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Filosofia Jurdica

Ementa:
Objetivos:
Programa:

Tipos de Conhecimento
1) Mitolgico
2) Filosfico

Tipos
De
Conhecimento

* Filosofia
* Cincias (Partes de estudo
da filosofia)

Ontologia ou metafsica
*Filosofia Lgica
tica
Biologia/Fsica/Astrologia
Matemtica
* Cincia Tratado da alma
Poltica
Direito
Arte
3) Religioso / Teolgico
Crena
F
4) Cincias
5) Tcnica / Tecnolgica
Ferramentas / Instrumentos
Prtica
6) Arte / esttica
7) Senso comum

Caractersticas da Filosofia

Rigoroso
Radical  ir a raiz dos problemas
* Universalidade
Sistemtico
Mtodo / metdico
Lgico / Racional
Experincia
* Faz uma reflexo que vai alem da
experincia

Jusnaturalismo
 Definio do direito natural
 Diviso do direito natural
1) Cosmolgico
2) Teolgico
3) Antropolgico ou racional

Desenvolvimento Histrico do Direito Natural


O Jusnaturalismo Cosmolgico
 A discusso dos direitos naturais tomou maior impulso depois do nazismo e do facismo.
 Este discusso continuou na guerra fria(2 metade do sculo XX) sob a forma de direitos
humanos.
Sculos XXIII a XIX e 2 guerra para frente  Retomada do jusnaturalismo.
 A viso de Deus na viso cosmolgica que ele a pessoa que a razo criadora das
coisas.
 O mal acontece quando o homem rompe com a ordem natural das coisas 
Cosmologia.
Teolgica
 Se desenvolve a partir da idade mdia e afirma que Deus a fonte do Direito Natural.

Exerccio de Fixao e Avaliao (2,0 pontos) 1 VT


Texto: Noo e Objeto da Filosofia do Direito Paulo Nader
1) Ao explicitar a noo de filosofia do direito, segundo o autor, qual o papel
relevante a ser realizado pela filosofia na esfera jurdica?
R) Ao adotar diferentes ideologias e assumir variados modelos, a filosofia jurdica na
esfera jurdica, no se faz alheia s correntes de pensamento: pressupe sempre
uma opo ideolgica, uma interpretao objetiva da realidade. No se consegue
chegar ao direito legtimo sem uma reflexo filosfica. O fenmeno jurdico deve
ser estudado paralelamente anlise do homem e suas formulaes desenvolvem
projetos homogneos de existncia.

2) Explicite os planos nos quais o direito pode ser estudado.

3) Qual o objeto de estudo da filosofia jurdica e em quais aspectos o mesmo


abordado?

4) Comente de acordo com as indagaes propostas por Immanuel Kant, Quid jus (o
que o direito) e Quid Juris (o que de direito), e relacione as disciplinas que
respectivamente respondem a tais questes.
R) Quid Jus (o que o direito) corresponde a filosofia do direito, ou seja, o direito
natural, inerente a cada pessoa, analogicamente pode-se dizer que seria o direito
consuetudinrio. Quid Juris (o que de direito) nos remete a cincia jurdica, ou
seja, o direito positivo.
As disciplinas podem ser relacionadas como:
1) As que definem o seu prprio campo de estudo e no esto em condies de
definir o todo no qual se inserem. Ex. dogmtica civil, penal, processual, etc. (O
que de direito)
2) As que contemplam a sua rvore jurdica em sua totalidade e na sua relao
com as coisas em geral. A estas disciplinas cabe a misso de dizer o que o
direito e tambm de buscar solues para os problemas vinculados a essa
indagao, ou seja, o direito como um todo. Podemos citar como exemplo os
direitos humanos.

Anotaes

Cosmologia

Natureza

Teologia

Deus 

Antropologia

 Razo

Jusnaturalismo

1. Ordem natural  [physis] 


Determinismo
2. Natureza Humana  [Ethos] 
Liberdade livre-arbtrio
Renascimento
Sculo XVI

24/08/2005
A Filosofia do Direito na Idade Moderna
A filosofia do direito na idade moderna destaca-se a partir das seguintes correntes
filosficas:
1. Escola Clssica do direito natural  Principais expoentes: Hugo Grcio, Pufendorf,
Hobbes, Locke e Rousseau Sc. XVI, XVII e XVIII.
2. A filosofia crtica de Immmanuel Kant e o idealismo alemo de Hegel Sc. XVIII
e XIX.
Entre a poca medieval e a moderna surgiu a renascena, fato histrico que se caracterizou,
de um lado, pela necessidade de reviso do pensamento vigente e, do outro, pelo interesse
no estudo da antiga cultura grega e romana, valorizando sobretudo o estudo da natureza e
do homem.
O Mundo Desordenado ou a Decadncia do Pensamento Medieval

Aliana da burguesia emergente com parte da aristocracia e, posteriormente, a


ocorrncia da decadncia da monarquia.

Ampliao da vida urbana (desenvolvimento das cidades).

Expeno comercial.

Reforma protestante, que declara a igualdade dos seres humanos, afirmando que a
principal virtude o trabalho e o principal vcio a preguia.

Esta nova situao histrica e social faz surgir novos fatos.

1. A existncia de indivduos Um burgus ou um trabalhador no poderia invocar


sangue, famlia, linhagem e dinastia para explicar porque existia e porque havia
mudado de posio social, mas s podia invocar a si mesmo como indivduo.
2. A existncia de conflitos entre indivduos e grupos de indivduos pela posse de
riquezas, cargos, postos e poderes anula a imagem da comunidade crist
considerada uma indivisa e fraterna.
Da surgir necessidade da indagao pela origem da sociedade e da poltica, ou seja, da
formao do Estado.
A Identidade do Perodo Moderno e Como se Configura o Conceito de Modernidade

Duas noes fundamentais que se relacionam diretamente ao pensamento moderno:


1. A idia de progresso, cuja valorizao do novo um dos aspectos mais importantes.
2. A
valorizao do Indivduo
,ou da subjetividade como lugar da certeza da
verdade, e origem dos valores, em oposio tradio, isto , ao saber adquirido, as
instituies, autoridade externa.

31/08/2005
...continuao
O jusnaturalismo antropolgico admite inicialmente:
1. O reconhecimento que a natureza humana a fonte do direito natural;
2. A admisso da existncia do Estado de natureza do homem;
3. O contrato social como origem da sociedade civil ou do Estado, tendo como
fundamento a existncia de direitos naturais;
4. A defasada liberdade, direitos e garantias dos indivduos;
5. O surgimento do Estado de direito, ou seja, do governo pelas leis.

O Iluminismo e a Filosofia Jurdica de Kant


 Desenvolvimento do capitalismo.
 O que iluminismo(aufklrung ou esclarecimento): Quais os seus ideais?

 A importncia do contexto social.


 O que direito natural? Qual a sua funo? Direitos naturais dos indivduos e limite
soberania do Estado.
Iluminismo
1. A crtica a toda e qualquer crena e conhecimento sem exceo;
2. Critrios para a crtica do conhecimento;
3. O uso efetivo, em todos os campos, do conhecimento assim atingidos com a
finalidade de melhorar a vida uma e associativa dos homens.

Valores Fundamentais Defendidos pelo Iluminismo


1.
2.
3.
4.

Igualdade jurdica;
Tolerncia religiosa e filosfica;
Liberdade pessoal e social;
Propriedade privada.

...comentrios
 O homem veio da natureza e se socializou.
 O Iluminismo muda o pensamento propiciando o desenvolvimento do capitalismo.
 O iluminismo apregoa que s passivo o desenvolvimento com o conhecimento.
01/09/2005

A Teoria Liberal
Exerccio de Fixao e Avaliao VT
1. Para Locke, qual a funo do pacto social e qual a origem e a legitimidade da
propriedade privada?

2. Qual a origem do conceito liberalismo e o que significa;

3. Liberdade e igualdade: argumente como estes conceitos, caros ao liberalismo, nem


sempre tem sido respeitados nas sociedades que se dizem democrticas.
R. O conceito de igualdade remonta a vontade divina onde existe o fato de que Deus fez
todos os homens iguais.
Neste estado natural onde os homens foram criados eles so iguais, independentes e
governados pela razo. Neste estado de natureza (omitindo-se agora a liberdade que se
tem), um homem possui dois poderes:
1) o de fazer tudo que lhe parea oportuno para a preservao de si mesmo, dentro do
que lhe permite a natureza.
2) Castigar os crimes cometidos contra esta lei.
A estes poderes o homem renuncia quando se une a uma sociedade poltica. Ao entrar
nesta sociedade, os indivduos aceitam perder estes poderes, esta liberdade, a posse
natural para ganhar a individualidade civil, chamada cidadania.
O direito a cidadania tem sido pouco respeitado nas sociedades democrticas / liberais
e, em vrios casos, ferindo principalmente ao direito propriedade.

08/09/2005

A Filosofia Jurdica de Kant

Filosofia

Teoria do conhecimento
1.  Mtodo de conhecimento a) Como a razo pode conhecer? (conhecimento)
 Origem
 Constituio
 Limites
2. O que cincia?
3. Moral / tica  Liberdade  Interna (moral)
 Externa (direito) - Legal
4. Direito
5. Estado
6. Histria

7. Religio

 Liberdade: Dois aspectos  Interno moral


 Externo direito (legal)
14/09/2005
A Filosofia Jurdica de Kant
- Kant distingue no homem uma dupla legislao:
a) Liberdade interna Doutrina da virtude (tica no sentido estrito).
Depende da conscincia da pessoa. Obedece a lei do dever.
autnoma.
b) Liberdade externa Doutrina do direito. So leis que visam a
regulao das aes externas; heternoma. Pois depende de
coero.

Caractersticas da Moral

1) Consiste em uma legislao interna: a moral que regida pelo respeito so dever.
2) A vontade moral autnoma, pois o motivo que a move o prprio dever pelo
dever. Tem-se a moralidade quando a ao cumprida por dever, e no por um
interesse particular do indivduo. Isso significa que o motivo fundamental da
moralidade pode ser o respeito pela lei em si mesma.
3) O respeito pela lei no apenas um mote da vontade, mas a prpria moralidade,
considerada subjetivamente como mstica.
4) Na ao moral a pessoa age por dever.
5) O plano tico exige uma concordncia com valores internos independentemente de
inclinaes.
6) O campo moral consiste na autonomia do exerccio da liberdade.

Regra Mxima da Moral ou Imperativo Categrico


Age de tal modo que a mxima da tua vontade possa valer, sempre so mesmo tempo com
o princpio de uma legislao universal

Caractersticas do Direito

1) O direito consiste em uma legislao externa: so leis que visam a regulao das
aes em sentido externo entre os indivduos.
2) A vontade jurdica heternoma, pois condicionada por exigncias externas que
coagem o agente a realizar tal ao. Tem-se, nesse caso, a simples legalidade
quando a ao cumprida em conformidade com o dever.
3) A legislao jurdica o que aceita simplesmente a conformidade da ao lei.
4) No direito a pessoa age conforme o dever (lei).
5) Coercibilidade para garantir uma ao conforme a liberdade.
 Em quais condies um ato pode ser considerado moral?
 Quando eu ajo de acordo com uma vontade boa (moralmente). A minha vontade se
torna boa quando ela age de acordo com o dever moral. Uma norma se torna dever moral
quando ela puder ser universalizada, isto , puder ser aplicada a todos.

Pessoa 

Razo
Vontade
Desejo

Juzo  Condicional ou hipottico


 Categrico
tica
Valores
Princpio

Moral
Regras

21/09/2005

...continuao

- Formulao do princpio de todos os direitos: Age externamente de tal modo que a tua
liberdade possa estar de acordo com a liberdade dos outros segundo uma lei geral de
liberdade para todos.
Todo o direito gera a faculdade de coao. atravs delas que so afastados os obstculos
liberdade e, neste sentido, est em conformidade com o direito porque a sua finalidade
assegurar a liberdade.
O direito de propriedade e, para Kant, o mais importante. Originalmente todos os homens
possuem em comum a terra e pretenses opostas, esse uso comum torna-se impossvel se
no verificar uma reportao entre os indivduos. Essa reportao supe convenes mtuas
e, em ltima anlise, o estado social.
O direito internacional assenta nos mesmos princpios em que se fundamente o direito civil.
As relaes entre as naes so semelhantes s relaes entre as pessoas. Cada nao
soberana e deve manter a sua soberania ou autonomia. Entre elas surgem conflitos. A
soluo para estes conflitos tem sido a guerra. O estado de guerra , porm, o estado de
natureza que reina entre as naes tal como entre os indivduos. Para Kant, um dever dos
indivduos e dos povos superar o estado de natureza e procurar estabelecer as relaes
jurdicas entre as naes. A paz perptua, mas do que um estado desejvel um dever. O
fato de ser violado no o torna, por isso, menos obrigatrio.
As condies da paz perptua expressos na obra de Kant, Projeto da Paz Perptua, so
os seguintes:
1) Nenhum Estado, grande ou pequeno, deve ser ocupado por um outro, quer por
conquista, herana, troca, venda ou doao.
2) Devero deixar de existir os exrcitos permanentes.
3) Deve ser proibida toda interveno armada nos assuntos internos de uma nao.
4) A constituio de cada Estado deve ser republicana porque a nica que resulta,
logicamente, da idia de um contrato social, a nica que respeita a liberdade e a
igualdade de todos os cidados.
5) O direito das gentes ser fundado sobre uma confederao de estados independentes
e sobre a aliana dos povos. Uma assemblia federal regular os diferendos entre os
estados.
13/10/2005
Direito Positivo
1) Emana do Estado.
2) histrico, variando no espao e no tempo.
3) coativo

4) Pode ser injusto


5) S pode ser conhecido atravs de um contrato bilateral.

Direito Natural
1)
2)
3)
4)
5)

Tem origem na natureza humana.


a a-histrico: eterno, absoluto e imutvel.
Nunca pode ser coativo.
Jamais pode ser injusto.
Pressupe sua prpria cognoscibilidade.

Direitos Fundamentais do Homem


Absolutamente inalienveis.
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)

Direito vida.
Direito a integridade fsica.
Direito a dignidade pessoal.
Direito a liberdade de religio enquanto crena.
Direito a liberdade de conscincia ou de convico.
Direito procura de perfeio moral, intelectual e fsica.
Direito a busca da felicidade com dignidade.
Direito de adquirir os meios de vida.

Substancialmente Inalienveis.
1) Direito a liberdade de religio enquanto culto.
2) Direito liberdade de expresso.
3) Direito a livre escolha da profisso.
4) Direito de propriedade.
5) Direito liberdade de locomoo e movimento.
6) Direito inviolabilidade de domiclio.
7) Direito ao sigilo de correspondncia.
8) Direito liberdade de reunio.
9) Direito liberdade de associao.
10) Direito ao casamento.
11) Direito educao dos filhos.
12) Direito participao na organizao e funcionamento do estado.
13) Direito de asilo.
19/10/2005

O Positivismo Jurdico

Sntese
1) A adaptao tecnocientfica do iluminismo a era industrial (revoluo industrial)
2) O termo positivismo foi adotado por Auguste Comte para designar toda uma diretriz
filosfica marcada pelo culto da cincia e a exaltao do mtodo cientfico.
3) Superao do racionalismo abstrato do iluminismo e do liberalismo atravs do
desenvolvimento cientfico que apresentasse um mtodo para a ordem e o progresso
contnuo, propondo que os fatos s so conhecidos pela experincia.
4) S podemos conhecer os fenmenos experimentveis e no a essncia em si dos
seres.
5) O positivismo foi um movimento que surgiu a partir das conquistas da burguesia,
com as revolues inglesa, francesa e industrial, para enaltecer as idias capitalistas,
o processo de industrializao e os avanos cientficos.
6) Enquanto movimento social surge para contrapor-se ao racionalismo iluminista e
seus ideais igualitrios. O que havia sido til somente em um primeiro momento,
para conquista de sua hegemonia. Agora no poder, tudo que a burguesia quer
manter a ordem e propiciar o progresso.
7) No campo jurdico, a concepo positivista tem como principal representante Hans
Kelsen que, na teoria pura do direito, delineou uma cincia do direito desprovido de
qualquer influncia que lhe fosse externa, acreditando conferir-lhe mais
cientificidade, excluindo do seu exterior a sociologia, a tica, a poltica e as teorias
da justia.
8) O direito positivo tem por base o ordenamento jurdico e determina o direito como
um fato e no como um valor.
9) Tal concepo considera o estado como nica fonte do direito e determina a lei
como nica expresso do poder normativo do estado, dentro de uma perspectiva
legalista-estatal. A concepo de Kelsen monista: estado, direito e lei so
idnticos.

20/10/2005
Os Pontos Fundamentais da Doutrina Juspositivista (Norberto Bobbio)

As caractersticas fundamentais do positivismo jurdico podem ser resumidas em sete


pontos ou problemas:

1) O modo de abordar ou encarar o direito. O direito abordado como um fato e no


como um valor. Da deriva uma teoria da validade do direito dita teoria do
formalismo jurdico, na qual a validade do direito se funde em critrios que
concernem unicamente sua estrutura formal. A afirmao da validade de uma
norma jurdica no implica tambm na afirmao do seu valor.
2) Definio do direito: O direito definido em funo do elemento da coao, de
onde deriva a teoria da coatividade do direito.
3) Fontes do direito: Termo da legislao como fonte preeminente do direito.
4) Teoria da norma jurdica: O positivismo jurdico considera a norma como um
comando , fundada a teoria imperativista do direito.
5) Teoria do ordenamento jurdico: que considera no mais a norma isoladamente
tomada, mas do conjunto de normas jurdicas vigentes numa sociedade.
Teoria da coerncia e da completude do ordenamento jurdico
a. A caracterstica da coerncia diz que no pode haver contradio entre
normas jurdicas.
b. No h lacunas no direito.
6) O mtodo da cincia jurdica: isto , o problema da interpretao. O positivismo usa
uma teoria da interpretao mecanicista.
7) Teoria da obedincia: Teoria da obedincia da lei enquanto tal teoria sintetizada no
aforismo: gesetz ist gesetz (lei lei).

27/10/2005

A Filosofia Jurdica de Kelsen


Objetivo do pensamento de Kelsen: Conferir cincia jurdica um metido e um objeto
prprios capazes de superar as confuses metodolgicas e dar ao jurista uma autonomia
cientfica.
Discutir e propor os princpios e mtodos da teoria jurdica. Contra a livre interpretao do
direito, reduz tal interpretao a forma normativa. Desenvolve a teoria pura do direito.
Problema: Confuso entre ser e dever-ser, que no separa claramente o direito positivo do
virtual (ideal) ordenamento jurdico. Tal perplexidade o teria conduzido pureza metdica.
Princpio da pureza metodolgica: dar um carter cientfico ao direito, distinguindo-o da
tica, da sociologia, da poltica e da teoria da justia.

Enfoque normativo: O direito norma, portanto, enquanto interpretao e aplicao, no


faz anlise de fato social nem se constitui como valor transcendente.
Cincia Jurdica: Tem a funo de analisar as normas jurdicas.
Cincias Sociais: tica, sociologia, poltica e teoria da justia tem a funo de submeter o
direito crtica de contedo.
Teoria da Norma Fundamental: A hiptese ltima do positivismo a norma que autoriza
aquele que foi historicamente o primeiro legislador. A funo integral desta norma bsica
conferir poder criador de direito ao ato do primeiro legislador e a todos os outros atos
baseados no primeiro ato.
A Norma fundamental tem um carter hipottico, pois no positivo uma vez que no
possui um contedo especfico determinado, mas fonte emanadora da validade e da
legalidade do ordenamento jurdico, com um sistema integrado e hierarquizado de normas.
A norma fundamental vlida por ser pressuposta como vlida.

Sistema Esttico e Sistema Dinmico de Normas


1) Normas jurdicas enquanto reguladoras da conduta humana. Neste caso, a partir de
uma teoria esttica do direito, que trata as normas entre si como elementos da ordem
em vigor.
A norma vlida por fora do seu contedo. Contedo da norma mais que incide sobre a
norma menor e sua aplicao.

2) Normas enquanto processo de produo e aplicao, hiptese em que opera a partir


de uma teoria dinmica.
A norma vlida por estar vinculada a atribuio de poder a uma autoridade legisladora.
...comentrios
Direito

 Poltico (amplo e social)


 Positivo

Questes sobre o texto complementar O Conceito de Direito de Hans Kelsen. Obs.


Atividade de VT valendo 2,0 pontos
1) Porque Kelsen distingue a definio poltica da definio cientfica do direito?
Explique.

2) Porque Kelsen distingue o direito da idia de justia? Explique.


3) Faa uma considerao crtica sobre tais distines tendo em vista a noo da
finalidade social da lei.

Filosofia Jurdica
Atividade Para Estudo
1) Porque o positivismo embora tenha surgido dos ideais iluministas se volta, em
parte, contra estes mesmos ideais?
2) Para o positivismo jurdico o que caracteriza o direito e qual a sua finalidade?
3) Qual a relao entre o direito e o Estado para o positivismo jurdico? A concepo
positiva sobre tal relao aceita atualmente ou no?
4) Porque o positivismo jurdico exclui da anlise do direito todo o juzo de valor?
5) Segundo a crtica de Karl Marx concepo liberal capitalista do direito
(Burguesa), o conceito de legitimidade utilizado ideologicamente para garantir a
aplicao da legalidade como domnio dos interesses da classe dominante / dirigente
sobre toda a sociedade. Porque e como isso ocorre.

09/11/2005

O Pensamento Jurdico de Kelsen

Cincia e Direito
Direito e Poltica
Direito e Justia

Ordenamento Jurdico

Concepo monista: Estado = direito = Lei


Concepo formal: Legalista
Direito como sistema hierrquico de normas
Norma fundamental
Sistema esttico e sistema dinmico de normas

Sistema esttico e sistema dinmico de normas


1. Sistema esttico  A norma vlida por fora do seu contedo. Contedo da
norma superior que incide sobre o contedo da norma inferior e sua aplicao.

2. Sistema Dinmico  A norma vlida por estar vinculada a atribuio de poder a


uma autoridade legisladora. abstrado todo o contedo, pois a legalidade ou
validade da norma est na trama de competncias. A validade do ato praticado pelo
chefe da repartio, por exemplo, de uma repartio da prefeitura, fundada na
obedincia geral ou constituinte.
Ex. Um cidado comparece repartio competente da prefeitura para conhecer o resultado
de seu pedido de licena para construir. Neste caso, o despacho decisrio indeferiu a
solicitao porque o projeto exigido pelo regulamento municipal desobedeceu o recuo
obrigatrio. Ao tomar cincia da deciso, o muncipe, ao indagar a validade da negativa,
poderia receber duas respostas diferentes.
1. Indeferimento sustentado como referncia ao texto Cdigo de Edificaes
do Municpio
 Fixa medidas mnimas do recuo.
 Muncipe questiona a validade da norma.
 Lei orgnica do Municpio  com previso do cdigo de edificaes.
 Constituio Federal  No dispositivo relativo a organizao municipal.
2. Decreto do Prefeito  Atribuindo ao chefa da repartio a competncia para
indeferir pedidos de licena de construo.
 Competncia do Prefeito prevista na Lei Orgnica do Municpio 
Elaborada pela Cmara dos Vereadores.
 Atribuio ao chefe do executivo poder para organizao dos servios
administrativos.
 Constituio Federal.
16/11/2005

Direito Alternativo
Ordenamento
Direito = Sistema Jurdico

Leis

Legal (Vigncia)
Legitimidade (Eficcia)

VT - 2,0 Pts
A Partir da leitura do texto Direito Alternativo, comente as seguintes questes:
1. Finalidade do direito alternativo.
2. A possibilidade de neutralidade do magistrado, mesmo que honesto.
3. Como pode ser entendida e efetuada a relao entre a legitimidade e a
legalidade do direito ou das leis?
4. Apresenta um outro tpico importante do direito alternativo e comente.