A busca da verdade no processo penal

e o estudo das falsas memrias

Guilherme Augusto Dornelles de Souza
Analista processual do Ministrio Pblico da Unio. Graduado
em Cincias Jurdicas e Sociais pela Universidade Federal
do Rio Grande do Sul. Especialista em Cincias Penais
pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do
Sul. Integrante do Grupo de Pesquisa em Polticas Pblicas
de Segurana e Administrao da Justia Penal (GPESC).
Pesquisador associado do Instituto de Estudos Comparados
em Administrao Institucional de Conflitos (INCT-InEAC).

Resumo: Neste artigo, com base em pesquisa bibliogrfica, argumenta-se que o discurso que alega a necessidade de utilizao de
tcnicas como a entrevista cognitiva para melhorar a qualidade dos
testemunhos ante os achados acerca das falsas memrias prende-se a uma concepo de processo penal como busca da verdade,
ou, ao menos, de uma melhor verdade. Primeiro, apresentam-se
algumas concepes acerca do que a memria, do que so e de
como ocorrem as falsas memrias, e sobre alguns achados de pesquisadores acerca delas. Em seguida, descreve-se o que a entrevista cognitiva e sua estrutura bsica. Relata-se ento como alguns
autores esto recepcionando os achados das pesquisas sobre as falsas
memrias e inserindo-os em sua abordagem do processo penal.
Por fim, partindo-se da lio de Foucault de que a verdade no
conhecida, mas estabelecida, apresentam-se crticas concepo de
falsas memrias apresentada ao longo do trabalho, utilizao da
testemunha/vtima como objeto de conhecimento e concepo
do processo penal como busca da verdade, sugerindo-se que, em
vez de se proporem meios de diminuir a fragilidade dos relatos,
busquem-se outras solues que no a pena e outros caminhos que
no o processo penal, como a Justia Restaurativa.
Palavras-chave: Falsas memrias. Entrevista cognitiva. Processo penal como busca da verdade. Processo penal como criao
de convencimento.
Boletim Cientfico ESMPU, Braslia, a. 11 n.38, p.145-165 jan./jun. 2012

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Abstract: In this paper, from a bibliographic research, it is argued

that the discourse that argues the need to use techniques such as
cognitive interviewing to improve the quality of the testimony due
to the findings on false memories research is connected to a conception of criminal procedure as a search for truth, or, at least, for
a better truth. First, it presents some ideas about what is memory,
what are the false memories, how they occur and some findings
of the research about them. Then we describe what is the cognitive interview and its basic structure. It is reported then how
some authors understand the findings of research on false memories
and place them in their approach to criminal proceedings. Finally,
based on the lesson of Foucault that truth is not known, but established, the concept of false memories throughout the paper is criticized, so as the use of witness / victim as object of knowledge and
the conception of the criminal procedure as a search for the truth,
suggesting that instead of proposing ways to decrease the fragility
of the reports, we should seek for alternatives to punishment and
other ways than criminal proceedings, such as Restorative Justice.
Keywords: False memories. Cognitive interviewing. Criminal
procedure as search for the truth. Criminal procedure as creating
convincing.
Sumrio: 1 Introduo. 2 A memria e as falsas lembranas.
3 Entrevista cognitiva. 4 Implicaes para o processo penal. 5 O
processo penal como criao de convencimento e como busca da
verdade. 6 Concluso.

1 Introduo
A promulgao da Constituio Federal de 1988 trouxe a
necessidade de reinterpretao das normas presentes no Cdigo de
Processo Penal, dando novo significando aos sentidos que deveriam ser produzidos pelo processo num ordenamento que consagra a proteo aos direitos fundamentais na sociedade democrtica.
Um desses novos significados refere-se relativizao do sentido da
verdade real ainda presente no texto do Cdigo de Processo
Penal (CPP) e nas fundamentaes de algumas decises , que

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perdeu em grande parte seu poder justificador de algumas prticas

processuais que violavam direitos fundamentais e cuja derrocada
resultou nas transformaes na produo e apreciao das provas
durante o processo e nas mudanas dos papis dos atores processuais trazidas pelas ltimas alteraes legislativas.
Por outro lado, pesquisas na rea das cincias cognitivas trazem
cada vez mais incertezas quanto credibilidade de relatos testemunhais diante da possibilidade de produo involuntria ou provocada das chamadas falsas memrias. Ao mesmo tempo, desenvolvem-se tcnicas que pretendem mitigar ou minimizar o impacto
de tais ocorrncias no relato das testemunhas, devolvendo-lhe a
credibilidade. Apesar de criticada por alguns, a prova testemunhal
ainda desempenha papel de peso na instruo dos processos nas
varas criminais, sendo em muitos casos a nica prova a sustentar a
acusao, como nos casos dos crimes contra a liberdade sexual. Aos
poucos, as pesquisas sobre as falsas memrias e tcnicas que pretendem mitig-las, como a entrevista cognitiva, ressoam na doutrina,
trazendo posicionamentos no sentido de alertar para as fragilidades
da prova testemunhal e para a necessidade de se reduzirem os
danos por meio de tcnicas como a entrevista cognitiva.
2 A memria e as falsas lembranas
Segundo Izquierdo (apud Giacomolli e Di Gesu, 2008,
p. 4336), a memria a aquisio, a formao, a conservao e a
evocao de informaes. Ainda h incertezas com relao a quantos e quais sistemas de memrias diferentes existem (Eisenkraemer,
2006, p. 103). Alm disso, diferentes nomenclaturas so utilizadas na
literatura especializada para as mesmas distines bsicas: a memria
de fatos conhecida como memria com registro, memria explcita
ou memria declarativa; a memria de procedimentos (habilidades)
tambm chamada de memria sem registro, memria implcita e
memria no declarativa (Squire; Kandel apud Eisenkraemer,
2006, p. 103).

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Neste estudo, referiremo-nos memria declarativa e memria

episdica. A memria declarativa refere-se a fatos, ideias e eventos,
informaes que podem ser trazidas ao reconhecimento consciente como uma proposio verbal ou uma imagem visual, sendo
aquela qual normalmente as pessoas se referem quando usam o
termo memria (Squire; Kandel, 2003 apud Eisenkraemer,
2006, p. 103), apresentando diversas operaes distintas, como
a codificao, o armazenamento, a evocao e o esquecimento
(Eisenkraemer, 2006, p. 103). Por sua vez, a memria episdica
(ou autobiogrfica), parte da memria de longo prazo, composta
pelos dados de eventos singulares que participamos ou assistimos,
como o local e o momento em que ocorreram (Kintsch apud
Eisenkraemer, 2006, p. 104; Izquierdo apud Eisenkraemer,
ibidem; Mazzoni, 2005, p. 80).
A memria, quase sempre, funciona pela extrao de um significado, no mediante a reteno de um registro literal daquilo
que encontramos (Squire; Kandel apud Eisenkraemer, 2006,
p. 105). Para Eisenkraemer (2006, p. 107), no podemos pensar a
memria como passvel de ser reproduzida tal qual uma sequncia
de imagens ou um vdeo, sendo impossvel extrair da memria de
um indivduo a recordao completa e exata de um evento, uma
vez que a memria sempre reconstrutiva.
A informao codificada, portanto, jamais ser a cpia exata do que
foi visto ou do que ocorreu. A recuperao efetuada pela memria
pode ser o resultado de processos de reconstruo, que reativam
e criam informaes de natureza episdica e semntica relevantes
para o que se deseja lembrar. Essas informaes so integradas entre
si, e a recordao o resultado final dessa integrao (Mazzoni,
2005, p. 81).

Podemos definir as falsas memrias como lembranas de eventos que no ocorreram, de situaes no presenciadas, de lugares
jamais vistos ou, ento, de lembranas distorcidas de algum evento
(Roediger; Mcdermott e Stein; Pergher apud Alves; Lopes,
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2007), enquanto, para os psiclogos cognitivistas, as memrias verdadeiras compreendem a lembrana de algo que realmente ocorreu
(Stein; Nygaard, 2003, p. 160). Albuquerque e Santos (1999, p. 260261) relatam que Bartlett, num dos primeiros estudos sobre a distoro
da memria, ao apresentar um conto ndio e ao analisar os recontos
dessa histria, verificou que a memria para esse conto era claramente distorcida. Por conter um conjunto de ideias que no cabem
nos padres ocidentais de leitura da realidade, a histria do conto
foi sistematicamente distorcida medida que a sua recordao distava no tempo da primeira vez que foi ouvido pelos participantes.
Loftus e Palmer (apud Albuquerque; Santos, 1999, p. 262), por
sua vez, mostraram que a intensidade do verbo de uma pergunta
sobre a estimativa de velocidade a que dois carros embateram A
que velocidade os carros se esmagaram? e A que velocidade os
carros se tocaram? faz com que a estimativa seja maior quanto
mais intenso for o verbo e, ainda, os sujeitos que foram questionados utilizando-se o verbo de maior intensidade recordavam terem
visto vidros partidos no cho, os quais, na verdade, nunca haviam
sido mostrados a eles.
As falsas memrias podem ser tanto espontneas, ou seja,
resultado de um processo normal de compreenso, sem que ningum as tenha provocado, quanto podem ser sugeridas, mediante
a sugesto deliberada ou acidental de informao falsa (Stein;
Neufeld, 2001, p. 180). Tanto as falsas memrias espontneas
quanto as sugeridas so fenmenos de base mnemnica, lembranas, e no de base social, como uma mentira ou simulao por
presso social. Apesar de haver estudos acerca das relaes entre as
caractersticas do sujeito e a produo de falsas memrias, o efeito
da falsa informao relaciona-se mais a condies como tipo e formato de perguntas, intervalo entre o fato e a recordao, recuperao da memria e ao grau de sugesto que s caractersticas do
indivduo (Nygaard; Feix; Stein, 2006, p. 151).
Pelo menos trs teorias podem ser destacadas para explicar o fenmeno das falsas memrias: o Construtivismo, a Teoria do

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Monitoramento da Fonte de Informao e a Teoria do Trao Difuso (Stein;

Neufeld, 2001, p. 180).
Os construtivistas entendem que as pessoas se lembram do que
elas entendem ser o significado do fato, e no, necessariamente,
dele em si, podendo gerar a lembrana de informaes incorretas e,
at mesmo, de falsas memrias (Alves; Lopes, 2007, p. 47).
A Teoria do Monitoramento da Fonte, contudo, postula que
tanto as memrias originais quanto as memrias advindas dos processos de integrao podem manter-se intactas e separadamente; a
informao sobre a origem de cada uma dessas memrias, por sua
vez, pode no estar mais disponvel, sendo as falsas memrias uma
confuso ou erro de julgamento na atribuio da fonte ou origem
da memria (Johnson apud Stein; Neufeld, 2001, p. 181), em razo
de uma dificuldade do indivduo em diferenciar se a informao
advinda de dentro (experincias anteriores) ou de fora (evento
vivenciado) (Reyna; Lloyd apud Stein; Neufeld, 2001, p. 182).
A Teoria do Trao Difuso, por sua vez, afirma que a memria no um sistema unitrio, concebendo-a como dois sistemas
independentes: a memria de essncia, que armazena o significado
do fato ocorrido, e a memria literal, que contm a lembrana
dos detalhes especficos do evento (Brainerd; Stein; Reina apud
Stein; Neufeld, 2001, p. 182). Para essa corrente, a memria para
a fonte de informao um trao literal que pode, ao longo do
tempo, fragmentar-se, tornando-se inacessvel quando comparada
de essncia do evento (Reyna; Lloyd apud Alves; Lopes, 2007,
p. 49). A aceitao de distratores relacionados, nas falsas memrias, pode ocorrer devido recordao de memrias de essncia
que preservam o significado do alvo estudado, significado este
que tambm compartilhado pelo distrator relacionado (Stein;
Neufeld, 2001, p. 183).
Sugerir informaes e forar as pessoas a evocar suas lembranas pode aumentar a magnitude dos efeitos das falsas memrias
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(Payne e cols. apud Alves; Lopes, 2007, p. 54), o que nos leva a
crer que, quando pessoas esto em psicoterapias ou em julgamentos e so encorajadas a contar mais, provavelmente, algumas
memrias que aparecero no sero verdadeiras (Alves; Lopes,
2007, p. 54). O fato de um relato ser expresso com confiana, detalhe e emoo no significa necessariamente que o evento ocorreu
tal qual foi narrado (Loftus apud Alves; Lopes, 2007, p. 54). Stein
e Neufeld (2001, p. 184) relatam que as falsas memrias podem
sobreviver tanto ou mais que as memrias verdadeiras, o que abala
a validade do critrio da consistncia de relatos, em uma srie de
entrevistas com a mesma testemunha para determinar a credibilidade de seu testemunho. Para Stein e Pergher (2001, p. 362), os
falsos relatos podem ser bastante frequentes em situaes jurdicas
ou clnicas que enfatizem a memria para a essncia do que foi
vivido e, com base nos experimentos que conduziram, afirmam
que no de se admirar que pessoas submetidas psicoterapia ou
sob investigao forense produzam falsos relatos que no so baseados em simulao (mentira), mas sim em memrias que consubstanciam o foco do fato em questo.
Alguns achados de Nygaard, Feix e Stein (2006) numa pesquisa
em que compararam o desempenho da entrevista cognitiva com o
das tcnicas tradicionais de interrogatrio so muito interessantes.
Independentemente do tipo de inquirio, foram produzidos mais
erros em relao aos detalhes referentes ao e pessoa. De igual
maneira, o maior nmero de detalhes inventados (confabulaes) pelos entrevistados ocorreu nos relatos referentes ao. No
que tange aos erros quanto pessoa, os pesquisadores relatam que
[...] os erros observados foram primrios: por exemplo, a vtima,
uma mulher morena foi dada como loira por algumas testemunhas; os assaltantes, trs homens, dois morenos e um branco foram
todos vistos como negros por algumas pessoas e assim por diante
(Nygaard; Feix; Stein, 2006, p. 174).

Um estudo de Huang e Janczura (2008, p. 352-353) afirma ainda

que processos conscientes desempenham um papel central na ocorrnBoletim Cientfico ESMPU, Braslia, a. 11 n.38, p.145-165 jan./jun. 2012

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cia dessas falhas mnemnicas, mas no exclusivamente. Contudo, a

ativao de processos conscientes favorece a produo de falsas memrias mais que a de processos inconscientes, ou seja, nossa certeza
consciente est mais sujeita a falhas que a nossa intuio:
Considere a situao na qual uma testemunha identifica o carro de
um suspeito na cena do crime, afirmando ter certeza consciente
de que viu o carro durante o episdio. Por sua vez, uma segunda
testemunha, identifica um outro carro de uma forma mais intuitiva, ou seja, afirmando que o carro em questo no lhe estranho, mas no consegue ter uma recordao consciente da relao
dele com o crime. possvel, nessas circunstncias, que tenhamos
uma inclinao a aceitar o relato da primeira testemunha, porque
ela afirmou ter certeza consciente do episdio; entretanto, considerando os resultados deste estudo sobre os efeitos dos tipos de
teste e tempo de exposio ao episdio, podemos suspeitar que as
certezas conscientes da testemunha podem ser, apenas, certezas de muitas repeties de ativaes na nossa rede semntica. Essa
possibilidade questiona o quanto se pode confiar no relato de uma
testemunha ocular. Talvez nosso sistema de crenas favorea demasiadamente julgamentos racionais, buscando explicaes onde no
existem (e.g., falcias cognitivas) (Huang; Janczura, 2008, p. 353).

3 Entrevista cognitiva
Segundo Stein e Nygaard (2003, p. 161), a preocupao dos
juristas e dos psiclogos com a qualidade dos depoimentos possibilitou o surgimento de tcnicas que esto sendo desenvolvidas
com o objetivo de alcanar uma maior acuidade dos testemunhos.
A entrevista cognitiva aparece nesse contexto como uma tentativa
de alcanar o mximo possvel de informaes corretas do depoente, tendo sido desenvolvida com o objetivo de aumentar a performance da memria dos interrogatrios nas investigaes policiais
(Nygaard; Feix; Stein, 2006, p. 154).
Segundo Albuquerque e Santos (1999, p. 265), Fisher e
Geiselman propuseram a entrevista cognitiva como um conjunto de
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estratgias para melhorar a recuperao de informaes em situaes

de crime, baseando-a em cinco etapas fundamentadas em diversos
estudos sobre a memria: na primeira etapa, busca-se a reinstalao
do contexto de codificao, ou seja, o contexto no qual o episdio
aconteceu; na segunda etapa, incentiva-se a testemunha a falar sobre
tudo o que presenciou, independentemente do grau de certeza que
tenha em relao a essa informao; na terceira, encoraja-se a pessoa
a fazer diversas evocaes da lembrana; na quarta, solicita-se que
a pessoa evoque a informao em ordens diferentes, partindo-se
de um pressuposto de que tal variao ocorre igualmente no conjunto de informaes a que se tem acesso, fazendo com que novas
informaes surjam; por fim, o quinto passo consiste em pedir s
pessoas que procurem relatar o episdio que presenciaram com
base em outras perspectivas, como de uma outra testemunha que
tambm estivesse no local (Albuquerque; Santos, 1999, p. 266).
Alm disso, a tcnica recomenda um determinado comportamento
ao entrevistador: sentar de forma relaxada, virar o corpo em direo
ao entrevistado, falar pausadamente, demonstrar ateno e interesse,
elogiar o entrevistado por seu progresso em geral, evitar movimentos e estilos de linguagem, no interromper a entrevistada e
demonstrar pacincia (Nygaard; Feix; Stein, 2006, p. 159).
Nygaard, Feix e Stein (2006) conduziram uma pesquisa em
que compararam a performance da entrevista cognitiva e as tcnicas tradicionais de interrogatrio, tendo a primeira produzido
maior nmero de detalhes juridicamente relevantes, entendidos
como [...] aqueles detalhes que podem auxiliar na identificao do
suspeito, do tipo de infrao, etc., enfim, detalhes essenciais para
a abertura de um processo criminal (Nygaard, Feix E Stein,
2006, p. 162); no se considerou, no entanto, se tais detalhes estavam corretos ou no. importante notar que, na comparao para
verificar a acurcia, ou seja, o ndice de exatido do relato produzido com base na entrevista cognitiva, as subjetivaes produzidas
[...] foram excludas do cmputo devido a sua relativa irrelevncia
num interrogatrio ou processo judicial (Nygaard; Feix; Stein,
2006, p. 176). O maior nmero de subjetivaes deu-se em relao
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ao local, ao e pessoa, tendo a entrevista cognitiva produzido

mais subjetivaes que as tcnicas tradicionais de interrogatrio.
Considerando apenas os detalhes corretos, os pesquisadores
encontraram uma melhor performance da entrevista cognitiva (2006,
p. 167), contudo,
partindo da premissa de que a tcnica da EC foi desenvolvida com
o intuito primordial de trazer mais lembranas exatas, Higham e
Roberts mencionam que, apesar de trazer mais recordaes, a EC
ainda no atingiu o nvel de exatido pretendido, j que nesse sentido, se equipara aos outros procedimentos utilizados para a comparao nos experimentos de laboratrio (Nygaard, Feix e Stein,
2006, p. 176).

4 Implicaes para o processo penal

Se a memria trabalha com base numa perspectiva de representao aproximativa ou seja, quando nos recordamos de algo
no obtemos uma reproduo exata, mas uma interpretao, uma
nova verso reconstruda do original , a lembrana da testemunha acerca do fato delituoso no capaz de reconstru-lo da forma
como ocorreu na realidade (Giacomolli; Di Gesu, 2008, p. 4344).
Giacomolli e Di Gesu (2008, p. 4339) afirmam que, para o processo, a possibilidade de uma testemunha ou vtima fornecer um
relato no verdadeiro, fundado na falsificao da recordao, compromete integralmente a confiabilidade do testemunho. Tendo em
conta que no h regra no processo penal que determine o valor
que deve ser dado aos testemunhos, a credibilidade desse tipo de
prova acaba dependendo do contexto probatrio e do quanto persuadiu o juiz (Giacomolli; Di Gesu, 2008, p. 4345).
Mazzoni (2005, p. 80) afirma que o tpico line up simultneo,
procedimento que tenta identificar culpados mediante a exibio
de retratos ou pessoas, leva identificao de um dos indivduos
mostrados, mesmo que o culpado no esteja entre eles, podendo as
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falsas identificaes atingir cerca de 70% dos casos. Albuquerque e

Santos (1999, p. 263) relatam uma situao em que, depois de terem
presenciado um crime, as pessoas foram levadas delegacia para
identificao dos delinquentes por meio de um conjunto de fotografias. Uma semana depois, num line up, as testemunhas identificavam como autores do crime tanto aqueles que de fato o cometeram
quanto outros sujeitos que haviam conhecido no livro de faces
que tinham consultado na polcia; isso indica que a memria para
faces pode ser boa, mas a memria para o contexto no qual foram
vistas no o , o que, num testemunho, pode ocasionar um erro
gravssimo. Alm disso, da observao de um crime para a descrio
posterior do que foi observado, faz-se necessria a transposio de
uma codificao imagtica e pictrica para uma realidade verbal e
declarativa, acarretando uma perda substancial de informao no
s em termos de qualidade, mas tambm de preciso, assim como
a descrio de uma face interfere em seu posterior reconhecimento
(Albuquerque; Santos, 1999, p. 263).
Para Giacomolli e Di Gesu (2008, p. 4351),
a investigao e a anlise da possibilidade da presena de falsas
memrias nos depoimentos de testemunhas evita que pessoas sejam
investigadas, presas, acusadas e condenadas com base em uma prova
frgil, tal como a prova testemunhal, a qual, muitas vezes se vale de
uma memria distorcida, dissociada da realidade do fato delituoso.

Lopes Junior e Di Gesu (2007, p. 67) defendem a utilizao

de medidas de reduo de danos para tentar melhorar a qualidade
da prova oral produzida, entre elas a colheita da prova num prazo
razovel, suavizando a influncia do tempo na memria e a adoo
de tcnicas de interrogatrio, e a entrevista cognitiva, que permitiriam obter informaes quantitativa e qualitativamente superiores s das entrevistas tradicionais. Sustentam ainda o abandono da
cultura da prova testemunhal, dando lugar a investigaes policiais calcadas em novas tecnologias e novas tcnicas de investigao (Lopes Junior.; Di Gesu, 2007, p. 68). Giacomolli e Di Gesu
(2008, p. 4343) apontam tais possibilidades de reduo de danos
diante da impossibilidade de outra soluo.
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5 O processo penal como criao de convencimento

e como busca da verdade
Como aponta Oliveira (2010, p. 346), um dos maiores males
causados pelo chamado princpio da verdade real foi a disseminao de uma cultura inquisitiva que atingiu praticamente todos os
rgos estatais responsveis pela persecuo penal, cultura esta que
no se ajusta feio acusatria presente no novo modelo de processo penal trazido pela vigncia da ordem constitucional instaurada
em 1988. Em nome da verdade real, legitimavam-se eventuais
desvios das autoridades pblicas e justificava-se a ampla iniciativa
probatria do juiz no processo penal (Oliveira, 2010, p. 346).
Com efeito, a crena inabalvel segundo a qual a verdade estava efetivamente ao alcance do Estado foi a responsvel pela implantao
da ideia acerca da necessidade inadivel de sua perseguio, como
meta principal do processo penal (Oliveira, 2010, p. 346).

No entanto, como alerta o autor j referido,

[...] toda verdade judicial sempre uma verdade processual. E no
somente pelo fato de ser produzida no curso do processo, mas,
sobretudo, por tratar-se de uma certeza de natureza exclusivamente
jurdica. (Oliveira, 2010, p. 346, grifos do autor).

Conforme Lopes Junior e Di Gesu (2007, p. 59-60), a atividade

processual gira em torno da busca pelo convencimento do julgador
e, no processo acusatrio, a verdade dos fatos no elemento
fundamental do sistema, no se legitimando o poder do julgador
pela verdade, sendo a sentena validada pela verso considerada
mais convincente sobre o que ocorreu, seja a da acusao, seja a da
defesa. Provar, nesse caso, criar esse convencimento, induzindo
o julgador ao convencimento de que o fato histrico ocorreu de
determinada maneira, com aproveitamento de chances, liberao
de cargas probatrias ou assuno do risco de uma sentena desfavorvel por no faz-lo (Goldschmidt apud Giacomolli; Di
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Gesu, 2008, p. 4335). Podemos relacionar esse convencimento a

uma f, uma crena do destinatrio da prova acerca daquilo que
est sendo dito, uma vez que, por serem produtos humanos, as
provas histricas no existem em estado natural (Giacomolli; Di
Gesu, 2008, p. 4335).
Com fundamento em Foucault, percebe-se que a verdade no
conhecida, e sim estabelecida pelos procedimentos jurdicos que
estruturam o poder (Aleixo, 2008, p. 109). O procedimento de
inqurito, retomado na Idade Mdia, colocado normalmente em
oposio aos mtodos estabelecidos pelo direito germnico, o sistema de prova judiciria feudal, o qual normalmente qualificado
como brbaro, arcaico e irracional. No sistema de prova, no importava o contedo do que se dizia, mas se aquele que dizia vencia a
prova ou no. Assim era estabelecida a verdade. As mudanas que
ocorreram na transio do sistema de prova feudal para o inqurito
no concerniam tanto aos contedos, mas sim s formas e s condies de possibilidade do saber e essa forma de estabelecimento da
verdade, traduzida pelo inqurito, acabou difundindo-se em muitos
outros domnios de prticas econmicas e sociais bem como em
muitos domnios do saber (Foucault, [1973] 2001, p. 62-73).
Foucault ([1973] 2001, p. 72), contudo, no cr que
[] o procedimento de inqurito seja simplesmente o resultado de
uma espcie de progresso da racionalidade. No foi racionalizando
os procedimentos judicirios que se chegou ao procedimento do
inqurito. Foi toda uma transformao poltica, uma nova estrutura poltica que tornou no s possvel, mas necessria a utilizao
desse procedimento no domnio judicirio.

O inqurito nada mais seria do que

uma forma poltica, uma forma de gesto, de exerccio do poder
que, por meio da instituio judiciria, veio a ser uma maneira,
na cultura ocidental, de autentificar a verdade, de adquirir coisas

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que vo ser consideradas como verdadeiras e de as transmitir

(Foucault, [1973] 2001, p. 78).

Assim, se, por um lado, ao defendermos o sistema acusatrio, temos em mente que a busca pela verdade deixou de ser o
objetivo do processo penal, sabemos tambm que, com base nos
ensinamentos de Foucault, a questo nunca foi conhecer a verdade, mas sim estabelec-la mediante critrios que se alteraram ao
longo do tempo.
Tendo isso em mente, defendemos que sustentar a necessidade da entrevista cognitiva como uma forma reduzir os danos,
melhorar a qualidade dos depoimentos, ante os achados das pesquisas sobre falsas memrias, bem como argumentar acerca da contaminao por que passam as provas testemunhais pretender
que existe uma realidade objetiva, independentemente do sujeito,
a qual, se no integralmente, pode ser mais bem conhecida, se
observadas determinadas tcnicas, as quais se legitimam por possibilitarem esse conhecimento. Alm disso, entende-se que o processo deve ocupar-se em obter esse conhecimento mais qualificado, ou seja, abandona-se a busca pela verdade, passando-se a
procurar a melhor verdade.
Essa ideia de que o processo deveria lidar apenas com objetividades pode ser encontrada na fala de alguns autores, como no
trecho abaixo:
Contudo, pelo que se pode observar, a tendncia da mente humana
guardar apenas a emoo do acontecimento, deixando no esquecimento justamente o que seria mais importante a ser relatado no processo, ou
seja, a memria cognitiva, provida de detalhes tcnicos e despida de contaminao (emoo, subjetivismo ou juzo de valor) (Lopes Jnior; Di Gesu,
2007, p. 62, grifo nosso).

Para Giacomolli e Di Gesu (2008, p. 4337), tendo em vista a

possibilidade de serem criadas falsas memrias, ainda que todo o
processo de aquisio e reteno da memria possa ter ocorrido
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sem problemas, durante a recordao, ou seja, durante o momento

de produo da prova testemunhal, tais autores afirmam que o
ponto nevrlgico da questo justamente produzir uma prova
mais qualificada e, consequentemente, mais confivel, apta a convencer o julgador.
A ausncia de resqucios materiais, os quais poderiam desmentir a
falsificao da lembrana, gera a problemtica de desvendar o que
de fato ocorreu, diante da contaminao do contexto no qual a
prova foi produzida (Giacomolli; Di Gesu, 2008, p. 4339)

Como outros fatores de contaminao, tais autores indicam ainda o transcurso do tempo, a mdia, o vis do entrevistador e o subjetivismo do magistrado (Giacomolli; Di Gesu, 2008,
p. 4341). O problema, em nossa opinio, est em estabelecer tais
pontos como contaminaes, ou seja, impurezas que aderiram a
uma condio pura prvia do conhecimento. Se pelo sistema
acusatrio abandonamos de fato a busca pela verdade, se entendemos realmente que essa ideia difundida de verdade inapreensvel, nosso foco no deveria ser tcnicas que se afirmam como
capazes de obter uma melhor verdade. O convencimento do juiz,
sendo aquilo que buscado por acusao e defesa no processo,
apenas isso, o convencimento do juiz, no a verdade. O juiz no
algum reconhecido como capaz ou mais capaz de, entre diversas
hipteses, reconhecer a verdadeira. O juiz algum cuja atividade
apresenta o poder de dizer, entre diversas possibilidades, qual se
revestir dos atributos de verdade. Tal poder no pertence ao juiz
como um objeto do qual ele possa se desfazer, mas antes faz parte
de uma determinada forma de exerccio de sua atividade.
A prpria noo de falsas memrias merece ser problematizada. At o momento, vimos as falsas memrias como algo que no
correspondia ao que de fato (verdadeiramente) havia ocorrido.
Poderamos entender as falsas lembranas, por outro lado, como
fenmenos que dizem respeito a relatos de sujeitos cuja experincia de lembrar no corresponde a fatos que coletivamente se reconhece como tendo ocorrido (Silva et al., 2006, p. 76).
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Pelo menos duas abordagens podem ser utilizadas para tratar a

questo das falsas lembranas, e ambas foram utilizadas por Loftus
(Silva et al., 2006, p. 77), embora tenhamos at agora falado
apenas de uma delas. Na primeira, pensa-se a memria no como
a representao de um passado objetivo, mas como a reconstruo
de um novo passado, como novas memrias. A certeza do sujeito
em relao aos fatos no meramente cognitiva, mas existencial,
havendo um carter performativo na experincia de lembrar: ao
lembrar-se de algum que o abusa, simultaneamente o sujeito se
constitui enquanto abusado (Silva et al., 2006, p. 77)1.
Quanto abordagem mediante a ideia de falsas memrias,
Silva et al. (2006, p. 77) argumentam que
num encaminhamento que privilegie somente este aspecto, a
memria perde sua dimenso de experincia subjetiva e considerada apenas como objeto a ser julgado como verdadeira ou falsa.

O falso, nessa abordagem, passa a ter pelo menos trs sentidos

segundo esses autores: como erro, como perjrio, ou como uma
experincia subjetiva do lembrar que est em desacordo com o
acordo intersubjetivo (cincia ou sociedade) e que afeta uma funo
social muito importante: o tribunal/julgamento (Silva et al.,
2006, p. 77-78).
A questo das falsas lembranas, tal como a vimos apresentada
at agora, questiona a objetividade da memria, mas no a objetivi1

O que dizer do seguinte experimento: Loftus mostrou a adultos uma lista de acontecimentos reais que haviam ocorrido quando eles eram crianas. Entre eles, inseriu
um acontecimento falso: quando pequenos, eles tinham se perdido num shopping
center, ficando apavorados, chorando e gritando at que uma pessoa mais velha os
achou e entregou aos pais. 25% dos adultos para os quais foi apresentado esse episdio concordaram que isso realmente tinha acontecido com eles. Alguns sujeitos
ainda acrescentaram detalhes experincia e muitos deles no concordaram com o
posterior relato dos pesquisadores de que os fatos tinham sido inventados. Acreditavam fielmente que o falso evento tinha acontecido. Lembravam inclusive de detalhes do episdio e das emoes sentidas quando se perderam no centro comercial!
(Stein; Nygaard, 2003, p. 158).

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dade do passado quando afirmamos que a memria uma reconstruo, no uma representao fidedigna do passado, no colocamos
em questo a concepo de que existe, de fato, um passado objetivo
(Silva et al., 2006, p. 78). Quando se cunha o termo falsa lembrana, o que se afirma que h um passado verdadeiro ao qual a
lembrana no corresponde (Silva et al., 2006, p. 78).
No entanto, ao se recusar o carter criativo da memria, coloca-se
um problema: se a falha prpria ao sistema da memria, a quem
caber atribuir a verdade ou falsidade s respostas dos participantes?
O acesso ao passado sempre se d no presente, sempre a partir das
relaes que se estabelecem no exato instante em que se o evoca;
sendo assim, quem determinar o passado verdadeiro? Para equacionar tal problema, convoca-se o jri. Caber ao coletivo social
convencionar o que o passado verdadeiro. Assim, a experincia
submetida a um julgamento social que lhe confere a possibilidade
de observao externa necessria cincia e aos seus objetivos de
predio e controle (Silva et al., 2006, p. 79)

Afirmar a objetividade do passado garante as condies de

julgar a experincia de lembrar como adequada ou inadequada em
relao a um referente, desconsiderando o carter de alteridade
contido nessa experincia e tornando-a um objeto passvel de ser
julgado (Silva et al., 2006, p. 85). Se ele pode ser julgado, a pretenso de utilizao da entrevista cognitiva como ferramenta de
apoio ao processo judicial coloca o fato de que pode ser melhor ou
pior julgado. Conforme afirma Aleixo (2008, p. 105),
a tcnica da inquirio, seja ela qual for, parte de uma concepo utilitria da obteno da informao voltada para a constituio da prova
no processo judicial e consequente responsabilizao do agressor.

Para essa autora, em relao s tcnicas voltadas s crianas e

aos adolescentes, o objetivo de apurao da verdade real pelo
processo que envolve a criana e/ou o adolescente como vtima ou

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testemunha de crime que legitima a sua abordagem como objeto

de investigao (Aleixo, 2008, p. 110).
6 Concluso
Numa abordagem que realmente prescinda da verdade como
escopo do processo, devemos nos preocupar mais com as consequncias daquilo que estabelecemos como verdade do que com o estabelecimento em si. Por isso, entendemos que as pesquisas sobre as falsas
memrias realizaram um grande trabalho para que relativizssemos
um dos momentos de pretenso de verdade do processo o testemunho. Tais pesquisas mostraram a fragilidade dos elementos que consideramos suficientes para condenar algum pena de priso ou mesmo
para faz-lo passar pelos diversos momentos do processo penal, cada
qual com suas penas antecipadas.
Diferentemente de alguns autores que citamos ao longo deste
artigo, entendemos que a resposta a tais achados no deve ser a de
minimizar fragilidades para se obter uma melhor certeza, qui
uma melhor verdade. Entendemos que as falsas memrias, entre
outros achados de pesquisas recentes, apontam cada vez mais a
necessidade urgente de abandonarmos, ou, no mnimo, repensarmos, a estrutura do processo penal como meio legtimo de condenao, e, mais ainda, a prpria pena de priso como resposta
adequada criminalidade, ante a fragilidade de elementos que dispomos para submeter um ser humano a ela. Alternativas existem
a Justia Restaurativa est a para mostrar que possvel outro
caminho. Talvez nos faltem apenas coragem e uma boa memria
acerca de todos os problemas que o sistema penal, da forma como
est, causa todos os dias.
Referncias
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