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TESIS
Por
DECANO:
VOCAL 11:
VOCAL 111:
VOCAL IV:
VOCAL V:
SECRETARIO:
Lic.
Lic.
Lic.
Br.
Primera Fase:
Presidente:
Vocal:
Secretaria:
Segunda Fase:
Presidente:
Vocal:
Secretario:
Lic.
Lic.
Lic.
:A.6oga y :Notara
Cof5957
.Jl'V. pfuna C 15~65 Zdna 1 <fUatema.ia, CiUIat.
Ucenciado
Carlos Manuel Ca$fro Monroy
Jefe de Unidad de Ase.aoria de Tesis
x;.,.n ten.,,.uo
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tcnicos desarrollando correctamente los pasos del proceso investigativo.
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S1bo9Jy~ ?lrtff/Ha
1.1
Ucda. Mirim Alicia Santeliz
bogada y Notara
Colegiado 5957
Asesor de Tesis
~
UNlVEltS lAO DE SAN CARLOS
DE
GUATEMl\L~
,_
ABOGADO Y NOTARIO
Col. 6511
10Q Calle 7-43 :rona 1. Of . 31 t.dif ido To,.n
TEL. 2253-4335 / 5203- 5643
FACULTAD DE CIENCIAS
JURIOICAS Y SOCI A~ES
fD1
IM
UNIDAD DE A
SO
DE TSIS
F.-rN ---:?--~l-4-----
Con base en lo anterionnente citado; emito dic-tamen favorable. para que se autor.ice
la imprt:sn de la tesis: "ANLISIS .ITTRDICO DEL DIVORCIO TCITO" qut:
presento la bachiller Julia Emperatriz Polanco Cataln, para que sea discutida y
defendida en su examefl pbl ico dc. graduacin profesio nal.
Atentamente,
Con v1stei en los dictmenes oue entecc:Jcn ~;e m11oriza la 1mprcs1r- del trabajo de ;esis dE la
t#
D~DICATORIA
ADIOS:
y la gloria.
A MIS PADRES:
emprendo f\ mi
perseverancia y
v~da.
va ~enta,
A MIS HERMANOS~
A MIS SOBRINOS:
A MIS AMIGOS:
amistad sincera.
A:
de
San
Ca das
de
Guatemala,
ESPECIALMENTE:
NDICE
Pg .
Introduccin ........ ... .... ................... .. ..... .... ... ... .......... .... ...... ... ............ .
CAPTULO 1
1. El matrimonio.. ... ........ .. ..... ......... .... ...... ............... .... .............. ... .......
1.1 . Consideraciones pre1iminares sobre la familia........ ... ... .... ............... ...
1.3. Antecedentes del matrimonio...... ...... .... .... .............. .... .......... .. ... .....
1.4. Efectos jurdicos ..... ........ .. .. ....... ..... ... ........ ............ ..... , ..... , .. , ...... ..
1.7. lmportanciadelafamilia.. ...... ........... ........... ..... .. ... ... ... ..................
10
1.8 . Etimologa de la palabra matrimonio.. .. ... .. ......... ....... ............. . ...... ...
12
12
CAPITULO 11
2. El di vo rcio y la separacin........... ...... .......... .. .. ........... .. .. ......... . ..... .. .. ..
17
2.1 . Definicin de divorcio.. ..... ........ ....... .............. ..... ...... .... .................
17
2.2. Antecedentes histricos.. ......... ... .. .. ... ...... ............ . ..... ... .................
18
2.3. El divorcio en Guatemala.. ... .. .............. .. ..... ........ .. ...... . .. ......... .......
25
26
26
2.6 . Antecede ntes histricos de Guatemala. ... ... ... ........ ...... ...... ......... ......
27
30
31
32
2.1 O. El divorcio en el derecho comparad o espaol. .......... ........ ...... ..... .....
33
40
Pg.
2.12. El divorcioexpress......... ...... ..... ... ... .................................... .... ...
51
52
2 .14. Divorcio tcito... .... .. .... .. .... ...... ........... .. ................. ... ..... ... ....... ... .
52
CAPTULO 111
3. Diferenc ias entre separacin y divorcio t cito ... .. ........... ...... ...... ... .. .....
53
53
55
3 .3. Principios del orden jurdico en relacin al divorcio....... .. .... ..... .. .... .....
59
CAPTULO IV
67
4.1. La reforma a las leyes sustantivas que regulan el d ivorcio .... .. ... .... ... .. .
67
68
4.3. Creacin de la figura jurdica del divorcio tcito... ........... .. .. ...... ...........
69
69
4.5. El divorcio tcito dentro del derecho comparado ... ..... .......... ... ........ ... .
72
4 .6. Efectos de la separacin matrimon ial sobre la herencia ...... .... ....... ... . .
75
4 .7 . Causas de la separacin en Espaa ........ .. ...... ... ........ .. ..... .... .... ..... .
75
76
77
77
81
84
Pg .
CONCLUSIONES ..... ... ............. .............. ... , ........................ ... ...... ,..... ...
87
89
93
97
INTROOUCCfN
por las cuales existe el divorcio tcito, y la falta de regulacin l:egl a~ respecto, dand a
cono cer la necesidad de la creacin de leyes que regulen el divorcio tcito.
E~
propsito del trabajo radica en demostrar que mediante una refor ma o creacin de
En el proceso de la investigacin se utiliz los mtodos del anlisis, por medio del
estudio de la legislacin respectiva, la sntesis referente a la problemtica del tema en
mencin, induccin por medio del estudio de los conceptos generales, Ja deduccin a
travs d:el resultado del trabajo de campo y cientfico en forma indagadora, demostrativa
y expositiva desde el inicio la investigacin a la culminacin de la misma, as como la
( )
CAPTULO t
1. El matrimonio
Ex~sten
desde lt1ego fami'lias que descansan solo sobre la base falsa que consttuye la
unin sexual, sin formalizarse con la institucin del matrimonio, por lo que a dicha
familia se le puede llamar natural. A travs de las complejas formas que adopta el grupo
familiar, en virtud de mltiples factores, cabe destacar dos caractersticas que precisan
el concepto de familia: a) unin de individuos ligados por el origen de la sangre y otras
relaciones anlogas, y b) la prestacin de medios de comn direccin.
bajo un mismo techo, en un mismo domicilio, sirviendo la casa como punto localizado
de sus actividades y su vida, de acuerdo con esto los sirvientes forman parte de la
1
familia ;
b) Una acepcin que busca los fundamentos naturales de ella: el v nculo de sangre, de
donde l:a familia es una rbrica que une a los individuos que llevan la misma sangre.
matrimonium, es decir, el derecho que adquiere la mujer que lo contrae para poder ser
madre dentro de Ja legalidad.
marido al que ella quedara sujeta al salir de la tutela de su padre y de que sus hijos
tendran as un padre legitimo al que estaban sometidos hasta su plena capacidad
1
de
la sociedad,
nexo entre los individuos y la descendencia qwe resulta en el parentesco, rol sodal y
estatus".3
y matrimonio civil, siendo el primero una institucin cultural derivada de los preceptos de
l!lna religin, y el segundo una forma jurdica qu- implica un reconocimiento y un
conjunto de deberes y derechos legal y culturalmente definidos.
ula dualidad del matrimonio es el principio por el que la institucin est prevista, en
principio, para unir a dos personas y vincularlas para su convivencia y procreacin. Una
excepcin muy importante a este principio se encuentra en algunos ordenamientos (en
especial los de base islmica), que reconocen la posibilidad de que un hombre
contraiga matrimonio con ms de una mujer. Pero incluso en este caso la institucin
vincula a una persona con otra, pues las diversas mujeres que un musulmn pueda
tener no estn unidas, en principio, por ningn nexo jurdico ni tienen derechos y
obligaciones entre si". 4
lbd. Pg. 69
Pases Bajosi Blg,ica, Espaa, Canad, Sudfrica y Noruega, as comb fos estads de
Massaohusetts y California en Estados Unidos, han admfd el mtrimonio ntre dos
a~
concebirlo
ordenamiento jurdico de cada pas, pero por ro general todos les imponen la obligacin
de vivr juntos y guardarse fidelidad, de socorrerse mutuamente, de contribu1ir al
y la patria potestad sobre los hijos, que se presumen comunes salVo prueba
en contrario.
y deberes de los
"El matrimonio produce una serie de efectos jutdicos entre los cnyuges y frente a
terceras personas, de los cuales los fundamentales son los deberes u obligacioes
conyugales, el parentesco, la adquisicin de derechos sucesores entre los cnyuges y
6
el rgimen econmico del matrimonio, que tiene distintas modalidades en los diferentes
pases. Adems, en varios pases produce de derecho ta emancipacin del contrayente
menor de edad, con lo cual este queda libre de la patria potestad de sus padres y podr
5
"a) Personalsima.- Es decir que solo la pueden ejercitar los interesados, siendo caso de
excepcin cuando se trate de menores de edad, fundndose esto en que de cualquier
manera un menor de edad no tiene la capacidad de ejercicio plena;
b) Se extingue por reconciliacin y perdn;
e) Puede haber renuncia o desistimiento y
d) Se extingue por la muerte de cualquiera de ellos. Esto es antes o durante el
procedimiento, pero invariablemente antes de que cause ejecutoria' .6
difcil debido a que no existen los cimientos de una buena relacin de pareja, puede ser
por causas externas que provocan un enlace matrimonial precoz y prematura o causas
o diferencias que van surgiendo a lo largo de este enlace, as como al incumplimiento
de algunos deberes que van deteriorando
convivencia de la pareja, lo cual nos hace tomar decisiones que nos llevan a la
separacin del enlace matrimonial, surgiendo as la figura del divorcio.
uno de los esposos (divorcio necesario) o de ambos (divorcio por mutuo consentimiento
y divorcio administrativo), sancin resultante de una accin encaminada a obtener la
que es imposible que nos pase a nosotros, porque es un temor o un tab que ha
existido a lo largo de los tiempos, tal como surgi est figura en el derecho romano, que
se condenaba a la persona que terminaba una relacin matrimonial y se juzgaba por la
sociedad. 8
- 01vorc10 necesario: Cuando es motivado por alguna de las causales del divorcio que
seala la ley.
- Divorcio voluntario: Cuando hay mutuo acuerdo entre ~os cnyuges. El divorcio por
mutuo consentimiento no puede pedirse, sino pasado un ao de la celebracin del
matrimonio_
reglas de orden patrimonial. Repito que es evidente que, en el lenguaje usual, y bajo la
influencia inconsciente del orden y del plan del Cdigo Civil 1 se tiende a no ver enel
derecho de familia, sino reglas de orden personal.
Hay que tomar en cuenta que durante siglos la familia se ha revelado como una
realidad orgnica, constituida por la unin ntima y jerarquizada, de un grupo extenso de
personas, y tambin como una comunidad de los bienes pertenecientes a ella, dotada
de una vida especfica de alcance colectivo, en la cual se absorba casi totalmente la
y de orden patrimoniat
solamente en ciertos casos, para la asistencia die la familia, ante las inevitables
desgracias de toda existencia, sino tambin) y esto en todo tiempo, para el
10
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b) La edad: ya que en sus primeros aos no puede bastarse a si mismo para subsistir.
Y en todas estas deficiencias, no puede el hombre remediarlas sino en ese ncleo que
se llama familia. Puede, pues concluirse que en lo individual la importancia. de la famoi'la
ae Guatemala, ya citado.
Por eso, e la actualidad, casi todos los Estados. se preocupan en estimular y fortatecer
I~ famlia, con el tino que su naturaleza por un tad'o, privada e n,t ima, reclama.
"-/
"La palabra matrimonio proviene de las voces matriz y munium (madre o gravamen)
dando a entender que por est institucin se pone en relieve la carga, el cuidado que la
madre ha de tener sobre sus hijos. Con otro sentdo expresa que la palabra matrimonio
tom el nombre de las palabras latinas matriz munium que significan ofcio de madre y
que no se le da el nombre de patrimonio, porque la madre contribuye ms
la
1
'
a) Promiscuidad;
10
11
a) Promiscuidad
e~
Figura antropolgica por la que un hombre se hace corn una mu1er, con o sin
consentimiento de sus allegados ni de la vctima,
prematrimonial, tal y como lo expone Rafael Rojina Vrnegas, el cua.1 dice: "que en esa
1
13
13
institucn, la mujer fue considerada parte del botn de guerra y por lo tanto los
vencedores adquiran en propiedad a las muieres que lograban arrebatar al enemigo, al
(matriarcado)
surgiendo
la
organizacin
del
matrimonio
sobre
la
base
del
paterfami 1ias".15
e) Matmonio consensual
15
16
14
17
CAPTULO U
2. El divorcio y la separacin
2.1.
D~finicin
de divorcio
esta se establece la integracin de una familia; derivada de 11a l:ey biof.gica que ex.1ge la
perpetuidad de una speci, en este caso la humana. "El matrimonio se podra definir
como: contrato civil (porque tiene la presencia del Estado) y solemne (porque necesita
requisitos para que tenga validez), celebrado entre dos personas de sexo diferente
(hombre y mujer), con el objetivo de perpetuar l.a especie. En el aspecto civik es
~as
normas
establecidas por nuestra ley, corno contrato est reviste un serle de formas solemnes
sancionadas por una autoridad civil en tal carcter contractual podemos asumir que
este reviste un carcter de disolubilidad, y es en tal caso que se puede recurrir ante la
autoridad para solicitar tal disolucin del vinculo no sin que la autoridad procure
garantizar los intereses de los hijos, y de ambos cnyuges, por lo que es de ~mportanoia
el conlimiento de sus derechos con respecto de su persona, bienes hijs"- 18
18
1
'
En la antigua Babilonia, encontraremos que el divorcio poda ser pedido bien por un
hombre o por una mujer, aunque habra que aclarar que si esta ltima era quien haba
cometido adulterio el h~cho se encontraba penad 0 con la muerten. 20
1
19
20
18
En el caso de la antigua Grecia tambin se admita el divorcio, tanto por iniciativa del
hombre como de la mujer, adems, si se daba el caso que la mujer hubiera sido la
culpable de la separacin, el hombre debera ser recompensado con la dote de esta. De
otro lado, un marido que tena una esposa adultera tena la obligacin de repudiar a su
mujer ya que de no hacerlo, a este se le quitaran sus derechos civiles.
En Roma, la idea del divorcio no estuvo masificada hasta que lleg el siglo 11 A.C., y
esto se debia a que el acto del matrimonio estaba basado en el affectusaritales, por lo
que cuando desapareca esta unin este tamb in debera desaparecer, as cuando
1
ambas partes decidan disolver su unin por mutuo acuerdo, entonces, no tena que
haber ninguna causa en especial. uTodo esto era llamado divortium, mientras que
cuando solo uno de ellos era el que peda dicha separacin se llamaba repudium, por lo
que la actual palabra divorcio deriva de ambas. Sin embargo, cabe aclarar que cuando
una de las partes falleca o debido a alguna nulidad en el matrimonio, no se poda
hablar de divortium. En Roma, haba dos tipos de matrimonio, el sine 11anu, donde la
mujer tena una menor dependencia con respecto al marido, y el cum manu, por el que
solo el marido poda tener derecho a repudiar de la esposa". 21
Durante las primeras pocas del cristianismo se mantuvo esta prctica aunque fue la
iglesia quien lo fuera penalizndolo con el tiempo. As, si recordarnos al derecho
germnico encontramos que este lo poda admitir de manera amplia, donde la mujer o
el marido podan pedirlo de mutuo acuerdo o unilateralmente. Si bien no est concedido
21
Nue2 Paz. Mara lsabeL Consentimiento matmonial y divorcio en Roma. Pg. 115.
i9
Fue a raz del gobierno de Carlomagno que se empez a hacerse ms evdente una
influencia cannica, y ya para el siglo X fueron los trbunales eclesisticos quienes se
comenzaron a encargar de las causas de divorcio que presentaban las parejas. As. se
hizo un debate sobre la indisolubilidad del matrimonio que se prolong'O hasta que se
celebro el concilio de Trento (1563), donde se lleg a imponer defintivamente la teoria
agustiniana que habla sobre el carcter total de rechazo a la disolucin, as el1derecho
cannco lleg a admitir la que se cooce como separacin de cuerpos pero deba ser
decretada de manera judicial.
Esta determinacin hizo que las diferentes naciones que tambin practjoaban 1el
protestantismo, tambn pudieran abrazar esta forma de disolucin del matrimonio. As.
con las teoras acerca de la naturaleza contraotua! del matrimonio, que se dieron en el
s,iglo XVIII y que fueron propugnadas por los filsofos racionalistas, fueron abriendo
camino
tradicionalmente catlicos.
Por ejemplo, en Prusia se lleg a admitir ampliamente en 1794 y en Franca dos aos
22
23
20
una
ncesldad para proteger el derecho a la. libertad individual de cada uno de los
cnyuges, y debe existir tanto para establecer un vinculo como para romperlo. Luego,
con Napolen se da una regulacn que influyo de ma.nera decisiva en l resto de
Europa y por lo tanto, la idea d la ndsolublidad del matrimono
se
mantuvo vigente
De otro lado; con la Revolucin Rusa y su triunfo aparecieron nuevas leyes soviticas
acerca de la regulacin dl divorcio, lo que tambin paso a ser parte de los pases
socianstas.
pases, con excepcin de los mantienen sus leyes en afinidad a las catl'icas. La
institucin del divorcio es casi tan antigua como la del matrimonio, st bien muchas
culturas no lo admtan por cuestiones religosas. sociales o econmicas.
de ,indisoluble.
donde et divorcio poda ser pedido por cualquiera de los cnyuges, pero el adulterio de
las mujeres era penado con ia muerte.
En Amrica, los aztecas solo podan tener una esposa y se la denominaba Cihuatlantli,
y solo poda tener un nmero determinado de concubinas, sol la cantidad que pudiera
mantener_ En este contexto, no desconocan el divorcio, pero d:eba lograrse por
sentenci judicial, que los habilitaba para contraer nuevamente matrimonio.
Los hombres hebreos, en cambio, podan repudiar a sus esposas srn necesidad de
argumentar la causa de tal actitud. Tambin exista el divorcio por mutuo disenso, pero
las razones de las mujeres eran sometidas a un anlisis ms rguroso qu lt:is del
hombre.
que en Grecia, aunque las mujers que eran ricas, por herenda de su padre y
22
descontentas con sus esposos, sol fan abandonarlos y divorciarne de ellos sin mayores
inconvenientes.
"En los inicios del cristianismo, el divorcio era admitido, pero con el tiempo la iglesia to
fue .proh.ibiendo. A partir del siglo X , eran los tribunales ectesisticos quienes tramitaban
y la Iglesia de
Roma no se !o permita.
prostituch de la mujer y adultero de esta" .~:; Posteri ormente tas. siete partidas fo
prohbieron.
25
23
Dentro de algunas legislaciones que tienen antecedentes deli dvorcio se! encuentran las
siguientes:
a. Hebreos;
b. India
- Tanto ~I hombre corno la mujer podan repudiar a su pareja~
- Las mujeres cuando sus esposos tenan: vagancia, vicio, abandono de hogar.
- Los hombres :por razones como: adulterio, enfermedad, malas costumbres, por
alumbrar solo mujeres por 12 aos, por esterilidad por ms de 8 aos.
c. Egi1p t
- Exista el repudio. pero la mujer tena la oportunidad de evitarlo por medio de
garantas, multas, compnsaciones pecuniarias.
d. Atenas y Esparta
El marido poda repudiar a su mujer (generalmente por esterilidad). Adems existia
una modalidad contenciosa de divorcio, as como una de mutuo consentimiento.
24
e. Roma
- El repudio dpenda de la modalidad adoptada para el matrrnonio:
- En los matrimo.n ios por usucapin, el malido venda a stJ mujer a un tercero y era
liberada medante manumisn. - En los matrmonos libres o sine manus1 se utilizaba
procdimientos consensuales o contenciosos con causales.
- En la poca 1mperial se notificaba a la mujer por medio de un li:breto con 7 testigos
para entregarle el libellumdivorti.
f. Germanos
Exista rpudio (solo para el marido en casos de esterilidad y adulteri.o; si no habia
una causa justificada deba pagar una: compensacin) y divorcio por mutuo
consentimiento.
2.3.
E~
divorcio en Guatemala
El djvorcio d puede dar en dos formas las cuales stn reconocidas por la legislacin
guatemalteca, siendo estas:
vo~untad
da
ambos cnyuges pra disolver el vnculo matrimonial, fijando etlos mismos las bases de
2.
existencia y comprobacin de las causales dterminadas por la ley para la diso'l ucin
del matr1monio.
Es la interrupcin de la vida conyugal sin ruptura del vnculo jurdico matrimonial, por
acto unilateral, por acuerdo mutuo o decisin judicial. "Se considera que separar es
considerar aisladamente cosas que estban juntas o fundidas" .26
resolucin Judicial.
26
26
cnyuges ~
mujer se unen legalmente, con nimo de permanencia y. coni el fin de vivir juntos,
procrear, alimentar; y educ.ar' a sus hiJOS y, auxiliarse entre sL"
"Para
El Cdigo CiVil dispone que el matrimonio se, modifica por ~a separacin y se disuelve
por el divorcio (Art. 153): Tanto, la separacin de personas como el divorcio pueden ser
27
solicitados ante el juez: del domicilio conyugal y deben ser declarados judcialmente, en
sentencia (Artculos. 426 y 434 del Cdigo Procesal Civil y Mercanf) virtud de que el
Cdigo Civil trata conjuntamente de l separadn de personas y del divorcio (libro 1,
captulo 1, prrafo VII), estableciendo las mis.mas causas para que proceda , uno u otro,
debe tenerse presente que solo diferenca ambas figuras en cuanto a su efecto
principal: por la separacin, el matrimonio se modifica, quedando vigente el vinculo
matrimonial por e l divorcio, el, matrimonio se disuelve, rompindose drcho vnculo.
28
7. La hegativa infuridd de uno de los cnyuges. a cumplir con el otro o con los hijos
Los
causa determinada, solo pueden solicitarse por el cnyuge inculpable, y dentro de los
seis meses siguientes al dfa en que hayan llegado a su conocimiento los hechos, en
que se funde, la demanda. (Articulo 158 del Cdigo Civil).
Tanto la, separacin de personas como el divorcio, han de ser solicitados ante el juez
competente del domicilio conyugal, y deben ser declarados, en sentencia (Artlculos.
433 y 434 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil).
padres podrn convenir a quien de ellos se confan los hijos; pero, el juez. por causa;s:
graves y m0Hvadas1 puede resoiver en forma distinta, tomando en cuenta el bienestar
de los hijos: Podr tambin el juez 'resolver sobre la custodia y cuidado de !os amores,
soc~ales
o de organismos
Cualesquiera que sean las estipulaciones del convenio o de la decisin Judkial, ,el padre
y la madre quedan sujetos a las oblgaciones que tienen para con s.us hijos y conservan
el derecho de reiacionarse con ellos deben, tambin, vigilar su educacin (Artculo 167
Cdgo Civil).
causa~
de separacin o
31
por las Cvencones que hubra celebrado los cnyuges {Artculo 170 Cdigo Civil) .
a la particin del patrimonio conyugal dbe tenerse presente lo que la ley dispone en
relacin a los bienes propios de cada cnyuge y al maneje del hogar (A.rticulos 127 y
129 Cdigo Civil).
32'
Para los espaoles "El divorcio es una de las formas medante las que puede diisolvrse
el vinculo matrimoial; se da por roto el vnculo que una a ios cnyuges de un
matrimonio vlidamente celebrado. Las otras formas de d so~ucn de ese vinculo
matrimonial son. la muerte y la declaracin d fallecmiento" .28
E! divorcio, puede ser solicitado en Espaa por ambos cnyuges o uno de ellos con el
una
28
Arguello, Luis Rodolfo. Manual de Derecho Romano, Historia e instituciones. Pg. 421 .
33
se regularan asuntos tan relevantes como la custodia de los hijos comunes o l uso de
' travs
establecer el marco mediante el que se regularn las relacions de los cnyuges tras la
separacin, nulidad o divorcio. Las normas civiles permiten bastante autonoma de la
voluntad en la regulacin de las relaciones de las partes tras la nueva situdn. Por
ello, antes o durante la tramitacin del procedimiento pueden pactar la mayorfa de los
aspectos de la misma. Los cnyuges pueden acordar cual es la pensin a pagar, con
quin se qudan los nios. cual es el rgimen de visitas, quien seguir diskutando de la
vivienda familiar, etc.
demanda. Este convenio permite una cierta libertad de pacto entre los cnyuges, pero
solo llegara a ser vinculante s el Juez, una vez comprobada su fegalidad, lo incluye en
la sentEmcla. De lo cbntrario, el Juez suplir las carencias del convenio presentado por
los cnyuges, tras ofrecerles la posibilidad de modificarlo_
34
en la propia celebracin del juicio, sometan la aprobacin del Juez: los acuerdos a los
que hubieren llegado sobre las consecuencias que tendr la nulidad, separacin o
d1vorcio, en la propia celebracin del juicio.
El convenio regulador, o las medidas adoptadas por el Juez en su d:efecto, podrn ser
modificados judicialmente con posterioridad: si cambian fas circunstancias que fueron
determnantes a la hora de su adopcin, a travs del denominado incidente de
modificacin de medidas.
La fotma en que s puede plantear uh divordo eni Espaa es de mutua acuerdo, por
ambos cnyuges o por uno con el consentimiento del otro y de forma contenciosa por
uno d los cnyuges unilateralmente.
con sensual es
1
que para proceder a este tipo de divorco es que ambos cnyuges estn d acuerdo en
deshacer el vnculo que los une y que as lo siiciten al Juzgado y que hubiesen
transcurrido al menos tres meses desde la celebracin det matrimonio. Esa solicitud,
denominada demanda de divorcio, es un escrito dirig ido al Juzgado en e! que .so.licitan
1
la ruptura del vnculo matrmonial los dos cnyuges conjuntamente e solamente uno, y
et otro se adhiere posteriormente a esa peticin. Como ya se ha sealado. Otro
requisito imprescindible consiste en que se presente junto con la demanda de divorcio
una propuesta de convenio regulador.
oscila ntre uno y cinco aos en funcn de las circunstancias (salvo eh el case de
condena flrme por atentar contra ia vida del cnyuge, sus ascendtientes o
descendientes). 11 No existe la posibilidad de divorcio por mutuo acuerdo si no concurre
d%chas circunstancias. Si concurren, los cnyuges pueden presentar una dmanda
conjunta y un convenio regulador que recoja los acuerdos que hayan alcanzado sobre
las medidas que han de ser adoptadas en relacin con el domicHio conyugak el cuidado
36
por uno de ellos con el consentimiento del otro, cuando aquella se hubiera interpuesto
una vez transcurrido un ao desde la celebracin del matrimonio.
37
S. La condena en sentencia firme por atentar contra la vida del cnyuge, sus
ascendientes o descendientes.
Quedan excluidos, por tanto, la idea de la culpabilidad de uno de los cnyuges y el
mutuo acuerdo como causas de divorcioinvocarlos ante los tribunales, salvo el supuesto
a) La relacjn personal entre los cnyuges: El primer efecto del divorcio es la disolucin
del vinculo matrimonial. Er1 ronsecuencia, produce la extincin de la obligacin de
convivenaa y socorro mutuo que se deriva de et, y los esposos vuelven a ser libres para
38
divorciado.
b) El reparto de los bienes entre los esposos: El divorcio da lugar a la disolucin del
rgimen econmico matrimonial y abre Ja liqudacin del haber comn que pudieran
haber formado, qu culmina con la distribucn entre ellos de los bienes comunes,
proceso que vendr determinado por el rgimen econmico que haya regido el
matrimonio.
e) Los hijos menores del matrimonio: La sentencia de divorcio rio altera l!as relaeiones
paterno filiales para con los hijos comunes, salvo en lo que se refiere a la potestad de
guarda, sobre la que ha de pronunciarse el tribunal que declare el divorcio, bien
atribuyndola a uno de los cnyuges con el' establecimiento de un ligimen de visitas
para el otro, bien estatuyendo un rgimen de guarda y custodia compartida por ambos
esposos. si bien esta ltima posibilidad es en la actualidad raramente acogida en las
resoluciones de los tribunales.
Las reformas ms imprtantes eil Cdigo Civil spaol abarca csi los 50 primeros aos1
solo se ,ca:rnbia l Cdgo para facilitar el uso del testam:t o ofgrafo, suprimiendo el
39
mismo sexo y la adopcn de nios por dichas parejas. Entre las reformas rntroducidas
por la Ley 15/2005 de 8 de julio s encuentra la eliminacin de las causas legales para
meses despus de la celebracin del matrimonio sin tener que pasar previamente por la
instituci6n de la separacin; as como tambin lo rferente al divorco ldto es decir
aquel que surge luego de la ausencia de uno de los cnyuges por ms de ses aos, lo
cua:I provoca la libertad de estado para ambos cnyuges, ~ibres para contraer nueva:s
nupcias".30
leglslaiones
matrimonio en las legislaciones civiles, !a nica moderacin ha sido lograda por 'la
lglesa Catlca, a travs de algunos Concordatos, que han permitid'o -que los
ciudadanos catlcos -en el contexto de un sistema de matrimonro civil facultativopud ieran contraer matrimonio de acuerdo con sus convcc.ones y sus usos
1
30
sodales.
con
armona
con tas
p:ropiedads esenciales del matrimonio catlico, se entiende que por el solo hecho de la
celebracin del matrimono cannico, los cnyuges renunciaran a la facultad cvfl de
solicitar el divorcio, por l que no podr ser aplicado por los tribunales civl~s a los
matrimonios catiicos. Una clusula prcticamente idntica s estblece en el Artclo
XV del Concordato con la Repblica Dominicana, de 6 agosto 1954. Los dos textos so~o
se distinguen en que el portugus dice: los cnyuges renunciaran; mientras que1 a
tenor dei dominicano, los cnyuges renuncian . Est variante tal vez sea el origen de la
formulacin que el sistema adopta, al revisarse el Cdigo Civil, por1ugus en 1966, cuyo
Artculo 1. 790 abandona la presuncin 1uris et de lure para decir: No pueden disolverse
por divorcio los matrimonios catlicos celebrados desde 1 agosto 1940, ni tampoco los
rnat1rimonios civiles cuando. a partir de
31
41
conservada para todo matrimonio tambin para el ci.vil la indisdlubilrdad, que haba sido
un principio bsico del rgimen anterior.
y de la
referndum convocado, se producen varios hechos de inters para nuestro terna. Uno
como
consecuencia del Concordato suscrito con la Santa Sede el 12 jul1io 1973. Aqu se parte
42:
y con1secuencas
el criterio del Concordato de 1973 -que no entra en vigor hasta el 2 julio 1975- queda
acogido, con el adecuado respeto en el ordenamiento civil de la i:ndisolubilidad del
matrmono cannico, en la ley de 19 enero 1976, por ia que se excluye el divardo para
En Portugal, la campaa para la aplicacin del dvorcio ali mattrimonio cannico llega a
su punto culminante a raz de aprobarse la ley italiana el 1 dicernbre 1870. Poco
despus, se hace eco de esa campaa, en enero 1971, ante la Asambtea Nadonal., en
un largo discurso para pedir que sin demora la Iglesia o el Estado portugus tomen la
iniciativa para poner termino a la situacin creada por el Artculo XXIV del Concordato
de 1940. Habrn de transcurrir cuatro aos durant los cuales
se habr celebrado
en
1975, a la firma de un Protocolo adicional, por el que se modifica el Airt:cul.o XXIV del
Concordato de 1940 en los trminos siguientes:
"Al celebrar el matrimonio catlico, los cnyuges asumen por este mismo hecho, ante ~ a
Iglesia, la obligacin de atenerse a las normas cannicas que lo regulan y, en particular,
Es de notar que, en trmi nos semejantes, la Santa Sede rearma el valor permanente
de .la doctrina le la Iglesia sobre l matrimonio , en !:os sucesivos Acuerdas con el
Estado espaol y con Italia; bien entendido que la lgfesia no defiende solo la
indisolubilidad de'! matrimonio sacramento, sino tambin del matrimonro natural. Esa fue
la razn de que los promotores del referndum para !;a abrogacin de la ley italiana
frmU:laran la cuestin objeto de la consulta con referendo al matrimonio civil, lo que,
por lo dems, alcanzaba tambin a los efectos civiles del mat.rimoio cannico
transcrito.
rechazada~ En
44
indisolubilidad, y otra dstinta, a la que sera de aplicacin el divorcio ; y aadifa que esta
modificacin de la Ley Fortuna-Baslinihabra sido aceptada por el ala ms moderada de
los divorcistas; incluso por los mismos comunistas. En parecidos trminos s~ habia
pronunciado Andreotti, en varios Artculos publicados en fa revista Concretezza, en los
que propona -para modificar la ley y evitar el referndum- un doble estatuto: para el
matrimonio civil, con la posibilidad de divorcio; y para el matrimonio concordatario, del
que se excluirla esa posibilidad. E uno de estos Artculos aluda tambin a ila
"La doctrina a que se refiere distinta del sistema dual por va concordataria se formula
en Francia, prncipalmente por los hermanos ln y Henri Mazeaud, profesores ambos
33
45
quienes lo rechazan. L
Estos son los datos de que parte Len Mazeaud al publicar en 1945 un artculo en el
que propone una solucin al problema del divorcio. Es posible -escribe-entenderse, en
l libertad, por la lbettaa. Unos quieren un matrirnoni' que sea disulto por f divorcio;
os otros, un matrimonio indisoluble. Nuestras leyes han aecrettaoo sucesivamente el
matrimonio indisoluble. luego, disoluble. Que io decreten disoluble e indisoluble a
eleccin de los futuros esposos.
este el regimen comn, el silenco guardado por los esposos ser ef signo d que optan
por el matrimonio disoluble. Quienes prefieran el matrmono indisoluble: tendrn que
reclamarlo ante el Oficial de estado civil.
Ein es~e mismo ao de 1945 se insttuye, por Decreto de 7 junio, dependiente del
Ministerio de Justicia, una Comisin encargada de revisar el Cdigo Civil francs.
Corresponde a la Subcomisin Personas y Familias el estudio del problema de una
posible reforma del divorcio. De esta Subcomisin es miembro el Profesor Henri
Mazeaud. que presenta la formula ya propuesta por su hermano Len. La defender
ante el pleno de la Comisin, en la sesin de 5 diciembre 1947, en la que se entabla un
amplio debate sobre el tema; a su trmino, el presidente somete a votacin e! proyecto
MAZEAUD: La cuestin dice esta en saber si ustedes permiten que pueda haber dos
matrimonios diferentes segn ia declracin de los esposos: un matrimonio dDsolubJe y
un matrimonio indisoluble. El proyecto es rechazado por nu:eve votos contra dos. Una
sucinta refrenda al tema se encuentra en la exposicin de motivos del anteproyecto de
Cdigo elaborado por la Comisin de Retonna, que resume el debate en los termnos
siguientes:
la concesin del divorcio a las supusts en que los esposos no hubteran declarado,
durante la celebracin, querer contraer un matrimonio ndisluble. Esta. propuesta
47
"Segn el autor, el sistema preconizado hubiera tentdo el merito de permitir a los futuros
habla de las convicciones religioss como motivo para eleg!r el matrimono indisoluble.
Con estas palabras se quiern decir que la indisolubilidad matrimonial qeda llmt.ada al
plano de la conciencia, por lo que no puede ser objeto de tutela por parte de la ley civil.
como
48
pg. 654.
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jurdica de los compromisos personales asumidos de por vida , y niega, por tanto, la ..,,,1 ~- r
La tesis del matrimonio civil civilmente indisoluble a eleccin de Jos contrayentes, ser
defendida tambin, en octubre de 1953, por el Prof. Henri Mazeauden el Congreso
Internacional de Juristas Catlicos. organizado por Pax Romana , que tuvo lugar en
territorio francs, en Royaumont, para tratar de la familia en el orden juridico.
El Congreso aprueba por unanimidad la formula del Prof. Henri Mazeaud, con estas
palabras: "El Congreso considera que el nico remedio verdaderamente eficaz, en
conformidad con la Ley de la Iglesia, es la supresin del divorcio, proclama esta
supresin, y si no es posible, invoca al menos la prohibicin det divorcio para todos
aquellos esposos que se han unrdo indisolublemente conforme a Ja ley que ha presidido
la formacin de su vnculo".35
35
49
f :-
('"<-:..;-"
'
se
Lina
viable, como se comprueba en los pases donde est vigente la opcin como
introducira el divorcio, fue defendido por parte de algunos diputados o de algn gupo
parlamentario un rgimen legal que permitiera a los cnyuges optar por un matrimonio
disoluble o indisoluble Esto se hizo con dos tipos de propuestas: unas, con invocacin
del concordato vigente , para conseguir la tutela de la indisolubilidad del matrimonio
so
momento de co:ntraer.
"El sistema de divorei opcional fue tambin objeto de de,bste e,n las cttiaras
argentinas con motivo de la reforma del rgimen de la famifia llevada a1cabo por la ley
23.515, sancionada el 3 junio 1987. Esta ley ntroduce en el sistema matrimonial
argentino de matrimonio civil obligatorio el diV()rco vincular,
y rechaza expresamente ta
opcin de los cnyuges que deseen contraer un matrimonio indisoluble. Uno de los
comentaristas de la reforma dice de modo muy expresivo: Hemos pasado de tJJn sistema
como este en el que estn en juego las conviccones ms intimas" de las per:sonas 1
considero que hubiera sido prsfrible quela ley diera cabida a mbos regmenes, a
6pcin de los eontrayentes'.36
para
suavizar la ruptura,
Es aquel en el cual uno de los cnyuges abandona otro por ms de tres aos
consecu[ivos si hacerse responsable d sus obligaciones o cargas familiares, lo cual
conlleva la facultad del cnyuge inculpable de solicitar el divorcio sin ms trmite, solo
con hacer costar la ausenca definitiva del cnyug:e culpab~e.
37
52
CAPTULO 111
pareja casada.
3. 1. Efectos
53
Los separados pierden los derechos hereditarios que corresponden a fos cnyuges.
bigamia.
54
separacin rnatrirnoial)
En Guatemala, como quedo apuntado, existen tan solo dos ciases de divorcio que son:
el contencioso y el voluntario. El primero es aquel que es declarado por el, ji:.rez en virtud
del desarrollo de un juicio que se puede par por que uno de los cnyuges se rehtsa l
divorcio o por alguna de las causales mencionadas en ef Artculo 155 del Cdigo Civil,
Decreto Ley 106:, otra de las formas como quedo establecido es por mutuo
consentimiento 1 que como su nombre lo indiC,
Las diferencias entre separacin y divorcio tcito, S que la separacin consiste en una
autorrncin que da el juez a los cnyuges para que pued.an vivir separados
ae cuerpos
y bienes, pero sin que se posibilite con ella que los nyuges vuelvan a contraer nuevo
makimonio. Con el divorcio, el vnculo matrimonial se disuelve, y los 'nyuges pueden
1
55
Hace tres dcadas se afirmaba que el tema referido a los principios generales del
derecho era uno de los ms discutidos, Hoy puede continuar siendo discutido y
discutible. aunque estimamos que poca atencin se ha puesto al respecto.
Se afirmaba tambin que fue poco estudiado y difundido. No parece haber acuerdo, no
porque se hayan creado los mbitos y las posibilidades de discusin, sino porque
aisladamente cada cual ha dado su opinin, no pocas veces de un modo parcial.
Se haba estimado que los principios generales del derecho son mximas o
axiomasjurdicos recopilados histricamente; o son los dictados de la razn adm1t1dos
legalmente, como fundamento inmediato de sus disposiciones.
Segn puede
observarse, en estos dos puntos de vista, el primero se vincula mas a la historia, sin
establecer jerarqua ni vinculacin con los diversos ordenamientos nacionales; y, en el
segundo, se tratara solo de su admisin legal como fundamento inmediato de la ley, sin
considerar los principios fijados en ella.
56
generales.
librarse de los textos legales que no responden ya a la opinin jurdica dominante. Es
decir, no considera, tampoco, la posible insercin legal del principio, y es producto de la
creacin doctrinara para actualizar la ley segn la opinin jurdica dominante, por lo
cual sobreestima el papel de la doctrina.
derecho.
57
Carlos Santiago Nino ve, en los principios generales del derecho, una tcnica
dogmtica para justificar soluciones originales En nuestra opinin, los principios
pueden sealar contradicciones en el ordenamiento legal, llenar lagunas, perfeccionar
el derecho, o crearlo, introduar en este contenidos mayores de justicia, interpretar con
ms precisin al derecho, sustituir normas inaplicables o ineficaces. etctera
Empero, segn dicho autor, la dogmtica muestra con los principios su compatibilidad
con el derecho legislado y su funcin de reformulacin, salvando sus imperfecciones
formales y adecundolo a los esrndares valorat1vos vigentes.
Los principios no tienen que pretenderse siempre como equivalentes a las normas pues
si fuese as seran superfluos o discutibles, a no ser que se los utilice solo por lo que es,
en una opinin filosfica, esto es causa o fundamento.
58
t,\(~~J~S J
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1
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~. c. ,,/
ar respecto.
aceptacin.
Podr verse como algunos nos resultan comunes y corno es posible su reacin, rszn
mediante; como pueden confundirse o fundirse con valores; o como se nutren en los
La
libertad
es
lo
primero:
todo
lo
que no
59
est
prohibido
est
permitido.
--~
No rquiere que este lgislado, es un principio necesarf.o de todo orden jurdico, Pero
sucede que este princpio no llena las lagunas normativas, pudiendo haber conductas
que no estn prohibidas ni estn permitidas y que interesan por sus consecuer11cias
respeto a terceros o a la sociedad y no tienen una sollu cin adecuada en el mundo
normativo, de una sociedad jurdicamente organizada.- Recurdese que para Kelsen no
Ferrater Mora, Dicconario de Filosofa), dicha idea dl derecho es la nica que puede
hacer posible la unidad jurdica de una comunidad y aun la visin d todas las
comunidades sociales como un todo sometido normas objetivamente valdas. Sbre
60
prjimo.
Se refiere al curso del ser, coincidente oon el deber ser que la norma expresa. Toda
norma tiene un mximo de cumpl imiento en la comunidad (principio de efectividad) para
que sea una norma verdadera.
61
del b\e'!"\ comn y la prevalenda es del b\en comn, pero esto no implica que
invariablemente en aras del bien comn se impongan cargas no compensables; a veces
Una de las formulaciones posibles, dice Nno, expresa que las personas deben ser
tratadas para ciertos fines, sobre la base de sus acciones voluntarias y no segn otras
circunstancas, como raza, nacionalidad, sexo, clase social, creencias, etc1era.
a) Cada persona debe tener un derecho igual al sistema total ms exten:so de l'i!bertades
bsicas (de conciencia, de palabra, contra decisiones arbitraras, de voto, etctera}, que
sea compatible con un sistema similar de libertades para todos.
b) Las desigualdades sociales y econmicas deben ser dispuestas de modo tal que
ellas satisfagan dos condiibnes:
- Ellas deben ser para el mayor beneficio de los que se encuentren en la posicin social
1
63
gozar.
Este presunto principio es ajeno a nuestra historia, a ni!Jestra cultura jurdica y a los
contenidos de iusticia aun vigentes en nuestro orden jurdico y, por lo poco que
sabemos, si no se nos demuestra fundadamente, d'e bera impugnarse por lo que sigue:
64
Tiene basamento utilitarista, hedonista, pertenece a una teora tica normativa que
defiende este solo principio: La correccin moral de un acto est determinada por la
contribucin de sus consecuencias a la felicidad (entendida corno suma de placeres, o
satisfaccin de deseos, intereses, etctera}, de todos quienes estn afectados por tales
consecuencias.
65
66
CAPTULO IV
En Guatemala el divorcio se encuentra regulado, ,en el Cdigo Civil, Decreto Ley 106; el
cual en el Artculo 153, establece: "El matrimonio se modifica por la separacin y se
disuelve por el divorcio".
De la forma como podr declararse el mismo cuerpo legal establece en el Artculo 154:
"La separacin de personas como el divorcio, podrn declararse:
La separacin o divorcio por mutuo acuerdo de los cnyuges, no podr pedirse sino
despus de un ao, contado desde la fecha en que se celebro el matrimonio".
Segn lo que establece la norma, para poder obtener la disolucin del matrimonio o su
modificacin
es
67
El Artculo 158 del Cdigo Civil establece, haciendo refrenda al plz d seis rne'ses
mencionado anteriormente: "El divorcio
cnyuge que no haya dado causa de l, y dentro de los seis meses siguientes al da en
es
sustantiva alguna que se refiera al divorcio tcito, es decir, aquel qtie consiste que
despus de tres aos de separacin de uno de los cnyuges automticamente el
vnculo matrimonial quede disuelto salvo oposicin de alguno de los cnyuges. luego de
haber Sido solcitada por el otro. Dicha reforma llevara aunado la libertad de estado de
una forma ms fcil para el cnyuge que h sido abandonado, de alguna forma, sin
necesldad de solicitar primero la ausencia del mismo
trmite.
y Mercantil, el cual regula lo referente a dicha figura jurdica a partr del Affculo 426, el
cua:I establece: "El divorcio o la separacin por mutuo consentmento podr pedirse
a:nte le juez del domicilio conyugal, siempre que hubiere trascurrido ms de un ao,
contado desde la fecha en que se celebr el matrimonio; como es evidente en ninguna
apartado del cuerpo legal en mencin existe algo que se refiera al divorcio tacito en
68
Los aspectos a tomar en cuenta respecto del divorcio tcito, a la luz de lo que establece
la legislacin espaola son:
Un divorcio ms rpido y con menos costes es el objetivo de la reforma del divorcio que
aprob el congreso espaol. La ley que legalice el divorcio fue aprobada en 1981 y esta
69
f~~~~?~
.......__
14N~ c .v. .
---- ~~ _!
es su prmera reforma. Desde entonces, se han presentado ms de milln y medio d 5,:.-..,1 ~. :"~"~
demandas de separacin o divorcio.
parejas que quieran divorciarse podrn harerlo una vez. que hayan trascurrido tres
meses desde el da en que se casaron. sin tener que haberse separado primero. Se
pretende agilizar el proceso de disolucin del matrimonio y al1iviar la carga de trabajo d
los tribunales. La figura de la separacin se mantiene para qLI'ien la desee (en se caso
70
c. Custodia compartida
Ahora: Esta frmula permite que los nlnos vivan alternativamente con el padre y !;a
madre. Tras varios cambios. se establece que cuando los progenitores acuerden
compartir la guarda y custodia, el juez deber concedela tras recabar en: todo caso el
informe de~ fiscal.. que no ser vinculante. Tambin podr escuchar la opinin de los
hijos si lo considera oportuno o si lo piden el fiscal, las partes o los nios. Se prohbe la
custodia compartida sl existe violencia famlliar. El mayor punto d.e controversia es que
el juez podr concederla aunque no haya acuerdo entre los dos cnyuges: si ta solicita
solo uno de ellos, el juez podr acordarla excepcionalmente tras analizar el del
de pensiones.
Ates; La morasdad del progenitor se puede perseguir por la va civil o por la penal y la
primera es la ms frecuente. Esta situacin est regulada en la Ley d Enjuicamiento
71
e. Tareas compartidas
Ahora: Existe una enmienda que obliga a los cnyuges a compartir las tareas
domesticas. Las parejas que se casen debern compartir las responsabilidades
domesticas y el cuidado y atencin de ascendientes y descendientes y otras personas
dependientes a su cargo . No habr inspectores en las parejas, pero no compartir las
tareas podr ser relevante ante situaciones de ruptura.
Antes: El Artculo 68 del Cdigo Glvil estableca que los cnyuges solo estn obligados
a vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente.
1. A peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una vez
transcurridos tres meses desde la celebracin del matrimonio. A la demanda se
acompaar una propuesta de convena regulador redactada conforme el Artculo 90
del Cdigo Civil.
2. A peticin de uno solo de los cnyuges, una vez transcurridos tres meses desde la
celebracin del matrmonio. No ser preciso el transcurso de este plazo para la
interposicin de la demanda cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida ,
la integridad fsica, la libertad, la integridad moral o ljbertad e indemnidad sexual del
72
cua~quiera
matrimonio.
Cuando el divorcio sea solicitado por ambos cnyuges o por uno con el consentimiento
del otro deber necesariamente acompaarse a la demanda o al escrito inicial la
Este tipo de divorcio es, sin duda, el ms aconsejable. Las principales ventajas son las
siguientes:
Mayor rapidez y sencillez en los trmites;
Menor coste econmico; Aunque ser necesario alegar una causa de divorcio, esta
ser bastante sencilla de probar puesto que bastar con alegar el transcurso de un ao
Las
39
73
Esta va de divorcio es menos recomendable que la del divorcio de mutuo acuerdo. Las
dificultades se traducen en una duplicidad de trmites, gastos y duracin del proceso,
Separacin y divorcio son conceptos jurdicos distintos, con efectos diferentes en cada
caso, y referidos
a matrimonosvlidamente celebrados.
74
Ambos cnyuges o de uno con el eonsentimielito del otro,. uri vez transcurTid un 'a o
Cuando el cnyuge viudo concurra con hijos solo del causante, podr exigir que so
75
~"
(.\t.MCl~s ,,
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~; ......__~"'~ ;,
-'"'
!~
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<"'t.(.; '
Cualquier violacin grave o reiterada de los deberes respecto de los hijos comunes o
respecto de los de cualquiera de los cnyuges que convivan en el hogar familiar.
consentido.
aos. en determinados supuestos (por ejemplo, tras sentencia por atentar contra la
vda del cnyuge, sus. ascendientes o descendientes), etc.
76
nulidad, separacin o divorcio sern aprobados por el juez, s,alvo s~n son daosos para
los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cnyuges.
El juez podr establecer las garantas reales o personales que requiera el cumplimiento
e~
La capacitacin tanto para jueces y auxiliares judiciales deber ser cuidadosa e:n virtud
d que el divorcio tcito es una figura totalmente diferente a un divorcio comn; para
elfo es necesaria una breve resea de
4.9. 1. Antecedentes
77
fortalecimiento del poder civfl y la, funcin del ejercito en una sociedad democrtica, que
pone de manifiesto que una de las grandes deb1l1dades estructurales del estado
guatemalteco reside en el sistema de administracin de justicia, resaltando la
obsolescencia de los procedimientos legales, lentitud de los tramites, la ausencia de
78
Dentro de este contexto y para aportar datos sobre los actores de justicia en
Guatemala, es interesante resaltar que el sistema de justicia tiene una organizacin.
Por su autonoma como poder judicial, realiza su actividad presupuestaria en forma
79
Las leyes y los procedimientos que son el ndeo del funcionamiento del sistema judicial
estn incorporados en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, la Ley del
Organismo Judicial y los Cdigos Civil, Procesal Civil, Procesal Penal y el Cdigo
Penal, entre otras.
80
SIJ
8i
82
Esa situacin crtica del sistema y el sentimiento de la falta de respuesta han llegado
incluso a que la poblacin tome la mal llamada justicia por mano propia que ha cobrado
vidas por actos de linchamientos. de cuyo fenmeno se ha sea~ado que la falta de
respuesta
hechos delictivos.
de sus diferentes actores estatales, tiene otros elementos que se suman y que no han
decrecido con la ejecucin de las acciones de modernizacin, porque van ms aJl del
~'
v.t;--.
~<;;,~~-;.;.;
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....
.(..,.. ;(). \
~~~ ~ 't:tr;~,'.,
:1 !!t:------ ~ -'
'; -!_El'4fi1A E"'
\ <i-~
'-..'l"t,~
K. ,
y tradiciones
uftur les". 40
4.9.3. Oesafios
Dentro del combate a la corrupcin, hay acciones que se estn realizando que tiene:l
obstculos y retos que debemos superar para mejorar el Organismo Judiciat, dentro de
estos se encuentra el proyecto de agllizacin de procesos que tiene Uilla fase en la cual
-Sin embargo, hay pasos innecesarios que n.o es posible elim inar sin modificar la
legislacin vigente y es ah donde se presenta un obstculo a salvar, debido a que no
obstante el Organismo Judicial tiene iniciativa. de ley, nuestras propuestas tienen que
pasar por el Congreso de la Repblica para obtener su aprobacin;. de tal manera que.
no obstante que ias propuestas estn en proceso avanzado, el! cambio ser posible
hast,a que el Congreso apruebs la nuva legislacin, situacin q,u e escapa d@t tontrol
de la Corte Suprema tfe Justcia por st un factor eminentemente exgeno a esta,
pueden pasar me.ses o aos para que autoricen estas propuestas, aunque se te haga
un seguimiento y cabildeo permanente por parte del Organismo Judidl.
Otro gran reto que se presenta es mejorar y fortalecer los mecanismos que nos
permitan tener ms elementos de tratamiento de ~s casos de corrupcin, debido a qu
40
84
----- "'tr.
-+.'t ..
"''
/
.
'e
convierte
en una
accin
preventiva
pero
no
sancionatoria.
con el Ministerio Pblico, por ejemplo. De otra parte, la presin de los litigantes y las
argucias que algunos utilizan los convierte las ms de las veces en los propicants de
la corrupcin. Por ello no hay corrupcin sin corruptor.
heclhos anmalos, este revierte Ja acusadn por otra que le haga dao al denunciante
por ejemplo, el caso de una jueza que aplicaba medidas sustitutivas alegando el
cumplimiento del debido proceso y de esa manera dejaba en libertad a peligrosos
delincuentes acusados de trfico ilegal de drogas o secuestros, cuando se le acuso
arremeti contra un magistrado acusndolo de haber lesionado su independencia
judcial intentando cambiarle sus fallos que estaban en derecho e inclusive solicito su
antejuicio.
85
Otro caso reciente fue el de una ofieal que est tratando de evadir su responsabilidad
en un hecho anmalo dentro de un proceso judicial, generado uriai ola de acusaciones
al juez por acoso sexual, inclusive movilizando ampliamente a la prensa: local, con lo
cual sa ha intentando desviar la atencin de la gravedad de su participacin en un
proceso judicial Ello puede traer repercusiones negativas en los funcionarios judiciales
que por temor a no ser atacados, se repriman de hacer las denuncias de los casos
anmalos en que participan tanto personal dl' Organismo Judicial como de otras
entidades, litgantes y otros usuarios.
Con una adecuada capacitacin tanto a jueces como a auxiliares judiciales S logr:ar
que el divorcio tcito tenga el xito que se necesita que tenga en Guatemala, para que
todas las personas que necesitan de l, desarrollen sus derechos de una forma ms
rpida y ficiente_
86
CONCLUSIONES
la ley estableGe.
4. Tomahdo en consideracin que hay que tomar en cuenta que un d!ivorcio necesario
es ms desgastante emocional y econmicamente
que si hay hijos de por medio los padres continuarn interactuando y hay una serie
de factores afectivos que involucran a todos los rniembros de la familia.
87
88
RECOMENDACIONES
89
90
ANEXO
92
ANEXO
ALTERNATIVA
ABSOLUTO
RELATIVO
SI
48
96%
00
00%
NO CONTESTARON
02
04%
TO.TALES
50
100%
.. .' .
NO
' ; .., .
,.,.,
..
!.
ABSOLUTO
PORCENTAJE
93
Al1ERNATIVA
ABSOLUTO '
PORCENTAJE
SI
49
98%
NO
01
02%
NO CONTESTARON
00
00%
TfALES
lo%
ABSOLUTO
PORC~NiAJE
94
ALTeF<NATtVA
ABSOLUTO
PORCENTAJE
SI
25
50%
NO
1.3
26%
NO CONTESTARON
12
24h
'T'fAL:ES
50
f0%
.ABSOLIJTO
PORCeNTAJe
vaco
lega~
alguna norma referente al divorcio; 1-3 personas ms qu.e representan e l 26% indicaron
AL TERN.ATJVA
ABSOLUTO
PORCENTAJE
SI
49
98%
NO
01
02%
NO CONTESTARON
00
.000.k
TOTALES
50
100%
60
.tO
20
o-1--~:...u.A:iii!~~::-.........:=~~----~.::.:.....:
ABSOLUTO
PORCENTAJE
96
BlBLIOORAFA
BEGKER; Gary.
Espaa.1 98 1.
BRAAS, Alfonso.
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