UNA OPININ DESDE EL DERECHO PREVISIONAL

Razones para no aprobar el

libre retiro de fondos de AFP
El autor sostiene que el proyecto de ley que permite la libre disposicin del 95.5% de
fondos del Sistema Privado de Pensiones es inconstitucional, pues afecta el derecho
fundamental a la pensin y contraviene el propsito de la seguridad social.
Como se recordar, el 03 de diciembre de 2015 el Congreso aprob un Proyecto de Ley que
-entre otros temas- propona en su Art. 2 adicionar una Vigsimo Cuarta Disposicin Final al
T.U.O. de la Ley del SPP, que permitira al afiliado a una AFP elegir -al llegar a los 65 aos de
edad- entre percibir una pensin o solicitar la entrega de hasta el 95.5% de total del fondo
disponible en su Cuenta Individual de Capitalizacin (CIC).

Este Proyecto, nacido en una etapa electoral, con una vocacin populista y anti tcnica, con
ocasin de la inoportuna publicacin de la propuesta de una "nueva" Tabla de Mortalidad
presentada por la SBS, es -desde nuestro punto de vista- inconstitucional, no slo porque
afecta el contenido esencial del derecho fundamental (de acceso) a la pensin, reconocido en
el fundamento 107 de la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Exp.N 000502004-AI/TC, sino tambin porque contraviene la intangibilidad de los fondos de la seguridad
social, establecida por el Art. 12 de la Constitucin Poltica, que garantiza que dichos
recursos dinerarios slo podran ser utilizados con fines previsionales, es decir, para asegurar
el pago de una prestacin de invalidez, vejez (jubilacin) o sobrevivencia.

El 08 de enero de 2016 el Gobierno, mediante el Oficio N 004-2016-PR, ha observado dicho

Proyecto de Ley, sin embargo, en el Congreso estn buscando los votos suficientes (78
firmas) para convocar -entre Enero o Febrero- a un Pleno Extraordinario para insistir en su
aprobacin. De no lograrlo, tendrn que esperar hasta Marzo, cuando se inicie el prximo
Periodo Legislativo, para su debate.

Los congresistas creen errneamente que esta medida afectar a las AFP, sin embargo, las
beneficia, pues las libera de la administracin de las modalidades pensionarias vinculadas con
el "Retiro Programado", que actualmente asumen sin cobrar comisin alguna.

A quienes s afectar dicha medida ser a los afiliados que a los 65 aos opten por retirar el
95.5% de sus fondos y, ante la ausencia de conocimientos y/o alternativas adecuadas de
inversiones, gastarn dichos recursos en un breve periodo, por tanto, no tendrn los recursos
dinerarios que les permitan sufragar los gastos de su vejez -y los de sus derechohabientedurante el resto de sus vidas.

- Acaso alguien que hasta los 65 aos nunca tuvo una experiencia, negocio o actividad
empresarial, la iniciar en esa etapa de su vida?

- Ser que la mayora de afiliados a las AFP cuentan con la formacin financiera suficiente
para que inviertan los fondos que retiren en operaciones que les garanticen un monto mayor
(o igual) a la pensin que percibiran por el resto de sus vidas?

- Y despus que agoten el 95.5% de su fondo, qu ser de ellos? Tendrn que engrosar la
lista de beneficiarios del Programa "Pensin 65" (si existe an)?

Confucio deca que "si le das un pescado a una persona la alimentars por un da, pero si le
enseas a pescar la alimentars por toda la vida". Est claro que los congresistas no leen a
Confucio, pero estn bastante "confundidos" sobre la finalidad y objetivo de los fondos
pensionarios.

La finalidad y objetivo de la formacin de un fondo pensionario o previsional, que es

ciertamente un ahorro forzoso que el Estado debe establecer (y mantener), es asegurar a la
mayora de ciudadanos una prestacin en la vejez, pues aunque para algunos sta sea nfima,
siempre ser mejor que no tener ingreso alguno. Esta obligacin nace de los Arts. 10 y 11 de
la Constitucin Poltica, y ha sido ratificada por el Tribunal Constitucional en reiterados fallos
(por todos, ver el Exp.N 1776-2004-AA/TC, fundamento 16).

No pueden dictarse leyes pensando en un grupo minoritario que s cuenta con el

conocimiento, experiencia y/o formacin para realizar inversiones adecuadas para reproducir
sus fondos, y que seguramente tienen -adems- bienes y/o ahorros que respalden su vejez,
pues las normas deben evaluarse (y aprobarse) segn la necesidad de la mayora.

Nadie discute que los afiliados a las AFP son los titulares (y propietarios) de los fondos que
fueron aportando mes a mes en su CIC; tampoco que las AFP -durante ms de 20 aos de
existencia en el Per- han presentado una serie de deficiencias que han generado
desconfianza en la poblacin -lo que tambin alcanza al Sistema Pblico de Pensiones (SNP),
administrado por la ONP-; pero ello no es justificacin para "abrir las puertas de par en par" y
permitir que accedan libremente al 95.5% (casi la totalidad) de los recursos dinerarios que
deben servir de sustento para su vejez.

Despus de los 65 aos es muy difcil conseguir un nuevo empleo, y es precisamente en

dicha etapa (tercera edad) que resulta fundamental contar con ingreso mensual regular -por
mnimo que ste sea- para asegurar el pago de las necesidades bsicas o esenciales:
alimentacin, vivienda, salud, etc.

Si bien es cierto existen casos registrados de pensiones por montos nfimos pagadas por las
AFP, debemos recordar que la pensin es finalmente el reflejo de nuestra vida laboral. Culpar
al sistema por dicha situacin es -como dice Luis Carranza ("Errores fundamentales", El
Comercio, 25/11/15)- "como culpar al termmetro por la fiebre".

Desde nuestro punto de vista, si se insiste en este Proyecto, slo debera autorizarse el retiro
de un porcentaje de los fondos de la CIC siempre que est garantizado -de forma indubitableel pago de una pensin equivalente, cuando menos, a una Remuneracin Mnima Vital (RMV)
por un periodo no menor a diez o quince aos.

Coincidimos con Felipe Morris (El Comercio, 24 de diciembre de 2015) en el sentido que los
principales problemas de nuestro sistema previsional (privado y pblico) seran:

1. La baja cobertura, es decir, la escasa cantidad de personas protegidas por la seguridad

social en pensiones: apenas el 25% de la PEA. Es decir, que slo 2 a 3 de cada 10
trabajadores tendr en el futuro una pensin, principalmente por la alta tasa de informalidad
laboral (70% en promedio).

2. La baja densidad de los aportes. En el caso de los trabajadores dependientes,

porque sus empleadores les efectan los descuentos, pero no pagan a la AFP o la ONP
(morosidad); y en el de los independientes -cuya afiliacin sigue siendo voluntaria- porque no
pagan todos los meses.

3. El aumento de la esperanza de vida de los peruanos (y en el mundo, en general), lo

que obliga a que los fondos de pensin sean cada vez mayores, pues debern servir para
cubrirnos por ms aos.

Sera lamentable que, con un objetivo populista y la finalidad exclusiva de "ganar ms votos"
en las elecciones de Abril, los congresistas insistan en la aprobacin de un Proyecto que,
como indicamos, no slo perjudicar a los afiliados de las AFP -lo que se podr constatar
dentro de algunos aos, cuando tengamos a miles de ancianos que agotaron en su totalidad
los fondos que retiraron y no cuenten con una pensin-, sino que, adems, podra irradiar
tambin haca el sistema pblico (SNP), pues, invocando el derecho a la igualdad, los afiliados
estatales podran reclamar que a ellos tambin les devuelvan "sus fondos" (Gestin,
12/01/16), pese a que la estructura financiera del SNP (sistema de reparto o "fondo comn")
no permite la determinacin especfica del monto de contribucin individual, pues est regido
por principios fundamentales como la universalidad y la solidaridad, por tanto, el aporte y los
beneficios son repartidos entre sus partcipes de forma colectiva.

En lugar de estar discutiendo este Proyecto, los congresistas deberan evaluar la reforma de
todo el sistema previsional (privado y pblico), y ya que tanto se utiliza como referente el
modelo chileno para nuestro esquema pensionario, el propio Presidente (actual o futuro)
debera nombrar una Comisin de Especialistas -como las comisiones "Marcel" o "Bravo", que
en el 2008 y 2015, respectivamente revisaron (y replantearon) la reforma previsional en dicho
pas, reestructurando sus bases con el fin de garantizar mayores y mejores pensiones,
asegurando -sobre la base del modelo multipilar propuesto por el Banco Mundial en 1994- el
pago de una pensin bsica mnima universal para todos, que se complemente con los
aportes adicionales de los afiliados, de acuerdo con su condicin laboral y su capacidad socio
econmica.

Esta medida, sin embargo, no ser posible -ni tendr el efecto deseado- en tanto no se luche
contra el principal escollo del sistema: la reduccin de la informalidad laboral. Este es el
verdadero reto que deber enfrentar el prximo Gobierno, pues -de lo contrario- ninguna

medida tendr una incidencia real en el aumento de las personas protegidas por la seguridad
social en pensiones.

Ello deber ir de la mano con una reformulacin de la poltica educativa (bsica, intermedia y
superior), en la cual se incorporen obligatoriamente cursos de "cultura previsional", pues
desde la infancia el ciudadano debe entender que la seguridad social nos proteger "desde la
cuna hasta la tumba", pero para que ello sea posible no slo es necesaria la participacin del
Estado, sino la de todos, con nuestros aportes regulares y permanentes, pues la pensin no
slo es un derecho, sino tambin un deber, una obligacin social.