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A fora dos precedentes no Novo Cdigo de Processo Civil

Elpdio Donizetti

Sumrio: 1Introduo. 2 Civil law e a questo da segurana jurdica. 3 A convivncia com o


stare decisis. 4 Distino: mtodos e resultados da aplicao do distinguishing. 5 Incorporao
do overruling e modulao dos efeitos das decises. 6 A evoluo dos precedentes judiciais no
direito brasileiro. 7 A fora normativa dos precedentes no projeto do NCPC. 7.1
Fundamentao dos atos judiciais. 7.2 Precedente judicial e uniformizao da jurisprudncia.
7.2.1 Modificao do entendimento. 7.2.2 Efeitos e modulao. 7.2.3 Eficcia vinculante. 7.3
Precedentes e a Reclamao Constitucional. 7.4 Precedentes e o incidente de resoluo de
demandas repetitivas. 7.5 Precedentes e assuno de competncia. 8 Concluso. Referncias.
RESUMO
Embora o Brasil possua um sistema jurdico essencialmente baseado na Civil Law, possvel
constatar que os precedentes judiciais esto sendo aos poucos adotados pela legislao
processual civil com a finalidade de imprimir maior segurana jurdica aos jurisdicionados e
maior celeridade ao trmite processual. O sistema do Common law tambm vem sofrendo
modificaes, estreitando suas relaes com o stare decisis e aproximando-se cada vez mais
do ordenamento brasileiro. No projeto do Novo Cdigo de Processo Civil possvel perceber a
inteno do legislador de aproveitar os fundamentos do Common law e do stare decisis com o
objetivo de privilegiar a busca pela uniformizao e estabilizao da jurisprudncia e de
garantir a efetividade do processo, notadamente das garantias constitucionais.
Palavras-chave: Civil law. Common law. Stare decisis. Precedentes judiciais. Novo Cdigo de
Processo Civil.
1 Introduo
O sistema jurdico brasileiro sempre foi filiado Escola da Civil law, assim como os pases
de origem romano-germnica. Essa escola considera que a lei a fonte primria do
ordenamento jurdico e, consequentemente, o instrumento apto a solucionar as controvrsias
levadas ao conhecimento do Poder Judicirio.
As jurisdies dos pases que adotam o sistema da Civil law so estruturadas
preponderantemente com a finalidade de aplicar o direito escrito, positivado. Em outras
palavras, os adeptos da Civil law consideram que o juiz o intrprete e aplicador da lei, no lhe
reconhecendo os poderes de criador do Direito. Exatamente em razo das balizas legais, a
faculdade criadora dos juzes que laboram no sistema da Civil law bem mais restrita do que
ocorre no sistema da Common law.
No Brasil, o art. 5, II, da Constituio Federal de 1988, comprova a existncia do sistema
legal adotado ao estabelecer que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude de lei. Do referido dispositivo advm o princpio da legalidade, que,
alm de proteger o indivduo em face do Estado, legitimando somente as imposies que
respeitem as leis previamente estabelecidas no ordenamento, tambm serve como de
instrumento norteador da atividade jurisdicional.
Agora, em razo da adoo do sistema do stare decisis, h que se repensar a
compreenso do termo lei, empregado na Constituio de 1988. Se at recentemente lei
significava apenas as espcies legislativas, agora, em razo da fora obrigatria dos
precedentes, h que se contemplar tambm o precedente judicial, mormente aquele que, em
razo do status da Corte que o firmou, tem cogncia prevista no prprio ordenamento jurdico.
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Em que pese a lei ainda ser considerada como fonte primria do Direito , no possvel
conceber um Estado exclusivamente legalista. Seja porque a sociedade passa por constantes

Scio-fundador do Escritrio Elpdio Donizetti Advogados, desembargador aposentado do Tribunal de Justia de


Minas Gerais, professor e palestrante. Integrante da comisso de juristas nomeada pelo Senado Federal para
elaborao do anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil.

modificaes (culturais, sociais, polticas, econmicas, etc.) que no so acompanhadas pelo


legislador, seja porque este nunca ser capaz de prever soluo para todas as situaes
concretas e futuras submetidas apreciao judicial, no se pode admitir um ordenamento
dissociado de qualquer interpretao jurisdicional. Igualmente no se pode negar a segurana
jurdica proporcionada pelo ordenamento previamente estabelecido (positivismo jurdico).
Essas as razes por que os dois sistemas se aproximam. Os pases de cultura anglo saxnica
cada vez mais legislam por intermdio da lei, e, em contrapartida, os pases de tradio
germano-romnica estabelecem a fora obrigatria dos precedentes judiciais.
Essa aproximao, para no dizer simbiose dos dois sistemas, principalmente no que se
refere Civil law em relao adoo do stare decisis, notada pela doutrina em sua maioria.
Como exemplo, permito-me citar o Professor Luiz Guilherme Marinoni.
No h dvida de que o papel do atual juiz do civil law e, principalmente, o do juiz
brasileiro, a quem deferido o dever-poder de controlar a constitucionalidade da lei no caso
concreto, muito se aproxima da funo exercida pelo juiz do common law, especialmente a da
realizada pelo juiz americano (2012, p. 4).
O sistema do Common law, tambm conhecido como sistema anglo-saxo, distingue-se
do Civil law especialmente em razo das fontes do Direito. Como dito, no Civil law o
ordenamento consubstancia-se principalmente em leis, abrangendo os atos normativos em
geral, como decretos, resolues, medidas provisrias etc. No sistema anglo-saxo os juzes e
tribunais se espelham principalmente nos costumes e, com base no direito consuetudinrio,
julgam o caso concreto, cuja deciso, por sua vez, poder constituir-se em precedente para
julgamento de casos futuros. Esse respeito ao passado inerente teoria declaratria do
2
Direito e dela que se extrai a ideia de precedente judicial .
No sistema do Civil law, apesar de haver preponderncia das leis, h espao para os
precedentes judiciais. A diferena que no Civil law, de regra, o precedente tem a funo de
orientar a interpretao da lei, mas necessariamente no obriga o julgador a adotar o mesmo
fundamento da deciso anteriormente proferida e que tenha como pano de fundo situao
jurdica semelhante. Contudo, cada vez mais, o sistema jurdico brasileiro assimila a teoria do
stare decisis. No so poucos os casos previstos no CPC/73 que compelem os juzos inferiores
a aplicar os julgamentos dos tribunais, principalmente do STF e do STJ. guisa de exemplo,
citem-se as smulas vinculantes, o julgamento em controle abstrato de constitucionalidade e o
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julgamento de recursos repetitivos. No Cdigo de Processo que est por vir , essa vinculao
ainda mais expressiva.
A igualdade, a coerncia, a isonomia, a segurana jurdica e a previsibilidade das
decises judiciais constituem as principais justificativas para a adoo do sistema do stare
decisis ou, em bom portugus, o sistema da fora obrigatria dos precedentes. Se por um lado
no se pode negar a quebra dos princpios acima arrolados pelo fato de que situaes
juridicamente idnticas sejam julgadas de maneiras distintas por rgos de um mesmo tribunal,
tambm no se podem fechar os olhos constatao de que tambm a pura e simples adoo
do precedente e principalmente a abrupta mudana da orientao jurisprudencial so capazes
de causar grave insegurana jurdica. Exemplifico. Celebrado o negcio jurdico sob a vigncia
de determinada lei, no poder a lei posterior retroagir para alcanar o ato jurdico perfeito e
acabado, exatamente porque celebrado em conformidade com o ordenamento em vigor. Esse
o sentido que at ento se tem emprestado disposio do inciso XXXVI do art. 5 da CF/88.
Em decorrncia da fora obrigatria dos precedentes, as pessoas devem consultar a
jurisprudncia antes da prtica de qualquer ato jurdico, uma vez que a conformidade com as
normas na qual se incluem os precedentes judiciais constitui pressuposto para que o ato
jurdico seja reputado perfeito. As cortes de justia, a seu turno, ao julgar, por exemplo, a
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O sistema jurdico brasileiro nem de longe legalista, uma vez que a escolha da lei como parmetro de apreciao do
Direito pressupe um joeiramento com o arcabouo principiolgico previsto na Constituio Federal. Assim, estando a
lei em desconformidade com o princpio, o juiz est autorizado a afastar a legislao. Por outro lado, em havendo
precedente com fora obrigatria como, por exemplo, o oriundo de julgamento de recurso repetitivo , o juiz deve
abstrair-se da lei na qual eventualmente tenha o precedente se embasado, aplicando-se to somente o julgamento do
tribunal.
2

Precedente a deciso judicial tomada luz de um caso concreto, cujo ncleo essencial pode servir como diretriz
para o julgamento posterior de casos anlogos (DIDIER JR., Fredie; OLIVEIRA, Rafael; BRAGA, Paula. Curso de
direito processual civil. Salvador: Juspodivm, 2013, p. 385).

3
Trata-se do Projeto de Lei n 8.046, que versa sobre o Novo Cdigo de Processo Civil e que se encontra em
tramitao no Senado Federal.

validade de um ato jurdico, ter que verificar a jurisprudncia imperante poca. Afinal,
tempus regit actum.
No se pode comparar a buscar pela tutela jurisdicional com um jogo de loteria, mas
tambm preciso compatibilizar a fora dos precedentes judiciais e a necessidade de
individualizao do Direito. Se existir fundamento suficiente para afastar um entendimento j
consolidado, deve o magistrado exercer plenamente o seu livre convencimento, sem qualquer
vinculao a julgamentos anteriores. Caso contrrio, ser necessrio que se busque,
preferencialmente junto aos tribunais superiores, a interpretao uniformizada sobre o tema.
Alis, pode haver precedente com fora cogente, de modo que o juiz dele no poder se
afastar.
2 Civil law e a questo da segurana jurdica
Os adeptos do sistema Civil law difundiram a ideia de que a segurana jurdica estaria
necessariamente atrelada observncia pura e simples da lei. A subordinao e a vinculao
do juiz lei constituiriam, portanto, metas necessrias concretizao desse ideal.
Ocorre que a lei, por ser interpretada de vrios modos, inclusive a partir de percepes
morais do prprio julgador, no se mostra suficiente a assegurar aos jurisdicionados a mnima
segurana jurdica que se espera de um Estado Democrtico de Direito.
O que se pretende, ento, com a adoo de um sistema de precedentes oferecer
solues idnticas para casos idnticos e decises semelhantes para demandas que possuam
o mesmo fundamento jurdico, evitando, assim, a utilizao excessiva de recursos e o aumento
na quantidade de demandas.
importante esclarecer que o que forma o precedente apenas a razo de decidir do
julgado, a sua ratio decidendi. Em outras palavras, os fundamentos que sustentam os pilares
de uma deciso que podem ser invocados em julgamentos posteriores. As circunstncias de
fato que deram embasamento controvrsia e que fazem parte do julgado no tm o condo
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de tornar obrigatria ou persuasiva a norma criada para o caso concreto . Alm disso, os
argumentos acessrios elaborados para o deslinde da causa (obiter dictum) no podem ser
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utilizados com fora vinculativa por no terem sido determinantes para a deciso , tampouco
as razes do voto vencido e os fundamentos que no foram adotados ou referendados pela
maioria do rgo colegiado.
Embora constitua praxe na prtica jurdica brasileira, a utilizao de voto vencido para
fundamentao de um pedido ou mesmo de trechos de ementas sem qualquer vinculao
tese jurdica que solucionou a controvrsia originria no pode servir de subsdio ao
magistrado no julgamento de caso supostamente semelhante. No incomum depararmos
com peties invocando decises consolidadas como fundamentao para casos que no
possuem qualquer semelhana com o precedente invocado. Do mesmo modo, no incomum
depararmos com juzes que, premidos pela pregao da eficincia e celeridade, lanam em
suas decises trechos de acrdos de tribunais superiores sem justificar o porqu da aplicao
da mesma tese jurdica.
Assim, antes de adotarmos um sistema de precedentes, necessrio que se promovam a
familiarizao e a compreenso do tema entre os operadores do direito e que se deem
condies ao magistrado para que este exera o seu livre convencimento sem a costumeira
preocupao com metas, mas sim com o critrio de justia adotado e com a necessria
qualidade de seus julgados.
3 A convivncia com o stare decisis
Alguns precedentes tm verdadeira eficcia normativa, devendo, pois, ser observados
obrigatoriamente pelos magistrados ao proferirem suas decises.

TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Precedente judicial como fonte do direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p.
14.
5

DIDIER JR., Fredie; OLIVEIRA, Rafael; BRAGA, Paula. Curso de direito processual civil. Salvador: Juspodivm, 2013,
p. 388.

O stare decisis , entendido como precedente de respeito obrigatrio, corresponde


norma criada por uma deciso judicial e que, em razo do status do rgo que a criou, deve
ser obrigatoriamente respeitada pelos rgos de grau inferior.
A existncia desse precedente obrigatrio pressupe, a um s tempo, atividade
constitutiva (de quem cria a norma) e atividade declaratria, destinada aos julgadores que tem
o dever de seguir o precedente.
No Brasil, podemos dizer que vige o stare decisis, pois, alm de o Superior Tribunal de
Justia e o Supremo Tribunal Federal terem o poder de criar a norma (teoria constitutiva,
criadora do Direito), os juzos inferiores tambm tm o dever de aplicar o precedente criado por
essas Cortes (teoria declaratria).
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A atividade do STJ e do STF de forma alguma est vinculada ao direito consuetudinrio
(Common law). No h obrigatoriedade de respeito ao direito dos antepassados, como ocorre
principalmente no sistema ingls. nesse ponto que podemos diferenciar o nosso
ordenamento do sistema anglo-saxo.
No Brasil, embora de forma mitigada, aplica-se o stare decisis, porm, totalmente
desvinculado da ideia de que o juiz deve apenas declarar o direito oriundo de precedente
firmado em momento anterior, obviamente, com os acrscimos decorrentes de circunstncias
fticas diversas. Nos pases de tradio anglo-saxnica, podemos dizer que o juiz, nas suas
decises, deve respeitar o passado (natureza declaratria da atividade jurisdicional). O fato
que pode haver respeito ao passado (Common law) sem stare decisis (fora obrigatria dos
precedentes) e vice-versa. Na Inglaterra, por exemplo, o respeito ao Common law mais
visvel, ao passo que nos EUA o stare decisis mais evidente, sem tanto comprometimento
com o direito dos antepassados.
O stare decisis constitui uma teoria relativamente nova. O Common law, ao contrrio,
um sistema jurdico de longa data. Os juzes que operam nesse sistema sempre tiveram que
respeitar o direito costumeiro, mas apenas de uns tempos para c que passaram a obedecer
aos precedentes judiciais. Isso no significa, obviamente, que os juzes no possam superar
tais precedentes.
Atualmente, com a evoluo do sistema do Common law e principalmente em razo da
convenincia de uniformizao das decises judiciais decises iguais para casos idnticos ,
adotou-se a fora normativa dos precedentes. Tambm com a Civil law esse fenmeno pode
ser observado. Vale ressaltar, entretanto, que a utilizao dos precedentes judiciais pelo
menos no Civil law brasileiro no tem o condo de revogar as leis j existentes. A rigor, a
atividade dos juzes e dos tribunais interpretativa, e no legislativa. Assim, por mais que haja
omisso ou que a lei preexistente no atenda s peculiaridades do caso concreto, o Judicirio
no poder se substituir ao Legislativo. Na prtica, contudo, no o que se verifica. Em nome
de determinados princpios, aplicados sem qualquer explicao sobre a sua incidncia ao caso
concreto, o julgador se afasta completamente da lei, criando com suas decises verdadeiras
normas jurdicas.
4 Distino: mtodos e resultados da aplicao do distinguishing
Os precedentes vinculantes no devem ser aplicados de qualquer maneira pelos
magistrados. H necessidade de que seja realizada uma comparao entre o caso concreto e
a ratio decidendi da deciso paradigmtica. , preciso, em poucas palavras, considerar as
particularidades de cada situao submetida apreciao judicial e, assim, verificar se o caso
paradigma possui alguma semelhana com aquele que ser analisado.
Essa comparao, na teoria dos precedentes, recebe o nome de distinguishing como
sempre recomendvel o uso da lngua ptria: distino , que, segundo Cruz e Tucci (2004, p.
174), o mtodo de confronto pelo qual o juiz verifica se o caso em julgamento pode ou no
ser considerado anlogo ao paradigma.
Se no houver coincidncia entre os fatos discutidos na demanda e a tese jurdica que
subsidiou o precedente, ou, ainda, se houver alguma peculiaridade no caso que afaste a
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Stare decisis et non quieta movere termo completo significa mantenha-se a deciso e no se moleste o que foi
decidido (TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Precedente judicial como fonte do direito. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2004).
7

Menciono apenas esses tribunais, pois so eles que hoje possuem legitimidade para criar normas de aplicao
obrigatria em todo o territrio nacional (Exemplos: smulas vinculantes e decises firmadas em julgamentos de
recursos repetitivos).

aplicao da ratio decidendi daquele precedente, o magistrado poder se ater hiptese sub
judice sem se vincular ao julgamento anterior. No sistema anglo-saxnico, o juiz embasar
suas decises no direito consuetudinrio. No Brasil, o juiz, prioritariamente, deve aplicar o
precedente com fora obrigatria. No havendo precedente ou sendo o caso de afastar o
precedente invocado, em razo da distino levada a efeito, deve-se aplicar a lei no sem
antes fazer o confronto com os princpios constitucionais. E, na hiptese de obscuridade ou
lacuna da lei, dever recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais do direito (CPC,
art. 126).
Como se pode perceber, apesar da noo de obrigatoriedade, os precedentes no devem
ser invocados em toda e qualquer situao. H muitos casos em que os fatos no guardam
relao de semelhana, mas exigem a mesma concluso jurdica. Noutros, os fatos podem at
guardar similitude, mas as particularidades de cada caso os tornam substancialmente
diferentes.
Assim, at mesmo nas hipteses em que se est diante de um precedente vinculante o
julgador poder fazer o distinguishing do caso que lhe submetido, buscando, assim, a
individualizao do direito.
O mais importante nessa distino que haja motivao (art. 93, IX, CF). Essa motivao
quer dizer que as decises judiciais no devem apenas se reportar a artigos de lei, a conceitos
abstratos, a smulas ou a ementas de julgamento. Elas devem expor os elementos fticos e
jurdicos em que o magistrado se apoiou para decidir. Na fundamentao das decises
judiciais, o juiz deve identificar exatamente as questes que reputou como essenciais ao
deslinde da causa, notadamente a tese jurdica escolhida. Isso porque a fundamentao ser
a norma geral, um modelo de conduta para a sociedade, principalmente para os indivduos que
nunca participaram daquele processo, e para os demais rgos do Judicirio, haja vista ser
legitimante da conduta presente (LOURENO, p. 3).
5 Incorporao do overruling e modulao dos efeitos das decises
A atividade interpretativa do julgador no encontra fundamento apenas na lei. Princpios e
entendimentos jurisprudenciais so exemplos do que normalmente o magistrado leva em
considerao no momento de proferir uma deciso.
Ocorre que a atividade interpretativa tende a se modificar ao longo dos anos. A constante
evoluo da sociedade e a necessidade de sistematizao dos princpios, de modo a
consider-los em conexo com outras normas do ordenamento, so formas que possibilitam a
mudana no sentido interpretativo nas normas.
Assim, por mais que se almejem do Judicirio solues com maior segurana jurdica,
coerncia, celeridade e isonomia, no h como fossilizar os rgos jurisdicionais, no sentido de
vincular eternamente a aplicao de determinado entendimento.
Por tais razes que a doutrina amparada nas teorias norte-americanas prope a
adoo de tcnicas de superao dos precedentes judiciais. Neste espao, trataremos do
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overruling , tcnica que difere do distinguishing, na medida em que este se caracteriza pelo
confronto do caso ratio decidendi do paradigma, visando aplicar ou afastar o precedente,
enquanto aquele corresponde revogao do entendimento paradigmtico consubstanciado
no precedente.
Por meio dessa tcnica (overruling), o precedente revogado ou superado em razo da
modificao dos valores sociais, dos conceitos jurdicos, da tecnologia ou mesmo em virtude
de erro gerador de instabilidade em sua aplicao. O paradigma escolhido se aplicaria ao caso
sob julgamento, contudo, em face desses fatores, no h convenincia na preservao do
precedente.
Alm de revogar o precedente, o rgo julgador ter que construir uma nova posio
jurdica para aquele contexto, a fim de que as situaes geradas pela ausncia ou insuficincia
da norma no se repitam. Ressalve-se que somente o rgo legitimado pode proceder
revogao do precedente. Exemplo: um precedente da Suprema Corte dos EUA somente por
ela poder ser revogado. O mesmo se passa com os precedentes do STF ou do STJ.
Quando um precedente j est consolidado, no sentido de os tribunais terem decidido de
forma reiterada em determinado sentido, a sua superao no deveria ter eficcia retroativa,
visto que todos os jurisdicionados que foram beneficiados pelo precedente superado agiram de
boa-f, confiando na orientao jurisprudencial pacificada. Essa, lamentavelmente, no a
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Significa anulao, revogao.

regra que rege o nosso sistema. Na aplicao do princpio tempus regit actum, leva-se em
conta to somente a lei num sentido estrito vigente poca do ato jurdico, e no a
jurisprudncia. Em face da adoo do stare decisis h que se repensar essa pratica; h que se
fazer repita-se uma releitura do dispositivo constitucional garantidor da segurana jurdica,
sob pena de grave insegurana.
Assim, pelo menos no Brasil, se h revogao de um precedente e a construo de uma
nova tese jurdica, esta passar a reger as relaes constitudas anteriormente deciso
revogadora o que se denomina retroatividade plena , sem levar em conta a jurisprudncia
vigorante poca do aperfeioamento do ato jurdico. Respeitam-se to somente as relaes
acobertadas pela coisa julgada e s vezes o direito adquirido, olvidando-se que tais garantias
gozam de idntico status constitucional. As normas num sentido amplo do tempo da
constituio que devem reger o ato, e no somente a lei.
E, por falar em coisa julgada, podemos afirmar que, atualmente, o entendimento que
prevalece no mbito do Supremo Tribunal Federal no sentido de que a jurisprudncia no
deve retroagir para atingir a coisa julgada. Ou seja, mesmo que haja mudana de entendimento
da Corte Suprema, as situaes j consolidadas no devero ser revistas, mesmo que o pano
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de fundo se refira a matria constitucional .
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Apesar de estarmos tratando de entes distintos (precedente e jurisprudncia) , a ideia
que se pretende extrair do julgado da Suprema Corte a seguinte: a coisa julgada no pode
ser relativizada para atingir situaes j consolidadas sob o fundamento de violao literal
disposio de lei (art. 485, V, CPC). Assim, um precedente revogado no dever retroagir para
atingir situaes jurdicas definitivamente decididas, sobre as quais j se formou a res judicata.
Em sntese, para os processos em andamento, bem como para os que sero instaurados,
vale a regra da retroatividade desimportante o momento da constituio da relao jurdica
deduzida no processo. Para os que j estejam resguardados pela imutabilidade da coisa
julgada, vale a regra da irretroatividade.
Superada essa anlise inicial acerca da sistemtica vigente no ordenamento brasileiro,
no podemos deixar de considerar que a impossibilidade de conferir efeitos prospectivos (no
retroativos) capaz de, em alguns casos, gerar mais insegurana do que segurana jurdica.
Quem hoje aciona o Judicirio, achando que tem um determinado direito porque seu vizinho,
em situao semelhante, conseguiu uma sentena favorvel h poucos meses, pode, daqui a
um ano, por exemplo, ter esse mesmo direito negado pelo Poder Judicirio.
Para evitar essas situaes, que considero que a superao do precedente pode
admitir, excepcionalmente, a adoo de efeitos prospectivos, no abrangendo as relaes
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jurdicas entabuladas antes da prolao da deciso revogadora . Tal proposio evitaria
situaes nas quais o autor, vencedor nas instncias inferiores justamente em virtude de estas
estarem seguindo o entendimento das cortes superiores, fosse surpreendido com a mudana
brusca desse mesmo entendimento. Com certa obsesso, reafirmo que o importante mesmo
o tempo da relao jurdica de direito material deduzida no processo, e no o tempo
processual. Se o precedente judicial passa a figurar como uma das espcies normativas, a par
da lei e dos princpios, o ato jurdico, constitudo em consonncia com essa normatividade,
deve estar imune a qualquer alterao jurisprudencial sobre a matria.
Vale reafirma que essa ideia se coaduna com a previso contida no art. 5, XXXVI, da
Constituio Federal, segundo a qual a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada. Isso porque, o que a Constituio no permite que os atos
normativos do Estado atinjam situaes passadas. Nesse ponto, perfeitamente
compreensvel o entendimento firmado no Supremo. Entretanto, estabelecendo-se um paralelo
entre o dispositivo constitucional e o sistema de precedentes, pode-se dizer que a Constituio
tambm no admite que as solues apontadas pelo Judicirio para uma mesma questo de
direito sejam dadas das mais diversas formas dentro de um curto espao de tempo. Em outras
palavras, o que a Constituio quer garantir certa previsibilidade do resultado de
determinadas demandas, de forma a proporcionar aos jurisdicionados maior segurana
9

STF, Recurso Extraordinrio n 590.809, julgado em 22.10.2014.

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Precedente a norma obtida no julgamento de um caso concreto que se define como a regra universal passvel de
ser observada em outras situaes. O termo jurisprudncia utilizado para definir as decises reiteradas dos tribunais,
que podem se fundamentar, ou no, em precedentes judiciais. A jurisprudncia formada em razo da aplicao
reiterada de um precedente.

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Esse entendimento s seria aplicvel s situaes no acobertadas pela coisa julgada.

jurdica, seja por ocasio da formao do ato jurdico, seja no momento de se buscar a tutela
jurisdicional.
Podemos dizer, ento, que, no mbito do nosso sistema jurdico, afora outros objetivos, os
precedentes judiciais visam alcanar a exegese que d certeza aos jurisdicionados em temas
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polmicos, uma vez que ningum ficar seguro de seu direito ante jurisprudncia incerta .
Oportuno observar que a previsibilidade do resultado de certas demandas no acarretar
a fossilizao do Poder Judicirio, pois os processos que digam respeito a questes de fato
continuaro a ser decididos conforme as provas apresentadas no caso concreto. Alm disso,
os tribunais podero modificar precedentes j sedimentados, desde que o faam em deciso
fundamentada.
No Brasil, a eficcia prospectiva (prospective overruling) pode ser verificada no controle
de constitucionalidade. que o art. 27 da Lei n 9.868/99 possibilita que a Corte, ao declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou
de excepcional interesse social, restrinja os efeitos daquela declarao ou decida que ela s
tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado.
Trata-se de medida excepcional e que deve ser utilizada, levando-se em considerao o fim
almejado pela nova norma, o tipo de aplicao que se mostra mais correta e o grau de
confiana que os jurisdicionados depositaram no precedente que ir ser superado. De qualquer
forma, no se pode negar que, em nome da segurana jurdica, a deciso proferida no controle
concentrado de constitucionalidade poder resguardar at mesmo o ato formado segundo um
regramento reputado inconstitucional. O que dizer ento de um ato constitudo segundo
precedentes legitimamente firmados?
6 A evoluo dos precedentes judiciais no direito brasileiro
H alguns anos, o Brasil vem anunciando um novo Direito Processual, que coloca em
destaque a atuao paradigmtica dos rgos jurisdicionais, notadamente dos tribunais
superiores. Nas palavras de Jaldemiro Rodrigues de Atade Jr. (2012, p. 363), essa nova
perspectiva se volta a solucionar com maior segurana jurdica, coerncia, celeridade e
isonomia as demandas de massa, as causas repetitivas, ou melhor, as causas cuja relevncia
ultrapassa os interesses subjetivos das partes.
Em anlise superficial, pode-se pensar que os precedentes judiciais no Brasil surgiram
apenas aps a promulgao da Emenda Constitucional n 45/2004, que introduziu em nosso
ordenamento os enunciados de smula vinculante, editadas exclusivamente pelo Supremo
Tribunal Federal. Todavia, possvel considerar que, h mais de vinte anos, o Direito Brasileiro
vem adotando o sistema da obrigatoriedade dos precedentes, dependendo da hierarquia do
rgo decisor. Basta lembrar que a Lei n 8.038, de 28 de maio de 1990, permitiu ao relator, no
Supremo Tribunal Federal ou no Superior Tribunal de Justia, decidir monocraticamente o
pedido ou o recurso que tiver perdido o objeto, bem como negar seguimento a pedido ou
recurso manifestamente intempestivo, incabvel ou improcedente, ou, ainda, que contrariar, nas
questes predominantemente de direito, smula do respectivo Tribunal (art. 38).
Alm da legislao apontada, a Emenda Constitucional n 03/1993, que acrescentou o 2
ao art. 102 da Constituio Federal e atribuiu efeito vinculante deciso proferida pelo
Supremo Tribunal Federal em Ao Declaratria de Constitucionalidade, pode ser considerada
marco normativo da aplicao dos precedentes judiciais no Brasil.
No Cdigo de Processo Civil, diversos dispositivos aprovados ao longo dos anos
demonstram que a teoria dos precedentes tambm ganhou corpo no mbito processual.
Exemplos: art. 285-A; art. 481, pargrafo nico; art. 557; art. 475, 3; e art. 518, 1.
O marco mais reconhecido para o estudo dos precedentes judiciais , no entanto, a
Emenda Constitucional n 45/2004, que, alm de ter promovido a denominada reforma no
Poder Judicirio e inserido em nosso ordenamento as chamadas smulas vinculantes,
introduziu a repercusso geral nas questes submetidas a recurso extraordinrio (art. 102, 3,
da Constituio). A repercusso geral, matria tambm tratada no Cdigo de Processo Civil,
sempre existir quando o recurso extraordinrio impugnar deciso contrria smula ou
jurisprudncia dominante do Tribunal (art. 543-A, 3, CPC). Por a se nota a fora dos
precedentes formados no mbito do STF.

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STJ, Recurso Especial n 14.945-0/MG, Relator Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Dirio da Justia de 13 de abril
de 1992.

Como se pode perceber, a gradativa nfase ao carter paradigmtico das decises dos
tribunais superiores nos d a noo da importncia do tema, sobretudo quando pensamos nos
precedentes como instrumentos que podem conferir efetividade aos princpios elencados no
texto constitucional, como o da segurana jurdica (art. 5, XXXVI), o da isonomia (art. 5,
caput) e o da motivao das decises judiciais (art. 93, IX).
7 A fora normativa dos precedentes no projeto do NCPC
Em estudo aprofundado sobre os precedentes judiciais no Brasil, Tiago Asfor Rocha Lima
explica que o nosso sistema de precedentes ainda est incompleto e depende de algumas
imprescindveis correes para que dele se possa extrair a finalidade esperada (2013, p. 480).
De fato, no incomum encontrarmos resistncia na doutrina e nos tribunais acerca da
aplicao dos precedentes judiciais. No entanto, em razo da lenta velocidade pela qual se
processam as alteraes legislativas no Brasil, a tendncia que a jurisprudncia ganhe
musculatura, a fim de que possa solucionar as situaes que no podem ser resolvidas por
meio da aplicao literal da lei.
Com vistas ao aperfeioamento do stare decisis brasileiro, o projeto do Novo Cdigo de
Processo Civil (NCPC) como se convencionou denominar o Projeto de Lei n 8.046/2010
contemplou importantes mecanismos referentes ao sistema de precedentes judiciais e,
consequentemente, de uniformizao e estabilizao da jurisprudncia ptria. Vejamos
brevemente cada um deles.
7.1 Fundamentao dos atos judiciais
Ao estabelecer os elementos, requisitos e efeitos da sentena, o novo CPC se detm
minuciosamente no conceito de fundamentao dos atos judiciais, dispondo que:
Art. 499 [...]
1 No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela
interlocutria, sentena ou acrdo, que:
[...]
V se limita a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar
seus fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento
se ajusta queles fundamentos;
VI deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente
invocado pela parte, sem demonstrar a existncia de distino no caso em
julgamento ou a superao do entendimento.

De acordo com o dispositivo, no basta que o julgador invoque o precedente ou a smula


em seu julgado. necessrio que ele identifique os fundamentos determinantes que o levaram
a seguir o precedente. Ou seja, cabe ao magistrado, ao fundamentar sua deciso, explicitar os
motivos pelos quais est aplicando a orientao consolidada ao caso concreto. Podemos dizer
que aqui que se encontram os parmetros para a prtica do distinguishing.
Da mesma forma, consoante redao do inciso VI, se o juiz deixar de seguir enunciado de
smula, jurisprudncia ou precedente invocado pela parte, dever demonstrar que h distino
entre o precedente e a situao concretamente apresentada ou que o paradigma invocado j
foi superado.
7.2 Precedente judicial e uniformizao da jurisprudncia
No ttulo relativo sentena, h um captulo reservado ao precedente judicial (arts. 520 a
522). Nesses dispositivos o legislador busca a adequao dos entendimentos jurisprudenciais
em todos os nveis jurisdicionais, evitando a disperso da jurisprudncia e, consequentemente,
a intranquilidade social e o descrdito nas decises emanadas pelo Poder Judicirio.
13
No 2 do art. 520 , o legislador traz novamente a aplicao do distinguishing ao proibir a
edio de smulas que no se atenham aos detalhes fticos do precedente que motivou a sua

13
NCPC, Art. 520. Os tribunais devem uniformizar sua jurisprudncia e mant-la estvel. [...] 2 vedado ao tribunal
editar enunciado de smula que no se atenha s circunstncias fticas dos precedentes que motivaram sua criao.

criao. Busca-se prevenir, dessa forma, a consolidao inadequada de smulas e, por


conseguinte, a errnea aplicao dos precedentes aos casos sob julgamento.
No art. 521, o legislador estabelece a hierarquia dos precedentes:
Art. 521. Para dar efetividade ao disposto no art. 520 e aos princpios da
legalidade, da segurana jurdica, da durao razovel do processo, da
proteo da confiana e da isonomia, as disposies seguintes devem ser
observadas:
I os juzes e tribunais seguiro as decises e os precedentes do Supremo
Tribunal Federal em controle concentrado de constitucionalidade;
II os juzes e os tribunais seguiro os enunciados de smula vinculante, os
acrdos e os precedentes em incidente de assuno de competncia ou de
resoluo de demandas repetitivas e em julgamento de recursos
extraordinrio e especial repetitivos;
III os juzes e tribunais seguiro os enunciados das smulas do Supremo
Tribunal Federal em matria constitucional, do Superior Tribunal de Justia
em matria infraconstitucional, e dos tribunais aos quais estiverem
vinculados, nesta ordem;
IV no havendo enunciado de smula da jurisprudncia dominante, os
juzes e tribunais seguiro os precedentes:
a) do plenrio do Supremo Tribunal Federal, em matria constitucional;
b) da Corte Especial ou das Sees do Superior Tribunal de Justia, nesta
ordem, em matria infraconstitucional;
V no havendo precedente do Supremo Tribunal Federal ou do Superior
Tribunal de Justia, os juzes e rgos fracionrios de tribunal de justia ou
de tribunal regional federal seguiro os precedentes do plenrio ou do rgo
especial respectivo, nesta ordem;
VI os juzes e rgos fracionrios de tribunal de justia seguiro, em
matria de direito local, os precedentes do plenrio ou do rgo especial
respectivo, nesta ordem.

Como se v, o NCPC traz uma espcie de roteiro de como os juzes e tribunais devero
aplicar os precedentes. A fim de que no pairem dvidas, bom que se repita a expresso
contida no caput do dispositivo: as disposies seguintes devem ser observadas. No se trata
de faculdade, e sim de imperatividade. De incio, pode-se pensar que o NCPC est afastando a
independncia do juzo e o princpio da persuaso racional, que habilita o magistrado a valerse do seu convencimento para julgar a causa. Entretanto, ontologicamente, no h diferena
entre a aplicao da lei ou do precedente, a no ser pelo fato de que, de regra, este contm
mais elementos de concretude do que aquela. Tal como no sistema positivado, tambm no
stare decisis, o livre convencimento do juiz incide sobre a definio da norma a ser aplicada
aqui por meio do confronto da ratio decidendi extrada do paradigma com os fundamentos do
caso sob julgamento , sobre a valorao das provas e finalmente sobre a valorao dos fatos
pelo paradigma escolhido, levando-se em conta as circunstncias peculiares da hiptese sob
julgamento.
Havendo precedente sobre a questo posta em julgamento, nos termos do art. 521 do
NCPC, ao juiz no se d opo para escolher outro parmetro de apreciao do Direito.
Somente lhe ser lcito recorrer lei ou ao arcabouo principiolgico para valorar os fatos na
ausncia de precedentes. Pode at utilizar de tais espcies normativas para construir a
fundamentao do ato decisrio, mas jamais poder renegar o precedente que contemple
julgamento de caso idntico ou similar. Essa obrigatoriedade, essa fora normativa cogencial
encontra a sua racionalidade no fato de que cabe ao STJ interpretar a legislao
infraconstitucional e ao STF dar a ltima palavra sobre as controvrsias constitucionais. Assim,
por mais que o julgador tenha outra compreenso da matria sub judice, a contrariedade s
ter o condo de protelar o processo por meio de sucessivos recursos e, consequentemente,
de adiar a resoluo da controvrsia.
A vinculao, entretanto, se restringe adoo da regra contida na ratio decidendi do
precedente. Tal como se passa no sistema de leis, no se cogita da supresso da livre
apreciao da prova, da deciso da lide atendendo aos fatos e s circunstncias constantes
dos autos, enfim, do exerccio do livre convencimento fundamentado. No custa repetir que ao
juiz se permite no seguir o precedente ou a jurisprudncia, hiptese em que dever
demonstrar, de forma fundamentada, que se trata de situao particularizada que no se
14
enquadra nos fundamentos do precedente .
14

NCPC, Art. 521 [...]. 9 O precedente ou jurisprudncia dotado do efeito previsto nos incisos do caput deste artigo

Caso o projeto do novo Cdigo de Processo Civil seja aprovado, h ainda que se fazer
uma importante observao no tocante atuao dos advogados. de suma importncia que
os operadores do dinheiro conheam os precedentes e a jurisprudncia, notadamente dos
tribunais superiores. que os fundamentos jurdicos sero buscados prioritariamente nas
decises judiciais. Como primeiro juiz da causa, caber ao advogado indicar ao julgador o
precedente a ser aplicado, demonstrando, obviamente, a semelhana entre o caso submetido a
julgamento ou, se for o caso, a distino entre o paradigma apontado e o caso concreto.
Essa postura evitar o ajuizamento de aes e recursos desnecessrios e tornar mais
segura a consulta acerca das possveis consequncias de uma demanda.
7.2.1 Modificao do entendimento
O 1 do art. 521 do NCPC traz os meios para se modificar o entendimento sedimentado.
O inciso I contempla a hiptese de alterao de smula vinculante, que j conta com previso
na Lei 11.417/06. O inciso II corresponde alterao de smula da jurisprudncia dominante,
prevista no regimento interno do respectivo tribunal. Por fim, o inciso III se refere modificao
do entendimento sedimentado, incidentalmente, no julgamento de recurso, remessa necessria
ou causa de competncia originria do tribunal.
Em todas as hipteses, o rgo julgador deve observar os fundamentos legais que podem
subsidiar a alterao do precedente. Segundo o NCPC, a modificao de entendimento
sedimentado poder fundar-se, entre outras alegaes, na revogao ou modificao de norma
em que se fundou a tese ou em alterao econmica, poltica ou social referente matria
decidida (art. 521, 2). O que a norma visa permitir a revogao de precedentes que j no
correspondam mais realidade econmica, poltica, social ou jurdica.
A superao dos precedentes deve ser realizada com cautela, podendo, segundo o
NCPC, ser precedida de audincias pblicas que serviro para democratizar o debate e
15
legitimar as novas decises sobre o tema em discusso (art. 521, 3 ).
7.2.2 Efeitos e modulao
Outra questo relevante se refere aos efeitos da modificao dos precedentes. Regra
geral, o entendimento das cortes superiores se aplica aos casos em andamento, ou seja, s
demandas pendentes de julgamento, no importando a jurisprudncia vigorante poca da
formao jurdica em juzo deduzida.
Por outro lado, aquelas aes que j tenham sido decididas sob a gide do entendimento
anterior no devero sofrer com a modificao do precedente, em respeito imutabilidade da
coisa julgada.
Como forma de evitar prejuzos em razo da mudana brusca de entendimento das cortes
superiores e, assim, proporcionar ao jurisdicionado maior segurana jurdica no momento do
exerccio de seu direito constitucional de ao, o tribunal poder modular os efeitos da deciso,
16
limitando sua retroatividade ou atribuindo-lhe efeitos prospectivos (art. 521, 5) .
Essa modulao vale para os processos que ainda estejam em andamento, bem como
para aqueles que de futuro vierem a ser ajuizados, no se admitindo relativizar a coisa julgada
em decorrncia de alterao de precedente judicial.
7.2.3 Eficcia vinculante

poder no ser seguido, quando o rgo jurisdicional distinguir o caso sob julgamento, demonstrando
fundamentadamente se tratar de situao particularizada por hiptese ftica distinta ou questo jurdica no examinada,
a impor soluo jurdica diversa.
15

NCPC, Art. 521. [...]. 3 A deciso sobre a modificao de entendimento sedimentado poder ser precedida de
audincias pblicas e da participao de pessoas, rgos ou entidades que possam contribuir para a rediscusso da
tese.

16

NCPC, Art. 521. [...]. 5 Na hiptese de alterao de jurisprudncia dominante, sumulada ou no, ou de
precedente, o tribunal poder modular os efeitos da deciso que supera o entendimento anterior, limitando sua
retroatividade ou lhe atribuindo efeitos prospectivos.

17

O 7 do art. 521 estabelece que o efeito vinculante do precedente depender da


adoo dos respectivos fundamentos pela maioria dos membros do rgo colegiado, ainda
que desse entendimento no resulte smula. Nesse diapaso, a ratio decidendi extrada do
voto vencido no constitui precedente vinculante. A vinculao, nas hipteses admitidas, se
dar de forma hierarquizada. Por exemplo, o STJ deve observar o entendimento do STF e
assim por diante, com relao aos tribunais de segundo grau. Tambm os rgos fracionrios
devem seguir os precedentes fixados pelo tribunal.
Esse novo regramento evita situaes nas quais dois jurisdicionados, em situaes
juridicamente semelhantes, tm seus recursos julgados de forma completamente distintas
porque um deles foi distribudo para a 1 Turma do STJ e outro para a e 2 Turma do mesmo
18
Tribunal , por exemplo.
O NCPC tambm prev que a eficcia vinculante do precedente ser afastada quando os
fundamentos do caso paradigma, que poderiam servir de parmetro para o caso sob
julgamento, no forem imprescindveis para o resultado final ou quando no forem adotados
pela maioria dos membros do rgo julgador, ainda que estejam presentes no acrdo. Disso
depreende-se que tero o efeito vinculante apenas os argumentos essenciais, os que definirem
a tese a ser aplicada e que forem aceitos pela maioria.
A inteno do legislador evitar que os operadores do direito se estribem em votos
vencidos ou em precedentes que no se amoldam ao caso concreto para sustentar suas teses.
Isso vale para advogados e julgadores. Apenas as decises proferidas ou seguidas pela
maioria dos julgadores e que se amoldem ao caso concreto podem ser utilizadas como
paradigma para decises futuras.
Cabe salientar que a formao de precedente deve observar o devido processo legal.
Nessa linha, estabelece o NCPC que, na formao de um precedente, ser vedada a utilizao
do fundamento a respeito do qual as partes no tiveram a oportunidade de se manifestar. De
fato, a utilizao de precedente s garantir estabilidade quando restar assegurada a plena
participao das partes. Caso contrrio, ter-se- verdadeira restrio ao acesso Justia.
7.3 Precedentes e a Reclamao Constitucional
Na esteira das disposies constitucionais (art. 102, I, l, e art. 105, I, f, ambos da
CF/88), a Reclamao cabvel para preservar a competncia do STF e do STJ, assim como
para garantir a autoridade das decises por eles prolatadas. Tambm possvel ajuizar
Reclamao para garantir a autoridade das smulas vinculantes (art. 103-A, 3, CF/88). A
medida no se aplica, contudo, s smulas convencionais da jurisprudncia dominante do
prprio Supremo ou da Corte Cidad.
Apesar de mais comum no mbito das Cortes Superiores, a Reclamao essencial
como instrumento de defesa judicial das decises proferidas pelas cortes estaduais, no
exerccio da funo de guardis das Constituies estaduais. Assim, podemos dizer que,
simetricamente, a Reclamao prevista no texto constitucional pode ser utilizada no mbito dos
Estados, a depender de regulamentao na constituio local.
Existe tambm a possibilidade excepcional e transitria de reclamao para o STJ contra
acrdo de turma recursal quando: (i) houver afronta jurisprudncia pacificada em recurso
repetitivo (art. 543-C, CPC/73); (ii) houver violao de smula do STJ; ou (iii) for teratolgica.
Nesses casos, a reclamao tem cabimento at que seja criada a Turma Nacional de
19
Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais dos Estados e do Distrito Federal .
O NCPC alarga, pelo menos de forma expressa, as hipteses de cabimento da
reclamao constitucional, ao prever que ela poder ser ajuizada para garantir a observncia
de smula vinculante e de acrdo ou precedente proferido em julgamento de casos repetitivos
ou em incidente de assuno de competncia (art. 1000, IV). Agora, estando a tese jurdica
17
NCPC, Art. 521. [...]. 7 O efeito previsto nos incisos do caput deste artigo decorre dos fundamentos determinantes
adotados pela maioria dos membros do colegiado, cujo entendimento tenha ou no sido sumulado.
18

Apenas a ttulo de exemplo, a contratao, por agente pblico, de parentes para cargo em comisso antes da edio
da Smula Vinculante n 13, segundo a 2 Turma do STJ, configura ato de improbidade administrativa. A 1 Turma
entende exatamente o contrrio (nesse sentido: STJ, 1 Turma, REsp n 1.193.248-MG, Rel. Min. Napoleo Nunes
Maia Filho, julgado em 24.04.2014; STJ, 2 Turma, AgRg no REsp n 1386255/PB, Rel. Min. Humberto Martins, julgado
em 24.04.2014).
19

Conferir Informativo 527 do Superior Tribunal de Justia.

firmada em recurso repetitivo (recurso especial ou extraordinrio), pode o jurisdicionado ou o


prprio Ministrio Pblico propor a reclamao a fim de chamar a ateno da instncia inferior
para a necessidade de se observar a deciso consolidada.
O nico bice aplicao da reclamao a coisa julgada, que deve ser compreendida
aqui como a coisa julgada material, ou seja, aquela que confere deciso contornos de
indiscutibilidade e imutabilidade. Esse j , inclusive, o entendimento firmado pelo Supremo
20
Tribunal Federal .
7.4 Precedentes e o incidente de resoluo de demandas repetitivas
Uma das maiores novidades trazidas pelo novo CPC o incidente de resoluo de
demandas repetitivas (arts. 988 a 999). Esse procedimento ser admitido quando for
identificada controvrsia com potencial de ocasionar a multiplicao de causas fundadas na
mesma questo de direito, circunstncia que pode provocar insegurana jurdica e ofensa
isonomia, frente possibilidade de coexistirem decises conflitantes.
O incidente apresenta-se como mtodo de soluo de demandas mltiplas (macrolides),
em que se parte de um caso concreto entre contendores individuais, cujo debate permite
visualizar uma pretenso apta a repetir-se. , assim, mais uma medida para minimizar os
efeitos decorrentes do excessivo nmero de processo em trmite no Judicirio brasileiro e
viabilizar um tratamento igualitrio aos jurisdicionados.
O incidente de resoluo de demandas repetitivas apresenta semelhanas com os
institutos da repercusso geral e do julgamento dos recursos especiais e extraordinrios
repetitivos. Negada a existncia da repercusso geral quanto ao recurso representativo da
controvrsia, todos os recursos extraordinrios com fundamento em idntica controvrsia,
sobrestados na forma do art. 543-B (CPC/73), considerar-se-o automaticamente no
admitidos. Ao contrrio, admitido e julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos
sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais,
que podero declar-los prejudicados ou retratar-se. Mutatis mutandis, situao semelhante se
passa com relao ao julgamento dos recursos especiais repetitivos.
Como se v, o acrdo do julgamento do Recurso Extraordinrio ou do Recurso Especial,
no caso de idntica controvrsia, servir de base para o juzo de admissibilidade de outros
recursos que versem sobre a mesma questo e at para o julgamento de outros recursos ou
causas cujos trmites foram suspensos.
No incidente de resoluo de demandas repetitivas, o acrdo do Tribunal de Justia ou
do TRF servir de parmetro para o julgamento de todos os processos presentes e futuros,
individuais ou coletivos que versem sobre idntica questo de direito e que tramitem na rea
de jurisdio do respectivo tribunal (art. 995, NCPC), ou seja, vincular os rgos de primeiro
grau e o prprio tribunal. O acrdo passar a ser o precedente que ir reger os processos em
tramitao, bem como aqueles que venham a ser instaurados.
7.5 Precedentes e o incidente de assuno de competncia
O incidente de assuno de competncia, previsto no art. 555, 1, do CPC/73 e no art.
959 do Projeto do NCPC, permite que o relator submeta o julgamento de determinada causa ao
rgo colegiado de maior abrangncia dentro do tribunal, conforme dispuser o regimento
interno. A causa deve envolver relevante questo de direito, com grande repercusso social, de
forma a justificar a apreciao pelo plenrio, rgo especial ou outro rgo previsto no
regimento interno para assumir a competncia para julgamento do feito.
Conforme se deduz do art. 555 do CPC/73, a assuno de competncia somente tem
lugar no julgamento da apelao ou do agravo, ou seja, nos tribunais de segundo grau. J de
acordo com o NCPC, em qualquer recurso, na remessa necessria ou nas causas de
21
competncia originria, poder ocorrer a instaurao do incidente .

20

Smula n 734/STF: No cabe reclamao quando j houver transitado em julgado o ato judicial que se alega tenha
desrespeitado deciso do Supremo Tribunal Federal.

21

NCPC, Art. 959. admissvel a assuno de competncia quando o julgamento de recurso, da remessa necessria
ou de causa de competncia originria envolver relevante questo de direito, com grande repercusso social, sem
repetio em diversos processos.

Assim, quando aprovado o Novo Cdigo, em qualquer julgamento jurisdicional cvel


levado a efeito nos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, nos TRFs, no STJ e
no STF, atendidos os pressupostos legais, ser admissvel a assuno de competncia.
22
Outra relevante novidade est no 3 do art. 959 do NCPC , que garante a vinculao de
todos os juzes e rgos fracionrios do respectivo tribunal ao entendimento firmado no
incidente de assuno de competncia. Trata-se, portanto, de um precedente de fora
obrigatria, cuja inobservncia pode ensejar a propositura de reclamao na forma do art.
1.000, IV, do NCPC.
Ainda a respeito da assuno de competncia, oportuno ressaltar que, de acordo com o
NCPC, o precedente firmado neste incidente poder ser utilizado em diversas hipteses de
23
julgamento antecipatrio , evitando o trmite de causas que tratem de questes idnticas e
garantindo que o julgador aplique ou distinga o caso daquele sedimentado na jurisprudncia.
Aprimora-se, assim, o carter normativo e sistemtico do instituto.
de se lembrar, por fim, que, pelo menos de forma mais simplificada, essa tcnica de
composio ou preveno de divergncia j est prevista nos Regimentos Internos do STF (art.
22, pargrafo nico, alneas a e b) e do STJ (art. 14, II; art.12, pargrafo nico).
8 Concluso
As tcnicas que valorizam os precedentes judiciais e, consequentemente, a celeridade
processual, a isonomia e a segurana jurdica, devem servir para aprimorar o sistema
processual civil e jamais para engessar a atuao interpretativa dos juzes e tribunais ptrios
ou para limitar o direito de acesso justia.
O processo deve estar aberto ao dilogo e troca de experincias. No se pode cogitar
em Estado Democrtico de Direito sem um ordenamento coerente. A funo e a razo de ser
dos nossos tribunais proferir decises que se amoldem ao ordenamento jurdico e que sirvam
de norte para os demais rgos integrantes do Poder Judicirio.
A adoo dos precedentes no significa, portanto, eternizao das decises judiciais. O
juiz dever continuar a exercer o seu livre convencimento e a agir conforme a sua cincia e
conscincia, afastando determinada norma quando ela no for capaz de solucionar
efetivamente o caso concreto. Tudo vai depender da motivao. atravs dela que se avaliar
o exerccio da funo jurisdicional e, consequentemente, a eficincia do sistema de
precedentes adotado pelo Novo Cdigo de Processo Civil.
The power of precedents in the New Civil Process Code
Abstract
Although Brazil has a legal system essentially based on the Civil Law, it is clear that judicial
precedents are being gradually adopted by the civil procedural legislation with the purpose of
providing more legal safety to the jurisdictionates and greater speed to the processing
procedures. The system of common law has also undergone changes, strengthening its
relations with the stare decisis and getting closer and closer to the Brazilian legal system. In the
New Civil Code project it is possible to realize the intent of the legislature to seize the
fundamentals of common law and stare decisis, with the aim of emphasizing the quest for
standardization and stabilization of jurisprudence and ensure the effectiveness of the process,
notably constitutional guarantees.
Keywords: Civil Law. Common Law. Stare decisis. Judicial precedents. New Civil Process Code.
Referncias

22

NCPC, Art. 959 [...] 3 O acrdo proferido em assuno de competncia vincular todos os juzes e rgos
fracionrios, exceto se houver reviso de tese, na forma do art. 521, 6 a 11.

23

Exemplos: Art. 333, II; art. 507, 3, III; art. 521, II; art. 945, IV, c; art. 945, V, c; art. 967, pargrafo nico, II; art.
1.000, IV, e art. 1.035, pargrafo nico, II. Todos do Novo CPC.

ATAIDE JR., Jaldemiro Rodrigues de. Uma proposta de sistematizao da eficcia temporal
dos precedentes diante do projeto de novo CPC. O projeto do Novo Cdigo de Processo Civil.
Estudos em homenagem ao Professor Jos Joaquim Calmon de Passos (Coord. Fredie Didier
e Antonio Adonias Aguiar Bastos). Salvador: Juspodivm, 2012.
DIDIER JR., Fredie; OLIVEIRA, Rafael; BRAGA, Paula. Curso de direito processual civil.
Salvador: Juspodivm, v. 2, 2013.
DONIZETTI, Elpdio; QUINTELLA, Felipe. Curso didtico de direito civil. 3. ed. So Paulo: Atlas,
2014.
DONIZETTI, Elpdio. Curso didtico de direito processual civil. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2013.
LIMA, Tiago Asfor Rocha. Precedentes judiciais civis no Brasil. So Paulo: Saraiva, 2013.
LOURENO, Haroldo. Precedente judicial como fonte do Direito: algumas consideraes sob a
tica do novo CPC. Disponvel em: <http://www.temasatuaisprocessocivil.com.br/edicoesanteriores/53-v1-n-6-dezembro-de-2011-/166-precedente-judicial-como-fonte-do-direitoalgumas-consideracoes-sob-a-otica-do-novo-cpc>. Acesso em 27 out. 2014.
MARINONI, Luiz Guilherme. O precedente na dimenso da igualdade. Disponvel em: <
http://marinoni.adv.br/artigos.php#>. Acesso em 27 out. 2014.
_______. Precedentes obrigatrios. E-book baseado na 2. ed. impressa. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2012.
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. 9. ed.
So Paulo: Atlas, 2013.
SOUZA, Marcelo Alves Dias de. Do precedente judicial smula vinculante. Curitiba: Juru,
2006.
TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. Precedente judicial como fonte do direito. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2004.

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