870

"Reynoso, Walter Leonardo c/ Direccin de Vialidad y otro s/ Pretensin indemnizatoria".Mercedes, 23 de junio de 2010.VISTOS:
Estos autos caratulados REYNOSO, Walter Leonardo c/ Direccin de Vialidad
y otro S/ Pretensin indemnizatoria, expediente N 870, en tramite por ante este Juzgado
de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo N 1 del departamento judicial de
Mercedes, a mi cargo, que se encuentran en estado de dictar sentencia y de los que,
RESULTA:
I.- Que a fs.30/50vta. se presenta el Dr. Hector Alfredo Bani, en nombre y
representacin del Sr. Walter Leonardo Reynoso, iniciando demanda por la suma de $
529.000,00 -con mas sus intereses y costas-, contra la Direccin de Vialidad de la
Provincia de Buenos Aires (en adelante DVBA), contra la municipalidad de Lujan y contra
el Fisco de la Provincia de Buenos Aires para el supuesto de que condenada la DVBA, no
hiciese frente a su obligacin indemnizatoria. Todo ello, por las lesiones sufridas por el
actor el da 30/01/2004 en el accidente ocasionado por el vicio que presentara la
transitabilidad de la ruta provincial N 192 aproximadamente a la altura del Km 12,000 (v.
fs.31).
II.- Liminarmente, expone el accionante sus fundamentos, en relacin a la
legitimacin pasiva de las personas demandadas. Al respecto, manifiesta que un bache
en la ruta importa un vicio en la misma, significando para quien transita aquella una fuente
de potenciales riesgos, por lo que -en su entender- esta fuera de discusin la relacin de
causalidad entre la omisin de la DVBA en reparar tales vicios y la cada del actor, que
deriva en los daos cuyo resarcimiento se reclama. Ello as -afirma- por cuanto
corresponde la objetiva imputacin de responsabilidad al dueo o guardin de la ruta
viciada.

Continua sealando que el Estado debe ser responsabilizado por la mala

actuacin de sus funcionarios, deficiencia que lo hace incurrir en la llamada falta de
servicio, y que al cumplir de manera irregular las obligaciones legales que le estaban
impuestas, pone en juego la responsabilidad del Estado en el derecho publico.
Asegura entonces, que de haber existido el debido contralor y detectado que
hubiera sido tal falencia estructural en la RP N192, el accionante ese da no hubiera
sufrido las consecuencias que por la presente se reclaman.
En definitiva -sigue diciendo- surge la responsabilidad de la DVBA y de la
municipalidad demandada por haber incurrido en la omisin de un concreto servicio:
conservacin y reparacin de las rutas bajo su jurisdiccin y/o convenio.
Manifiesta asimismo, que por imperio del decreto 7943/72, la DVBA asumi la
vigilancia, custodia, conservacin y reparacin de las rutas provinciales, por lo cual, el
incumplimiento de esos deberes convierten en ilcita esa abstencin. Y subraya que este
conjunto de compromisos los asume la DVBA por ejercer el poder de polica sobre los
trabajos realizados y que se realicen en los caminos pblicos de la red provincial, con el
objetivo de asegurar y garantizar la integridad fsica y aun moral de las personas.
Advierte que la finalidad que tiene el decreto 7943/72, es asegurar que los
terceros que transiten con sus vehculos por las rutas provinciales, no tengan que
sorprenderse con imprevistos indeseables, y por ende, un riesgo menos en las
contingencias del transito. Expresa que si esa finalidad no se cumple por ausencia de la
DVBA, el derecho es desviado del fin para el cual ha sido reconocido como tal, dejando
de ser derecho y pasa a ser un acto ilcito al provocar perjuicio.
En relacin al hecho daoso en si, relata que el da 30 de enero de 2004, cerca
del medioda, en ocasin en que el actor venia transitando por la RP N 192 en una
motocicleta Suzuki RV50N, desde la ciudad de Lujan hacia la localidad de Torres, ceido

a la derecha de tal sentido de circulacin, cuando al llegar aproximadamente a la altura

del KM 12,000, la rueda delantera de la motocicleta se introduce de lleno en un bache
cuya dimensin oscilaba entre 40 y 45 cm. de diametro y de una profundidad de entre 15
y 20 cm con el agravante de que el mismo al estar cortado a pico, provoco
inexorablemente que como consecuencia directa de las dimensiones, profundidad y
caracteristicas del bache, la motocicleta se clavara literalmente en aquel.
Explica que el fuerte impacto provoco que los barrales delanteros y parte
superior del cuadro se desplazaran hacia atrs, motivando que la motocicleta se frenara
abruptamente, lo que condujo a que el actor perdiera el control de la misma volando
literalmente por los aires.
Aclara que no tuvo oportunidad de esquivar el bache existente pues por obra
de la casualidad, estando a escasos metros del bache de referencia, fue sobrepasado por
un vehculo que mantena su mismo rumbo de circulacin en forma simultanea con otro
vehculo que transitaba la mano contraria.
Puntualiza que la DVBA y la municipalidad codemandada son responsables por
el riesgo y vicio de la cosa (bache) pues tal sobrepaso simultaneo es habitual sin que ello
provoque siniestro alguno. Y en su entender, la existencia del bache fue el nico factor
desencadenante, sin que lo expuesto -sobrepaso simultaneo- facilite la exculpacin de la
DVBA y la municipalidad en los trminos del art.1113 segundo prrafo in fine, pues
cuando en la produccin del dao ha intervenido una cosa que presenta riesgo o vicio, el
dueo o guardin responde de una manera objetiva.
En cuanto a los daos reclamados, expone que debido al accidente, el
accionante sufri una grave fractura multifragmentaria intraarticular de ambos platillos
tibiales de la rodilla izquierda. Dice haber sufrido tambin, una fractura en su mueca
izquierda.

Refiere que fue intervenido quirurgicamente, consistiendo la operacin en una

reduccin cruenta a cielo abierto con estabilizacin de la compleja fractura mediante una
osteosntesis con una placa metlica y ocho tornillos canulados y valva de yeso posterior.
Anticipa que por las caractersticas de la fractura, esta, sin dudas, dar origen a
una futura y severa artrosis degenerativa, que afectara a todas las articulaciones del
organismo por estar involucrada la rodilla.
Sostiene que debido a las lesiones padecidas, presenta secuelas fsicas
estructurales, funcionales y quirrgicas residuales, entre las que destaca sintomatologa
tanto en actividad como en reposo; acortamiento del miembro inferior izquierdo; limitacin
de la flexo-extensin de la rodilla izquierda; impedimento para correr, trotar, hacer
deportes, etc.; alteracin de la normal deambulacin y limitacin de la flexo-extensin de
la mueca izquierda.
Sobre la base de lo expresado, entiende que el porcentaje de incapacidad
sobreviniente del accidente asciende a un 60 % de la total obrera, y revistiendo las
secuelas descriptas el carcter de permanentes e irreversibles, es que reclama por este
concepto la suma de $ 250.000.00.
Asimismo, denuncia que Reynoso exhibe en la actualidad una por dems
visible incapacidad para trasladarse, pues lo realiza en forma oscilante, provocando una
alteracin en su aspecto habitual configurativo de un dao esttico. Suma a ello, la cicatriz
que de por vida reflejara la lesin sufrida. En su consecuencia, reclama por este rubro la
suma de $ 25.000,00.
Reclama tambin el resarcimiento del dao moral, que estima en la suma de $
175.000,00. A fin de evaluar aquel, sostiene que no debe perderse de vista los
padecimientos que sufri el accionante durante aproximadamente ocho meses, su actual
sufrimiento al tratarse de una fractura que intereso componentes seos y lo altamente

probable que tambin en el futuro desarrolle una artrosis secundaria de rodilla de

consecuencias invalidantes.
Agrega en relacin al dao moral reclamado, que se ha de merituar que al
traumatismo del accidente se sumo el propio traumatismo quirrgico, con la utilizacin de
una tcnica que implico colocar un elemento inorgnico, dejando abierta la necesidad de
extraer el material utilizado.
Requiere ademas se indemnice el dao psquico padecido. Alega al respecto,
que las secuelas traumaticas sufridas por el actor a nivel del aparato locomotor con
limitaciones funcionales de importancia, sociales, deportivas y laborales, se expresan con
caractersticas psicopatolgicas de diferente magnitud, las que demandaran un
tratamiento tanto psicolgico como apoyo psiquitrico y psicofarmacolgico, que estima
por un lapso no menor a los dos aos y medio. Estima el resarcimiento por este rubro en
la suma de $ 25.000,00.
Con fundamento en que es altamente probable, que el actor tenga que ser
intervenido quirurgicamente para retirar el material de osteosntesis y que, en el futuro,
aquel desarrolle una artrosis de rodilla secundaria la que tambin deber ser controlada y
tratada por profesionales de la salud, en que solicita la suma de $ 50.000,00 en concepto
de tratamiento por dao futuro.
Por ultimo, cierra su reclamo indemnizatorio requiriendo la suma de $ 4.000,00
en concepto de gastos no documentados.
Respecto de las costas del proceso, plantea la inconstitucionalidad del art.51
del CPCA, alegando violacin a los arts. 17, 18, 19, 28 y 33 de la Constitucin Nacional y
10, 11, 12, 15, 25, 26, 31, 56 y 57 de la Constitucin Provincial. Sostiene la tacha,
alegando que el principio de la distribucin de costas en el orden causado fijada por la
norma cuestionada, viola garantas constitucionales fundamentales como son el derecho

de propiedad, la garanta de defensa en juicio y la igualdad ante la ley, pues, resultando el

objeto de la pretensin de autos la reparacin integral del dao sufrido, esa reparacin no
ser tal, si el actor

debe afrontar el pago de las costas que se originen por su

intervencin, aun en el caso de que los demandados sean condenados.

Finalmente, funda en derecho, ofrece prueba y peticiona.
III.- Que a fs.60/69vta. se presenta a contestar demanda el Sr. representante
fiscal Dr. Jos Martn Torres. Con esa finalidad, manifiesta liminarmente, que la demanda
debe quedar enderezada contra la Direccin de Vialidad, en virtud de ser un ente
autrquico con personalidad jurdica distinta del Estado Provincial, indicando que es
aquella quien tiene a su cargo el mantenimiento de la red vial provincial. En su
consecuencia, sostiene que la presente litis debe quedar trabada con el ente autarquico
provincial indicado, y no con la provincia que resulta totalmente ajena al pleito.

Seguidamente, realiza una negativa pormenorizada de los hechos alegados en

la demanda. Luego, continua su derrotero defensivo, poniendo de resalto que a su juiciola accionante no acompaa ni ofrece en su escrito de inicio medio probatorio alguno
tendiente a acreditar los hechos que invoca.
A todo evento, para el hipottico supuesto que se tuviera por acreditado la
existencia del bache y la produccin del accidente, sostiene que en el caso no existe
causalidad adecuada. En este sentido, afirma que la experiencia demuestra que
ordinariamente el hecho de que exista una bache en el pavimento, no es causa adecuada
de la produccin de accidentes de transito.
Sostiene asimismo que la perdida absoluta de control de vehculo ante la
aparicin del supuesto bache, permite inferir que el actor se desplazaba a una velocidad
que le impidi mantener el dominio sobre aquel.

Sigue afirmando que un ciclomotor

de 50 cc de cilindrada como el que conduca el actor, encierra en si mismo el carcter de

cosa riesgosa, no solo por el dao que puede provocar a los terceros, sino y
principalmente, por el que asume para s quien lo conduce.
Alude entonces que la principal causa del supuesto accidente que el actor
denuncia, esta dada por el riesgo que implica la circulacin en una ruta sobre un vehculo
de escasa cilindrada y con limitadas posibilidades de mantenerse estable. Este riesgo
concluye- ha sido asumido por la propia victima y no puede desatenderse su incidencia en
la produccin del dao, a la hora de deslindar responsabilidades.
Respecto a los rubros indemnizatorios reclamados, expresa que, ademas de
ser improcedentes por no tener vinculacin causal, los montos pedidos son
exageradamente excesivos respecto de la pretensin deducida y los hechos que
eventualmente podran justificarla. Y advierte en este punto, que de la estimacin de los
supuestos daos, se desprende una repeticin de rubros que evidencian la clara intencin
del actor de engrosar el monto del reclamo.
En particular al dao fsico alegado, manifiesta que la demanda no aporta
elementos para otorgar la elevada suma que reclama.
Expresa que los daos y perjuicios son resarcibles siempre que dichos daos
hayan tenido repercusin en la esfera patrimonial de la victima. Al respecto, pone de
relieve que se desconoce que el actor trabajara y obtuviera los ingresos que dice tener.
Se opone tambin, por considerarlo excesivo y no guardar relacin con el
hecho, al resarcimiento del dao moral peticionado.
Rechaza asimismo el pretendido dao psicolgico, en razn que las bases que
presupuestan este reclamo resultan idnticas que las invocadas en relacin al dao
moral. Agrega que no se advierte cual es el grado de dao psicolgico que padece el
reclamante, y menos aun, que este sea de entidad tal que pueda justificar su

resarcimiento en forma autnoma del dao moral.

Del mismo modo, solicita se desestime las sumas reclamadas en concepto de
gastos no documentados, dao futuro y dao esttico.
Por ultimo, en los trminos del art.476 del CPCC manifiesta desinters en la
prueba pericial ofrecida por la actora y finalmente, peticiona se rechace la demanda.
IV.- A fs.79 el actor desiste de la demanda contra la Municipalidad de Lujan,
quedando la litis -de conformidad a los extremos del despacho de fs.78- definitivamente
trabada con la Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires.
V.- Una vez producidas las pruebas ordenadas en la audiencia obrante a
fs.89/90 y agregados los alegatos presentados por las partes, finalmente, se llama autos
para sentencia (fs. 234); y
CONSIDERANDO:
1.- Hechos: Que del examen de las presentes actuaciones, se desprenden
elementos de juicio suficientes, para tener por acreditado que el da 30 de enero de 2004,
cerca del medioda, el actor venia transitando por la ruta provincia N192 -en sentido
Lujan-Torres- en una motocicleta Suzuki modelo RV50N, ceido a la derecha de tal
sentido de la circulacin cuando, a la altura del Km. 12 -y en oportunidad en que era
sobrepasado por un vehculo que transitaba en su mismo sentido, que simultneamente
se cruzaba con otro que venia por la mano contraria- la rueda delantera de la motocicleta
se introduce en un bache cuya dimensin oscilaba entre 40 y 45 cm. de dimetro con una
profundidad entre los 15 y 20 cm., provocando la inmediata cada del conductor
accionante.
De tales extremos fcticos da cuenta la declaracin del testigo Luis Emilio
Castro, quien expresa en oportunidad de interrogrsele sobre el accidente que [...] Eran
cerca de las 12 del medioda, vena de Torres hacia Lujn, en su vehculo particular.

delante del testigo vena un vehculo a unos doscientos metros aproximadamente en el

mismo sentido, entonces ve que vena de frente otro vehculo en sentido contrario, de
Lujn hacia Torres; tambin en idntico sentido vena un hombre en motocicleta. Al
cruzarse simultneamente los autos y la moto, ve que el hombre de la moto cae,
despedido para un costado. Los coches siguieron, quizs porque no lo han visto. El
testigo fren y se acerc para prestar ayuda. Vio que la moto haba pegado en el bache,
ya que tena la rueda delantera trabada, con los amortiguadores duros [...] (cfr. acta de
fs.107).
Y aun cuando se trata del nico testigo presencial del hecho, sus dichos
adquieren valor, en la medida en que no se contradice con las restantes constancias
probatorias de la causa. En este sentido, destacase la declaracin del testigo Peredo
quien arribado al lugar una vez acontecido el accidente expresa que no haba otro
vehculo involucrado en el accidente, [...] pero si recuerda un gran bache en el lugar que
cree que seria la causa del accidente. (fs.112).
Se corresponde con tales manifestaciones, en lo que respecta a la existencia
del bache de marras, la constatacin realizada a fs.148. Expone all el Oficial de Justicia,
que el bache en cuestin -a la fecha de la diligencia (23/05/2006)- se encontraba
recientemente tapado. As lo deduce el citado funcionario, en razn de la diferencia de
color que -a ojos vista- exhibe la carpeta asfltica en el lugar relevado.
Finalmente, complementa los precedentes elementos probatorios, permitiendo
alcanzar la certeza suficiente en orden a como sucedi el accidente, las expresiones del
perito mecnico interviniente en autos al informar -con fecha 25 de octubre de 2007-, que
por una parte, aun cuando, constituido en el lugar (aprox. km.12 de la ruta 192), no pudo
identificar exactamente el bache a que se hace referencia en la demanda, se aprecian en
el lugar baches y reparaciones sobre la mano de circulacin Lujan-Torres (foto 2 que

anexa). Y por otro lado, refiere que en el caso de la motocicleta protagonista del siniestro,
no se encuentra diseada -a diferencia de las tipo cross o enduro- para la circulacin por
caminos que la sometan a golpes o saltos, por lo cual -explica el experto- la probabilidad
de que se produzcan daos y perdida de control durante el pasaje de la Suzuki por un
bache de 20 cm. de profundidad cortado a pique seria mayor que en el caso de otros
vehculos diseados para la circulacin por caminos que presenten obstculos.
En definitiva, el cumulo de prueba rendida habilita a tener definitivamente
verificada la existencia del bache y la manera en que se produjo el accidente. No caben
dudas que al atravesar aquel, el conductor de la motocicleta perdi el control de esta,
provocando su posterior cada
2.- Responsabilidad de la Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos
Aires: Que conforme a la doctrina elaborada por la Corte Suprema de la Nacin, la
responsabilidad del Estado por los actos y omisiones de sus rganos es una
responsabilidad directa, fundada en la idea objetiva de falta de servicio, supuesto que se
configura cuando la administracin no cumple sino de una manera irregular los deberes y
obligaciones impuestos a los rganos del Estado por la Constitucin, la ley o el
reglamento o, simplemente, por el funcionamiento irregular del servicio. De modo tal que
la culpa queda desplazada como factor de atribucin, y en su consecuencia, no resulta
necesario acreditar la culpa del agente y ni siquiera individualizar el autor del dao. Basta
con acreditar el funcionamiento defectuoso o irregular del servicio para que se configure el
factor objetivo que permita atribuir responsabilidad (CSN, in re Vadell LL 1985-B-3).
La responsabilidad por omisin se vincula con omisiones propias del no
ejercicio de las funciones publicas que le incumben a rganos estatales. Seala
Cassagne en este sentido, que la clave para establecer la responsabilidad estatal por un
acto omisivo se encuentra en la configuracin de la falta de servicio, concebida sta como

una omisin antijurdica que se produce en la medida que sea razonable y posible esperar
que el Estado acte en determinado sentido para evitar daos en las personas o en los
bienes de los particulares (Cassagne, Juan Carlos, Las grandes lneas de la evolucin
de la responsabilidad patrimonial del Estado en la jurisprudencia de la Corte Suprema, LL
2000-D, 1219).
Por su parte Gambier, explica que la sola omisin en el cumplimiento de la
norma legal, no genera responsabilidad; deber analizarse en el caso, cual es el tipo de
norma violada y especialmente la relacin de causalidad entre la omisin y el dao;
examinar en cada caso concreto, hasta donde no se ha cumplido sino de un modo
irregular los deberes legales, por lo cual, si se cumpli de manera razonable a como era
de esperar que actuara el rgano estatal a los fines de evitar daos, no podr
considerarse una omisin antijurdica por la que deba responder

(Gambier, Beltrn,

Algunas reflexiones en torno a la responsabilidad del Estado, por omisin, a la luz de la

jurisprudencia, LL 1990-E-617) .
Que examinado bajo las coordenadas hermenuticas precedentes, estimo que
se verifica en autos, el incumplimiento de los deberes que, en la especie, tiene a su cargo
el rgano provincial demandado.
As lo considero, pues es indudable que el mantenimiento y conservacin de la
ruta resulta un deber jurdico del estado provincial, en razn de las expresas disposiciones
legales que le imponen aquella obligacin de hacer.

El decreto-ley 7943/72 otorga competencia a la Direccin de Vialidad de la

Provincia de Buenos Aires, disponiendo que ... tendr a su cargo todo lo referente a la
vialidad provincial y a la celebracin y aplicacin de convenios sobre vialidad con
reparticiones de otras jurisdicciones, quedando facultada para celebrar toda clase de

contrato que se relacione con su finalidad. (art.2). Asimismo, establece que La

Direccin de Vialidad de la Provincia proyectar, construir y conservar todas las obras
viales a ejecutarse en caminos provinciales y en caminos nacionales y municipales
cuando as se conviniere; de acuerdo a lo previsto en esta ley (art.15).
Es claro el mandato legal que impone a la autoridad administrativa vial,
cumplimentar las gestiones necesarias a fin de conservar en buen estado las carreteras
provinciales, extremos que conforme ha quedado demostrado en autos, no ha provisto
adecuadamente a su realizacin efectiva.
A su vez, en la especie, cabe tener presente que el Mximo Tribunal de la
Nacin, ha reconocido que el uso y goce de los bienes del dominio publico por parte de
los particulares importa para el Estado la obligacin de ponerlos en condiciones de ser
utilizados sin riesgos y en aplicacin de esa doctrina ha resuelto que el Estado responde
si el accidente se produce como consecuencia de defectos del camino que no ha sido
previamente sealizados (CSN in re Bullorini, 01/03/94, LL 1994-C, 178; ver tambien:
CSN in re "Lanati" 02/07/91, LL 1992-A, 1991).
No se extrae de los hechos probados en autos, la realizacin por parte del
rgano competente, de acto material concreto alguno que -al momento del hecho- se dirija
a evitar los peligros que para la circulacin vehicular representa la presencia del bache en
cuestin.
En este sentido, no pasa desapercibido el informe producido por la autoridad
administrativa demandada (cfr.art.45 CPCA) glosado a fs.125/127. All, luego de
responder que la R.P. 192 en toda su extensin perteneca a la fecha del hecho- a la
jurisdiccin de la DVBA, estando a cargo de la misma el mantenimiento y conservacin de
dicha ruta, refiere que no han tenido conocimiento de la existencia de un bache sobre la
ruta 192 a la altura del Km. 12 sobre la mano de circulacin de Lujan a Torres, ni tampoco

del siniestro de marras, y que, si bien el organismo realiza mantenimientos peridicos en

todas las rutas de su jurisdiccin no existen elementos administrativos concretos y
fehacientes que acrediten la reparacin de un bache en el Km.12 en fecha inmediata al
da del accidente. De manera tal que, ninguna accin desplegada se informa como
realizada por el organismo provincial, que abastezca con la finalidad para el que fue
creado.
En definitiva, la omisin de los hechos concretos que resulten necesarios hacer
para llenar correctamente la funcin asignada, de conformidad con las normas expresas
que preveen la obligacin de obrar en determinado sentido, el ordenamiento jurdico en
general o por la naturaleza de aquella, constituye un irregular ejercicio de la funcin (falta
de servicio), generando la responsabilidad del estado por los daos que la abstencin
ocasione.
Y de conformidad a los hechos fijados, advierto una relacin efectiva y
adecuada entre la omisin imputada y el dao ocasionado al accionante. Ello as, en tanto
y por cuanto, la cada de la motocicleta fue a raz de la existencia en la va de circulacin
de un bache de dimensiones suficientes para provocar la perdida de control del conductor,
por lo que su falta de reparacin o al menos adecuada sealizacin ha incidido en la
causacion de los daos, en la medida que sin la omisin imputada el dao no se hubiera
presentado.
Al respecto ensea Kemelmajer de Carlucci que: "la omisin es causal cuando
la accin esperada hubiere probablemente evitado el resultado; en otros trminos, la
relacin causal se establece juzgando la incidencia que el acto debido, de ser realizado,
hubiera tenido con respecto al resultado a su evitacin. Desde el punto de vista de la
relacin de causalidad, ese no hacer viene a ser una condicin apta o adecuada para que
el desmedro se produzca. Prueba de lo expuesto es que de haberse observado el

comportamiento positivo que las circunstancias exigan se podra haber interrumpido el

proceso causal, evitndose el desenlace daoso" ("Responsabilidad del Estado por
omisin en la experiencia jurisprudencial", en "Responsabilidad por daos en el tercer
milenio". Homenaje al profesor doctor Atilio Anbal Alterini, p. 493).
En esa inteligencia, entiendo que la omisin en la reparacin del bache es la
causa exclusiva del dao, en la medida que ninguna prueba se ha producido que ilustre
sobre algn otro factor que coadyuve como desencadenante del perjuicio.
5.- Daos reclamados: En esta parcela, recuerdo de modo previo que, el dao,
a los efectos de la responsabilidad, es aqul cuya existencia se ha probado
acabadamente porque los que son hipotticos o eventuales no son resarcibles;
consecuencia de ello es que para el derecho la prueba del dao es esencial, puesto que
no demostrado carece de existencia (cfme. SCBA, L 48473 S 14-4-1992,

Zelaya

Ramrez, AyS 1992-I, 711; SCBA, L 63078 S 15-12-1998, Ramrez, AyS 1998 VI, 437;
SCBA, L 60494 S 9-2-1999, Ayala, AyS 1999 I, 59; SCBA, L 77716 S 2-7-2003, Roldn;
ver tambin doc. causas: SCBA, Ac 45463 S 30-4-1991, Pozzi AyS 1991-I-578; SCBA,
Ac 46042 S 23-4-1992, Gonzlez AyS 1992 I, 769; SCBA, Ac 52191 S 5-7-1996,
Ramrez; SCBA, Ac 89056 S 3-8-2005, Codino; SCBA, C 99513 S 6-5-2009, Videla).
Y partiendo de este principio hermenutico, corresponde analizar la procedencia de los
daos reclamados por la accionante.
5.1.- Lesin corporal o incapacidad sobreviniente: En el dictamen del perito
medico traumatologo (fs.180/181vta.) se indica que -al momento de la pericia- el actor
presenta ... cuadro secular de rodilla izquierda caracterizado por dolor, atrofia muscular,
reduccin de la movilidad e inestabilidad que lo afecta en sus tareas diarias, le impide la
posicin de cuclillas y lo hace renquear ostensiblemente. Invariablemente evoluciona a un
desgaste creciente (artrosis secundaria)....

Sigue informando el experto que el accionante sufri una fractura intraarticular

y de muchos fragmentos, que para reducirlos requiri tratamiento quirrgico. Explica que
las lesiones intraarticulares al afectar el cartlago, que es la superficie de deslizamiento
de los extremos seos, frecuentemente curan con incongruencias (fibrosis cicatrizal,
resaltos, etc.) que a la larga desgastan en forma secundaria a la articulacin generando
artrosis.
En cuanto al pronostico de cirugas futuras que puede requerir la artrosis de
rodilla secundaria de la fractura, sigue explicando el perito, que si el cuadro de dolor se
convierte en permanente, dada la juventud del actor no se recomienda el uso de una
prtesis, sino, fijar la rodilla (artrodesis), eliminando quirurgicamente el cartlago y dejando
la articulacin fija, puntualizando al respecto que ... no es esta aun la situacin del actor,
pero va camino a ello.
En relacin a la lesin en la mueca izquierda, refiere que objetivamente no se
encuentra dficit alguno en la mano, pero que la fractura existi, que el dolor referido a la
presion mxima es verosmil y que la mayora de los baremos contempla algn grado de
incapacidad.
Concluye que el actor presenta una incapacidad fsica parcial y permanente
que determina en el 33 % de la capacidad total de la persona bajo estudio.
Que conforme se ha sostenido, el reclamo indemnizatorio por incapacidad
sobreviniente tiende a resarcir los efectos de la disminucin de las aptitudes vitales
futuras en general, derivada de las lesiones y actividades del afectado, no solamente en lo
laboral o productivo, sino tambin en lo social, cultural, deportivo y todas aquellas que
repercutan en la personalidad individual (CNCiv. Sala C, 21/09/1993, G., R.R. C/ Zanon
Hnos. Italpark S.A., LL 1994-C, 119). Por ello, la fijacin de la indemnizacin por
incapacidad no esta sujeta a formulas de tipo matemtico, quedando librada

principalmente al prudente arbitrio judicial, con elementos a valorar tales como las
condiciones personales de la victima, edad, sexo, estado de familia, actividad que
desempea y dems circunstancias del caso, las que permitirn traducir en una cifra
obtenida con un criterio de prudencia, los probables ingresos futuros de que se vera
privada (CNCiv. Sala G, 03/11/1993, Luna, LL 1994-C, 50).
Sobre ese piso de marcha, atendiendo al grado de incapacidad al que arriba el
Sr. perito medico, las secuelas por el mismo informadas -movilidad restringida en los
ltimos 10 grados de extensin y 15 de flexin, atrofia muscular- con el pronostico de
futuras artrosis secundarias, y ponderando las dems circunstancias del caso, en especial
que, aun cuando el actor ha alegado trabajar como mensajero y realizar changas como
parquero, no ha acreditado de manera alguna que ejerciera tal tarea, estimo razonable
fijar el resarcimiento por este rubro en la suma de cincuenta mil ($ 50.000,00).
5.2.- Dao moral: Doctrinariamente se ha afirmado la existencia de dao moral,
cuando se produce una consecuencia lesiva de naturaleza espiritual; el dao moral es
una modificacin disvaliosa del espritu en el desenvolvimiento de su capacidad de
entender, querer o sentir, que se traduce en un modo de estar de la persona, diferente de
aquel en que se encontraba antes del hecho, como consecuencia de este y anmicamente
perjudicial (ver: Bueres-Highton; Cdigo Civil. anlisis doctrinario y jurisprudencial,
comentario al art.1078).
Como lo ha dicho la Suprema Corte Provincial, la indemnizacin por dao
moral comprende las molestias en la seguridad personal de la vctima o en el goce de sus
bienes que, en el supuesto de lesiones, se configura por el conjunto de padecimientos
fsicos y espirituales derivados del hecho, y que tiene por objeto reparar el quebranto que
supone la privacin o disminucin de aquellos bienes que tienen un valor precipuo en la
vida del hombre y que son la paz, la tranquilidad de espritu, la libertad individual, la

integridad fsica, el honor y los ms sagrados afectos (SCBA, Ac 54767 S 11-7-1995,

Alonso de Sella, Patricia Graciana y otro c/ Dellepiane Angel Hernn s/ Daos y
perjuicios AyS 1995 III, 15)

En ese marco, la entidad de la lesin sufrida, el tratamiento al que tuvo que

someterse, adunado a la certeza respecto al padecimiento de secuelas aun no
acontecidas en la rodilla lesionada, revelan las notas suficientes que consecuentemente,
llevan a inducir, el dao moral alegado.
En cuanto a la determinacin del monto de la indemnizacin por el agravio
moral padecido, atendiendo a las pruebas aportadas a la causa y en orden a lo dispuesto
por el art.165 del CPCC, estimo prudente fijar la suma de pesos veinticinco mil ($
25.000,00)

5.3.- Dao esttico: El perjuicio habitualmente enunciado como lesin

esttica constituye solo excepcionalmente rubro autnomo a reparar, siendo regla que
quede subsumido ya en la incapacidad sobreviniente, en tanto la apariencia fsica
aparezca relevante para el plano laboral o social, ya en el agravio moral, si es que
indiferente a la actividad laboral, o al normal desenvolvimiento de la vida en relacin, el
defecto altera el espritu, las afecciones o sentimiento de la victima (CNCiv. Sala B,
23/08/1991, Lampert, LL 1992-B, 251).
En ese orden de ideas, no verificndose en autos extremos fcticos
debidamente probados, que conduzcan a apartarse de la doctrina precedentemente
indicada, y en merito que las alteraciones en el aspecto habitual invocadas como
fundamento del reclamo, han sido ya evaluadas al determinar el dao por incapacidad
fsica y, por otro lado, sopesado su incidencia espiritual al establecer el dao moral, ello
impide su tratamiento diferenciado en forma independiente de cada uno de esos rubros,
bajo riesgo, en caso contrario, de configurar una doble reparacin por un mismo perjuicio.

En atencin a ello, corresponde su rechazo.

5.4.- Dao Psquico: El dictamen pericial de fs.156/159 da cuenta de que el
accionante no presenta patologa psiquitrica. A su vez, informa, que en relacin a los
hechos motivo de estos autos, que el actor ha desarrollado un stress post-traumatico en
grado moderado a leve, ... que desencadenaron conductas fobicas repercutiendo en su
vida de relacin tanto laboral como familiar. Estos aspectos no son irreversibles en la
medida que los puede elaborar con un tratamiento psicolgico focalizado .... Concluye
luego, que el actor presenta una incapacidad parcial y no permanente por el sndrome
post traumatico del 10%.
En consecuencia, las notas de transitoriedad y reversibilidad de la afeccin
psquica que padece el accionante, conducen a reconocer nicamente en este rubro los
montos necesarios para el tratamiento teraputico que aconseja la perito psicloga a fin
de compensar el dao ocasionado. Y en atencin a lo indicado por la experta -tratamiento
por un ao, a razn de una sesin semanal, a un costo promedio de $ 40,00- determino el
monto indemnizatorio por este rubro en la suma de pesos dos mil ($ 2.000,00).
5.5.- Dao Futuro: La doctrina es coincidente en afirmar que el dao futuro es
indemnizable cuando el hecho ha ocurrido pero las consecuencias daosas no han
cerrado todo su ciclo y, conforme el curso natural y ordinario de las cosas, se sabe que en
el futuro aumentaran sus consecuencias perjudiciales (Cfr. Trigo Represas-Lopez Mesa,
Tratado de la Responsabilidad Civil, La Ley, T I, pag.451 y ss; v. tambin: Matilde Zavala
de Gonzalez, Resarcimiento de Daos, Ed. Hammurabi, T 2a, pags. 66 y 404).
Sobre tales contornos, ha precisado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
al decir que [...] para que el dao sea resarcible, ha de ser cierto y no eventual o
hipottico, esto es, real y efectivo. Debe haber certidumbre en cuanto a su existencia, en
el caso de dao actual; o suficiente probabilidad, de acuerdo al curso natural y ordinario

de los acontecimientos (art. 901, Cd. Civil), de que el mismo llegue a producirse como
previsible prolongacin o agravacin de un perjuicio en alguna medida ya existente, en el
supuesto de dao futuro. (cfr. CSN, in re Godoy, Miguel A. c. Banco Central del
13/10/1994, LL 1995-B, 318 ).
En el caso, juzgo suficientemente demostrativo las conclusiones del dictamen
pericial para el reconocimiento -al menos parcial- de las sumas reclamadas a fin de
afrontar tratamientos mdicos futuros.
En efecto, es claro y contundente el perito medico al informar de que la lesin
sufrida por el actor en su rodilla previsiblemente experimentara en el futuro una
modificacin desfavorable, recomendando el experto para aliviar esas consecuencias
futuras, eliminar quirurgicamente el cartlago de la rodilla dejando la articulacin fija.
En consecuencia, no encontrndose elementos de prueba en contrario
respecto de la suma que en el rubro estima el perito, como tampoco la necesidad de que
los futuros tratamientos deban llevarse a cabo en establecimientos mdicos privados,
juzgo razonable la suma indicada por el especialista medico, considerando que la
intervencin quirrgica recomendada sea realizada en un hospital publico. En su merito,
fijase la suma de pesos diez mil ($ 10.000,00) en concepto de resarcimiento por
tratamientos mdicos futuros.
5.6.- Gastos no documentados: Aun frente a la ausencia de prueba que
exhiben las presentes actuaciones en relacin a los mismos, cabe el reconocimiento de
los gastos de farmacia y traslados no documentados, cuando por la ndole de las lesiones
sufridas en el accidente de trnsito es evidente que estos desembolsos se han debido
realizar. Sobre la base de esa presuncin, y ponderando la naturaleza y gravedad de la
lesin sufrida, el rubro merece acogida favorable. Por ello, en uso de la facultad que
concede el artculo 165 del CPCC, fijase la suma de pesos dos mil ($ 2.000,00), en

conceptos gastos no documentados.

6.- Intereses: A los importes admitidos deber adicionrsele el correspondiente
a los intereses, que se calcularn desde la fecha del accidente (30 de enero de 2004),
hasta su efectivo pago, de acuerdo a la tasa que pague el Banco de la Provincia de
Buenos Aires en los depsitos a treinta das vigentes en los distintos periodos de
aplicacin (art.622 C.C.; doc. SCBA causas C. 101.774 Ponce del 21/10/09, C. 94.077
Garcia del 07/04/10, C.93.136 Raimundo del 09/06/10, C.107.394 Brancaleone de
Riva del 09/06/10).
La suma resultante deber abonarse dentro de los 60 das desde que quede
firme el auto de aprobacin de la liquidacin respectiva (art.163 Constitucin Provincial;
art.63 C.P.C.A.).
7.- Costas: Por ultimo, queda por resolver el planteo de inconstitucionalidad de
la distribucin de costas en el orden causado dispuesto en el art.51 inc.1 del CPCA.
Al respecto, es del caso recordar, las lneas trazadas por la Suprema Corte
Provincial, respecto de las exigencias a las que queda sometido todo examen de
constitucionalidad.
Reiteradamente ha afirmado el Mximo Tribunal local que la declaracin de
inconstitucionalidad de normas legales o reglamentarias constituye una de las ms
delicadas funciones susceptibles de encomendar a un tribunal de justicia; es un acto de
suma gravedad institucional y debe ser considerado como la ltima "ratio" del orden
jurdico. La atribucin de decidir la inconstitucionalidad de preceptos legales slo debe
ejercerse cuando la repugnancia con la clusula constitucional es manifiesta y la
incompatibilidad inconciliable. (cfr.: SCBA, I 1494 S 23-12-1997, Lpez; SCBA, I 1496 S
23-12-1997, Caussanel; SCBA, I 2169 S 3-12-2003, Almirn; SCBA, I 2223 S 4-62008, Medipharma S.A.; SCBA, Ac 87787 S 15-3-2006, Codarn, entre otras).

De all que para su procedencia se requiere que el interesado demuestre

acabadamente de qu manera la norma cuestionada contrara la Constitucin causndole
de ese modo un agravio. Un planteo de esta ndole, para ser atendido, debe tener un
slido desarrollo argumental y contar con un no menos slido fundamento que se apoye
en las probanzas de la causa (SCBA, I 2027 S 27-12-2000, Sindicato de Trabajadores
Municipales de Necochea; SCBA, I 2169 S 3-12-2003, Almirn).
Nada de ello, puede tenerse por cumplido en autos, pues el accionante no ha
explicado ni acreditado, de que forma y con que alcance, resultan agraviados las normas
constitucionales que invoca, y en su consecuencia, corresponde desestimar el planteo de
inconstitucionalidad articulado en la demanda.
Por lo dems, recientemente la Excma. Cmara de Apelaciones del fuero, con
asiento en La Plata, ha rechazado un planteo constitucional similar al presente. En tal
oportunidad, estimo que la regla de distribucin de los gastos no es un factor
condicionante ni se erige en impedimento alguno para el ejercicio del derecho de accin.
Conocida de antemano -subrayo la Alzada- provee incluso un principio de certidumbre
sobre el sentido de determinacin del accesorio, sin discriminacin sobre la posicin del
litigante ante la eventualidad de resultar vencido.
Y al propio tiempo, al descartar la inconstitucionalidad acusada, pondero que
... la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en un reciente fallo (in re "Flagello", de
fecha 20 de agosto de 2008) se ha pronunciado, por mayora, en lnea similar al que se
viene sosteniendo, en una causa de materia previsional. En ese sentido, sostuvo que la
circunstancia de que la ley disponga que las costas se abonen en el orden causado no
trae aparejada una lesin a las garantas de la igualdad y propiedad, pues el rgimen
favorece a ambas partes por igual, y no se advierte que la circunstancia de abonar sus
trabajos a un profesional implique la confiscacin de los bienes del obligado; aparte de

que el tema en debate es materia de carcter procesal y puede ser resuelto por las leyes
en la forma que consideren mas justa, sin que sea indispensable que en todos los casos
aquellas se impongan al vencido ... tambin, recientemente, se ha expedido en concreta
relacin a la previsin de marras (art.51, ley 12.008 con la reforma de la ley 13.101) la
Suprema Corte local, revocando un fallo de tribunal de alzada (CCASM) citado por el juez
a-quo ("Asenjo"), en la misma direccin que vengo desarrollando, al dejar a salvo el
sistema de costas que dicha previsin establece de los embates por violencia a las
clusulas constitucionales de los arts.16 y 17 de la ley fundamental y rescatando el
carcter local de la regulacin, entre otros aspectos que guardan plena armona " (CCALP
causa 9542-M "Rementeria" sentencia del 20/10/2009, voto Dra. Milanta).
POR ELLO, en mrito a las consideraciones precedentemente expuestas,
jurisprudencia y doctrina citados, y con fundamento en lo dispuesto por los Artculos 163,
166 ltimo prrafo y 171 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires; Arts. 1, 2
inc.4, 12 inc.3, 50 inc.6, 51, 63 y cctes. del CPCA (ley 12.008 y sus modif.); art.163, 384
y cctes. CPCC; arts.1112 y 1113 y su doctrina del Cdigo Civil; y dems normas legales
citadas;
RESUELVO:
1) Hacer lugar a la pretensin indemnizatoria deducida por el Sr. Walter
Leonardo Reynoso contra la Direccin de Vialidad de la Provincia de Buenos Aires
(DVBA), y en consecuencia, condenar a esta ltima a pagar al actor la suma de pesos
ochenta y nueve mil ($ 89.000,00), con mas sus intereses liquidados de acuerdo a las
pautas indicadas en el considerando 6.
La suma resultante deber abonarse dentro de los 60 das desde que quede
firme el auto de aprobacin de la liquidacin respectiva (art.163 constitucin Provincial;
art.63 C.P.C.A.).

2) Rechazar el planteo de inconstitucionalidad articulado en el capitulo VII de la

demanda, y consecuentemente, imponer las costas por su orden (art.51 inc.1 CPCA).
3) Diferir la regulacin de honorarios para su oportunidad (art.51 ley 8904).
REGISTRESE Y NOTIFIQUESE.Sentencia definitiva registrada bajo el N 156/2010.-