O BEM JURDICO PROTEGIDO NOS CRIMES FISCAIS

1. INTRODUO
O presente trabalho trata-se de uma anlise sobre o tema do
bem jurdico protegido nos crimes fiscais. Qual o conceito de bem jurdico
protegido ante a matria fiscal e sua amplitude na esfera penal, questionando
quanto a veracidade e realidade da existncia de um bem jurdico protegido, se
isso realmente seria possvel.
Analisaremos tambm sobre as doutrinas que disciplinam
sobre o assunto do bem jurdico protegido nos crimes fiscais. As divergncias
existentes entre os doutrinadores e qual a posio majoritria tomada e que
influencia a vida humana e o bem coletivo.
Veremos, que em questo da definio do que o bem
jurdico protegido, pode ser entendido de vrias formas e que seu encaixe
depender do ilcito cometido. Assim como o bem jurdico deve ter sido
gravemente ofendido a ponto de ser lesionado para que possa impulsionar a
esfera penal, pois isso ter grande influncia constitucional. A teoria do bem
jurdico traduz no apenas um limite que vincula o legislador, mas tambm um
norte que, se observado, o conduz criminalizao apenas daquelas condutas
altamente lesivas sociedade e proteo apenas dos bens jurdicos de
especial relevncia.
Por fim, ser apresentado as divergncias doutrinrias a
cerca do bem jurdico protegido nos crimes fiscais, as correntes em que os
doutrinadores se posicionam e a que majoritria entre elas, e talvez a mais
adequada ao tema.

2. CONCEITO DE BEM JURDICO PROTEGIDO

O bem jurdico protegido vem sendo alvo de vrios debates,
contudo, a sua definio o que h de mais importante pois a partir dele que
poderemos realizar uma anlise destes crimes, alm do mais, o bem jurdico,
neste caso, possui tamanha importncia que a sua maculao causa a perda
da liberdade, direito fundamental, conforme dispositivo constitucional previsto
no artigo 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
Bem jurdico tudo que necessrio para plena satisfao
da vida humana e suas necessidades, assim trata-se do direito fundamental
que serve como base material para a tipificao dos tipos penais, sendo ento,
o objeto protegido pelo Direito o interesse protegido pela norma penal.
Para que o ato praticado seja considerado ilcito, faz-se
necessria leso ou perigo de leso ao bem jurdico. No h crime sem que o
bem jurdico defendido seja ou corra perigo de ser maculado.
Para alguns estudiosos, o bem jurdico defendido seria a
funo tributria do Estado, a funo institucional arrecadadora do Estado, ou
ainda, seria o Errio Pblico, os cofres pblicos. Para os defensores desta tese
o bem estaria relacionado com a atividade institucional de arrecadao de
tributos, pelos interesses estatais vinculados arrecadao de tributos devidos
Fazenda Pblica, protegendo o Errio Pblico, a F Pblica e a
Administrao Pblica.
Cezar Roberto Bitencourt define o bem jurdico como todo
valor da vida humana protegida pelo Direito 1. Anbal Bruno, por sua vez, adota
concepo semelhante formulada por Von Liszt, anotando que bens jurdicos
so interesses (sic) fundamentais do indivduo ou da sociedade, que, pelo seu
valor social, a conscincia comum do grupo ou das camadas sociais nele (sic)
dominantes elevam categoria de bens jurdicos 2. Luiz Regis Prado assinala
que bem jurdico vem a ser um ente (dado ou valor social) material ou imaterial
haurido do contexto social, de titularidade individual ou metaindividual ou
reputado como essencial para a coexistncia e o desenvolvimento do homem
1
2

BITENCOURT. Cezar Roberto. Tratado de direito penal. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v.1. p. 204.
FIRMO, Anbal Bruno de Oliveira. Direito penal. Parte geral. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1959. v.1.
Tomo I. p. 14-15.

3
e, por isso, jurdico-penalmente protegido. 3 Afirma ainda que a referida
concepo deve sempre estar em consonncia com quadro axiolgico da
Constituio e com o princpio do Estado democrtico e social de Direito. 4
Pode-se entender ento que, o bem jurdico seria um
produto social das relaes concretas e especficas de uma sociedade
identificada no tempo e no espao. Ou seja, bens passveis de tutela penal
seriam o resultado de um processo dialtico da sociedade civil
Claus Roxin entende que a utilizao dos mecanismos de
interveno penal somente encontra legitimao quando voltada para uma
funo social. Essa funo, com efeito, consiste em garantir a seus cidados
uma existncia pacfica, livre e socialmente segura, sempre e quando essas
metas no possam ser alcanadas por outras medidas poltico-sociais que
afetem em menor medida a liberdade dos cidados. 5
Seguindo, conforme o princpio da interveno mnima, onde
Direito Penal deve ser impulsionado como a ltima medida na proteo de
bens jurdicos, sancionando apenas os ataques mais graves aos bens jurdicos
e quando outros setores do ordenamento no forem suficientes.
O conceito mais aprofundado do bem jurdico, seria pois,
formas reais dadas ou finalidades

realmente necessrias para uma vida

segura e livre, que garanta todos os direitos humanos e civis de cada um na

sociedade ou para o funcionamento de um sistema estatal que se baseia em
tais objetivos, levando-se em considerao a Constituio Federal e a
liberdade individual de cada um.
Nota-se ento que os bens jurdicos no esto prestabelecidos para o legislador, mas podendo serem criados, assim como a
interveno jurdico-penal visa a proteo desses bens gerais, s sendo
legtima quando importar na tutela do indivduo.

4
5

PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.
v.1. p. 249.
PRADO, Luiz Regis. op. cit., p. 249
ROXIN, Claus. A proteo de bens jurdicos como funo do Direito Penal. Org. e trad. Andr Lus
Callegari, Nereu Jos Giacomolli. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editoria, 2009. p. 16-17.

4
3. A EXISTNCIA DO BEM JURDICO PROTEGIDO
Como

anteriormente

questionado,

bem

jurdico

protegido tem sido alvo de vrias especulaes, assim como a sua existncia.
Mencionado sobre no estar pr- constitudo pelo legislador podendo ento ser
criado, fica a indagao sobre a sua veracidade e realidade, j que no h um
consenso entre o bem jurdico protegido, nos crimes fiscais, havendo
divergncia entre os doutrinadores.
Ante as vastas denominaes doutrinrias do que pudessem
se encaixar como bem jurdico tutelado, onde se tem, o Errio, a ordem
econmica, a Fazenda Pblica e a prpria Administrao Pblica, nos crimes
fiscais, a que mais se acentua como um bem jurdico a ser protegido a ordem
econmica. Pois, para que o ato praticado seja considerado ilcito, faz-se
necessria leso ou perigo de leso ao bem jurdico. No h crime sem que o
bem jurdico defendido seja ou corra perigo de ser maculado.
No caso dos crimes fiscais o perigo de leso ao bem
jurdico, ordem econmica, encontra-se evidente quando so crimes que
refletem valores econmicos, tais como os previdencirios, os delitos
financeiros, dentre outros existentes, devendo neste caso a esfera penal se
insurgir somente quando houver real necessidade de interveno.
O Estado vale-se do Direito Penal para imobilizar as
condutas que de alguma forma inibem a realizao das atividades econmicas,
uma vez que se entende que os delitos que atentam contra esta ordem so
uma ameaa sociedade, a afetar no somente vtimas determinadas, mas
tambm o funcionamento eficaz e planejado das polticas pblicas de
redistribuio da riqueza nacional.
"Qu pueden tener de comn la
sociedad clsica o moderna com la llamada sociedad de riesgos?
Qu pueden tener de comn el clsico Derecho Penal econmico
de la economia dirigista com el actual Derecho Penal econmico
promocional-funcionalista que se indica como indispensable
panacea para el conflicto de la sociedad pos industrial? La
respuesta ser sin duda compleja, pero indudablemente,

5
tratndose de Derecho Penal, el punto de necesario encuentro
debe estar em las garantas de los ciudadanos y en esse mnimo
aceptable de certeza-seguridad jurdica que exige um sistema
democrtico de gobierno. Pensamos que ser posible lograr um
cierto entedimiento tcnico-jurdico sobre el concepto y alcance
del Derecho Penal socioeconmicos, en la medida en que se
compartan esos valores." (CERVINI)6.
bem de ver que o que ir nortear sempre o intrprete ser
a preveno geral do delito, sempre em concordncia com as garantias
consagradas no Estado Democrtico de Direito, a caracterizar a legitimao do
Direito Penal Moderno que leva em conta o bem jurdico que se espera tutelar.
Desta feita, o Direito Penal Tributrio, entendido como um
ramo do Direito Penal Econmico, tem, dada a abstrao e porosidade do bem
jurdico a ser protegido, estabelecido a responsabilidade objetiva por crimes de
perigo abstrato ou de mera, recebendo, por isso, vrias crticas.
De acordo com Cernicchiaro, "de um lado, compreende os
interesse pblico de o Estado obter meios para a realizao de suas atividades;
de outro avulta o interesse do Tesouro, patrimonial, relacionado com a receita
do Estado. Assim, o bem jurdico no traduz apenas interesse patrimonial.
Alcana tambm os limites da poltica econmica, o que faz aumentar o
significado do delito tributrio"7
Visto, seria o mais coerente ento colocar a ordem
econmica como o bem jurdico a ser tutelado nos casos de crimes fiscais, ou
seja, o conjunto das normas jurdicas concernentes tributao. Ainda assim
no eximindo o Estado de proteger os demais bens jurdicos que venham a ser
trazidos, tendo como sua finalidade principal e instando a eficincia do Direito.

CERVINI, Ral. Derecho Penal Econmico - concepto y bien jurdico. In: Revista Brasileira de
Cincias Criminais, n. 43, abr./jun. 2003, p.87
CERNICCHIARO, Luiz Vicente. Direito Penal Tributrio - Observaes de Aspectos da Teoria Geral
do Direito Penal. In: Revista Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo. Instituto Brasileiro de
Cincias Criminais, p. 181.

6
4. DISCUSSO DOUTRINRIA A CERCA DO BEM JURDICO PROTEGIDO
NOS CRIMES FISCAIS
A cerca do tema, sobre o bem jurdico protegido existe uma
grande divergncia doutrinria, tanto sobre sua existncia quanto o que
realmente seria esse bem jurdico, o que ocorre que no h um consenso
sobre isso, havendo ento vrios entendimentos. Pois bem, para os
doutrinadores como j anteriormente citado, o bem jurdico visto de vrias
maneiras, assim como o que talvez se imponha com mais articulao para os
crimes fiscais em questo seja o da ordem econmica.
Jos Carlos Trtima ressalta expressamente as construes
que indicam que o objeto de proteo nos crimes fiscais seria a funo
arrecadadora do Estado, sob o fundamento de que o bem jurdico, ainda que
universal, deve remeter e aproveitar pessoa humana. A funo arrecadadora,
em sentido oposto, reflete unicamente uma atividade administrativa do Estado,
razo pela qual no pode ser identificada como bem jurdico tutelado. 8
Essa corrente defende defender a funo arrecadadora ou
a verdade fiscal do estado como bens jurdicos, no podendo ser considerada
em um Estado Democrtico de Direito. Alem disso vo de encontro aos
princpios fundamentais do direito penal, pois, ainda que se admitisse a
verdade fiscal como bem jurdico tutelado, no se vislumbra proporcionalidade
e necessidade na aplicao da pena de priso para garantir simplesmente a
verdade. imprescindvel um objetivo e um bem jurdico de maior relevncia
para justificar essa interveno na liberdade individual.
Uma segunda parcela da doutrina defende um sistema
misto, segundo o qual o bem jurdico tutelado nos crimes fiscais seria tanto o
patrimnio fiscal do Estado quanto os valores de verdade e legalidade fiscal. 9
Seguindo essa corrente, Pedro Roberto Decomain entende
que os crimes contra a ordem tributria, alm do patrimnio fiscal, tutelam
mltiplos valores, consistentes na correo no pagamento das receitas

TRTIMA, Jos Carlos. Despenalizao do Delito Fiscal? in MACHADO, Hugo de Brito (coord.).
Sanes Penais Tributrias. So Paulo: Dialtica; Fortaleza: Instituto Cearense de Estudos Tributrios
ICET, 2005. p. 478
9
TRTIMA, Jos Carlos. op. cit., p. 479

7
tributrias, a lealdade no relacionamento com o fisco, no procurando enganar
seus agentes mediante falsificao de livros e documentos fiscais (...). 10
Andreas Eisele, por sua vez, defende que o bem jurdico
mediato protegido consiste na regularidade das operaes fiscais e na f
pblica e o bem imediato o patrimnio pblico, consubstanciado na receita
fiscal11.
Por outro lado, h quem entenda que os crimes tributrios
so delitos de dano e, portanto, o bem jurdico tutelado seria exclusivamente o
patrimnio fiscal do Estado12
Seguindo essa corrente, Edmar de Oliveira Andrade Filho,
apesar de assinalar que a ordem tributria corresponde a uma abstrao
composta por instituio, arrecadao, fiscalizao do tributo, afirma que o bem
jurdico tutelado o patrimnio dos sujeitos ativos da obrigao tributria, eis
que da ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria principal exsurge para
o ente tributante um direito que consiste em receber determinada quantia em
moeda13.
Por essa razo, o bem jurdico tutelado no pode ser outro
seno o patrimnio fiscal que o Estado aufere com a cobrana de tributos.Isso
apenas descrevem as formas como a conduta de supresso ou reduo pode
ser praticada para que se configure o crime.
Nesse sentido, Luiz Regis Prado assevera que em todas as
figuras tpicas dos crimes contra a ordem tributria (Lei 8.137/90), o bem
jurdico protegido o Errio, ou seja, o patrimnio tributrio da Fazenda
Pblica. Porm, adverte que no se deve entender o bem jurdico num sentido
simplesmente patrimonialista (ou individualista), mas como bem jurdico
supraindividual, de cunho institucional. 14

10

DECOMAIN, Pedro Roberto. Crimes contra a ordem tributria. 4. ed. rev., atual. e ampl. Belo
Horizonte: Frum, 2008. p. 80
11
DECOMAIN, Pedro Roberto, op. cit., p. 76.
12
TRTIMA, Jos Carlos. op. cit., p. 479.
13
ANDRADE FILHO, Edma Oliveira. Direito penal tributrio: crimes contra a ordem tributria e contra
a previdncia social. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2009. p. 75.
14
PRADO, Luiz Regis. Direito penal econmico:ordem econmica, relaes de consumo, sistema
financeiro, ordem tributria, sistema previdencirio, lavagem de capitais, crime organizado. 4. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 273.

8
Isso porque o patrimnio fiscal do Estado serve objetivos
maiores e mais relevantes do que a simples manuteno da mquina pblica e
de suas atividades administrativas, mas se presta, principalmente, realizao
das atividades destinadas a atender necessidades sociais. 15
O

patrimnio

constitui

bem

jurdico

com

relevncia

constitucional e, em alguns casos, por si s justifica a interveno penal para

sua proteo, como no caso do furto, dano, apropriao indbita e estelionato.
Nos delitos contra a ordem tributria, contudo, a interveno penal se justifica
especialmente, tendo em vista que se trata de um patrimnio no individual,
mas pertencente a toda a coletividade e que ser empregado no
desenvolvimento da sociedade.

CONCLUSO
15

PRADO, Luiz Regis. op. cit., p. 268

9
No que conste a divergncia entre as correntes doutrinrias
a cerca tema, mostra-se dificultoso a delimitao quanto ao bem jurdico
protegido nos crimes fiscais. Assim como que o bem jurdico no est prdeterminado para o legislador. Porm conclui-se que, somente em casos
extremos dever a esfera penal ser acionada, e no caso dos crimes fiscais o
perigo de leso ao bem jurdico deve ser evidente para que isso ocorra.
Diante de tudo o que foi exposto, no se pode negar,
portanto, que o patrimnio tributrio do Estado constitui bem jurdico-penal de
especial relevncia e imprescindvel para uma coexistncia social pacfica,
justa e igualitria, necessrio garantia dos direito humanos, ao livre
desenvolvimento do indivduo e de seus direitos fundamentais
Quanto as posies tomadas pelos doutrinadores, ainda no
h um norte a ser firmado, ficando a viso de cada um para distinguir o que
seria o bem jurdico. Ele existe, podendo ser o errio, a Fazenda Pblica, a
ordem econmica ou at a prpria Administrao Pblica. Contudo conclui-se
que o mais correto nos crimes fiscais o que realmente importa o patrimnio
tributrio do Estado, sendo este pertencente a coletividade e no podendo ser
lesado.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

10

ANDRADE FILHO, Edma Oliveira. Direito penal tributrio: crimes contra a

ordem tributria e contra a previdncia social. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2009. p.
75.
BITENCOURT. Cezar Roberto. Tratado de direito penal. 8. ed. So Paulo:
Saraiva, 2003. v.1. p. 204
CERNICCHIARO, Luiz Vicente. Direito Penal Tributrio - Observaes de
Aspectos da Teoria Geral do Direito Penal. In: Revista Brasileira de Cincias
Criminais. So Paulo. Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, p. 181.
CERVINI, Ral. Derecho Penal Econmico - concepto y bien jurdico. In:
Revista Brasileira de Cincias Criminais, n. 43, abr./jun. 2003, p.87
DECOMAIN, Pedro Roberto. Crimes contra a ordem tributria. 4. ed. rev., atual.
e ampl. Belo Horizonte: Frum, 2008. p. 80
FIRMO, Anbal Bruno de Oliveira. Direito penal. Parte geral. 2. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 1959. v.1. Tomo I. p. 14-15.
IZOTON, Igor Sade. Bem jurdico, Constituio e crimes tributrios. Jus
Navigandi, Teresina, ano 18, n. 3589, 29 abr. 2013 . Disponvel em:
<http://jus.com.br/artigos/24247>. Acesso em: 22 nov. 2013.
PRADO, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal Brasileiro. 4. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2004.
__________. Direito Penal Econmico. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.
TRTIMA, Jos Carlos. Despenalizao do Delito Fiscal? in MACHADO, Hugo
de Brito (coord.). Sanes Penais Tributrias. So Paulo: Dialtica; Fortaleza:
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