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1 INTRODUO
cedio que o homem tem a liberdade de fazer ou deixar de fazer algo com
seu corpo de acordo com sua livre conscincia; essa disponibilidade, porm, deve ser
enquadrada dentro de certos limites, salvaguardando interesses superiores e ticos, afinal com
o pacto social, o homem passa a ter a liberdade e disponibilidade sobre o seu prprio corpo
relativizada por normas caractersticas de um Estado Democrtico de Direito.
O Cdigo Civil traz os direitos da personalidade como irrenunciveis e
intransmissveis, podendo, contudo, haver excees legais. vedado qualquer ato de
disposio do prprio corpo que importe diminuio permanente da integridade fsica,
ressalvada as hipteses mdicas. A doao de rgos e tecidos, embora consista na diminuio
permanente, deve respeitar as regras contidas na legislao que a regula, Lei 9.434/97,
observadas as alteraes ocorridas. Os transplantes devem ser feitos gratuitamente, sendo
expressamente vedada pela Constituio Federal a onerosidade, resguardada, ainda, a
possibilidade de revogao, antes da execuo da doao propriamente dita.
Outro ponto de notrio interesse o do consentimento informado, uma vez
que a disposio do corpo pressupe a conscincia das possveis consequncias. Com relao
aos transplantes, tem o mdico o dever de informar ao paciente todos os dados relevantes,
para que este possa decidir, de forma livre e sem vcios, sobre a disponibilidade ou no de
parte do seu corpo.
Embora seja o homem um ser livre e tenha de incio disponibilidade sobre
seu corpo, contata-se que essa disponibilidade no absoluta, uma vez que dever do Estado
garantir a sade de todos e preservar a vida. Assim, a liberdade de dispor do corpo passou a
ser mitigada em tempos de Estado Democrtico em busca de um bem comum e de assegurar a
todos o direito vida, o bem jurdico de maior relevncia no ordenamento jurdico.
A dignidade da pessoa humana pode ser entendida ainda como uma forma
de limitar o poder estatal, pois o Estado ter sempre que respeitar a dignidade dos cidados de
forma a permitir sua liberdade, impedindo o uso do homem como objeto, garantindo um
patamar existencial mnimo para todos os indivduos. Ingo Wolfgang Sarlet afirma que a
dignidade independe de situaes concretas, j que inerente a toda e qualquer pessoa
humana, visto que, em princpio, todos mesmo o maior dos criminosos so
iguais em dignidade, no sentido de serem reconhecidos como pessoas ainda que
no se portem de forma igualmente digna nas suas relaes com seus semelhantes,
inclusive consigo mesmo. (2008, p. 49)
e partes do corpo vivo deve ser comunicada a instituio, que avaliar as condies de sade
do doador para a realizao do procedimento de transplante. Ademais, a doao inter vivos
apenas ser concedida quando se tratar de rgos duplos (a exemplo dos rins), e de partes
regenerveis do tecido ou rgo, desde que no haja reduo da integridade fsica e psquica
do doador. Conforme entendimento de Maria de Ftima Freire S e Bruno Torquato de
Oliveira Naves (2009, p. 290):
No ser permitido doar, se, por meio dos exames prvios, ficar comprovada a
debilidade da sade ou comprometimento das atividades do potencial doador. A Lei
impede a mutilao ou o prejuzo grave sade, restringindo o campo em que a
vontade do indivduo se manifeste, tornando-a nula, se produzida contra legem, no
podendo o mdico cirurgio efetuar o transplante. Restou garantido, portanto, o
direito a integridade do homem.
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pretenso receptor ou a sua famlia qualquer direito subjetivo a indenizao caso o transplante
no se realize.
4 CONSIDERAES TICO-JURDICAS
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os critrios para aferio da parada total e irreversvel do encfalo. Tais critrios esto
discriminados no prprio de texto da lei, so eles:
Art. 1. A morte enceflica ser caracterizada atravs da realizao de exames
clnicos e complementares durante intervalos de tempo variveis, prprios para
determinadas faixas etrias.
Art. 2. Os dados clnicos e complementares observados quando da caracterizao
da morte enceflica devero ser registrados no termo de declarao de morte
enceflica.
Art. 3. A morte enceflica dever ser conseqncia de processo irreversvel e de
causa conhecida.
Art. 4. Os parmetros clnicos a serem observados para constatao de morte
enceflica so: coma aperceptivo com ausncia de atividade motora supra-espinhal e
apnia.
Art. 5. Os intervalos mnimos entre as duas avaliaes clnicas necessrias para a
caracterizao da morte enceflica sero definidos por faixa etria, conforme abaixo
especificado:
a) de 7 dias a 2 meses incompletos - 48 horas;
b) de 2 meses a 1 ano incompleto - 24 horas;
c) de 1 ano a 2 anos incompletos - 12 horas;
d) acima de 2 anos - 6 horas.
Art. 6. Os exames complementares a serem observados para constatao de morte
enceflica devero demonstrar de forma inequvoca:
a) ausncia de atividade eltrica cerebral ou
b) ausncia de atividade metablica cerebral ou
c) ausncia de perfuso sangnea cerebral.
Art. 7. Os exames complementares sero utilizados por faixa etria, conforme
abaixo especificado:
a) acima de 2 anos - um dos exames citados no Art. 6, alneas a, b e c;
b) de 1 a 2 anos incompletos - um dos exames citados no Art. 6, alneas a, b e
c. Quando optar-se por eletroencefalograma, sero necessrios 2 exames com
intervalo de 12 horas entre um e outro;
c) de 2 meses a 1 ano incompleto - 2 eletroencefalogramas com intervalo de 24
horas entre um e outro;
d) de 7 dias a 2 meses incompletos - 2 eletroencefalogramas com intervalo de 48
horas entre um e outro.
Art. 8. O Termo de Declarao de Morte Enceflica, devidamente preenchido e
assinado, e os exames complementares utilizados para diagnstico da morte
enceflica devero ser arquivados no prprio pronturio do paciente.
Art. 9. Constatada e documentada a morte enceflica, dever o Diretor-Clnico da
instituio hospitalar, ou quem for delegado, comunicar tal fato ao responsveis
legais do paciente, se houver, e Central de Notificao, Captao e Distribuio de
rgos a que estiver vinculada a unidade hospitalar onde o mesmo se encontrava
internado.
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rigor exigido pela lei para constatao da morte enceflica, ocorre para que no haja dvidas
no momento de sua decretao.
As novas tecnologias surpreendem ao postergar cada vez mais o momento
de vida final do ser humano, de forma que no se pode afirmar categoricamente a
irreversibilidade da morte enceflica para alm da data presente. A anencefalia no
proporciona nenhuma possibilidade de vida extra-uterina, em razo da ausncia completa ou
parcial do crebro, causando uma degenerao do tecido craniano. Por essa razo, o Conselho
Federal de Medicina editou um parecer afirmando que o anencfalo seria um natimorto
cerebral. Assim, o se pode dizer que hoje, com os recursos disponveis, que a ausncia de
atividade do encfalo o ltimo passo em vida do ser humano.
Note-se que a lei adota o critrio da morte enceflica, quando poderia ter
falado em morte cerebral. Isto porque o crebro e o encfalo no se confundem: a morte
enceflica implica em morte cerebral, mas o contrrio no vlido. A morte enceflica um
estado de coma irreversvel, j a morte cerebral, que uma leso nos hemisfrios cerebrais,
significa um estado vegetativo permanente. Ainda que haja morte cerebral, algumas funes
vitais em especial a cardiorrespiratria permanecem conferindo ao indivduo um estgio
vegetativo de vida, o que no ocorre nos casos em que h morte enceflica. Aqui, em razo de
o corpo no mais conseguir manter a presso adequada, os rgos vo entrando em estado de
falncia, tornando-se muitas vezes inviveis para o transplante.
O desenvolvimento das cincias mdicas e procedimentos teraputicos
tendem a protelar a existncia do indivduo, mas at que ponto seria justificvel o
funcionamento sistmico do corpo? No se pode esperar, como indica Gerson Zafalon
Martins na fundamentao da Resoluo CFM n 1.826/2007, que se apresentem sinais
clssicos de morte (como a algidez corporal e a ausncia de batimentos cardacos) para que se
declare, clinicamente, que o paciente tenha falecido. Os critrios para aferio de morte
clnica proporcionam uma maior segurana na constatao de se o paciente veio a bito,
todavia o fim da vida ainda se apresenta como uma incgnita aos olhos da cincia. Diante de
tantas incertezas, incontroverso que a Resoluo CFM veio para apaziguar as dvidas e
diminuir esses conflitos ao menos que sob a tica mdica.
4.1.1 O caso do anencfalo
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poderia configurar, pois a inexistncia do encfalo, que responsvel pelas funes ditas
vegetativas, a exemplo da respirao e circulao sangunea, incompatvel inclusive com
a vida intra-uterina.
Existem diversas questes a respeito do beb anencfalo, a principal se ele
pode ou no ser doador de rgos e tecidos. Hoje, entende-se que o feto anencfalo no possui
qualquer possibilidade de sobrevida, sendo praticamente uma criana morta. Entretanto,
diante da impossibilidade de se obter o diagnstico de morte enceflica, que formalmente
necessrio para a doao de rgos, mediante os critrios estabelecidos na resoluo,
argumentar-se-ia que o beb, natimorto, no poderia doar os seus rgos.
Em 13 de setembro de 2004, contra a lgica do formalismo legal, o
Conselho Federal de Medicina publicou resoluo contendo um direcionamento tico, que
autorizava o uso dos rgos e/ou tecidos do anencfalo para fins de transplante. Em julho de
2010, esta autorizao foi revogada pelo Conselho, em nova resoluo. A deciso foi
sustentada pelos precrios resultados obtidos com os rgos transplantados.
A possibilidade de doar os rgos de um beb anencfalo, diante da
imposio do ordenamento ptrio de manuteno da gravidez, seria, ao menos, um conforto
para os seus pais. A me, obrigada a seguir com a gestao, se v ligada a um feto que s
viver por algumas horas ou mesmo dias aps o nascimento. A gestante passa por dificuldades
psicolgicas diante de um filho que no viver. Entretanto, no se pode desprezar que o
anencfalo tem o direito vida como qualquer outra pessoa, mesmo que essa vida seja por um
perodo pequeno, conforme previso constitucional. H que se ponderar, portanto, diante do
direito vida do anencfalo, tambm a dignidade da me que o gesta.
A gestante no pode acelerar o parto se o nico motivo for doar os rgos do
beb anencfalo, essa opo de acelerao do parto somente aceita se for para fins
teraputicos em benefcio da me. Salienta-se que a opo de doar os rgos do feto deve ser
sempre dos pais, a mesma jamais dever ser por indicao do mdico.
Em Turim, ocorreu um caso polmico. Os pais de Gabrielle, beb
anencfalo, escolheram manter o beb vivo na UTI do Hospital Regina Margherita at que
seus rgos estivessem suficientemente desenvolvidos para serem transplantados. O caso
gerou uma seria discusso tica- jurdica, pois nenhum ser humano pode ser concebido com
objetivo de doar seus rgos (S; NAVES, 2009).
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5 CONCLUSO
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dignidade, que seria inata ao prprio homem, se o direito autodeterminao, que dela brota,
flagrantemente ofendido na situao em comento? S se tem por resposta que o exerccio do
direito de disposio do corpo, neste caso, ilegtimo, uma vez que ofende diretamente o
princpio basilar da Constituio Federal, qual seja, o da dignidade da pessoa humana, visto
que praticamente transfere a dignidade de um para terceiros, mesmo quando se tratem de seus
ascendentes ou descendentes.
Ademais, uma anlise do caso do anencfalo luz do mesmo princpio
indica novamente teor de inconstitucionalidade da vedao da doao de rgos de bebs
nascidos sem a estrutura enceflica. A esto em jogo a dignidade do beb ainda que em
grau inferior, porquanto ainda no tenha a conscincia de si e, principalmente, a dignidade
da me, mulher, que, vazia de esperanas, gestou o feto malformado durante nove meses sem
que sequer pudesse optar legalmente, frise-se por despender suas foras em vo para dar a
luz a um beb natimorto ou submeter-se a processo igualmente doloroso, qual seja, o
procedimento abortivo. O confronto com o direito a vida do nascituro, neste caso, no
suficiente para justificar a ofensa liberdade sobre o prprio corpo a que faz jus a genitora,
vez que este, sim, um direito concreto, frente ausncia de expectativa de vida do beb
anencfalo pelo menos diante das tcnicas de prolongamento da vida conhecidas at
momento.
Destaquem-se tambm os casos envolvendo os sujeitos de direito
juridicamente incapazes. Neste ponto, h que se aplaudir a lei, na medida em que veda o a
doao por parte de incapazes, salvo nos casos de doao de medula ssea, quando ainda
estar condicionado autorizao judicial, alm da anuncia de ambos os pais, na forma da
lei. Se por um lado o incapaz tem a sua capacidade volitiva podada, por outro, no tm seus
responsveis disponibilidade sobre a sua vontade. Entende-se, ento, ser esta a melhor
orientao, adotada pelo legislador ptrio: proibir a doao de qualquer sujeito enquanto no
puder falar por si.
De outra perspectiva, a aquisio da capacidade jurdica no pode ser
analisada objetivamente, pois, se assim fosse, se perderia a anlise tica da situao. Isto
porque, com o avano da tecnologia, principalmente das tcnicas de manipulao gentica,
outra situao abordada na pelcula citada apresenta controvrsias: o design de seres
humanos projetados com o fim especfico de suprir as necessidades biolgicas de outro ser.
Ainda que se possa argumentar que, ao atingir a maioridade, o indivduo ter livre escolha
quanto vontade de efetuar a doao, a questo tica precede a discusso jurdica, tendo em
vista que o desenvolvimento do feto geneticamente projetado com este fim forma concreta
de coisificao do homem, que jamais deve ser tratado como meio. Portanto, mesmo com a
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