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FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE LISBOA

PROVA ESCRITA DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL II - TURMA A

REGENTE: PROF. DOUTOR MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA


20-07-2015
DURAO DA PROVA: 2H00

Considere a seguinte hiptese:


Antnio intentou uma ao declarativa sob forma comum contra o Banco ABC alegando:

!!
!!

!!
!!

Que titular de uma conta bancria sediada na Agncia de Lisboa do Banco ABC.
Que celebrou, por escrito particular, dia 1 de janeiro de 2015, com a sociedade R um
contrato de adeso epigrafado de e-banking, por via do qual lhe era permitido aceder
aos a servios disponibilizados pela R, atravs da internet, com os cdigos por esta
fornecidos.
Que a 22 de abril de 2015 a referida conta foi movimentada na quantia de 10.000 atravs
do servio de e-banking.
Logo que tomou conhecimento da transferncia anmala o Autor contactou,
telefonicamente, a R para bloquear o acesso informtico conta e apresentou queixa
polcia, acerca da transferncia no autorizada que tinha ocorrido na sua conta bancria

Antnio conclui pedindo a condenao da R a restituir 10.000 e respetivos juros, contados desde
o levantamento do valor em causa e a ainda a indemnizar o Autor pelos danos no patrimoniais em
valor no inferior a 5.000. Mais requer, caso o Tribunal tenha a restituio por improcedente, que
no deixe de apreciar a sua pretenso indemnizatria.

Contestando a R, alegou, em suma:


!!
!!
!!
!!

Que no possvel movimentar qualquer conta bancria sediada no banco ABC sem os
respetivos cdigos de acesso, pessoais e intransmissveis.
S a colaborao involuntria, mas censurvel do Autor permitiria que terceiros se
apropriassem dos seus cdigos de acesso.
Que todas as informaes e cuidados de segurana haviam sido cabalmente transmitidos ao
Autor aquando da sua adeso ao servio.
No tem registo de qualquer chamada telefnica realizada pelo Autor.

Com estes fundamentos, vem requerer a improcedncia da ao, por no provada, absolvendo-se a
R do pedido.
Responda, de modo fundamentado, s seguintes questes:
1.! Identifique o objeto desta ao e aprecie a sua admissibilidade. (3 valores)
2.! Indique, justificadamente, os temas da prova a enunciar pelo juiz. (2 valores)
2.1.! Tendo em conta a sua resposta pergunta precedente, poder o Banco ABC produzir
prova quanto existncia da transferncia bancria? (1,5 valores)
2.2.! E quanto ao autor da operao? (1,5 valores)

3.! a seguinte a redao do art. 70 do Decreto-Lei n. 317/2009:

Caso um utilizador de servios de pagamento negue ter autorizado uma operao de


pagamento executada, ou alegue que a operao no foi correctamente efectuada, incumbe
ao respectivo prestador do servio de pagamento fornecer prova de que a operao de
pagamento foi autenticada, devidamente registada e contabilizada e que no foi afectada
por avaria tcnica ou qualquer outra deficincia.
3.1.! De que forma este preceito afeta as normas de distribuio do nus da prova? (1,5
valores)
3.2.! Est Antnio impedido de produzir prova quanto ao regular funcionamento da
plataforma de e-banking? (1,5 valores)
4.! Na pendncia da causa e aps a fase dos articulados, o Banco ABC contrata os servios do
escritrio Lex e Associados Sociedade de Advogados, RL. Revendo o processo, o novo
mandatrio descobre no existir registo de qualquer movimento de 10.000 na conta de
Antnio e est convencido de que tudo no passou de um logro. Pode ainda o Banco ABC
alegar este facto? (2 valores)
5.! O Banco ABC pretende salvaguardar a sua imagem pblica pelo que se dispe a
reembolsar Antnio caso este desista do pedido. Qualifique este hipottico negcio
processual. (2 valores)
6.! Julgada a causa, o Tribunal condena a sociedade R no pedido. Acontece que o Banco ABC
contratou um seguro contra riscos semelhantes. esta deciso vinculativa para a
seguradora? (2,5 valores)
7.! Suponha que o juiz da causa tinha sido transferido, j depois do encerramento da audincia
final, para outra comarca. Atendendo ao contedo desfavorvel da sentena, o Banco ABC
pretende saber se existem fundamentos para impugnar a deciso. (2,5 valores)

FIM
Responda, de modo fundamentado, s seguintes questes:
1.! Identifique o objeto desta ao e aprecie a sua admissibilidade. (3 valores)

O objeto do processo constitudo por dois elementos: o pedido (efeito


jurdico que se pretende obter com a ao) e a causa de pedir (constituda
pelos factos necessrios individualizao do pedido do autor);

0,5

O autor formula contra o ru trs pedidos: (i) condenao na restituio


de 10.000, (ii) condenao no pagamento dos juros de mora contados
desde a data da operao bancria (pedido genrico) e (iii) a condenao

0,25

no pagamento de uma indemnizao pelos danos no patrimoniais.


O primeiro e o segundo pedidos tm por fundamento a realizao de

0,25

uma operao no autorizada sobre a conta bancria do autor


O autor no apresenta, quanto ao pedido de indemnizao, factos que
permitam concluir pela sua procedncia. Porm, quem subscreva como
o Prof. Miguel Teixeira de Sousa a teoria da individualizao
aperfeioada ver na alegao do contrato e da operao bancria os
factos essenciais que tornam admissvel este objeto (a anlise move-se

0,5

estritamente no plano da admissibilidade) uma vez que permite


individualizar a situao jurdica alegada por Antnio.
Verifica-se uma cumulao simples art. 555. (o autor formula vrios
pedidos e pretende a procedncia e a satisfao de todos eles) pelo que
h que verificar dos seus requisitos de admissibilidade: compatibilidade
subjetiva e compatibilidade processual (nas suas duas vertentes).

1,5

Apenas aparentemente se verifica uma cumulao subsidiria, este


pedido, conduzindo a uma condenao parcial dos objetos anteriormente
cumulados, no se pode dizer autnomo.

2.! Indique, justificadamente, os temas da prova a enunciar pelo juiz. (2 valores)

Dos factos articulados pertinentes, os que devam ser provados so


includos nos temas de prova, ponto de partida da tarefa de condensao

0,5

do processo (art. 410. e 596./1).


A celebrao do contrato e a realizao da transferncia bancria ficaram
admitidas por acordo (art. 574./2)
Nota: apenas se exige que os alunos apliquem as normas constantes do

0,5

Cdigo de Processo Civil e do do Cdigo Civil


... no porm a identidade do ordenante. O Banco ABC apresenta dois
argumentos paralelos:
a) impugna a execuo da operao bancria sem autorizao (os cdigos
de Antnio, pessoais e intransmissveis, tero sido introduzidos);
b) admite que possa ter sido realizada por terceiros na eventualidade de
Antnio ter facultado, ainda que inadvertidamente, os seus dados de
acesso.
Nota: admite-se que os pontos da contestao permitissem diversas

0,5

interpretaes, conduzindo, em diversos trechos, introduo de factos


novos. Contudo, essa defesa s constitui exceo se tais factos obstarem
produo dos efeitos jurdicos pretendidos pelo autor.
A alegao de que todas todas as informaes exigveis foram prestadas
confere ao autor direito de resposta (que no ter lugar na rplica); sobre
estes factos o enunciado omisso.
O autor alega ter contactado a r para que bloqueasse o acesso

0,5

informtico sua conta bancria, facto igualmente impugnado pelo


Banco. Cabe perguntar pela pertinncia deste facto para composio da
ao. Se prova do telefonema no contribui para a resoluo da lide no
deve ser includa nos temas da prova. Este facto todavia relevante para
o apuramento da responsabilidade da R pelo que deve tambm constar
deste despacho.
2.1.! Tendo em conta a sua resposta pergunta precedente, poder o Banco ABC produzir
prova quanto existncia da transferncia bancria? (1,5 valores)

Toda a defesa deve ser deduzida na contestao (art. 573.). hiptese


no se aplica nenhuma das excees: defesa antecipada, defesa separada

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ou defesa posterior.
A realizao da transferncia bancria foi alegada pelo autor sem que
tivesse sido impugnado ou excecionado pela R. admissvel confisso e
o facto no carece de ser provado por documento escrito. Assim, ficou

0,5

admitido por acordo (574./2).


A aquisio para o processo definitiva; este facto est assente

0,5

2.2.! E quanto ao autor da operao? (1,5 valores)

Ao afirmar que apenas o autor poderia ter realizado a transferncia (assim


recusando que pudesse ter sido realizada por um terceiro no
autorizado), a r impugna (por meio de impugnao de facto) os factos

0,25

aduzidos pelo autor.


Esta impugnao torna a autoria da transferncia controvertida e carecida
de prova.

0,25

Saber quem procedeu operao de pagamento (ie. sua autorizao)


um facto que interessa ao processo (razo pela qual integra os temas da

0,25

prova, quadro geral dentro do qual se orientar a instruo).


... constitui assim objeto da prova (art. 410.)

0,25

... em conformidade, o banco poder produzir ou requerer os meios de


prova que permitam que o tribunal forme a sua convico acerca desta

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matria.
3.! a seguinte a redao do art. 70 do Decreto-Lei n. 317/2009:

Caso um utilizador de servios de pagamento negue ter autorizado uma operao de


pagamento executada, ou alegue que a operao no foi correctamente efectuada, incumbe
ao respectivo prestador do servio de pagamento fornecer prova de que a operao de
pagamento foi autenticada, devidamente registada e contabilizada e que no foi afectada
por avaria tcnica ou qualquer outra deficincia.

3.1.! De que forma este preceito afeta as normas de distribuio do nus da prova? (1,5
valores)

A lei impe a cada parte um nus de provar certo nmero de factos sob
pena de tomar como base da deciso os factos contrrios.
A norma fundamental neste mbito a do art. 342. CC a conjugar, no

0,25

caso concreto, com a presuno legal vertida no art. 799. CC


O preceito transcrito (art. 70 do DL 317/2009) onera o prestador de
servios (a sociedade r) com a prova da autenticao, registo e
contabilizao da operao de pagamento assim como a prova do correto

0,25

funcionamento tcnico da plataforma de e-banking.


... no fosse esta norma e a alegao e prova de que foi realizada uma
operao de pagamento no autorizada competiria a Antnio.

0,25

... por fora desta disposio, a dvida quanto autenticao, registo,


contabilizao ou regular funcionamento do sistema de pagamento
resolve-se contra o Banco ABC (supracitado art. 70., 414. CPC e 346.

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CC in fine).
... o que implica uma inverso legal do nus da prova (344. e 350. CC);
aplicao ao caso concreto.

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3.2.! Est Antnio impedido de produzir prova quanto ao regular funcionamento da


plataforma de e-banking? (1,5 valores)

A distribuio do nus da prova no afeta a produo de prova. Tanto o


autor como a r podem envidar os esforos probatrios necessrios

0,5

demonstrao da realidade de qualquer facto controvertido.


O material assim adquirido pertence comunidade dos sujeitos
processuais e no parte que o aduz.
... a soluo resulta do princpio da aquisio processual e encontra
consagrao legal no art. 413..

0,5
0,5

4.! Na pendncia da causa e aps a fase dos articulados, o Banco ABC contrata os servios do
escritrio Lex e Associados Sociedade de Advogados, RL. Revendo o processo, o novo
mandatrio descobre no existir registo de qualquer movimento de 10.000 na conta de
Antnio e est convencido de que tudo no passou de um logro. Pode ainda o Banco ABC
alegar este facto? (2 valores)

Ainda que o mandatrio tenha tomado conhecimento deste facto aps a


fase dos articulados tal no permite qualific-lo como subjetivamente
superveniente. A supervenincia subjetiva s pode ser aferida por
referncia s partes.

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No possvel afirmar que o Banco ABC desconhecesse, sem culpa, a no


realizao da transferncia bancria aquando do oferecimento da

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contestao.
Assim sendo, no se verifica nenhuma das excees ao princpio da
concentrao da defesa (art. 573./1 e 573./2). No admissvel, com

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este fundamento, uma defesa posterior.


A omisso deste facto preclude, em definitivo, a possibilidade de
arguio ulterior (art. 574./2).

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5.! O Banco ABC pretende salvaguardar a sua imagem pblica pelo que se dispe a
reembolsar Antnio caso este desista do pedido. Qualifique este hipottico negcio
processual. (2 valores)

Haver desistncia do pedido sempre que o autor renuncie ao direito que


invoca em juzo (285.)
Acontece que a desistncia enunciada , na realidade, a prestao a que
o autor se obriga num negcio jurdico.
... precisamente por esta razo, o negcio processual que as partes se
propem realizar constitui uma transao (art. 1248./1 CC).
... trata-se de um negcio bilateral e oneroso que pe fim ao
pendente (devendo ser homologada por sentena: art. 290./3 e /4)

0,5
0,5
0,5
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6.! Julgada a causa, o Tribunal condena a sociedade R no pedido. Acontece que o Banco ABC
contratou um seguro contra riscos semelhantes. esta deciso vinculativa para a
seguradora? (2,5 valores)

Evidentemente, as partes da causa (Antnio e Banco ABC) ficam


vinculadas deciso proferida no processo (eficcia inter partes)
... importa saber se a seguradora, um terceiro perante o processo,
atingida pelo caso julgado (eficcia ultra partes)
A circunstncia de um terceiro no ter sido parte numa ao no o coloca
fora do mbito do caso julgado

0,25
0,25
1

... contudo, quem tem legitimidade para ser parte numa causa e nela no
interveio no pode ser abrangido pelo caso julgado da deciso nela

proferida

7.! Suponha que o juiz da causa tinha sido transferido, j depois do encerramento da audincia
final, para outra comarca. Atendendo ao contedo desfavorvel da sentena, o Banco ABC
pretende saber se existem fundamentos para impugnar a deciso. (2,5 valores)

Pode questionar-se a existncia de um vcio da sentena

0,25

... so vcios de essncia aqueles que atingem a sentena nas suas


qualidades essenciais, entre eles a falta de poder jurisdicional do

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judicante
... requer-se contudo uma falta absoluta de poder jurisdicional; o
proferimento de uma sentena por um juiz que no o do processo no

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d lugar a inexistncia da deciso.


O juiz transferido presidiu audincia final; a sentena que elaborou (sem
que tenha relevo o seu contedo absolutrio ou condenatrio) no
padece de qualquer vcio (arts. 605/3 e /4, 615.; assim se evitando a
inutilizao da audincia).

1,5