Rio de Janeiro:


Lumem Juris, 2008, 7. ed., p. 03-60.
. Quitao eleitoral e hipermoralizao do direito na era do
"fichalimpismo". Blog de Adriano da Costa Soares. Disponvel em
<http://adrianosoaresdacosta.blogspot.com.br/search/label/fichalimpismo>.
Acesso em : 22 abr. 2012.
SALGADO, Eneida Desirre. Princpios Constitucionais Estruturantes do
Direito Eleitoral. Tese para obteno do grau de Doutor em Direito,
Universidade Federal do Paran, 2010. 345 p.
STRECK, Lenio. Ministros do STJ no devem se aborrecer com a lei. Revista
ConJur, Coluna Senso Incomum, de 07.06.12:
http://www.conjur.com.br/2012-jun-07/senso-incomum-nao-aborreca-leiministra-nancy-andrighi, acesso em 11.06.12.
SUZINI, Marie-Laure. Elogio da Corrupo: os incorruptveis e seus
corruptos. Rio de Janeiro: Companhia de Freud, 2010. 208 p., Traduo de:
Procpio Abreu.
[1] O Cdigo Eleitoral foi institudo pela Lei n 4.737, de 15 de julho de 1965.
Nos seguintes artigos nele se positivou o que tem se entendido como poder
regulamentar do TSE: Art. 21 Os Tribunais e juzes inferiores devem dar
imediato cumprimento s decises, mandados, instrues e outros atos
emanados do Tribunal Superior Eleitoral. (...). Art. 23 - Compete, ainda,
privativamente, ao Tribunal Superior, (...) IX - expedir as instrues que
julgar convenientes execuo deste Cdigo; (...) XVIII - tomar quaisquer
outras providncias que julgar convenientes execuo da legislao
eleitoral.
Interessante observar que em 29.09.09 houve alterao legislativa no Cdigo
Eleitoral, em que se aludiu, expressamente, ao exerccio deste poder
regulamentar pelo TSE: Art. 233-A. Aos eleitores em trnsito no territrio
nacional igualmente assegurado o direito de voto nas eleies para
Presidente e Vice-Presidente da Repblica, em urnas especialmente
instaladas nas capitais dos Estados e na forma regulamentada pelo Tribunal
Superior Eleitoral. (Includo pela Lei n 12.034, de 2009).
O artigo 61 da Lei Orgnica dos Partidos Polticos (Lei 9.096/95) referenda a
mesma tese: O Tribunal Superior Eleitoral expedir instrues para a fiel
execuo desta Lei.
A corroborar nossa afirmao o esclio de Paulo Jos M. Lacerda, Renato
Csar Carneiro e Valter Flix da Silva, em Poder Normativo da Justia
Eleitoral, Joo Pessoa, Sal da Terra, 2004:
O ttulo genrico Instrues, regras que explicitam a legislao eleitoral,
normalmente editadas atravs de Resolues, com ntido carter vinculativo
e fora de regra geral, materializa o poder regulamentar atribudo ao
Tribunal Superior Eleitoral, sendo de grande utilidade, posto que interpreta,
no s os dispositivos do Cdigo Eleitoral, mas tambm as leis eleitorais
esparsas, o que facilita o seu entendimento e aplicabilidade. (...). A atividade
regulamentar caracterstica da funo administrativa da Justia Eleitoral,
atravs da qual o Tribunal Superior Eleitoral expede Instrues, que so
atos normativos de carter abstrato, com a funo de explicitar a lei
eleitoral, a exemplo do regulamento expedido pelo Poder Executivo. (p. 37).
A funo regulamentar da Justia Eleitoral apresenta-se atravs das
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Instrues Normativas Eleitorais, que so editadas atravs de Resolues. As


Instrues Eleitorais so atos normativos editados por fora da prpria lei
eleitoral e decorrem do poder regulamentar do Tribunal Superior Eleitoral.
(p. 49).
Sendo as Instrues do Tribunal Superior Eleitoral a materializao do
poder regulamentar dessa justia especializada, assemelhando-se aos
Decretos emanados do Poder Executivo, atravs do qual o Presidente da
Repblica exerce a mesma funo de regulamentar as leis, elas no
traduzem emanao da funo legislativa, mas verdadeira atividade
administrativa de carter normativo. (p. 55).
Igualmente, Eneida Desirre Salgado: A elaborao das instrues para o
fiel cumprimento da legislao eleitoral pelo Tribunal Superior Eleitoral
fundamenta-se em dispositivos infraconstitucionais: no pargrafo nico do
artigo 1 e no inciso IX do artigo 23 do Cdigo Eleitoral, no artigo 61 da Lei
dos Partidos Polticos (Lei 9.096/95) e no artigo 105 da Lei das Eleies (Lei
9.504/97). Princpios Constitucionais Estruturantes do Direito Eleitoral. Tese
para obteno do grau de Doutor em Direito, Universidade Federal do
Paran, 2010, p. 302.
2] Vide rol de dispositivos constitucionais que no o trataram, sequer
reflexamente, constante dos artigos 118 a 121 da CF.
[3] Constituio da Repblica de 1988: Art. 84. Compete privativamente ao
Presidente da Repblica: (...). IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as
leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo;
[4] Art. 103-B. O Conselho Nacional de Justia compe-se de 15 (quinze)
membros com mandato de 2 (dois) anos, admitida 1 (uma) reconduo,
sendo: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 61, de 2009) (...) 4
Compete ao Conselho o controle da atuao administrativa e financeira do
Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes,
cabendo-lhe, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo
Estatuto da Magistratura: I - zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo
cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos
regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar
providncias; II - zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou
mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por
membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitu-los, rev-los
ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato
cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da
Unio.
[5] Com muita propriedade, sobre esse dispositivo, critica Eneida Desirre
Salgado: Os legisladores se deram conta dessa interferncia indevida e, por
meio de uma norma jurdica, estabeleceram, de maneira acaciana e
conceitualmente equivocada, que a competncia do Tribunal Superior
Eleitoral para editar intrues tem carter regulamentar e no pode
restringir direitos ou estabelecer sanes no previstas em lei. E foi alm:
imps a participao dos partidos. (negritamos!). Ob. cit., p. 314.
[6] Ver Eneida Desirre Salgado ... caso se conceba, erroneamente, a
competncia regulamentar da Justia Eleitoral como vlida, deve-se
reconhecer-se os limites estritos deste poder. A competncia regulamentar
uma espcie de poder normativo, mas vinculada, no ordenamento jurdico
brasileiro, edio de normas secundrias para a execuo direta de uma
lei especfica. Seu fundamento formal deriva da Constituio e seu alcance
no atinge a regulamentao direta das normas constitucionais
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competncia, por excelncia, do Poder Legislativo. (acrescentamos itlico!)


Ob. cit, p. 302
[7] Os partidos, atravs de seus representantes, no foram ouvidos sobre o
tema, j que h 18 legendas a procurar a Presidncia da Suprema Corte
Eleitoral para demover o TSE de levar adiante este excesso normativo, como
noticiado pela grande imprensa, em 15.03.12.

[8] Vale destacar, outra vez, as lies de Eneida Desirre Salgado: a atuao
da Justia Eleitoral na expedio de resolues inconstitucional. Sem
previso expressa na Constituio e em face de uma funo atpica, no se
pode considerar a possibilidade de elaborao de normas, ainda que
secundrias, pelo Poder Judicirio. p. 301. A Justia Eleitoral no est entre
os rgos competentes para a expedio de atos normativos segundo a
Constituio. Logo, a elaborao de resolues no tem respaldo
constitucional. No obstante, essa questo no se coloca, seja pela doutrina,
seja pela jurisprudncia. O que se pode admitir a expedio de instrues,
compreendidas adequadamente que se destinem apenas atuao
administrativa da Justia Eleitoral, sem possibilidade de seus efeitos
atingirem os particulares. p. 302. Cf. sua tese Princpios Constitucionais
Estruturantes do Direito Eleitoral, ob. cit.
9] Cf. Ruy Samuel Espndola.Separao de Poderes, Legalidade
Administrativa e Anuncia Legislativa para Aquisio de Imvel por Doao.
Revista Interesse Pblico. Porto Alegre: Nota Dez, ano 2005, n.34, p. 235-265

10] Suma dessas razes extrajurdicas foram sumariadas por Paulo Jos M.
Lacerda, Renato Csar Carneiro e Valter Flix da Silva, em Poder Normativo
da Justia Eleitoral, Joo Pessoa, Sal da Terra, 2004:
- o poder regulamentar do TSE se justificaria, como exceo ao poder
regulamentar do presidente, pois essa autoridade tem interesse polticopartidrio no resultado eleitoral (p. 18).
Tambm o bom senso e a natureza das coisas, na prtica, afirmam que
o TSE deva continuar a exercer poder regulamentar (p. 44).
Ainda, tal poder seria inerente e peculiar s tarefas administrativa e
judicial da Justia Eleitoral (p. 45).
Razes histricas e at pragmticas justificariam a funo regulamentar da
Justia Eleitoral (p. 45).
Suprimido esse poder da justia eleitoral, o processo eleitoral seria
prejudicado, entregue a lerdeza do Legislativo (p. 45).
Ainda como razo pragmtica, se alega que como prprio ao Executivo
regulamentar as leis ordinrias, ao Poder Judicirio caberia regulamentar as
leis eleitorais. (p. 45).
Cabe enfatizar: nenhuma dessas razes, verdadeira e validamente, se
ambienta no Direito Positivo brasileiro; elas no podem receber o aceite da
doutrina especializada ou o referendo de exegeses do Judicirio que estejam
fundadas em razes jurdico-constitucionais positivas; fundadas em reflexo
sria e comprometida com os direitos das pessoas e com os limites dos
poderes de estado; fundadas em bases argumentativas jusfundamentais
(Robert Alexy); fundadas sobre a inteligncia hodierna do que se
convencionou chamar de Estado Democrtico de Direito.
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[11] Como referenda o tratadista brasileiro do poder regulamentar, tendo em


conta a ordem constitucional antecedente que fora mais complacente, em
suas normativas, com atos normativos sem elaborao e debates
congressuais parlamentares, Digenes Gasparini, Poder Regulamentar, 2 ed.,
So Paulo, RT, 1982: No que diz respeito competncia, s os chefes dos
Poderes Executivos, em nosso sistema, podem editar regulamentos. ,
portanto, uma atribuio privativa. (p. 9) O regulamento ato privativo e
indelegvel dos chefes dos Poderes Executivo da Unio, dos Estados e dos
Municpios. Nulo o regulamento expedido por outro rgo, agente ou
pessoa. (p. 159).

[12] Rememoremos exemplo emblemtico ocorrido durante a eleio de


2008 e que nos fez, na qualidade de advogado, aduzir tema de
inconstitucionalidade perante a justia eleitoral. Para os fins deste ensaio
readaptamos os argumentos advocatcios outrora deduzidos em processo
judicial: Inconstitucionalidade material do inciso X, do artigo 1, da
Resoluo-TSE n. 22.623/07 - Violao a regras e a princpios que compem a
disciplina constitucional da legalidade (artigos 1, caput, 5, II, XXXIX, c/c 84,
IV, da Constituio da Repblica) Instituio de obrigao de registrar
informao quanto ao nmero de registro da empresa responsvel pela
pesquisa eleitoral no Conselho Regional de Estatstica Positivao no por
lei emanada do Congresso Nacional e sim por mera resoluo expedida pelo
TSE Malferimento do princpio da reserva legal em matria sancionadora
eleitoral.
O inciso X no tem previso no artigo 33 da Lei 9.504/97. No est referido
em qualquer dispositivo da Lei 9.504/97 ou em qualquer outra lei eleitoral.
Tal dispositivo tribunalcio inconstitucional, pois no se assentou na lei,
mas no puro arbtrio normante do TSE. Esse regulamento/resoluo,
introduziu incabvel regra de obrigao de prestar informaes justia
eleitoral, com sano de multa pecuniria de 50.000 a 100.000 UFIRs,
afrontando o princpio constitucional da legalidade (artigos 1, 5, II, c/c 84,
IV, CF).
Essa crtica se aplica, em todos os seus argumentos, previso novidadeira
de que a rejeio de contas em 2010, no poder ensejar quitao eleitoral a
ser dada para a eleio de 2012. Lembramos, ainda, que impedir registro de
candidatura , em termos tericos e pragmticos, gerar inelegibilidade (ver
Adriano da Costa Soares, em seu Instituies de Direito Eleitoral, 7 ed., Rio de
Janeiro, Lumem Juris, 2008, p. 03/60).
Outro exemplo de atuao inconstitucional do TSE, em matria
regulamentar (ou normativa) lembrada por Eneida Desirre Salgado:
O artigo 6 da Lei das Eleies (Lei 9.504/97) trata da possibilidade das
coligaes. A interpretao tomada na eleio de 1998 foi afastada em 2002
por uma consulta ao Tribunal Superior Eleitoral (consulta 715). A partir
dessa nova interpretao, dada em 26 de fevereiro de 2006, as coligaes
que se realizaram neste ano tiveram que obedecer verticalizao das
coligaes.
Essa interpretao do Tribunal Superior Eleitoral foi afastada pela
Emenda Constitucional 52, de 08 de maro de 2006. Essa deciso legislativa,
que alcanou consenso qualificado nas duas casas, em duas votaes, previa
sua aplicao nas eleies de 2006. O Supremo Tribunal Federal, no entanto,
paradoxalmente, declarou inconstitucional esse dispositivo em ao direta
de inconstitucionalidade (3685-8). A emenda teve que esperar o prazo do
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artigo 16 da Constituio. A resoluo foi aplicada imediatamente.


Joel Jos Cndido sublinha que a menos de quatro meses da realizao das
convenes j havia tratativas em curso sobre candidatos e vices, bem como
pesquisas de inteno de voto a respeito de nomes j cogitados. Houve
prejuzo do processo eleitoral com a modificao do entendimento do
Tribunal Superior Eleitoral. Mais do que isso. Como aponta Monica Herman
Salem Caggiano, a imposio de verticalizao fere a autonomia partidria e
matria reservada lei e no ao regulamento. (p. 309). Cf. Princpios
Constitucionais Estruturantes do Direito Eleitoral, ob. cit.
[13] Novamente, pois j debatido no TSE, durante o pleito de 2008, com a
introduo formal da criticada regra. Todavia, repelido pelo prprio
Tribunal Superior, por entend-la desbordante do texto legal. Agora volta
tona regra/exegese que se entendia sepultada por que incompatvel com
misso regulamentar... por certo, que ao reboque de moralismo eleitoral!

[14] Art. 41. A deciso que julgar as contas dos candidatos eleitos ser
publicada em at 8 dias antes da diplomao (Lei n 9.504/97, art. 30, 1).
1 Desaprovadas as contas, o juzo eleitoral remeter cpia de todo o processo
ao Ministrio Pblico Eleitoral para os fins previstos no art. 22 da Lei
Complementar n 64/90 (Lei n 9.504/97, art. 22, 4). (...). 3 Sem prejuzo
do disposto no 1, a deciso que desaprovar as contas de candidato
implicar o impedimento de obter a certido de quitao eleitoral durante o
curso do mandato ao qual concorreu.
[15] Art. 11. Os partidos e coligaes solicitaro Justia Eleitoral o registro
de seus candidatos at as dezenove horas do dia 5 de julho do ano em que se
realizarem as eleies. (...). 7o A certido de quitao eleitoral abranger
exclusivamente a plenitude do gozo dos direitos polticos, o regular exerccio
do voto, o atendimento a convocaes da Justia Eleitoral para auxiliar os
trabalhos relativos ao pleito, a inexistncia de multas aplicadas, em carter
definitivo, pela Justia Eleitoral e no remitidas, e a apresentao de contas
de campanha eleitoral. (Includo pela Lei n 12.034, de 2009).
16] Transcrevemos opinio de Lnio Streck, que criticou a superao do
artigo 501 do CPC por abuso hermenutico do STJ, em caso de relatoria da
Ministra Nancy Andrighi (mesma ministra que ocasinou o ponto criticado
neste ensaio). Sua palavras aplicam-se, como luvas, ao ponto ora em crtica:
.... nenhum movimento por parte da doutrina, visando a buscar
demonstrar ao Tribunal que ele no pode legislar. No tarefa do
Judicirio fazer leis. Cada Poder faz a sua tarefa na democracia. (...).
Digo eu: na democracia assim: o parlamento faz as leis e o Judicirio as faz
cumprir... (...), s h seis hipteses em que o Judicirio pode deixar de
cumprir a lei... Fora destas, s resta aos membros do Judicirio se
candidatarem ao parlamento! (...) . Isso tudo, para Lnio: diz respeito ao
debate contemporneo entre democracia e constitucionalismo e ao dilema
que dele se extrai: de que forma podemos controlar o poder de quem decide,
para, com isso, evitar que o Judicirio atropele as decises da vontade
geral. E conclui o afamado jus-filsofo: Para encerrar mesmo: para alm
de tudo o que foi dito, penso que a deciso em tela assume ainda maior
relevncia em face de seu contedo simblico (no sentido de Castoriadis e
Lacan). A pergunta que fica : quais so os limites da interpretao do
direito? E quais so os limites dos princpios (?) da razoabilidade e da
proporcionalidade? Seriam tais princpios libis para o exerccio de
arbitrariedades hermenuticas? Ou seriam apenas mantras retricos ou
enunciados performativos? Na verdade, mesmo que uma lei nos cause
aborrecimento, se no tivermos argumentos constitucionais para ultrapasshttp://www.conjur.com.br/2012jun11/ruysamuelespindolaabusopoderregulamentartse

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la, teremos que aplic-la. Mesmo contra a nossa vontade. Cf. seu Ministros
do STJ no devem se aborrecer com a lei. Revista Conjur,Coluna Senso
Incomum, de 07.06.12: http://www.conjur.com.br/2012-jun-07/sensoincomum-nao-aborreca-lei-ministra-nancy-andrighi, acesso em 11.06.12.
17] E nesse sentido calha a crtica jurdica defluente deste precedente do STF:
Lei 6.683/1979, a chamada lei de anistia. (...) princpio democrtico e
princpio repu
blicano: no violao. (...) No Estado Democrtico de Direito, o
Poder Judicirio no est autorizado a alterar, a dar outra redao, diversa
da nele contemplada, a texto normativo. Pode, a partir dele, produzir
distintas normas. Mas nem mesmo o STF est autorizado a reescrever leis de
anistia. Reviso de lei de anistia, se mudanas do tempo e da sociedade a
impuserem, haver ou no de ser feita pelo Poder Legislativo, no pelo
Poder Judicirio. (ADPF 153, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 2942010,
Plenrio, DJE de 682010.) (negritamos e acrescentamos itlico!

[18] Citando Jos Delgado, Paulo Jos M. Lacerda, Renato Csar Carneiro e
Valter Flix da Silva, em Poder Normativo da Justia Eleitoral, ob. cit.:
o regulamento eleitoral, quando expedido, deve se submeter s limitaes
legais que sobre ele, normalmente, recaem, pelo que no deve, em
nenhuma hiptese, alcanar a integridade de qualquer direito ou garantia
fundamental do cidado, nem diminuir ou aumentar os limites dos direitos
subjetivos constitudos pela lei eleitoral. (p. 85)
Essa tambm a opinio da eleitoralista Eneida Desirre Salgado:
De qualquer forma, os regulamentos no podem, sob pena de
inconstitucionalidade, alterar ou substituir leis. No podem criar direitos ou
obrigaes. No podem restringir nem ultrapassar a lei. E os regulamentos
de execuo esto essencialmente limitados pela lei que os fundamenta.
No se podem admitir regulamentos emanados do Poder Judicirio em
matria eleitoral. Menos ainda a possibilidade de regulamentos autnomos
em face do princpio constitucional da estrita legalidade. (p. 302-303)
A atuao do Tribunal Superior Eleitoral em matria de resolues, se
admitida (inobstante sua inconstitucionalidade), deve se subordinar noo
de funo regulamentar de maneira estrita: aquela em que no h espao
para discricionariedade qualquer, mas apenas se deve desdobrar,
especificar o que a lei determina de modo genrico. Dessa forma, as
resolues eleitorais devem se restringir a esclarecer datas, competncias e
procedimentos para a eleio especfica que ser disputada, facilitando a
compreenso da legislao eleitoral. Apenas isso. (...).
As resolues do Tribunal Superior Eleitoral, se afastada sua
inconstitucionalidade absoluta, somente podem ter a natureza jurdica de
regulamentos de execuo, destinados a facilitar a execuo da lei,
precisando o contedo dos seus conceitos e determinando os procedimentos
a serem tomados pela Justia Eleitoral em sua funo administrativa. No
inovam a ordem jurdica, no podem operar contra a lei, para alm da lei,
so completamente subordinados lei: Qualquer de suas disposies que
contrarie dispositivo de lei a que o mesmo [o regulamento de execuo] se
refere, ou de qualquer outra lei, no pode ter aplicao. (p. 305). Cf.
Princpios Constitucionais Estruturantes do Direito Eleitoral. Ob. cit.
19] Cf. Paulo Jos M. Lacerda, Renato Csar Carneiro e Valter Flix da Silva,
em Poder Normativo da Justia Eleitoral, ob. cit.:
... a funo normativa da Justia Eleitoral atividade normativa
secundria, porquanto expressa atravs das Instrues Normativas, que no
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esto elencadas como atos normativos primrios, previstos no art. 59 da


Constituio Federal, no possuindo o poder de inovar a ordem jurdica. (p.
80)
...Pinto Ferreira: As Instrues do Tribunal Superior Eleitoral devem
concordar com o texto legal, para que tenham eficcia . (...) a Corte Eleitoral
no pode, por ocasio do exerccio dessa competncia, puramente
regulamentar, alterar o texto da lei. (p. 82)
[20] Eneida Desirre Salgado, citando Canotilho, explica este princpio: Jos
Joaquim Gomes Canotilho assim explica o princpio do congelamento do
grau hierrquico: Quando uma matria tiver sido regulada por acto
legislativo, o grau hierrquico desta regulamentao fica congelado, e s um
outro acto legislativo poder incidir sobre a mesma matria, interpretando,
alterando, revogando ou integrando a lei anterior (CANOTILHO, Jos
Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. Op. cit., p.
780-781). Ob. cit, p. 307, nota 1213,.
[21] Houve interessante reao congressual, por parte do deputado federal
Pauderney Avelino (DEM-AM), quanto a essa especfica deciso do TSE,
como nos mostra a seguinte notcia (re)publicada no nmero 14, de 4.5.2012,
do Boletim Eleitoral Gabriela Rollemberg Advocacia: 4.5.2012 Projeto torna
lei exigncia de aprovao de contas de campanhas para candidatos - A
Cmara analisa o Projeto de Lei 3356/12, do deputado Pauderney Avelino
(DEM-AM), que torna obrigatria a aprovao das contas de campanhas
eleitorais para a obteno de certido de quitao eleitoral uma das
exigncias para o registro de candidatura. O autor lembra que recentemente
o Tribunal Superior Eleitoral (TSE) aprovou resoluo (23.376/12) com o
mesmo propsito. Ele argumenta, no entanto, que uma resoluo no pode
alterar o contedo de uma lei (Lei das Eleies - 9.504/97). A lei atual
estabelece a obrigatoriedade apenas da apresentao das contas de
campanha pelo candidato. No h dispositivo sobre a necessidade de
aprovao das contas pela Justia Eleitoral. "Numa poca em que a Lei da
Ficha Limpa, quase em sua totalidade, foi validada pelo STF, no justifica
permitir que candidatos sem contas julgadas e aprovadas disputem
eleies", afirma o deputado. Tramitao -A proposta ser analisada pela
Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania e pelo Plenrio. Leia o
original desta notcia em: Pernambuco.com http://www.pernambuco.com.
[22] Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por
provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps
reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a
partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em
relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica
direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como
proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em
lei. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)(Vide Lei n 11.417,
de 2006). 1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a
eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual
entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que
acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos
sobre questo idntica. 2 Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em
lei, a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada
por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade. 3
Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel
ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal
Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a
deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou
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sem a aplicao da smula, conforme o caso."


[23] Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o
Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
24] Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas
a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: (...). II - ningum ser obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei;
25] Sobre esses trs princpios (separao de poderes, legalidade
administrativa e segurana jurdica) vejam ESPNDOLA, Ruy
Samuel. Princpios constitucionais e atividade jurdico-administrativa.
Anotaes em torno de questes contemporneas. Jus Navigandi, Teresina,
ano 17, n. 3138, 3 fev. 2012. Disponvel em:
<http://jus.com.br/revista/texto/20988>. Acesso em: 3 fev. 2012. E do mesmo
autor Separao de Poderes, Legalidade Administrativa e Anuncia
Legislativa para Aquisio de Imvel por Doao. Revista Interesse Pblico.
Porto Alegre: Nota Dez, n.34, ano 2005, p. 235-265.
26] Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e
pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei,
mediante: (...) 9 Lei complementar estabelecer outros casos de
inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade
administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida
pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a
influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou
emprego na administrao direta ou indireta. (Redao dada pela Emenda
Constitucional de Reviso n 4, de 1994).
27] Essa opinio tambm a do maior dos eleitoralista, Adriano da Costa
Soares, manifestada em seu afamado blog:
(...) me impressiona (...) a discusso sobre a inelegibilidade (isso mesmo,
chamemos as coisas pelo nome) cominada pela rejeio de contas,
representada pela negativa de certido de quitao eleitoral, mesmo em
expressa e desabrida ofensa Lei 9.504/97, com a redao que lhe foi dada
pela Lei n 11.300/2006 , conforme notcia veiculada no site do Tribunal
Superior Eleitoral:
Ao apresentar seu voto-vista na sesso desta noite, a ministra Nancy Andrighi
defendeu a exigncia no apenas da apresentao das contas, como ocorreu
nas Eleies 2010, mas tambm da sua aprovao pela Justia Eleitoral para
fins de obter a certido de quitao eleitoral. A certido de quitao eleitoral
documento necessrio para obteno do registro de candidatura, sem o qual o
candidato no pode concorrer. De acordo com a ministra, no se pode
considerar quite com a Justia Eleitoral o candidato que tiver suas contas
reprovadas. (...) J tive oportunidade de escrever sobre esse tema no blog. O
que me espanta, nessa quadra, que os votos vencedores da deciso
simplesmente, sem pejo, criaram uma espcie de "direito achado na rua".
Substituindo as razes do legislador, sobrepuseram-lhe as razes polticas
do julgador, aplicando o "eu acho" judicial, que vale mais do que a norma
positivada. O "eu acho judicial" termina sendo uma abolio da segurana
jurdica, de um lado, e um abuso do poder regulamentar do Tribunal
Superior Eleitoral, de outro lado, que apenas poderia editar resolues
regulamentares nos limites precisos. (...) Apesar do abuso de poder
regulamentar - que s mancheias fica evidenciado nessa deciso do TSE -,
impressiona o apelo insegurana jurdica que ela suscita. Texto Quitao
eleitoral e hipermoralizao do direito: na era do "fichalimpismo", acesso em
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22.04.12 (negritamos).
[28] A expresso foi cunhada por Adriano da Costa Soares http://adrianosoaresdacosta.blogspot.com.br/search/label/fichalimpismo Quitao eleitoral e hipermoralizao do direito: na era do "fichalimpismo",
acesso em 22.4.12

[29] A interxtualidade dessa colocao pressupe as seguintes leituras:


Norberto Bobbio, Ensayos sobre el Fascismo. trad. Luis Rossi. Buenos Aires,
Bernal, Universidad Nacional de Quilmes, 2006. 175 p; Michael Mann.
Fascistas. trad. Clvis Marques. RJ e SP: Record, 2008. 556 p.
[30] No sentido exposto, calha lembrar precedente do STF: O princpio da
reserva de lei atua como expressiva limitao constitucional ao poder do
Estado, cuja competncia regulamentar, por tal razo, no se reveste de
suficiente idoneidade jurdica que lhe permita restringir direitos ou criar
obrigaes. Nenhum ato regulamentar pode criar obrigaes ou restringir
direitos, sob pena de incidir em domnio constitucional
mente reservado ao
mbito de atuao material da lei em sentido formal. O abuso de poder
regulamentar, especialmente nos casos em que o Estado atua contra legem ou
praeter legem, no s expe o ato transgressor ao controle jurisdicional, mas
viabiliza, at mesmo, tal a gravidade desse comportamento governamental, o
exerccio, pelo Congresso Nacional, da competncia extraordinria que lhe
confere o art. 49, V, da CF e que lhe permite sustar os atos normativos do
Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar (...). Doutrina.
Precedentes (RE 318.873AgR/SC, Rel. Min. Celso de Mello, v.g.). (AC
1.033AgRQO, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 2552006, Plenrio,
DJ de 1662006.) (itlicos acrescentados!)

[31] Conforme notcia retirada do Blog Midiajur, acesso em 22.04.12,


http://www.midiajur.com.br/conteudo.php?sid=235&cid=2627: Partidos
pedem que TSE reveja deciso sobre contas - Corte decidiu que rejeio de
contas motivo para no expedio de quitao eleitoral - GABRIELA
GUERREIRO - FOLHA DE S. PAULO - Representantes de 18 partidos vo pedir
ao TSE (Tribunal Superior Eleitoral) que reconsidere a deciso de proibir,
nas eleies municipais deste ano, candidaturas de polticos que tiveram as
contas da campanha eleitoral de 2010 rejeitadas. Publicada em 15.03.12.

[32] Da lio imorredoura do grande Geraldo Ataliba, retiramos o seguinte


excerto: prprio da lei o criar, extinguir ou modificar normativamente
direitos, de modo inauguralmente inovador. S o rgo legislativo, no nosso
sistema, tem competncia para modificar, no plano normativo, a ordem
jurdica. S os rgos representativos podem instaurar ou suprimir direitos
ou situaes genricas e abstratas. Onde se estabelecem, alteram ou
extinguem direitos, no h regulamentos h abuso de poder regulamentar,
invaso de competncia legislativa (Celso Antonio Bandeira de Mello...).
Cf. seu clssico Repblica e Constituio, 2 ed., So Paulo, Malheiros, 2004, p.
147. (acrescentamos negrito e itlicos).
[33] Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: (...) V sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder
regulamentar ou dos limites de delegao legislativa.
34] Sobre o conceito de democracia representativa, ver ESPNDOLA, Ruy
Samuel. Democracia participativa: autoconvocao de referendos e plebiscitos
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pela populao. Anlise do caso brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 17, n.
3153, 18 fev. 2012. Disponvel em:<http://jus.com.br/revista/texto/21124>.
Acesso em: 18 fev. 2012.

[35] Uma resposta interessante ao TSE, e muito bem fundamentada


(levantando muitos debatidos neste ensaio e outros mais), foi feita por
parlamentar em maio de 2012. Talvez incua para este ano de eleies
municipais, em face dos impedimentos do artigo 16 da CF. Ela se
consubstancia no projeto de lei PL-3839/2012 de autoria do Deputado
Federal Roberto Balestra (Gias). Vale conhecer o teor do projeto e de sua
precisa justificativa para avaliarmos sua proficuidade ao debate crtico:
Projeto de Lei n /2012 (Do Dep. Roberto Balestra )
Altera a redao da Lei n 9.504, de 30 de setembro de 1997.
Art. 1 - A Lei no 9.504, de 30 de setembro de 1997, passa a vigorar com as
seguintes alteraes:
Art.11...................................................................................................
.............................................................................................................
8o Para fins de expedio da certido de que trata o 7o, considerar-se-o
quites aqueles que:
III apresentarem Justia Eleitoral a prestao de contas de campanha
eleitoral nos termos desta Lei, ainda que as contas sejam desaprovadas.
Art.30...................................................................................................
.............................................................................................................
5 A deciso que desaprovar as contas sujeitar o candidato unicamente ao
pagamento de multa no valor equivalente ao das irregularidades detectadas,
acrescida de 10 % (dez por cento).
6 Da deciso que julgar as contas prestadas pelos candidatos e comits
financeiros caber recurso ao rgo superior da Justia Eleitoral, no prazo
de 3 (trs) dias, a contar da publicao no Dirio Oficial.
7 No mesmo prazo previsto no 6o, caber recurso especial para o
Tribunal Superior Eleitoral, nas hipteses previstas nos incisos I e II do 4o
do art. 121 da Constituio Federal.
8 O disposto neste artigo aplica-se aos processos judiciais pendentes.
9 Os recursos arrecadados com o pagamento da multa prevista no 5
deste artigo sero utilizados para compor o Fundo Partidrio estabelecido
no art. 38 da Lei n 9.096/1995.
Art. 2 - Esta Lei entra em vigor na data da sua publicao.
JUSTIFICAO
A alterao legislativa aqui proposta tem por primeiro objetivo esclarecer os
critrios a serem adotados para expedio da certido de quitao eleitoral
pela Justia Eleitoral, documento exigido no artigo 11, 1, VI, da Lei Geral
das Eleies (Lei n 9.504/97) dentre aqueles a serem apresentados pelos
partidos e coligaes para viabilizar o registro de candidatura, ao incio do
processo eleitoral.
Essa preocupao no nova, alis, pois j foi objeto de modificao
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legislativa introduzida atravs da Lei n 12.034/2009, que acresceu o 7 ao


aludido artigo 11. Naquela oportunidade, o Congresso Nacional houve por
bem indicar os termos exatos do contedo da certido de quitao eleitoral,
fixando, no que toca prestao de contas, que o documento abrange
exclusivamente a apresentao de contas de campanha eleitoral. Assim, a
alterao legislativa de 2009 pretendeu delinear que o candidato deixaria de
ser considerado quite com Justia Eleitoral apenas e to somente se deixasse
de apresentar prestao de contas de sua campanha, o que se depreende da
insero do vocbulo exclusivamente ao incio do pargrafo includo no
artigo 11 da Lei das Eleies, a indicar justamente que apenas a falta de
entrega da prestao obstaria a expedio da certido de quitao eleitoral,
ao passo em que outras irregularidades concernentes contas da campanha
como a desaprovao da prestao de contas no teriam o mesmo efeito.
necessrio salientar, ainda, que a alterao legislativa produzida com a
expedio da Lei n 12.034/2009, nesse ponto, restabeleceu a jurisprudncia
consolidada no Tribunal Superior Eleitoral a respeito do contedo da
certido de quitao eleitoral. A orientao jurisprudencial havia sido
modificada por aquela egrgia Corte Superior quando da edio da
Resoluo n 22.715/2008, em que foi previsto, pela primeira vez, o
impedimento para a expedio de certido de quitao eleitoral em favor do
candidato durante o curso do mandato ao qual concorreu, em caso de
desaprovao das contas de campanha eleitoral (art. 41, 3). Nesse
contexto, a aprovao da Lei n 12.034/2009 manifestou por parte do
Congresso Nacional sinalizao em sentido contrrio interpretao adotada
pelo Tribunal Superior Eleitoral no ano anterior na Resoluo n 22.715,
relativamente ao contedo da certido de quitao eleitoral. Na mesma Lei n
12.034/2009, por sinal, o Legislativo Federal introduziu modificao no texto
do artigo 105 da Lei n 9.504/97 em que enunciou explicitamente vedao
possibilidade de o Tribunal Superior Eleitoral restringir direitos ou
estabelecer sanes distintas das previstas na lei, quando da edio das
instrues necessrias execuo da legislao eleitoral, nos anos em que se
disputam eleies.
No entanto, a questo voltou baila neste ano de 2012, com a expedio da
Resoluo n 23.376 pelo colendo Tribunal Superior Eleitoral, cujo artigo 52,
2, estabelece que a deciso que desaprovar as contas de candidato
implicar o impedimento de obter a certido de quitao eleitoral. A
interpretao assim concebida, porm, havia sido afastada pelo Congresso
Nacional em 2009, e no deve prevalecer na espcie, por diversas razes.
Inicialmente, preciso apontar, respeitosamente, a inadequao de adoo
de regulamentao restritiva de direitos individuais sem apoio em literal
dispositivo de lei, como ocorre na espcie. Nesse sentido, h de se constatar
que a negativa de expedio de certido de quitao eleitoral acarreta ao
eleitor, do ponto de vista prtico, impossibilidade de apresentao de um
dos documentos legalmente exigidos para a instruo do pedido de registro
de candidatura, do que decorre, simplesmente, a restrio de exerccio de
direitos polticos passivos. E estes se apresentam, no sistema jurdico
brasileiro, como direitos fundamentais regulados diretamente no texto da
Constituio Federal, aqui tolhidos sem apoio em disposio legal expressa,
mas apenas por fora de interpretao emanada de respeitabilssima corte
judicial, inscrita em ato regulamentar de natureza infralegal. Sem outras
consideraes, a adoo de restrio de direitos polticos sem apoio em texto
expresso em lei, alm de configurar preocupante precedente de violao de
direitos individuais constitucionalmente institudos, pode ser compreendida
como descumprimento de tratados internacionais de direitos humanos
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subscritos pelo Brasil no plano internacional, notadamente o Pacto de San


Jose da Costa Rica, que em seu art. 23.2 estabelece que somente lei pode
regular o exerccio dos direitos polticos, apenas sendo admissveis
restries por motivo de idade, nacionalidade, residncia, idioma, instruo,
capacidade civil ou mental, ou condenao por juiz competente em processo
penal.
De outro lado, certo que a simples rejeio de contas de campanha
eleitoral no pode, por si s, e sem outras consideraes, conduzir
restrio dos direitos polticos, falta de outros elementos configuradores
de conduta reprovvel do ponto de vista moral. Sobrepaira no direito
eleitoral brasileiro a prescrio inserta no artigo 14, 9, da Constituio
Federal, segundo a qual podero ser criadas (pelo Congresso Nacional)
hipteses de inelegibilidade atravs de lei complementar (jamais por meio
de resoluo do Tribunal Superior Eleitoral) a fim de proteger a probidade
administrativa, a moralidade para o exerccio do mandato, considerada a
vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies
contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo,
cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.
fcil constatar que a simples rejeio de prestao de contas deciso
qual a Justia Eleitoral sempre emprestou carter puramente
administrativo, sem sequer admitir como passvel de exame em recurso
especial (questo tambm modificada atravs da Lei n 12.034/2009, com a
introduo do 6 no art. 30 da Lei das Eleies) no carrega em si
contedo capaz de conspurcar a moralidade ou a probidade do candidato
interessado. As discusses, muitas vezes meramente burocrticas, centradas
no cumprimento de exigncias contbeis, travadas no exame de prestaes
de contas de campanha, simplesmente no se relacionam com os bens
constitucionalmente protegidos no 9 do art. 14 da Carta Poltica, nicos
capazes de fazer gerar restries para o exerccio dos direitos polticos
passivos. Nesse aspecto, a restrio de direitos a partir da simples rejeio de
contas mostra-se irrazovel, porque no apoiada nos critrios
constitucionalmente definidos para o estabelecimento de restries ao
exerccio dos direitos polticos.
Comparativamente, tome-se a inelegibilidade estabelecida, j com as
alteraes da Lei da Ficha Limpa, no art. 1, I, g da Lei Complementar n
64/90. No citado dispositivo, a rejeio de contas de cargos ou funes
pblicas instituda como causa de inelegibilidade apenas em face de
deciso irrecorrvel do rgo competente, e somente quando se apontar em
tal deciso o cometimento de irregularidade insanvel que configure ato
doloso de improbidade administrativa pelo agente responsvel. No
razovel equiparar as consequncias da simples desaprovao de contas de
campanha, desacompanhada de qualquer nota de comportamento pessoal
imoral ou mprobo do candidato, s da rejeio das contas de gesto pblica,
para as quais a lei (complementar) aplica inelegibilidade somente quando
configurada conduta pessoal dolosa de improbidade administrativa.
Alm disso, a restrio estabelecida no artigo 52, 2, da Resoluo
23.376/2012 expedida pelo colendo Tribunal Superior Eleitoral est prevista
para vigorar por tempo indeterminado, resvalando para a
inconstitucionalidade, na medida em que o artigo 14, 9, da Constituio da
Repblica impe, para a criao de inelegibilidades, a obrigatoriedade de
fixao do seu prazo. Mais uma vez, no razovel permitir a criao de
cerceio ao exerccio dos direitos polticos passivos (falta de quitao
eleitoral) sem a fixao do respectivo prazo de cessao, se as
inelegibilidades fixadas em lei complementar devem manifestar seus
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respectivos prazos de incidncia, por expressa dico constitucional.


O projeto ora apresentado tambm se preocupa com a adoo de sanes
aos candidatos, no caso de desaprovao de suas contas de campanha, de
modo a possibilitar ao Poder Judicirio a adoo de punies contra aqueles
que no respeitem as normas legais e regulamentares pertinentes
arrecadao e aplicao de recursos financeiros das campanhas eleitorais.
As penalidades previstas mostram-se adequadas ao tipo de irregularidade
em questo, e no prejudicam a aplicao, quando for o caso, das
consequncias estabelecidas no artigo 30-A da Lei n 9.504/97, que podem
alcanar a cassao do registro de candidatura ou do diploma.
Sala das Sesses, em de maio de 2012. (sublinhamos, negritamos e
acrescentamos itlico).
36] Consulta n 112026 - Braslia/DF - Acrdo de 10/06/2010 - Relator
Min. HAMILTON CARVALHIDO - DJE 30/9/2010 - Ementa:
CONSULTA. ALTERAO. NORMA ELEITORAL. LEI COMPLEMENTAR N
135/2010. APLICABILIDADE. ELEIES 2010. AUSNCIA DE ALTERAO NO
PROCESSO ELEITORAL. OBSERVNCIA DE PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS.
PRECEDENTES. - Consulta conhecida e respondida afirmativamente.
[37]RE 633703 / MG Relator: Min. GILMAR MENDES, J. 23/03/2011: LEI
COMPLEMENTAR 135/2010, DENOMINADA LEI DA FICHA LIMPA.
INAPLICABILIDADE S ELEIES GERAIS 2010. PRINCPIO DA
ANTERIORIDADE ELEITORAL (ART. 16 DA CONSTITUIO DA REPBLICA).
I. O PRINCPIO DA ANTERIORIDADE ELEITORAL COMO GARANTIA DO
DEVIDO PROCESSO LEGAL ELEITORAL. (...) II. O PRINCPIO DA
ANTERIORIDADE ELEITORAL COMO GARANTIA CONSTITUCIONAL DA
IGUALDADE DE CHANCES. (...). III. O PRINCPIO DA ANTERIORIDADE
ELEITORAL COMO GARANTIA CONSTITUCIONAL DAS MINORIAS E O PAPEL
DA JURISDIO CONSTITUCIONAL NA DEMOCRACIA. (...). IV. RECURSO
EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO. (...).
[38] A aluso a Robespierre pressupe a leitura de textos que analisam a
intolerncia que desencadeou esse singular personagem da revoluo
francesa sobre as pessoas que no se alinharam ao seu pensamento poltico.
Remete ao seu radicalismo moral - como um marco desse evento histrico que derramou muito sangue, sem devido processo legal, dos adversrios de
suas concepes moralistas sobre a composio e funcionamento da
sociedade e os direitos de seus indivduos. Para tal, servimo-nos de MarieLaure Suzini. Elogio da Corrupo: os incorruptveis e seus corruptos. trad.
Procpio Abreu. Rio de Janeiro: Companhia de Freud, 2010. 208 p. e Simon
Schama. Cidados uma crnica da Revoluo Francesa. trad. Hildegard
Feist. So Paulo: Companhia das Letras, 1989. 725 p.
[39] Tivemos a oportunidade de escrever textos crticos sobre o iderio ficha
limpa e o moralismo que o sustenta, com aportes crticos Lei
Complementar 135/10 e em defesa dos direitos polticos fundamentais de
candidatura e voto. Concordamos com a crtica de Adriano Soares e
entendemos que o termo fichalimpismo adequado como expresso de
reflexo crtica. Assim, para a eventual consulta do atento leitor: Ruy
Samuel Espndola. STF, insegurana jurdica e eleies em 2012: At quando o
embate entre moralistas e constitucionalistas em torno da lei ficha limpa?
Revista Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 2827, 29 mar. 2011. Disponvel
em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/18790>. Acesso em: 2 maio 2011; ---.
A lei Ficha Limpa em revista e os empates no STF: liberdades polticas em
questo e o dilema entre o politicamente correto e o constitucionalmente
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sustentvel. Revista Interesse Pblico. Porto Alegre: Nota set./out., n.69, ano
XIII, 2011, p. 93-108;---. Lei Ficha Limpa estadual e limites constitucionais de
sua produo legislativa. Anlise da inacessibilidade a cargos em comisso
por condenados por improbidade administrativa sem trnsito em julgado: o
caso da lei catarinense. Revista Brasileira de Direito Eleitoral. RBDE. Belo
Horizonte: Frum, ano 3, n. 5, jul./dez, 2011;---. Constituio seguro critrio
de julgamento (Moralidade constitucional, mas no constitui direito
fundamental [ttulo original: Moralistas versus Constitucionalistas o caso
Roriz, no STF] Revista Consultor Jurdico, 26 de setembro de 2010.
http://www.conjur.com.br/2010-set-26/moralidade-constitucional-naoconstitui-direito-fundamental.

[40] A noo crtica de moralismo eleitoral, mote titular deste ensaio,


tem sido desenvolvida pelo eleitoralista Adriano da Costa Soares. O seu
bog est repleto de excertos elucidativos. Exemplo o do post
http://adrianosoaresdacosta.blogspot.com.br/search/label/fichalimpismo
- Quitao eleitoral e hipermoralizao do direito: na era do
"fichalimpismo", acesso em 22.04.12:

J h algum tempo tenho chamado a ateno para o que denominei de


"moralismo eleitoral", um fenmeno perigoso que tem invadido a cidadela
da jurisprudncia eleitoral. (...). O moralismo eleitoral transforma todos os
debates jurdicos eleitorais em debates morais e - o que tanto pior! sempre no compromisso de interditar o mais que possvel que os polticos
sejam... polticos. H sempre um sentimento embutido nessa lgica: entrou
na poltica, bandido . E, na nsia de higienizao da poltica, deseja-se
acabar com os polticos, o que nada mais do que selar o fim da prpria
democracia. E, nessa concepo de mundo, esqueceram de um pequeno
detalhe: o expurgo a ser feito deveria ser atravs do voto, salvo em casos
extremos de crimes adrede positivados. Mais, em uma era da entronizao
acrtica do "fichalimpismo", o moralismo eleitoral reina absoluto, sem
compromisso nenhum com o direito positivo vigente. a justia de mo
prpria togada, armada do direito achado na rua...

Os seguintes e elucidativos trechos de sua doutrina foram retirados de


outros posts do mesmo blog:

Trata-se de uma marcha insana de muitos em defesa do moralismo


eleitoral, para a instaurao de uma democracia sem votos, sem eleitor.
Uma viso ingnua, casustica, em certo sentido reacionria. a tentativa de
construo de uma democracia tutelada, ao fim e ao cabo, de uma
democracia sem previsibilidade, em que a segurana jurdica um mal a ser
combatido, em que as garantias individuais no passam de um estorvo
pequeno burgus.
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isso, afinal, do que se trata: o moralismo eleitoral no respeita a


Constituio Federal nem o ordenamento jurdico. Em nome da tica na
poltica, s favas com os escrpulos....

Tenho combatido o que passei a denominar de moralismo eleitoral, ou seja,


a adulterao da interpretao das normas jurdicas eleitorais pela
aplicao de critrios acentuadamente morais, muitas vezes em aberta
divergncia com o prprio ordenamento jurdico posto. Em nome de
princpios defendidos por determinadas minorias (ou mesmo maiorias,
pouco importa) afasta-se a aplicao de determinada norma jurdica
positivada, recriando antidemocraticamente o prprio ordenamento
jurdico, sem observar os meios prprios para tanto. (...). Esse fenmeno
crescente de, a partir de uma leitura principiolgica da Constituio,
enfraquecimento da prpria positividade das normas infraconstitucionais
ao ponto limite de deixarem elas de ser vinculativas para o aplicador,
passou a ser sentido de modo alarmante na leitura que vem se fazendo de
relevantes questes eleitorais (...).

(...). moralismo eleitoral parte normalmente de uma compreenso


equivocada da teoria da inelegibilidade, que se pe a servio de um certo
justiamento antidemocrtico, ainda que movido pelas melhores intenes.
No h dvidas que necessrio depurarmos as nossas instituies, porm
essa uma tarefa complexa, que no se esgota em medidas irrefletidas,
movidas por um certo voluntarismo, que de tanto simplificar os problemas
apenas cria novos problemas.

Ora, em uma democracia, quem deve afastar o mau poltico o eleitor pelo
voto. O critrio de definio? Cabe ao eleitor definir. Porm, essa minoria
no acredita na democracia, no acredita no eleitor: prefere, ento, criar
critrios de excluso previamente. Antidemocraticamente. (...). Ah, mas o
eleitor analfabeto, diro alguns. Ah, mas o eleitor vende o voto, diro
outros. Certo, ento proibamos o pobre e o analfabeto de votar. Quem ter
coragem de abertamente defender essa tese absurda? Ningum, por
evidente. Ento, fingem defender a democracia, quando na verdade
pretendem criar, s avessas, uma espcie de sufrgio censitrio. O eleitor
vai votar, certo, mas em uma lista antes j submetida a um processo de
higienizao ideolgica. A isso chamo de moralismo eleitoral, essa forma
fundamentalista de aplicao de uma certa moral ao processo eletivo.

Mas o hipermoralismo eleitoral no quer saber o que juridicamente


sustentvel ou no; interessa a sua sanha macartista, ainda que a
Constituio seja desrespeitada.

Este o ponto: estamos sempre criando atalhos para sustentar essas normas
inconstitucionais, mas com apelo popular, conferindo, assim, ao ordenamento
jurdico um tratamento bizarro, sem p nem cabea, alimentando a
insegurana jurdica. disso que se trata. A mim me parece que no
podemos negociar a aplicao adequada da Constituio; devem-se evitar
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solues casusticas que, ao final, se voltaro contra a prpria sociedade.


(negritamos e acrescentamos colchetes e itlicos]

[41] Vale lembrar Gilberto Amado, que nos d elementos para a crtica deste
moralismo eleitoral: Convm no esquecer que em poltica a idia de
perfeio uma idia criminosa que deve ser combatida como um dos maiores
males que podem afligir os povos. O que se deve procurar um justo
equilbrio, o menor mal entre os males, pois os homens no encontraram
ainda o meio de realizar, na coexistncia social, o paraso terrestre. Em seu
livro jurdico Eleio e Representao. Apud SALGADO, Eneida Desirre.
Princpios Constitucionais Estruturantes do Direito Eleitoral. Tese para
obteno do grau de Doutor em Direito, Universidade Federal do Paran,
2010, p. 313, nota 1238.

[42] Sobre a idia de democracia e seus profundos vnculos normativoconstitucionais, vide ESPNDOLA, Ruy Samuel. A Constituio como garantia
da democracia. O papel dos princpios constitucionais. Jus Navigandi,
Teresina, ano 17, n. 3146, 11 fev. 2012. Disponvel em:
<http://jus.com.br/revista/texto/21059>. Acesso em: 11 fev. 2012.
[43] O site do TSE, cone de notcias, em 08 de junho de 2012 , as17h2,
informou: Est na pauta da sesso administrativa do Tribunal Superior
Eleitoral (TSE) desta tera-feira (12.06.12) (...) o pedido de reconsiderao da
deciso que exige dos candidatos s Eleies 2012 a aprovao das contas
eleitorais para a obteno do registro de candidatura. A deciso foi tomada
pelo TSE na sesso do dia 1 de maro, por maioria de votos. (...) O pedido de
reconsiderao da deciso que exige dos candidatos s Eleies 2012 a
aprovao das contas eleitorais para a obteno do registro de candidatura
foi apresentado pelo PT. Depois, outros 13 partidos o endossaram. No
documento encaminhado ao TSE, todos alegam que a inovao adotada para
as eleies deste ano afronta a legislao eleitoral e a prpria Constituio
Federal. (...). As legendas afirmam que a Minirreforma Eleitoral (Lei n
12.034/2009) deixou claro que a abrangncia da quitao eleitoral inclui
apenas a apresentao das contas pelo candidato, afastando a exigncia do
julgamento do mrito. Para os partidos, eventuais irregularidades podero
ou no resultar em penalidades de restrio ou cassao de direitos desde
que o processo judicial seja instaurado com as devidas garantias
constitucionais asseguradas ao acusado. (....). Assim, o TSE teria criado uma
sano de inelegibilidade no prevista em lei, contrariando a legislao
eleitoral e os princpios constitucionais da segurana jurdica e da
anterioridade da lei eleitoral. (...). Alm do PT, assinam o pedido os seguintes
partidos: PMDB, PSDB, DEM, PTB, PR, PSB, PP, PSD, PRTB, PV, PCdoB, PRP e
PPS. (acrescentamos itlicos!)Os treze partidos utilizam parte dos
argumentos deduzidos neste nosso ensaio para impugnar a produo
normativa inconstitucional do TSE.
[44] Posio diametralmente oposta nossa e muito alentadora funo
normante do TSE, retratada no artigo de ALMEIDA NETO, Manoel Carlos
de. Reflexes sobre a nova tipologia das resolues do tribunal superior
eleitoral. Estudos Eleitorais. Braslia, TSE, v. 5, n. 2, maio/ago 2010, p. 89/101.
Nesse texto, o autor classifica, a seu critrio, as resolues do TSE em quatro
tipos distintos: i) normativas; ii) regulamentares; iii) contenciosasadministrativas; iv) consultas (cf. p. 94, ob. cit.). A primeira espcie
constituiria lei em sentido material. Teria contedo de ato normativo
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primrio. O STF corroboraria tal entendimento, na opinio do autor. A


segunda espcie, seria ato normativo secundrio, simplesmente
regulamentar, que no pode ser objeto de fiscalizao abstrata de
constitucionalidade no Supremo Tribunal Federal. (cf. p. 94, ob. cit.).
[45] O que poderia atrair a censura do STF para o exerccio de adin sobre
regulamento excessivo lei: ADI N. 2.549-DF - RELATOR: MIN. RICARDO
LEWANDOWSKI: CONSTITUCIONAL (...). AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE. PRELIMINARES DE (...). IMPOSSIBILIDADE DE
CONTROLE CONCENTRADO DE DECRETO REGULAMENTAR REJEITADAS.
(...). PARCIAL PROCEDNCIA. (...). III - Rejeio da alegao de
impossibilidade de controle concentrado de decreto regulamentar, posto
no se tratar de mero antagonismo entre ato infralegal, de um lado, e lei em
sentido formal, de outro. A controvrsia enfrentada diz respeito ao ato
administrativo normativo editado em perfeita consonncia com a lei
regulamentada, mas que, assim como ela, supostamente estaria a atentar
contra o texto constitucional. Corroborando essa afirmativa vai a doutrina
de Paulo Jos M. Lacerda, Renato Csar Carneiro e Valter Flix da Silva, em
Poder Normativo da Justia Eleitoral, Joo Pessoa, Sal da Terra, 2004, p. 74.
[46] Assim, mais uma vez, o ensinamento de Paulo Jos M. Lacerda, Renato
Csar Carneiro e Valter Flix da Silva, obra citada: As Resolues dos
Tribunais Eleitorais podem ser alvo do controle de constitucionalidade, pois
se enquadram no conceito de ato normativo descrito no art. 102, I, a, da
Constituio Federal. (...). Sendo assim, compete ao Supremo Tribunal
Federal o controle concentrado de constitucionalidade das leis e atos
normativos federais, incluindo-se neste rol as resolues advindas do
tribunal Superior Eleitoral, na forma de Instrues Normativas. Noutro
aspecto, cabe a qualquer Juiz ou Tribunal Eleitoral exercer o controle difuso
dessas atos, via incidente de inconstitucionalidade (...). (p. 71/72).
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Ruy Samuel Espndola advogado, professor de Direito Constitucional da Escola Superior


de Magistratura de Santa Catarina e Mestre em Direito Pblico pela Universidade Federal
de Santa Catarina, scio da Espndola & Valgas, Advogados Associados, com sede em
Florianpolis (SC).

Revista Consultor Jurdico, 11 de junho de 2012, 14h06

AnuncienosAnuriosdaJustiaConJur

COMENTRIOS DE LEITORES
1 comentrio
EXCELENTE
EdsonPassold (Advogado Autnomo - Civil)
12 de junho de 2012, 18h46
Como de costume, um artigo primoroso, consistente, convincente.

Comentrios encerrados em 19/06/2012.


A seo de comentrios de cada texto encerrada 7 dias aps a data da sua
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