28 de Marzo:

El reglamento.
A la constitucin y las leyes se le agrega el reglamento como fuente del DA. El reglamento es
una fuente que para otras disciplinas o reas del derecho no es muy relevante, pues tiene un
pequeo espacio de operatividad o bien no existe como fuente del derecho. As, por ejemplo, en
el derecho civil o penal, el reglamento como fuente es muy excepcional. Sin embargo, en el
derecho administrativo el reglamento es una de las fuentes ms prolficas y de mayor impacto, y
ello porque muchas materias estn reguladas en la ley solo de forma general o abstracta; y el
reglamento es convocado por la ley como una fuente complementaria que permite hacer
operativa la regulacin en ciertas materias. Ahora, cuando afirmamos que en el DA el
reglamento aparece como fuente complementaria, ello no significa que solo nos refiramos a los
reglamentos dictados por el pdte de la repblica, puesto que en la administracin hay distintos
rganos que dictan reglamentos. Desde luego que los reglamentos dictados por el pdte son
relevantes pero tambin existen reglamentos muy importantes que son dictados por otros
rganos distintos al pdte. As vamos a tenemos reglamentos dictados por los ministros, por jefes
de servicios, por la contralora, las municipalidades, los gobiernos regionales, el banco central, es
decir, por un gran conjunto de rganos de la administracin, y todos esos reglamentos van a ser
fuentes del DA.
Ahora bien, qu es reglamento? la doctrina dice que es una norma escrita emanada de un
rgano de la administracin del estado. Algunos autores le dan ms complejidad a esta
definicin y dicen que es una norma escrita, emanada de la administracin, con rango inferior a
la ley y que pretende regular solo aspectos de detalle que no alcanza a regular la ley.
Estas normas -los reglamentos- emanan de cualquier rgano de la administracin que tiene
potestad reglamentaria, y esta habilitacin o consagracin de la potestad reglamentaria puede
venir directamente desde la constitucin o la ley, o sea, puede ser la CPR o la ley el que asigna a
un rgano especfico potestad reglamentaria.
Por ejemplo, la CPR le asigna potestad reglamentaria al Pdte de la repblica (32 n6), sin
embargo, tambin hay muchas leyes que asignan potestad reglamentaria a rganos
administrativos, por ejemplo, la ley orgnica del SII le va a otorgar potestad reglamentaria al SII,
particularmente al director del SII. Esto tambin ocurre con otros servicios pblicos.
Ahora, el ejercicio de esta potestad reglamentaria siempre tiene como marco la constitucin
(norma jurdica superior del ordenamiento) y la ley porque es evidente que en un sistema
constitucional democrtico, la ley siempre tiene un rango y valor superior que condiciona la
validez del reglamento. En este sentido se habla de la primaca de la ley por sobre el reglamento.
Esta primaca debe entenderse sin perjuicio de que el mismo ordenamiento jurdico, en ciertos
casos, le atribuya al reglamento un mbito de accin separado de la ley; dicho en otras palabras,
si bien la ley siempre ser jerrquicamente superior al reglamento, hay mbitos en que el
legislador no tiene atribucin normativa, sino que es un mbito dejado directamente al poder
reglamentario. En estos casos la potestad reglamentaria no va a estar condicionado por lay
porque no va a existir ley; simplemente va a operar el reglamento, dentro del marco del
ordenamiento jurdico pero sin previa ley. Este es el caso de la potestad reglamentaria autnoma
donde se pasa de la CPR al reglamento, sin haber una ley intermedia que condicione el ejercicio
de la potestad reglamentaria.
Ahora bien cules son los rganos que tienen potestad reglamentaria en el Derecho chileno? En
el derecho chileno hay rganos que tienen potestad reglamentaria directamente desde la
constitucin o desde la ley. Desde la constitucin tienen habilitadas la potestad reglamentaria:
-

el presidente de la repblica (32 n6)

los gobiernos regionales: la CPR habla del consejo regional pero en realidad se entiende
que la potestad reglamentaria est asignada al gobierno regional (art 113)
municipalidades: la CPR habla de concejo municipal pero en realidad se refiere a la
municipalidad porque tanto el consejo regional como el alcalde cuentan con potestad
reglamentaria (119)
el banco central, que implcitamente la constitucin reconoce esa potestad en el art. 109
al hablar de los acuerdos del banco central.

Para estos 4 rganos, su potestad viene desde la constitucin. Sin embargo, a estos rganos hay
que agregar todos aquellos rganos que tienen potestad reglamentaria en virtud de
habilitacin legal. Ah tenemos habilitaciones que ha dado el legislador a los ministerios, a las
subsecretaras, a los servicios pblicos, a ciertos rganos especializados de la administracin
como las superintendencias; todos rganos que, en virtud de esta habilitacin, pueden dictar
reglamentos en el mbito propio de su competencia.
En la realidad, se podra decir que son cerca de 400 los rganos administrativos que cuentan con
potestad reglamentaria lo cual genera ciertos problemas, pues adems de la regulacin
constitucional y legal que pueda existir sobre una materia, debemos agregar los reglamentos.
Adems, se pueden generar colisiones entre los reglamentos dictados por los distintos rganos
de la administracin, porque si bien cada rgano tiene su mbito de competencia en donde
puede ejercer su potestad reglamentaria, existen casos en donde la poetad reglamentaria de un
rgano se topa con la potestad reglamentaria de otro rgano. Por ejemplo, en materia de salud,
se pueden encontrar las potestades del ministerio de salud con las del ISP o de las
municipalidades. Y la solucin en esos casos no es cul es el rgano ms grande o relevante, no
opera solo un principio de jerarqua porque muchos de estos rganos no estn en situacin
jerrquica. Por ejemplo, un conflicto dictado entre el pdte de la repblica y una municipalidad
pues sta es un rgano autnomo. Por tanto, en ciertos casos ocurre que la competencia del
pdte de la republica primar por sobre el mbito de la municipalidad, y existirn otros casos en
donde las ordenanzas municipales primaran por sobre el pdte.
Ahora bien, todas estas habilitaciones por la va legal, han sido cuestionadas por algn sector de
la doctrina, pues sealan que estos reglamentos dictados por rganos de la administracin -que
tiene en la ley su fuente de potestad reglamentaria- seran inconstitucionales porque no estara
la habilitacin reglamentaria en la constitucin, salvo los cuatro casos que mencionamos. Sin
embargo esta tesis no tiene mayor aceptacin en la doctrina y la jurisprudencia, ya que se
entiende que el legislador, al dictar las leyes de organizacin y atribuciones de un rgano pblico
administrativo, puede dotarlo de potestad reglamentaria, esto independientemente de que la
constitucin prevea una potestad para ciertos rganos. Por lo tanto, se acepta la existencia de
estos reglamentos.
Reglamentos ms importantes:
1. Reglamentos presidente de la repblica. Art. 32 n6 habilita al presidente de la
repblica para dictar reglamentos. Estos reglamentos estn contenidos formalmente en
decretos supremos. Se llaman decreto porque se entiende que son rdenes dictadas por la
autoridad administrativa, y supremo porque provienen del supremo administrador del
estado. Los decretos supremos es una forma y no el contenido. Es importante recalcar
esto porque habr tambin decretos supremos que no son reglamentos sino que simples
actos administrativos singulares; por lo tanto, cuando hablamos de decretos supremos no
debe entenderse como sinnimo de reglamentos, pues estamos diciendo simplemente
que es la forma a travs de la cual estn contenidos los reglamentos y los actos
administrativos singulares (suponen una decisin particular). Entonces, no solo son
decretos supremos los reglamentos sino que tambin lo actos administrativos singulares.
Hablamos de la forma de expresin del presidente de la republica que puede contener el

reglamento o bien actos administrativos singulares. En sntesis, cuando hablamos de

decretos supremos hablamos de la forma y no del contenido, pues el contenido puede ser
un reglamento o un acto administrativo singular.
Hoy solo hablaremos de derechos supremos que tienen un contenido reglamentario. Estos
DS no dicen decreto supremo reglamentario, uno leyndolo se da cuenta que es
reglamentario. Estos decretos supremos, segn el art. 35 de la CPR tienen que ser
firmados (para que tengan valor) por el presidente de la repblica, ms el o los ministros
de estado que tengan que ver con la materia que se est regulando a travs del
reglamento. Normalmente los reglamentos van a llevar la firma de un ministro, pero hay
veces en que esa regulacin toca ms de un sector y llevara la firma de ms ministros.
Podra salir un decreto supremo solo con la firma del ministro por orden del presidente de
la repblica, o sea, estar frente a una firma delegada. El art. 35 inc 2, que es el que
autoriza la delegacin de firma, parte hablando de los decretos e instrucciones, y el inc. 1
habla de reglamentos y decretos. Respecto de esa distincin el Tc dijo que el art. 35
distingua dos situaciones, y que los reglamentos y decretos no permitan delegacin de
firma sino que solo los decretos e instruccin. De eso concluy el TC que los reglamentos,
lo cuales estn solo mencionados en el inciso primero pero no en el segundo, no permiten
delegacin de firma, es decir, los reglamentos siempre requieren la firma del pdte de la
repblica. Desde que se dict esa sentencia, por el ao 93, esa interpretacin del TC se
volvi invariable tanto para el mismo TC como para la doctrina.
Ahora bien, el reglamento del presidente de la repblica va a toma de razn de la
contralora general de la repblica, esto significa que en el procedimiento de generacin
de este reglamento, antes que entre en vigor, el reglamento debe ir al control jurdico
preventivo que establece la contralora general de la repblica, es decir, deben ser
visados es decir, aprobados por el contralor general de la repblica, manifestando que el
DS cumple con la constitucin y las leyes, y para esos efectos el contralor le estampa un
timbre al DS que se llama toma de razn.
La ley orgnica de la contralora general de la repblica (ni tampoco otra norma) no seala
con claridad esta obligacin de que los DS reglamentarios del Presidente tengan que ser
tomados de razn, sin embargo, la doctrina y jurisprudencia lo deducen del inc. 5 del art.
10 de la ley orgnica de la contralora general de la repblica, al sealar que se pueden
eximir de la toma de razn algunos decretos supremos, pero esa eximicin solo cabe
respecto de decretos firmados por orden del presidente de la repblica. A contrario sensu,
como los decretos reglamentarios nunca pueden ser firmados por orden del presidente
(firma delegada), siempre requerirn ser tomados de razn.
En caso de que el contralor representa el reglamento porque considera que es contrario
a la ley o a la constitucin hay que distinguir:
a. Si es contrario a la ley el presidente de la repblica puede dictar un decreto de
insistencia, es decir, manifestar que su posicin es la correcta y que el DS es congruente
con la ley. Este decreto de insistencia va firmado por el pdte y todos los ministros del
estado. Frente a esa insistencia, el contralor tiene que tomar razn porque la atribucin
que daba la CPR al presidente de la repblica se considera lo suficientemente fuerte como
para imponerse a la objecin del contralor. El contralor, frente a la insistencia, adems de
tomar razn debe, de acuerdo al art. 10 de la ley orgnica de contralora, enviar los
antecedentes a la cmara de diputados para los efectos de establecer la responsabilidad
poltica si procediera, porque la cmara de diputado es la que tiene la atribucin de
fiscalizar los actos del gobierno, y la cmara podra llegar a la conclusin de que hay una

ilegalidad, y esa ilegalidad podra fundar un posterior acusacin constitucional contra el

pdte o contra los ministros.
b. ahora, si el contralor representa el decreto supremo por razones de
constitucionalidad, o sea, el decreto supremo es inconstitucional, el presidente de la
repblica puede solicitar un requerimiento al tribunal constitucional para que este
resuelva si es correcta la opinin del contralor y es inconstitucional o si es correcta la
interpretacin del presidente de la repblica y el decreto es acorde con la constitucional.
Si el tribunal dice es constitucional entonces queda listo el decreto supremo para ser
publicado, de lo contrario, el decreto supremo reglamentario muere.
Podra el presidente conformase con la representacin del contralor? S, y por tanto dejar
el Ds hasta ah. Pero el pdte tambin podra simplemente hacerle caso al contralor, y
modificarlo o sacar la parte inconstitucional.
En caso de que el DS pas por el control de la contralora y ste tomo razn por ser legal y
constitucional, el decreto supremo se publica en el diario oficial. No hay ninguna norma en
la constitucin y la ley que diga que el DS reglamentario debe ser publicado en el diario
oficial. Sin embargo, hay un DS muy antiguo dictados por el ministerio del interior dictados
en el 1887 y 1943 que establecen que debe publicarse todo DS reglamentario, y se
adquiri como prctica que se publique en el diario oficial, pero no hay ley ni constitucin
que diga que debe publicarse en el diario oficial. En cambio, la ley tiene una norma que
dice que debe publicarse en el diario oficial, el art. 7 del CC.
Hoy tambin se deduce del art. 48 letra a de la ley de bases de procedimientos
administrativos (ley 18880) porque seala que deben publicarse en el diario oficial
aquellos actos que contengan normas de general aplicacin, y los reglamentos contienen
normas que son generales.
Qu tipos de reglamentos del presidente de la republica conocemos:
- Autnomos:
- De ejecucin:
Criterio de distincin: La distincin se hace considerando si hay ley que regula la materia y
por tanto el reglamento lo que viene es a regular el detalle o contenido de esa ley, o, por
el contrario, si no hay ley y es una materia que queda al mbito exclusivo de la potestad
reglamentaria del presidente.
Aquellas materias que el presidente de la republica puede regular por su propia
competencia son aquellas materias que no son de ley, y serian parte de la potestad
reglamentaria autnoma del presidente de la repblica. Las materias que deben ser
reguladas por una ley, y que por tanto, no pueden ser reguladas por la potestad autnoma
del presidente, estn en el art. 63 de la constitucin.
Por lo tanto, en principio se podra decir que habr reglamento de ejecucin en todas
aquellas materias que se deben regular por la ley, es decir, las materias del art 63; y
habr reglamento autnomo en aquellas materias que no estn sealadas en el art. 63,
que sern de dominio exclusivo del pdte. Es decir, el legislador tiene un mbito muy
acotado de competencia, porque solo puede regular las materias del art 63, en cambio el
presidente tiene un mbito muy amplio porque es todo lo que no cabe en el 63. Esta
distribucin de materias entre la ley y el reglamento es una copia del derecho francs, con
la idea de fortalecer la potestad reglamentaria del presidente de la repblica.

Este sistema de distribucin de materias se denomina dominio legal mximo porque la

ley ha definido el mximo de mbito que tiene la ley, fuera de eso no hay materia. La
constitucin del 25 establece un dominio legal mnimo.

Sin embargo, cuando uno mira las materias del art. 63 nos damos cuenta que las materias
que deben ser reguladas por ley no son muy acotadas; y particularmente por el numeral
20 porque establece una habilitacin amplsima al legislador al sealar que puede regular
todo aquellos relativo a las bases esenciales del ordenamiento jurdico; y as la
enumeracin aparentemente taxativa del art 63 se ampla considerablemente porque toda
norma que establezca las bases va a requerir ley y luego reglamento.
Cul es el mbito entonces de la potestad reglamentaria autnoma? pareciera que
siempre se va a requerir una ley y luego un reglamento. Esta manera de entender el
numeral 20 lleva a la eliminacin de la potestad reglamentaria autnoma porque siempre
se requiere ley, y por lo tanto, la potestad reglamentaria siempre seria de ejecucin. Esta
es la visin de algunos autores, entre ellos a Soto Kloss
Sin embargo, hay otros autores que sostienen que hay que darle algn sentido a 32 n 6 y
por lo tanto no hay que entender el numeral 20 como que siempre se requiere ley previa a
una regulacin reglamentaria, sino que se requiere ley solamente cuando regule
realmente las bases esenciales del OJ. Por tanto, habr materias que podrn regularse
directamente por el pdte de la repblica.
En la prctica, en nuestro ordenamiento jurdico hay muy pocos casos de reglamentos
autnomos. Los presidentes de la republica despus del ao 90 han sido extremadamente
cautos para dictar reglamentos autnomos, por la existencia del numeral 20. El pdte
Aylwin fue quien intent dictar la mayor cantidad de reglamentos autnomos pero varios
de ellos fueron impugnados por la oposicin, quienes lograron que fueran declarados
inconstitucionales por el TC.