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GUA ANTICORRUPCIN

PARA LAS EMPRESAS


Basada en el Estatuto
Anticorrupcin

L ibe rtad

y Ord en

Gua anticorrupcin para las empresas


Derechos reservados
Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito UNODC y Cmara de
Comercio de Bogot CCB
Las denominaciones empleadas en esta publicacin y la forma en que aparecen presentados los datos que contiene no implican, de parte de la Secretara de las Naciones Unidas,
juicio alguno sobre la condicin jurdica de pases, territorios, ciudades o zonas, o de sus
autoridades, ni respecto del trazado de sus fronteras o lmites.
La informacin sobre los localizadores uniformes de recursos y enlaces a sitios de Internet
contenida en la publicacin se consigna para facilitar la consulta y es exacta al tiempo de
la publicacin. Las Naciones Unidas no asumen ninguna responsabilidad por la exactitud
de dicha informacin en el futuro ni por el contenido de sitios web externos.
Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito.
Bogot D.C., 2014
ISBN: 978-958-58480-4-7
Impreso en Colombia

CMARA DE COMERCIO DE BOGOT


Mnica de Greiff
Presidenta Ejecutiva
Jorge Mario Daz
Vicepresidente
Articulacin Pblico Privada
Jairo Garca
Director de Seguridad Ciudadana
Paola Isabel Gmez
Coordinadora de Proyecto
OFICINA DE LAS NACIONES UNIDAS CONTRA LA DROGA Y EL DELITO
Bo Mathiasen
Representante UNODC Colombia
David lamos
Programa en Prevencin del Delito y Fortalecimiento
Alice Beccaro
Coordinadora de Programa
Mnica Mendoza
Experta contra el Lavado de Activos
Julin Guerrero
Coordinador Anticorrupcin
Paola Casabianca
Consultora Anticorrupcin
Patricia Polo
Experta Anticorrupcin

Agradecimientos
Para la Secretara de Transparencia de la Presidencia de la Repblica y las empresas que
integran la mesa del principio 10 de la Red del Pacto Global captulo Colombia, quienes
revisaron los contenidos iniciales y sugirieron recomendaciones relevantes en la materia.
Finalmente, a las empresas de la alianza Negocios Responsables y Seguros (www.negocios
responsablesyseguros.org) por su apoyo y por contestar cada uno de los interrogantes
que plante la elaboracin de la presente Gua, y por compartir sus experiencias en la
prevencin del delito en diferentes sectores de la economa.

L ibe rtad

y Ord en

Prlogo
Existe un consenso internacional en entender que la corrupcin es una amenaza para el
Estado y el desarrollo sostenible en todas las sociedades del mundo. Asimismo, las empresas pblicas y privadas concuerdan en lo perjudicial que la corrupcin puede llegar a
ser para los negocios y para la reputacin de los sectores econmicos.
Al cumplirse diez aos de la adopcin de la Convencin de las Naciones Unidas contra la
Corrupcin (UNCAC, por su sigla en ingls), hemos aprendido que los Estados no pueden
luchar solos contra la corrupcin, que se requieren compromisos y acciones conjuntas con
el sector privado y con la sociedad civil. Que estas acciones conjuntas hacen parte de un
proceso de construccin colectiva vital y fundamental que permita efectividad y resultados
frente a la lucha contra la corrupcin.
La corrupcin no solo detiene el crecimiento econmico, incentiva la competencia desleal,
genera riesgos legales, reputacionales, operativos y de contagio para las empresas, sino
que encarece sus costos. En los ltimos aos, las empresas han entendido que los daos
que causa la corrupcin pueden afectar sus actividades en cualquier sector econmico,
grandes, medianas o pequeas, sin importar si son nacionales o multinacionales.
Por esto, es una tendencia creciente que muchas empresas apliquen principios y pongan
en prctica ms acciones concretas y transparentes que protejan sus inversiones y la buena reputacin de su marca.
Con el fin de apoyar a estas empresas, la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (UNODC), la Cmara de Comercio de Bogot, el Ministerio de Justicia, y
el Derecho, la Embajada Britnica y la alianza Negocios Responsables y Seguros(NSR),
han diseado esta Gua para que las empresas puedan tener un mejor entendimiento de
las medidas anticorrupcin contempladas y fortalecer sus programas empresariales en la
materia.
Como existen diferentes tipos de empresas segn el sector en el que desarrollan su actividad econmica, tamao, mbito de actividad, estructuras jurdicas, beneficios, entre
otros, los aspectos y acciones que contempla esta Gua pueden variar de una empresa a
otra en cuanto a su aplicacin.

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Esta Gua tom en cuenta la UNCAC y otras iniciativas nacionales y regionales relevantes,
y que en el transcurso de los ltimos aos se han construido y han sido adoptadas por
las empresas, convirtindose en referentes importantes en la prevencin y lucha contra la
corrupcin.
Invitamos a las empresas a utilizar y poner en prctica las recomendaciones de la presente
Gua y a seguir trabajando con sus sectores, con las entidades pblicas, con sus agremiaciones y dems sectores de la sociedad contra un flagelo que nos afecta a todos, que destruye el orden social, promueve el crimen organizado y amenaza la seguridad humana.

Bo Mathiasen
Representante UNODC Colombia

Mnica de Greiff
Presidente Ejecutiva
Cmara de Comercio de Bogot

L ibe rtad

y Ord en

Contenido

Agradecimientos

Prlogo

Abreviaturas

Glosario

11

Introduccin

19

Captulo I Marco conceptual de la corrupcin

25

1.

Qu es la corrupcin?

25

2.

Elementos fundamentales y clases de corrupcin

27

3.

Cules son las causas de la corrupcin?

29

4.

Cules son las consecuencias de la corrupcin?

30

5.

Cmo impacta la corrupcin el entorno de los negocios?


Riesgos y costos de la corrupcin para el sector privado.

33

Captulo II Marco jurdico internacional

39

1.
2.
3.

39
48
49

La Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin (UNCAC)


La Convencin de lucha contra el Soborno Internacional
Instrumentos regionales para prevenir y combatir la corrupcin

Captulo III Marco jurdico nacional

55

Principales normas para prevenir y combatir la corrupcin en Colombia

55

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Captulo IV La importancia de la autorregulacin del sector privado


en el diseo y puesta en marcha de estrategias anticorrupcin

75

1.

El Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento PAEC

75

2.

Otras prcticas e instrumentos para prevenir y combatir


la corrupcin en las empresas.

104

MDULO PRCTICO GUA ANTICORRUPCIN PARA EMPRESAS

109

1.

Preguntas para la reflexin

110

2.

Listas de revisin

114

3.

Tips para el desarrollo de actividades

123

4.

Anlisis de casos

127

5.

Otros recursos

129

Anexo I - Fuentes de informacin

139

Anexo II Tabla resumen del Estatuto Anticorrupcin y jurisprudencia

161

Bibliografa

193

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y Ord en

Abreviaturas
ALA

Antilavado de Activos

CCB

Cmara de Comercio de Bogot

CFT

Contra la Financiacin del Terrorismo

CICC

Convencin Interamericana contra la Corrupcin

DAFP

Departamento Administrativo de la Funcin Pblica

DNP

Departamento Nacional de Planeacin

IGA

ndice de Gobierno Abierto

IRM

Mecanismo de Revisin de la Implementacin de la UNCAC, siglas en ingls

MESICIC Mecanismo de Seguimiento de la Implementacin de la CICC


MP

Magistrado Ponente

OCDE

Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico

OEA

Organizacin de los Estados Americanos

PAEC

Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento

PGN

Procuradura General de la Nacin

PNUD

Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo

PPIA

Poltica Pblica Integral Anticorrupcin

ROS

Reporte de Operaciones Sospechosas

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Basada en el Estatuto Anticorrupcin

RSE

Responsabilidad Social Empresarial

SECOP

Sistema Electrnico para la Contratacin Pblica

UIAF

Unidad de Informacin y Anlisis Financiero

UNCAC

Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin, siglas en ingls

UNODC Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito, siglas en ingls

10

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Glosario
A
Aceptacin de riesgo: decisin informada de aceptar las consecuencias y probabilidades de un riesgo en particular.
Accin de repeticin1: accin civil de carcter patrimonial que deber ejercerse en contra del servidor o ex servidor pblico que, como consecuencia de su conducta dolosa
o gravemente culposa, haya dado reconocimiento indemnizatorio por parte del Estado,
proveniente de una condena,conciliacin u otra forma de terminacin de un conflicto. La
misma accin se ejercitar contra el particular que, investido de una funcin pblica, haya
ocasionado, en forma dolosa o gravemente culposa, la reparacin patrimonial.
Administracin de riesgos: cultura, procesos y estructuras que estn dirigidas hacia la
administracin efectiva de oportunidades potenciales y efectos adversos.
Anlisis de riesgo: uso sistemtico de la informacin disponible para determinar cun
frecuentemente pueden ocurrir eventos especificados y la magnitud de sus consecuencias.
Apetito de riesgo: nivel de riesgo que la empresa tolera.

C
Contrapartes: personas naturales o jurdicas con las cuales la empresa tiene vnculos de
negocios, contractuales o jurdicos de cualquier orden.
Control de riesgos: parte de la administracin de riesgos que involucra la implementacin de polticas, estndares, procedimientos para eliminar o minimizar los riesgos adversos.

Artculo 2 de la Ley 678 de 2001, por medio de la cual se reglamenta la determinacin de responsabilidad patrimonial de los agentes del
Estado a travs del ejercicio de la accin de repeticin o de llamamiento en garanta con fines de repeticin.

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Basada en el Estatuto Anticorrupcin

E
Evaluacin de riesgos: proceso global de anlisis de riesgo y evaluacin de riesgo. El
proceso utilizado para determinar las prioridades de administracin de riesgos comparando el nivel de riesgo respecto de estndares predeterminados, niveles de riesgo, objetivos
u otro criterio.
Evento: incidente o situacin, que ocurre en un lugar particular durante un intervalo de
tiempo particular.
Evitar un riesgo: decisin informada de no verse involucrado en una situacin de riesgo.

F
Frecuencia: medida del coeficiente de ocurrencia de un evento expresado como la cantidad de veces que un evento sucede en un tiempo dado.

G
12

Gestin de riesgos: aplicacin sistemtica de polticas, procedimientos, estructuras y


prcticas de administracin a las tareas de establecer el contexto, identificar, analizar,
evaluar, tratar, monitorear y comunicar riesgos. Cultura, procesos y estructuras dirigidas a
obtener oportunidades potenciales mientras se administran los efectos adversos.

I
Inhabilidad: toda aquella circunstancia negativa del individuo que le impide acceder a
un empleo o que le resta mrito para ejercer algunas funciones de un cargo determinado.
Dichas circunstancias se encuentran sealadas en la Constitucin y la ley y pueden ser de
origen preventivo o sancionatorio.
Interesados (partes interesadas), grupos de inters o stakeholders: aquellas personas, grupos de individuos u organizaciones que pueden afectar, ser afectados por, o percibir ellos mismos ser afectados (positiva o negativamente) por una decisin o actividad.
Interesados externos: aquellas personas, grupos de individuos u organizaciones interesados en el Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento (PAEC) que no pertenecen
a la empresa.
Interesados internos: aquellas personas o cargos de la empresa con funciones y responsabilidades en el diseo, adopcin y aplicacin del Programa Anticorrupcin de tica y

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Cumplimiento (PAEC), y a quienes se le deben asignar responsabilidades especficas en el


manual de funciones para tal fin.
Interventora2: seguimiento tcnico que sobre el cumplimiento del contrato realiza una
persona natural o jurdica contratada para tal fin por la entidad estatal, cuando el seguimiento del contrato suponga conocimiento especializado en la materia, o cuando la complejidad o la extensin del mismo lo justifiquen. No obstante, lo anterior cuando la entidad
lo encuentre justificado y acorde a la naturaleza del contrato principal, podr contratar
el seguimiento administrativo, tcnico, financiero, contable, jurdico del objeto o contrato
dentro de la interventora.

M
Monitoreo o seguimiento: comprobar, supervisar, observar crticamente, o registrar
el progreso de una actividad, accin o sistema en forma sistemtica para identificar
cambios.

P
Pacto global:3 iniciativa voluntaria, promovida por Naciones Unidas en la cual las empresas se comprometen a alinear sus estrategias y operaciones con diez principios universalmente aceptados en cuatro reas temticas: derechos humanos, estndares laborales,
medio ambiente y anticorrupcin.
Policymaker: persona responsable o que participa en la formulacin de polticas.
Probabilidad: medida del coeficiente de ocurrencia de un evento expresado como la
cantidad de ocurrencias de un evento en un tiempo dado. Tambin es definida como
evento especfico o resultado, medido por el coeficiente de eventos o resultados especficos en relacin con la cantidad total de posibles eventos o resultados. Utilizada como una
descripcin cualitativa de probabilidad o frecuencia.

R
Reporte de Operaciones Sospechosas (ROS): reporte que se realiza sobre todas aquellas operaciones que realizan las personas naturales o jurdicas, que por su nmero, cantidad o caractersticas, no se enmarcan dentro de los sistemas y prcticas normales de los
negocios de una industria o sector determinado, y de acuerdo con los usos y costumbres
de la actividad que se trate, no hayan podido ser razonablemente justificados.

2
3

Definicin en el contexto del Estatuto Anticorrupcin, establecida en el artculo 83 de la Ley 1474 de 2011.
Para mayor informacin sobre la Red del Pacto Global en Colombia, consultar: http://www.pactoglobal-colombia.org/index.html

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Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Riesgo: posibilidad de que suceda algo que tendr un impacto sobre los objetivos. Se lo
mide en trminos de consecuencias y probabilidades.
Riesgo de contagio: posibilidad de prdida que una entidad puede sufrir, directa o indirectamente, por una accin o experiencia de un vinculado. El relacionado o asociado
incluye personas naturales o jurdicas que tienen posibilidad de ejercer influencia sobre la
entidad.
Riesgo de corrupcin4: posibilidad de que por accin u omisin, mediante el uso indebido del poder, de los recursos o de la informacin, se lesionen los intereses de una entidad,
y en consecuencia del Estado, para la obtencin de un beneficio particular.
Riesgos asociados a la corrupcin: riesgos a travs de los cuales se materializa el riesgo
de corrupcin, stos son: reputacional, legal, operativo y contagio, entre otros.
Riesgo residual o neto: nivel resultante del riesgo despus de aplicar los controles.
Riesgo inherente: nivel de riesgo propio de la actividad, sin tener en cuenta el efecto de
los controles.

14

Riesgo legal: posibilidad de prdida en que incurre una entidad al ser sancionada u obligada a indemnizar daos como resultado del incumplimiento de normas o regulaciones y
obligaciones contractuales. El riesgo legal surge tambin como consecuencia de fallas en
los contratos y transacciones, derivadas de actuaciones malintencionadas, negligencia o
actos involuntarios que afectan la formalizacin o ejecucin de contratos o transacciones.
Riesgo operativo: posibilidad de incurrir en prdidas por deficiencias, fallas o inadecuaciones, en el recurso humano, los procesos, la tecnologa, la infraestructura o por la
ocurrencia de acontecimientos externos. Esta definicin incluye los riesgos legal y reputacional, asociados a tales factores.
Riesgo reputacional: posibilidad de prdida en que incurre una entidad por desprestigio,
mala imagen, publicidad negativa, cierta o no, respecto de la institucin y sus prcticas de
negocios, que cause prdida de clientes, disminucin de ingresos o procesos judiciales.
Reduccin de riesgos: aplicacin selectiva de tcnicas apropiadas y principios de administracin para reducir las probabilidades de una ocurrencia, o sus consecuencias, o
ambas.
Retencin de riesgos: intencionalmente, o sin intencin, suspender la responsabilidad
por las prdidas, o la carga financiera de las prdidas o sus consecuencias dentro de la
organizacin.

Presidencia de la Repblica de Colombia, Estrategia para la construccin del Plan Anticorrupcin y la Atencin al Ciudadano, 2012, p. 9.

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S
Soborno5: pedir o tentar a otro.
Subrogados penales: mecanismos sustitutivos de la pena privativa de la libertad que se
conceden a los individuos que han sido condenados, siempre y cuando cumplan con los
requisitos establecidos por el legislador. En el Cdigo Penal colombiano6 se establecen
tres clases de mecanismos sustitutivos de la pena privativa de la libertad: la suspensin
condicional de la ejecucin de la pena (artculo 63 C.P.), la libertad condicional establecida (artculo 64) y la reclusin domiciliaria u hospitalaria por enfermedad muy grave
estipulada (artculo 68).
Sujeto obligado7: Se entendern como sujetos obligados todas las entidades pblicas,
pertenecientes a todas las Ramas del Poder Pblico, en todos los niveles de la estructura
estatal, central o descentralizada por servicios o territorialmente, en los rdenes nacional, departamental, municipal y distrital; los rganos, organismos y entidades estatales
independientes o autnomos y de control; las personas naturales y jurdicas, pblicas o
privadas, que presten funcin pblica, que presten servicios pblicos respecto de la informacin directamente relacionada con la prestacin del servicio pblico; cualquier persona natural, jurdica o dependencia de persona jurdica que desempee funcin pblica
o de autoridad pblica, respecto de la informacin directamente relacionada con el desempeo de su funcin; los partidos o movimientos polticos y los grupos significativos de
ciudadanos; las entidades que administren instituciones parafiscales, fondos o recursos de
naturaleza u origen pblico; las personas naturales o jurdicas que reciban o intermedien
fondos o beneficios pblicos territoriales y nacionales y no cumplan ninguno de los otros
requisitos para ser considerados sujetos obligados, slo debern cumplir con la presente
ley respecto de aquella informacin que se produzca en relacin con fondos pblicos que
reciban o intermedien.
Supervisin8: seguimiento tcnico, administrativo, financiero, contable, y jurdico que,
sobre el cumplimiento del objeto del contrato, es ejercida por la misma entidad estatal
cuando no requieren conocimientos especializados. Para la supervisin, la entidad estatal
podr contratar personal de apoyo, a travs de los contratos de prestacin de servicios
que sean requeridos.

T
Tratamiento del riesgo: proceso de seleccin e implementacin de medidas para modificar el riesgo.

5
6
7
8

Tomado de la OCDE.
Ley 599 de 2000.
Definicin en el contexto de la Ley 1712 de 2014, artculo 5.
Definicin en el contexto del Estatuto Anticorrupcin, ver artculo 83 de la Ley 1474 de 2011.

15

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Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Transferir riesgos: cambiar la responsabilidad o carga por las prdidas a una tercera
parte mediante legislacin, contrato, seguros u otros medios.

V
Valoracin del riesgo: proceso total de identificacin del riesgo, anlisis del riesgo y
evaluacin del riesgo.

16

Tomada de la Campaa de UNODC, 2013.

Introduccin

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y Ord en

Introduccin
Una de las principales lecciones aprendidas en la lucha contra la corrupcin ha sido
comprender que para alcanzar el xito y obtener mejores resultados es necesario el
trabajo conjunto de los sectores pblico y privado, y de la sociedad civil.
De esa manera se plasm en la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin. Por esto, en los ltimos aos las empresas han considerado que prevenir y
combatir la corrupcin, a travs de programas de tica y cumplimiento, conlleva beneficios en lo comercial y ventajas con sus diferentes grupos de inters o stakeholders9.
La evolucin del marco legal internacional ha permitido el impulso de nuevas reglas
para el buen gobierno corporativo, que tienen como componentes esenciales medidas
anticorrupcin que establecen elementos para proteger la reputacin y salvaguardar
los intereses de las empresas y de los accionistas, crear valor, y hacer un uso eficiente
de los recursos de las mismas.
Los casos de corrupcin han evidenciado el aumento indiscriminado de los costos
para el Estado y para las empresas, la distorsin de los mercados lo que permite el
aumento de la extorsin, las sanciones legales (civiles, administrativas y penales), la
estigmatizacin de los sectores econmicos y la mala reputacin de las empresas.
Estas consecuencias negativas, alientan cada vez ms a las empresas a cumplir las
leyes y a constituirse en lderes en sus sectores, lo que trae como recompensa una
mayor competitividad y el fortalecimiento de la cooperacin con el sector pblico para
asumir nuevos retos en la lucha contra la corrupcin.
La Gua tiene en cuenta el Manual Anticorrupcin de tica y Cumplimiento de la
OCDE, el Banco Mundial y la UNODC10, asimismo, el Programa Anticorrupcin de
tica y Cumplimiento para las Empresas: Gua Prctica (PAEC: Gua Prctica), en

Stakeholders: concepto utilizado por primera vez por R. E. Freeman en 1984. Se refiere a los grupos de individuos que se ven o pueden verse
afectados (de manera positiva o negativa) por la actividad de una empresa.
10 Para mayor informacin visitar: http://www.unodc.org/documents/corruption/Publications/2013/Anti-CorruptionEthicsComplianceHandbook.
pdf

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Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

cuanto a sus lineamientos y materiales relacionados sobre el cumplimiento de las normas anticorrupcin en el sector privado, la descripcin de principios de importantes
organizaciones11 y la seleccin de casos reales para tomarlos como ejemplo.
Asimismo, esta Gua destaca los principales desafos de las empresas a la luz de
las normas internacionales y su aplicacin en la normatividad colombiana, adems
muestra cmo la adopcin del Estatuto Anticorrupcin y de las dems disposiciones
legales se pueden traducir en una buena oportunidad para el crecimiento de las empresas y el desarrollo sostenible de Colombia.
La adopcin de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin12 dej
un mensaje claro sobre el inters de la comunidad internacional de prevenir y luchar
contra la corrupcin. Sus principales objetivos se centran en:
promover y reforzar las medidas para prevenir y combatir la corrupcin de manera ms
eficiente y efectiva;
incentivar, facilitar y respaldar la cooperacin y asistencia tcnica internacionales en la
prevencin y lucha contra la corrupcin (incluyendo la recuperacin de activos); y

20

promover la integridad, la rendicin de cuentas, el acceso a la informacin pblica, y


la correcta gestin de los asuntos y bienes pblicos13.

Adems, con la UNCAC no solo se trataron las principales manifestaciones de la corrupcin, como el cohecho y la malversacin de fondos, tambin se abordaron actos
realizados en respaldo a la corrupcin, como la obstruccin de la justicia, el trfico
de influencias y el encubrimiento o el lavado de activos producto de la corrupcin. De
igual manera, no solo se aborda la corrupcin en las relaciones entre el sector pblico
y privado, es decir, la relacin comercial con funcionarios pblicos, incluidas las empresas descentralizadas, sino tambin las relaciones entre el sector privado.
Colombia ha sido parte de ese proceso de evolucin normativa internacional plasmada en la UNCAC, y con la aprobacin de este tratado a travs de la Ley 970 de
2005 avanz en la adopcin de medidas preventivas y disuasivas para combatir este
fenmeno en el pas. Como lo expuso la Corte Constitucional en su momento, en la
Sentencia C-176 de 200614.

11 Para informacin detallada sobre las distintas iniciativas, consulte el Anexo I de esta gua.
12 La Convencin fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en octubre de 2003 (Resolucin 58/4) y entr en vigor en diciembre de 2005. A junio de 2013, la Convencin contaba con 167 Estados parte. Para mayor informacin, srvase visitar: http://www.unodc.
org/unodc/en/treaties/CAC /signatories.html.
13 Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito- UNODC, Gua tcnica de las Naciones Unidas contra la Corrupcin, 2010.
14 Corte Constitucional. MP. Jaime Crdoba Trivio. Sentencia C-176 de 2006. Revisin de constitucionalidad de la Ley 970 del 13 de julio de
2005, por medio de la cual se aprueba la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin.

L ibe rtad

y Ord en

En efecto, la obligacin del Estado colombiano de implementar instrumentos jurdicos de diversa naturaleza, dirigidos a la prevencin de la corrupcin es consecuencia
natural de los postulados constitucionales que propugnan por la transparencia en el
ejercicio de la funcin pblica como condicin necesaria para el debido funcionamiento del sistema democrtico.

As, ante la grave afectacin que los actos de corrupcin irrogan a bienes jurdicos
intrnsecamente valiosos en tanto estn estrechamente relacionados con principios y
valores constitucionales, toda actuacin que tenga por objeto la prevencin del fenmeno es, no slo acorde a la Carta, sino tambin una va adecuada y necesaria para
la realizacin de las finalidades del aparato estatal.
No puede perderse de vista, adicionalmente, los elementos innovadores que contiene
la Convencin, relacionados con la extensin de la prevencin de los actos de corrupcin al mbito privado y el reforzamiento de la participacin ciudadana en esta labor.
La adopcin de la Ley 1474 del 2011 Estatuto Anticorrupcin en Colombia signific
la posibilidad de conjugar, en una normativa integral, medidas novedosas producto
del conocimiento sobre el fenmeno de la corrupcin en el mundo y en el pas, con
el propsito de cumplir con las recomendaciones internacionales y la necesidad de
generar un nuevo clima para los negocios entre los particulares y la gestin pblica.
Tanto el estatuto como otros desarrollos normativos ms recientes, tienen como finalidad reformular y fortalecer la poltica anticorrupcin en Colombia y focalizar medidas
en sectores especficos para que la poltica diseada e implementada logre ser eficaz
en la prevencin, deteccin y lucha contra la corrupcin.
En este sentido, esta Gua analiza el contexto normativo nacional e internacional para
contar con una herramienta de trabajo til que ayude a las empresas a la prevencin
y deteccin de prcticas de corrupcin.

21

Tomada de la Campaa de UNODC, 2013.

CAPTULO I

Marco conceptual
de la corrupcin

L ibe rtad

y Ord en

Marco conceptual de la corrupcin


1. Qu es la corrupcin?
En las ltimas dcadas, ha sido abundante el desarrollo conceptual alrededor de
la corrupcin. No obstante, plantear en su totalidad dicho debate es una labor que
trasciende el propsito de esta Gua, razn por la cual sta se limitar a mencionar
algunos de los aspectos ms relevantes.

25
Desde el punto de vista semntico,
el diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola
define a la corrupcin como la accin y efecto de corroer.
Es conveniente plantear diferentes definiciones, las cuales han complementado y ampliado el concepto de corrupcin. Una de las ms utilizadas desde la economa clsica fue
propuesta por Klitgaard, quien defini la corrupcin como funcin de la discrecionalidad,
el monopolio y la falta de transparencia a travs de la siguiente formula:

M (Monopolio) + D (Discrecin) - A (Responsabilidad) = C (Corrupcin)15.

15 Klitgaard, R., Political corruption: strategies for reform, Journal of Democracy, Vol. 2, No. 4, 1991, p. 86-100.

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Segn esta perspectiva, la corrupcin se alimenta de escenarios en los cuales est presente la libertad para tomar decisiones sin compartir el poder con otras instancias, es decir, el
monopolio; la alta discrecionalidad, entendida como la ausencia de controles (legales o
de otra ndole) adecuados para evitar el abuso de poder; y la insuficiente responsabilidad,
condicin que garantiza que las actuaciones sean transparentes y que los responsables
de las mismas asuman frente a la sociedad su compromiso como gestores de la realidad
poltica, econmica, social y cultural.
A su vez, la definicin de corrupcin propuesta por el Programa de Naciones Unidas para
el Desarrollo (PNUD) en el ao 2004 fue ms amplia: El mal uso del poder pblico o de
la autoridad para el beneficio particular, por medio del soborno, la extorsin, la venta de
influencias, el nepotismo, el fraude, el trfico de dinero y el desfalco16. Posteriormente,
y desde una perspectiva de la gestin pblica, el Banco Mundial defini la corrupcin
como El abuso de un cargo pblico para beneficio privado17, concepto que permiti
relacionar la corrupcin con prcticas tales como el intercambio de favores, el soborno,
y el nepotismo.
En principio la corrupcin se consideraba como exclusivamente del sector pblico, donde
se limitaba a ser todo uso indebido (abuso) de una posicin oficial pblica (de cargos
y recursos pblicos) para fines y ventajas privadas18; pero, recientemente, se han desarrollado otras definiciones que pretenden considerar a la corrupcin como un delito del
sector pblico y el sector privado.

26

Hoy se acepta ampliamente que la corrupcin se presenta tambin en el mbito privado,


como una desviacin fraudulenta o abusiva de potestades de control y decisin en la
empresa privada que genera conflictos de intereses dentro del sector privado19. De igual
manera, para efectos de la Poltica Pblica Integral Anticorrupcin (PPIA) colombiana,
aprobada en diciembre de 2013, se habla de corrupcin como el uso del poder para
desviar la gestin de lo pblico20 hacia el beneficio privado21.
Esta concepcin no se refiere al soborno del sector privado al pblico, ni nicamente al
delito de corrupcin privada, sino que va ms all y comprende un gran nmero de acciones que se dan dentro del mismo sector, normalmente por parte de quienes ostentan
cargos de administracin o de direccin de grandes empresas privadas con proyeccin
pblica.

16 Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo - PNUD, Anticorrupcin. Nota Prctica, 2004, p. 2 disponible en http://www.undp.org/
governance/docs/AC_PN_Spanish.pdf.
17 Kaufmann, Daniel, Gobernabilidad y Corrupcin. Avances empricos a nivel internacional para el diseo de polticas, 1998, p. 22, disponible
en: www.oas.org/juridico/spanish/foro/Daniel%20Kaufmann.doc.
18 Johnston, Michael, The Political Consequences of Corruption: A Reassessment, p. 460, in Comparative Politics, Vol. 18, No. 4, p. 459-477.
19 Carbajo Cascn, Fernando, Corrupcin pblica, corrupcin privada y derecho privado patrimonial: una relacin instrumental. Uso perverso,
prevencin y represin, en Rodrguez Garca, Nicols y Fabin Caparrs, Eduardo A, (2003). La corrupcin en un mundo globalizado: anlisis
interdisciplinar, Ratio Legis, Salamanca, p. 130.
20 Se entiende por gestin de lo pblico como el cuidado y la administracin de lo que es de todos, nocin que trasciende la esfera del sector
pblico.
21 CONPES 167 Estrategia Nacional de la Poltica Integral Anticorrupcin, 2013, pg. 12, disponible en https://www.dnp.gov.co/LinkClick.
aspx?fileticket=dz...tabid=1657

L ibe rtad

y Ord en

Esta proyeccin pblica por parte de la empresa privada se puede dar de varias formas:
por tener funciones pblicas como la salud, o que inciden en lo pblico, como la interventora, o simplemente por incidir en la economa pblica, bien sea a travs del mercado
de valores o del mercado comercial.
Las anteriores definiciones pueden ser tiles para las empresas como marco de referencia
para identificar los riesgos que este fenmeno puede traer a sus negocios.

2. Elementos fundamentales y clases de corrupcin


La corrupcin es un fenmeno social que involucra tres elementos fundamentales:

Relacin
de poder
o confianza

Desvo
del poder

Obtencin
de un beneficio
particular

Corrupcin

A estos elementos pueden asociarse otros, que daran lugar a diferentes clases de
corrupcin. A continuacin, se presentan las principales categoras que se han desarrollado:
Segn la naturaleza del actor, la corrupcin puede ser pblica o privada. Si el poder
o la confianza provienen del sector pblico, la corrupcin es pblica, as alguna de las
partes involucradas pertenezca al sector privado; en cambio, cuando la corrupcin se
da exclusivamente en el sector privado es privada.
Segn la cantidad de actores involucrados y cuando el desvo se da por un ofrecimiento
o exigencia del beneficio, la corrupcin puede ser pluripersonal (al menos de dos) o
de una sola persona, o unipersonal.
Segn la valoracin que se hace del comportamiento, la corrupcin puede ser blanca,
negra o gris22.
P Blanca, cuando a pesar de tener los elementos de la corrupcin antes indicados, la
mayora de la gente no lo considera como un acto corrupto.
P Negra, cuando todos lo consideran indiscutiblemente un hecho corrupto.

22 Heideheimer, Arnold, Perspectives on the Perception of Corruption, Political Corruption. A Handbook, 1998, p. 161.

27

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

P Gris, cuando algunos consideran que el hecho es corrupto y otros consideran que no
lo es, y en esta medida hay diferentes clases de grises.
Segn el mbito en el cual se desarrolla, la corrupcin puede ser legislativa, administrativa, judicial, electoral y poltica.
P La corrupcin legislativa est directamente relacionada con los sistemas polticos a
travs de la adopcin (o el rechazo) e implementacin de las leyes.
P La corrupcin administrativa por su parte, se refiere a las prcticas y motivaciones
de los funcionarios (los mandatarios) que traicionan a su tutela poltica (los mandantes).
P La corrupcin judicial, consiste en el abuso del poder del funcionario judicial, en
violacin al principio de imparcialidad, que se refleja directamente en el proceso
judicial.
P La corrupcin electoral23 es entendida como el conjunto de prcticas indebidas
para obtener el poder poltico.

28

P La corrupcin poltica24, se configura cuando concurren dos factores; i) que se produzca en razn del ejercicio de la actividad poltica; y ii) en funcin del mbito de
competencia asignado a los ms altos niveles del Estado.
Segn su alcance, puede ser gran corrupcin o pequea corrupcin25.
P La gran corrupcin implica la distorsin de las funciones centrales de gobierno.
P La pequea corrupcin puede implicar el intercambio de pequeas sumas de dinero, la concesin de pequeos favores por parte de aquellos que buscan un trato
especial o el empleo de parientes o amigos en posiciones menores.
Segn su frecuencia, la corrupcin puede ser ocasional, sistemtica y endmica26.
P Es ocasional, cuando es la excepcin y no la regla.
P Es sistemtica cuando es una prctica comn en la que se conforman redes y que
es incluso socialmente aceptada.

23 Corporacin Excelencia en la Justicia, Estado de la coordinacin interinstitucional para la investigacin, procesamiento y sancin de actos de
corrupcin, 2008.
24 Delgado Gutirrez Adriana, Anticorrupcin y Desarrollo Humano. Escuela Virtual PNUD, 2009.
25 UNODC, UN Anti-Corruption Toolkit. The Global Program against Corruption, 3rd Edition, 2004, Vienna.
26 Misas Arango, Gabriel y otros. La lucha anticorrupcin en Colombia, Teoras, prcticas y estrategias, Contralora General de la Repblica,
Bogot, 2005

L ibe rtad

y Ord en

P Es endmica cuando ha permeado la mayora de instituciones y procesos del Estado,


siendo ste captado por individuos o grupos.
Segn el papel del actor, la corrupcin puede ser activa o pasiva.
P La corrupcin activa significa una actuacin intencionada y voluntaria de parte del
agente corrupto.
P La corrupcin pasiva, por su parte, implica que el agente corrupto no realiza una
accin o la realiza de manera estrictamente formal, ofreciendo la oportunidad para
la comisin de actos corruptos por parte de otros actores activos.

El artculo 8 de la UNCAC

Seala que los regalos pueden dar lugar a conflictos de intereses. Las caractersticas de
un regalo, que pueda generar compromisos para quien lo recibe, varan en las diferentes culturas. Es importante tener en cuenta cules son las costumbres locales al respecto, ya que las buenas prcticas anticorrupcin prohben regalos que le generen un
compromiso a quien los reciba.

3. Cules son las causas27 de la corrupcin?


Las causas de la corrupcin, en general, estn asociadas a factores culturales, econmicos
(racionalidad econmica de los agentes involucrados) e institucionales de tipo sistmico.
La experiencia a nivel internacional ha demostrado que los factores mencionados suelen
presentase simultneamente, con mayor o menor intensidad dependiendo de cada caso.
Entre las causas de corrupcin ms citadas se destacan las siguientes28:
Ausencia de normas, reglamentos, polticas y leyes,

27 En la presente gua se aborda el anlisis a partir de la distincin de las causas y consecuencias de la corrupcin, por ser esta la perspectiva
ms utilizada y tradicional. No obstante, al tratarse de un fenmeno multidimensional, tambin es posible abordarlo y entenderlo a partir de la
nocin de Elementos Facilitadores. El estudio de la corrupcin ha evidenciado que las causas pueden ser tambin consecuencias y viceversa,
es decir, que es posible visualizar la realidad como un escenario mucho ms complejo.
28 PNUD, Corrupcin y Desarrollo, 2008, p. 10.

29

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

debilidad de los sistemas de aplicacin,


debilidad de los sistemas de control y supervisin,
falta de responsabilidad ante el pblico,
falta de transparencia,
falta de mecanismos de equilibrio entre los poderes del Estado,
falta de integridad,
monopolio del poder,
alto grado de discrecionalidad,
salarios bajos,
ganancias altas en comparacin con los riesgos, y
una baja tasa de deteccin.

30

4. Cules son las consecuencias de la corrupcin?


La corrupcin ha sido catalogada como el principal obstculo para el desarrollo por
diversas organizaciones internacionales y agencias de cooperacin. Ha sido considerada condicin para producir y acentuar otros problemas.
Como resultado del consenso construido en los ltimos aos y que ha analizado el
impacto de la corrupcin desde diferentes reas, en la siguiente tabla se incluyen los
principales efectos del fenmeno en cada uno de los mbitos del desarrollo:

L ibe rtad

y Ord en

Tabla 1. Consecuencias de la corrupcin


rea de
desarrollo

Impacto de la corrupcin

Desalienta la inversin nacional y extranjera, al aumentar la calificacin de riesgo del pas y por consiguiente el riesgo de realizar operaciones econmicas.
Hace imprevisible el entorno empresarial y presiona la demanda y
oferta de sobornos y de otras prcticas que encarecen los costos de
transaccin.
Reduce los beneficios de la competencia econmica.
Crecimiento
econmico
inclusivo

Distorsiona las polticas econmicas.


Empeora la distribucin del ingreso y resta oportunidades para el crecimiento econmico sostenido.
Favorece, a travs del lavado de activos, el ingreso de capitales provenientes de actividades ilcitas a la economa.
Reduce la base imponible29 y el acceso al capital, al permitir los flujos
financieros ilcitos.
Encarece las compras estatales, disminuyendo el impacto del sector
pblico en la dinamizacin de la economa.

Socava los esfuerzos para lograr los Objetivos de Desarrollo del Milenio (ODM).
Pobreza
/ desigualdad

Aumenta el costo de los servicios pblicos y disminuye su calidad.


Perpeta las desigualdades econmicas y sociales.
Reduce el impacto de la cooperacin internacional y la ayuda para el
desarrollo.

29 Valor de renta o patrimonio sobre el que se calculan los impuestos.

31

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

rea de
desarrollo

Impacto de la corrupcin
Socava el estado de derecho y debilita la igualdad de acceso a la
justicia, distorsionando su papel a la hora de proteger las libertades y
derechos civiles de los ciudadanos y garantizar un juicio imparcial, y
favoreciendo la presencia de impunidad.
Debilita y distorsiona el efecto de las polticas gubernamentales.
Quebranta la legitimidad del Gobierno al reducir la confianza pblica
en el mismo.
Desestimula la participacin ciudadana, pues las personas se sienten
poco atradas a ejercer el derecho y cumplir el deber de participar en
la vida poltica.

Gobernanza

Propicia escenarios de politizacin de las instituciones y de captura del


estado por parte de intereses particulares.
Destruye los esquemas meritocrticos para el servicio pblico, facilitando que lleguen a las instituciones del Estado personas que no
tienen las competencias para desarrollar una adecuada gestin de lo
pblico.

32

Debilita la relacin de cooperacin entre los distintos niveles del Estado (nacional, departamental, distrital y municipal) y las distintas ramas
del poder pblico (ejecutivo, legislativo, judicial, organismos de control, instituciones electorales, etc.), afectando gravemente la descentralizacin y el equilibrio de poderes.
Socava la realizacin de los derechos humanos, al afectar la capacidad del Estado para garantizarlos plenamente.
Derechos
humanos

Perpeta la discriminacin de la que son objeto las poblaciones ms


vulnerables (minoras tnicas, mujeres, desplazados, etc.).
Fortalece los poderes de actores al margen de la ley y su capacidad
para trasgredir los derechos humanos de los ciudadanos.
Obstruye el acceso y calidad a los servicios sociales esenciales.

Gnero

Afecta a las mujeres de manera desproporcionada en trminos de


acceso a los servicios pblicos esenciales (incluido el acceso a la justicia).
Aumenta la peticin de favores, dentro de lo que se encuentran las
extorsiones de tipo sexual.

L ibe rtad

rea de
desarrollo

y Ord en

Impacto de la corrupcin
Empeora la gobernanza ambiental y reduce el rigor y la eficacia de las
normas ambientales.

Medio
ambiente

Obstaculiza la respuesta de los estados frente al cambio climtico, al


debilitar los mecanismos de supervisin de las autoridades responsables de proteger el medio ambiente y garantizar el desarrollo sostenible.
Debilita los valores fundamentales en la sociedad, propiciando escenarios adversos para la sana convivencia y obstruyendo los procesos
de construccin del capital social.

Conflicto

Es combustible para la guerra cuando, en ausencia de un rgimen


poltico legtimo, ciertos grupos sociales se ven favorecidos en la asignacin de recursos y de tierra, creando agravios entre los grupos vulnerables.
Nutre, a travs del lavado de activos, las arcas de los actores ilegales,
facilitando el escalamiento y duracin de los conflictos.

Fuente: Elaboracin propia, con informacin tomada de: Partnering in Anti-Corruption Knowledge. Using the United Nations
Convention against Corruption (UNCAC) for Technical Assistance and Anti-Corruption Programming. Page 9; UNDP, Corruption
and development (December 2008); UNODC, The globalization of crime (Vienna: UNODC, 2010); Stephenson, K.M. et al.;
Barriers to asset recovery (Washington, DC: The World Bank, 2011); Reuter, P. (ed.), Draining development (Washington DC: The
World Bank, 2012); Rothstein, B., The quality of government: corruption, social trust, and inequality in international perspective
(Chicago: University of Chicago Press, 2011), etc.

5. Cmo impacta la corrupcin el entorno de los negocios? Riesgos y costos


de la corrupcin para el sector privado.
Ms all de la afectacin que ocurre en los pases desde el punto de vista econmico
y social, la corrupcin aumenta los costos de transaccin y otros riesgos propios de la
operacin de las empresas en los mercados.
De igual forma, en entornos corruptos, las empresas se ven enfrentadas, entre otras
circunstancias, a:
Situaciones de afectacin de tipo comercial como consecuencia del impacto de la
corrupcin en el crecimiento econmico y el desarrollo social (restriccin de los mercados y del consumo).
Situaciones de presin como consecuencia de solicitudes (ocasionales o reiteradas)
de soborno y de trfico de influencias por parte de servidores pblicos, con el fin de
agilizar procesos, eliminar trmites necesarios y favorecer intereses particulares en detrimento de la libre competencia y el bienestar general. Las empresas que acceden a

33

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

pagar sobornos corren el riesgo de ser extorsionadas, pues un acuerdo corrupto nunca
termina. Una compaa que paga sobornos puede obtener ventajas de corto plazo
pero se etiqueta a s misma como un blanco para futuras extorsiones30.
Situaciones de competencia desleal que pueden afectar su reputacin y desempeo,
impidiendo el cumplimiento de la visin, la misin y las metas especficas trazadas.
Situaciones en las cuales pueden ser utilizadas por actores al margen de la ley
para blanquear los recursos provenientes de actividades ilcitas y/o financiar
actividades terroristas, desencadenando sanciones de tipo legal que pueden ir desde
el pago de multas hasta el involucramiento de sus directivos y empleados en procesos
judiciales de ndole penal.
Situaciones de conflicto interno como consecuencia de la prdida de coherencia
entre los valores corporativos y las prcticas empresariales cotidianas, afectando de
manera significativa los esquemas de liderazgo y de trabajo en equipo al interior de la
empresa.

34

Situaciones de conflicto externo como consecuencia de presiones de algunos stakeholders para la actuacin indebida de la empresa. Un ejemplo puede ser la solicitud de
los competidores de un compromiso para la participacin en acuerdos restrictivos de la
competencia, con el fin de afectar procesos de licitacin llevados a cabo por entidades
pblicas.
El anlisis de la corrupcin en las empresas parte del enfoque basado en riesgos, como
una metodologa aplicable a empresas de cualquier sector de la economa que, sin importar su tamao, deseen fortalecer mecanismos de prevencin y preparar a sus unidades
de cumplimiento obteniendo las siguientes ventajas:
Mayor control a los procesos que pueden estar sujetos a incumplimiento,
transmisin efectiva de los valores y principios corporativos a diferentes pblicos (internos y externos),
corresponsabilidad y trabajo en equipo con las instituciones pblicas y la sociedad civil, y
fortalecimiento de la cultura de gestin por resultados (planes de accin para la mejora
de prcticas empresariales), entre otras.
Para esto, es importante que las empresas comprendan qu se entiende por riesgo31 y
cmo pueden clasificarse y afectar su actividad y funcionamiento.

30 U4, Understanding the Private Side of Corruption, Brief No. 6, September 2007, p. 2. (Traduccin libre texto original: A company that pays
bribes may gain short-term advantages but label itself a target for future extortion).
31 Las definiciones fueron tomadas del Estndar de Australia y Nueva Zelanda sobre administracin de riesgos: AS/NZS: 4360, Norma de Gestin
de Riesgos ISO 31000 (Gestin de riesgo).

L ibe rtad

y Ord en

El riesgo se puede definir como la posibilidad de que suceda algo que tendr un impacto
sobre los objetivos, se mide en trminos de consecuencias y probabilidades. Por eso, los
riesgos que pueden afectar a las empresas sugeridos por el modelo australiano son:

RIESGO
REPUTACIONAL
Posibilidad de prdida
en que incurre una entidad
por desprestigio, mala imagen,
publicidad negativa, cierta o no,
respecto de la institucin
y sus prcticas de negocios,
que cause prdida de clientes,
disminucin de ingresos
o procesos judiciales.

RIESGO
DE CONTAGIO
Posibilidad de prdida
que una entidad puede sufrir,
directa o indirectamente, por una
accin o experiencia de un vinculado.
El relacionado o asociado incluye
personas naturales o jurdicas
que tienen posibilidad
de ejercer influencia
sobre la entidad.

RIESGO
LEGAL

Posibilidad de prdida
en que incurre una entidad
al ser sancionada u obligada
a indemnizar daos
como resultado del
incumplimiento de normas
o regulaciones
y obligaciones contractuales.
El riesgo legal surge tambin
como consecuencia de fallas
en los contratos y transacciones,
derivadas de actuaciones
malintencionadas,
negligencia o actos
involuntarios
que afectan la formalizacin
o ejecucin de contratos
o transacciones.

RIESGO
OPERATIVO
Posibilidad de incurrir en prdidas
por deficiencias, fallas
o inadecuaciones, en el recurso
humano, los procesos,
la tecnologa, la infraestructura
o por la ocurrencia
de acontecimientos externos.
Esta definicin incluye
el riesgo legal
y reputacional,
asociados
a tales factores.

RIESGO
INHERENTE
Nivel de riesgo propio
de la actividad,
sin tener en cuenta
el efecto de los controles.

Ilustracin 1. Riesgos asociados a la corrupcin en las empresas

La evaluacin de riesgos de corrupcin depende del tamao, operaciones, sector


econmico, modelo comercial y de contratacin de la empresa. De ah, que no existe
un programa anticorrupcin nico, pues su efectividad y eficiencia depender de la
capacidad de ajustarse a las necesidades de la empresa y de sus grupos de inters.

35

Tomada de la Campaa de UNODC, 2013.

CAPTULO II

Marco jurdico
internacional

L ibe rtad

y Ord en

Marco jurdico internacional


El xito de la prevencin y la lucha contra la corrupcin en el mundo exige posicionar el
tema en la agenda internacional.
A continuacin, se mencionarn los principales instrumentos legales e institucionales utilizados con el propsito de prevenir y combatir la corrupcin.

1. La Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin (UNCAC)


La Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin de 2003 (UNCAC, por
su sigla en ingls) es el nico instrumento anticorrupcin universal legalmente vinculante para los Estados; gracias a su enfoque y al carcter obligatorio de muchas de sus
disposiciones es una herramienta til para dar una respuesta integral a este problema.
La UNCAC, ratificada por Colombia con la Ley 970 de 2005, tiene como finalidad32:
Promover y fortalecer las medidas para prevenir y combatir ms eficaz y eficientemente
la corrupcin;
facilitar y apoyar la cooperacin internacional y la asistencia tcnica en la prevencin y
lucha contra la corrupcin, incluida la recuperacin de activos; y
propiciar el desarrollo de esquemas para la integridad, la obligacin de rendir cuentas
y la debida gestin de los asuntos y bienes pblicos.
Cada uno de sus fines, establece los elementos constitutivos de una estrategia internacional e interdisciplinaria de prevencin y lucha contra la corrupcin. Por esto, el diseo e
implementacin de esa estrategia dentro de cada Estado, supone la integracin de diferentes actores del sector pblico, del sector privado, y de la sociedad civil.
A su vez, las recomendaciones internacionales tambin sugieren que los Estados diseen
sus estrategias a partir de una evaluacin de riesgos o de vulnerabilidad que contemple

32 Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin UNCAC, artculo 1.

39

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

tendencias, causas, clases, circunstancias y consecuencias de la corrupcin. De esta forma, se puede obtener un mejor conocimiento de los sectores, de los actores y su nivel de
exposicin al fenmeno, facilitando as la obtencin de mejores resultados en la prevencin y deteccin del fenmeno.
a. Algunas definiciones relevantes
Si bien la UNCAC no aporta una definicin nica de corrupcin, con el fin de aportar
al consenso sobre otros elementos fundamentales, s introduce definiciones importantes
de las principales formas de corrupcin, como: el soborno (activo), la extorsin (soborno
pasivo) de funcionarios33 y del sector privado34, la malversacin, la apropiacin y otras
formas de desviacin de bienes35, el trfico de influencias36, el abuso de funciones37 y el
enriquecimiento ilcito38.
De esta manera, la UNCAC ofrece un amplio espectro de formas de corrupcin, lo que
deja a los Estados con un margen de mayor flexibilidad en las futuras aplicaciones e interpretaciones para no dejar por fuera o restringir nuevas representaciones del fenmeno
de la corrupcin.

40

Otra de las definiciones relevantes que incorpora la Convencin es, sin lugar a dudas, la
definicin de funcionario:39

33 Artculo 15. Soborno de funcionarios pblicos nacionales, y artculo 16. Soborno de funcionarios pblicos extranjeros y de funcionarios de
organizaciones internacionales pblicas.
34 Artculo 21. Soborno en el sector privado.
35 Artculo 17. Malversacin o peculado, apropiacin indebida u otras formas de desviacin de bienes por un funcionario pblico, y artculo 22.
Malversacin o peculado de bienes en el sector privado.
36 Artculo 18. Trfico de influencias.
37 Artculo 19. Abuso de funciones.
38 Artculo 20. Enriquecimiento ilcito.
39 Tomado de la UNCAC, Captulo I, artculo 2.

L ibe rtad

y Ord en

Tabla 2. Definiciones de funcionario en la UNCAC

Funcionario
Funcionario pblico
Toda persona que ocupe un cargo legislativo, ejecutivo, administrativo o judicial,
ya sea designado o elegido, permanente
o temporal, remunerado o por honorario,
sin importar la antigedad en el cargo.
Toda otra persona que desempee una
funcin pblica, incluso para un organismo pblico o una empresa pblica, o que
preste un servicio pblico.
Toda otra persona definida como funcionario pblico en el Derecho interno.
Tambin podr entenderse por funcionario pblico toda persona que desempee
una funcin pblica o preste un servicio
pblico segn se defina en el Derecho
interno y se aplique en el ordenamiento
jurdico de ese Estado.

Funcionario
pblico extranjero
Toda persona que
ocupe un cargo
legislativo, ejecutivo, administrativo o
judicial de un pas
extranjero, ya sea
designado o elegido;
y toda persona que
ejerza una funcin
pblica para un pas
extranjero, incluso
para un organismo
pblico o una empresa pblica.

Funcionario de
una organizacin
internacional
pblica
Un empleado pblico internacional
o toda persona que
tal organizacin
haya autorizado a
actuar en su nombre.

Lo ms importante de las definiciones del artculo 2, es que la legislacin nacional de


cada Estado pueda incluir definiciones ms amplias, pero debe abarcar, como mnimo,
las que se describieron en el cuadro anterior.
Cabe aclarar, que los Estados no estn obligados a incorporar en su legislacin nacional
las definiciones tal como figuran en la Convencin. Estas circunstancias requieren un
examen cuidadoso con el fin de garantizar que toda la serie de personas definidas en el
artculo 2 como funcionarios pblicos queden adecuadamente abarcadas en la legislacin y las medidas en el mbito nacional.
Debido a la existencia de mltiples instrumentos regionales y de otra ndole de lucha contra la corrupcin (as como de lucha contra la delincuencia organizada transnacional y
el terrorismo), los Estados tambin deben tomar en cuenta y garantizar que su legislacin
nacional sea compatible con estos.
Esta definicin tambin es relevante para las empresas a la hora de incorporar medidas
de prevencin de la corrupcin, pues de esta manera podrn analizar su contexto empresarial, pero tambin establecer los controles especficos.

41

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Como se puede observar, la UNCAC establece un estndar global para la lucha contra
la corrupcin y la mitigacin de los riesgos de corrupcin que socavan la eficacia del
desarrollo.
Cada uno de sus componentes abarca una matriz integral de medidas y enfoques que
refuerzan la necesidad de ser proactivo en todas las medidas anticorrupcin, pero que
tambin incluye, medidas punitivas, para perseguir este fenmeno en todos los sectores
de la sociedad.
b. reas temticas de la UNCAC
Los principales objetivos de la UNCAC se desarrollan a partir de las siguientes cinco
reas40:

Prevencin

42

Asistencia
tcnica
e intercambio
de informacin

Medidas
de penalizacin
y cumplimiento
de la ley

UNCAC
Recuperacin
de activos

Cooperacin
internacional

Ilustracin 2. Objetivos de la UNCAC

A travs de estas reas, la UNCAC impone obligaciones a los Estados en cuanto a la


adopcin y aplicacin de legislacin, polticas y prcticas para prevenir y combatir la corrupcin de manera ms eficiente y efectiva, y que abarcan los siguientes aspectos:

40 Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito, Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento para las empresas: Gua prctica,
Nueva York, 2013, p. 3.
Prevencin, captulo II (artculos 5 a 14).
Medidas de penalizacin y el cumplimiento de la ley, captulo III (artculos 15 a 42).
Cooperacin internacional, captulo IV (artculos 43 a 50).
Recuperacin de activos, captulo V (artculos 51 a 59).
Asistencia tcnica e intercambio de informacin, captulo VI (artculos 60 a 62).

L ibe rtad

y Ord en

Prevencin
Establecer un rgano u rganos concretos de prevencin de la
corrupcin.

Penalizacin

Disear medidas de prevencin de la corrupcin que abarquen


tanto al sector pblico como al sector privado (cdigos de
conducta, polticas de buen gobierno, transparencia, rendicin
de cuentas, entre otros).

Tipificar en el derecho interno como delitos penales y de otra


ndole una amplia serie de actos de corrupcin.

Reconocer el importante papel de las organizaciones no


gubernamentales y las iniciativas comunitarias.
Alentar su participacin y aumentar la conciencia general del
problema de la corrupcin.
Fomentar la cooperacin para luchar prevenir, investigar,
enjuiciar a los delincuentes, incautar y restituir los activos objeto
de apropiacin indebida; a travs de la asistencia judicial
recproca para la reunin y transferencia de pruebas, la
extradicin y la localizacin, el embargo preventivo, la
incautacin y el decomiso del producto de la corrupcin.

Tipificar delitos adicionales, que abarcan no solo formas


bsicas de corrupcin, como el soborno y la malversacin de
fondos pblicos o peculado, sino tambin actos para apoyar la
corrupcin como la obstruccin de la justicia, el trfico de
influencias y la ocultacin o el lavado de activos producto de la
corrupcin.
Tipificar aspectos relativos a la corrupcin en el sector privado.

Cooperacin internacional

Recuperacin de activos

Fomentar la cooperacin para luchar prevenir, investigar,


enjuiciar a los delincuentes, incautar y restituir los activos objeto
de apropiacin indebida; a travs de la asistencia judicial
recproca para la reunin y transferencia de pruebas, la
extradicin y la localizacin, el embargo preventivo, la
incautacin y el decomiso del producto de la corrupcin.

Desarrollar, conforme al principio fundamental de la


Convencin (artculo 51), las disposiciones concretas relativas
a la forma que debern adoptar la cooperacin y la asistencia
para facilitar la restitucin del producto de la corrupcin a un
Estado requirente.

Prestar la asistencia judicial recproca en ausencia de doble


incriminacin, siempre que dicha asistencia no implique la
adopcin de medidas coercitivas.

Tener en cuenta los intereses de otras vctimas o de los legtimos


propietarios en dichos procesos de restitucin.

Ilustracin 3. reas temticas de la UNCAC

De esta manera, la UNCAC al ser el primer instrumento jurdicamente vinculante sobre


la corrupcin y temas relacionados, busca ser un tratado amplio, compresivo, funcional y
efectivo que abarca las diferentes facetas de la corrupcin. Su lenguaje y guas generales
pretenden homogeneizar la legislacin internacional en la materia, con un equilibrio entre
los mecanismos de prevencin y las medidas de represin.
Reconociendo, a su vez, que como instrumento de vocacin internacional las limitaciones
en su aplicacin tendrn que respetar y tomar en cuenta la soberana de los Estados, los
distintos niveles de desarrollo econmico y las diferencias legales, sociales, polticas y
culturales existentes entre los Estados parte.
Pues, cada vez, el fenmeno de la corrupcin tiene mayor alcance en los mbitos internacional, regional y local. Debido a esto, en los ltimos tiempos se ha observado que el
producto del delito de la corrupcin se transfiere a otros pases, lo que genera conflictos
internacionales e involucra a empresas del sector financiero y de otros sectores de la economa.

43

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

En ese orden de ideas, las acciones internacionales para luchar contra la corrupcin requieren mayores esfuerzos de los Estados, de las organizaciones internacionales, de las
organizaciones no gubernamentales, de la cooperacin internacional, de las empresas
transnacionales y nacionales. Para que las reglas aplicadas en los distintos pases sean
coherentes, justas, acordes con las necesidades, fomenten las relaciones internacionales y
eviten la expansin de las redes delictivas e impidan el crecimiento de condiciones injustas
para las transacciones comerciales y financieras.
c. La corresponsabilidad del sector privado en la implementacin de la UNCAC
Como ya se expuso, las medidas de la UNCAC no solo son aplicables para los Estados,
pues uno de sus principales aportes es que sus valores y principios tambin incluyen a la
sociedad y al sector privado. Estos principios tienen un efecto directo en el sector empresarial, pues sirven de gua para que las empresas adopten sus polticas y procedimientos
anticorrupcin con el objetivo de prevenir las distorsiones del mercado y combatir la competencia desleal.

44

Un claro ejemplo de esto se puede extraer del prrafo 1 del artculo 12 de la Convencin
cuando establece que cada Estado parte, de conformidad con los principios fundamentales de su Derecho interno, adoptar medidas para prevenir la corrupcin y mejorar
las normas contables y de auditora en el sector privado, as como, cuando proceda, prever sanciones civiles, administrativas o penales eficaces, proporcionadas y disuasivas en
caso de incumplimiento de esas medidas.
Asimismo, y de manera transversal, la Convencin incluye otras reas que son directamente relevantes para el sector privado, tales como:

Artculo
9

Artculo
14

Artculos
15-19
y 21-25

Artculo
26

Artculo
32

Contratacin
pblica

Lavado
de activos

Penalizacin
de delitos
de corrupcin

Responsabilidad
de personas
jurdicas

Proteccin
de testigos,
peritos
y vctimas

Artculo 33

Artculo 34

Artculo 37

Artculo 39

Artculo 40

Proteccin
de
denunciantes

Consecuencias
de los actos
de corrupcin

Cooperacin
con las
autoridades
encargadas

Cooperacin
organismos
nacionales
sector privado

Secreto
bancario

Ilustracin 4. Disposiciones relevantes de la UNCAC para el sector privado

L ibe rtad

y Ord en

Asimismo, en la UNCAC se pueden encontrar referencias a los principios de eficacia en la


gestin de los asuntos y bienes pblicos que cobran especial relevancia para las entidades
pblicas y para el sector privado, como son:

Integridad.
Transparencia.
Responsabilidad y rendicin de cuentas.

Principios
de
eficacia

Estado de Derecho.
Igualdad ante la ley, equidad e independencia
del poder judicial.
Debido proceso en normas penales, civiles y administrativas.
Presuncin de inocencia.
Soberana e igualdad de los Estados.
Integridad territorial y no intervencin en asuntos internos.

45
Ilustracin 5. Principio de eficacia

Dichos principios dan importantes luces a la hora de disear las estrategias corporativas
anticorrupcin, por lo que se recomienda tenerlos en cuenta.
d. El Mecanismo de Revisin de la Implementacin41 de la UNCAC
Complementario a lo anterior, es importante mencionar que en aplicacin de los artculos 442,
prrafo 1 y 6343 de la UNCAC, durante la tercera reunin de la Conferencia de los Estados
parte, celebrada en 2009, la Conferencia estableci el Mecanismo de Revisin de la Implementacin (IRM por sus siglas en ingls) de la UNCAC.

41 Tomado de la gua Partnering in Anti-Corruption Knowledge. Using the United Nations Convention against Corruption (UNCAC) for Technical
Assistance and Anti-Corruption Programming, p. 11.
42 Establece que los Estados cumplirn con sus obligaciones con arreglo a la UNCAC en consonancia con los principios de igualdad, soberana
e integridad territorial y de no intervencin en los asuntos internos de los Estados.
43 Establece la conformacin de una Conferencia de los Estados parte de la UNCAC con el fin de mejorar la capacidad de los Estados Parte y la
cooperacin entre estos para alcanzar los objetivos enunciados en la presente Convencin y promover y examinar su aplicacin.

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

El IRM es un proceso de revisin por pares intergubernamentales a travs del cual cada
Estado Parte objeto de examen, es revisado por otros dos Estados parte, uno de ellos es
del mismo grupo regional que el Estado Parte objeto de examen.
En el proceso, cada Estado Parte designa a un mximo de 15 expertos gubernamentales
para llevar a cabo las revisiones de otros Estados y nombra a un punto de enlace para
coordinar su opinin. El proceso de revisin acordado en la Conferencia est compuesto
por dos ciclos de cinco aos cada uno, as:

I Ciclo
(2010-2015)
Aplicacin
capitulos III y IV
(penalizacin y
aplicacin de la ley
y cooperacin
internacional)

II Ciclo
(2015-2020)
Aplicacin
captulos II y IV
(Medidas preventivas
y de recuperacin
de activos)

IRM

Ilustracin 6. Ciclos contemplados en el Mecanismo de Revisin de la Implementacin de la


UNCAC

46

El IRM es definido como un proceso imparcial y no da lugar a ninguna forma de clasificacin. Tiene como objetivo ayudar a los Estados Parte en la revisin de la aplicacin
de la UNCAC, a travs de la identificacin de las dificultades encontradas y las buenas
prcticas adoptadas.
El enfoque del IRM se centra en principios como la transparencia, la eficiencia, la no injerencia, la inclusin y la imparcialidad. A su vez, el mecanismo reconoce la importancia
de considerar el contexto y niveles de desarrollo de los Estados Parte. En este sentido, la
aplicacin del mecanismo establece que la implementacin de la UNCAC debe entenderse como un proceso continuo y gradual.
El proceso de revisin de la implementacin de la UNCAC persigue los siguientes objetivos44:

44 Partnering in Anti-Corruption Knowledge. Using the United Nations Convention against Corruption (UNCAC) for Technical Assistance and Anti-Corruption Programming, p. 11.Source: Section IV, paragraph 11 of the terms of reference of the Mechanism for the Review of Implementation
of UNCAC. The text is presented verbatim here, but emphasis is added for the purposes of this Guidance Note.

L ibe rtad

y Ord en

Promover los fines del art. 1 de la UNCAC.


Dar informacin a la Conferencia
de la implementacin y dificultades
de los Estados Parte.

Objetivos
IRM

Identificar necesidades para promover


y facilitar la asistencia tcnica.
Dar informacin de xitos, buenas prcticas
y desafos de los Estados Parte
sobre la UNCAC.
Promover y facilitar el intercambio
de informacin, prcticas y experiencias
en aplicacin de la UNCAC.

Ilustracin 7. Objetivos del Mecanismo de Revisin de la Implementacin de la UNCAC

El proceso de examen del mecanismo est compuesto de cuatro etapas, que se presentan
en el siguiente grfico:

Fase de
preparacin

Auto
evaluacin

Dilogo
constructivo

Resultado
de la revisin

Ilustracin 8. Fases del proceso de revisin

Fase de preparacin: el Estado Parte examinado designa el punto focal para el proceso
de revisin. El punto focal es el canal para todas las comunicaciones relacionadas con
la revisin. El punto central es a menudo un funcionario del cuerpo de lucha contra la
corrupcin, el Ministerio de Justicia o de Asuntos Exteriores, o cualquier otro organismo
gubernamental con capacidad de coordinacin.
Auto evaluacin: el Estado Parte llena la lista de auto evaluacin de la UNCAC, debe
recopilar y cotejar la informacin necesaria sobre la aplicacin de la UNCAC para dar

47

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

respuesta a las preguntas de la lista de verificacin en los dos captulos que se examinan
en el ciclo correspondiente. La lista de control se somete a la Secretara (UNODC) para
el procesamiento y expedicin de los expertos encargados del examen de los otros dos
Estados (los que realizan la revisin por pares).
Dilogo constructivo: esta etapa es el proceso de revisin por pares per se. Inicia con
un examen terico de la autoevaluacin realizada por los expertos gubernamentales, la
revisin de los resultados se presenta en el Estado Parte objeto de examen y se discuten a
travs de intercambios de mensajes de correo electrnico, teleconferencias, etc.
Resultado de la revisin: es la etapa final, aqu se tiene el informe sobre el pas y el
resumen ejecutivo del mismo que se acuerden por los revisores y el Estado Parte objeto
de examen. El informe completo se mantiene confidencial a menos que el Estado Parte
decida publicarlo. El resumen ejecutivo del informe incluye las principales conclusiones
de la revisin y debe reflejar las etapas de la implementacin de la UNCAC, as como los
retos, xitos y buenas prcticas, y las necesidades de asistencia tcnica.

2. La Convencin de lucha contra el Soborno Internacional

48

En relacin con el recrudecimiento de la delincuencia transnacional y la corrupcin en la


era de la globalizacin, los pases miembros de la Organizacin para la Cooperacin y
el Desarrollo Econmico (OCDE) ratificaron en 1997, la Convencin de Lucha contra el
Soborno Internacional, es decir, el Soborno de Funcionarios Pblicos Extranjeros en las
Transacciones Comerciales Transnacionales. Esta Convencin fue ratificada por el Gobierno colombiano mediante la Ley 1573 de 2012.
A partir de este tratado, Colombia se compromete a adelantar acciones tendientes a:
Tipificar el delito de cohecho de un servidor pblico extranjero.
Tipificar el delito de lavado de dinero nacional o internacional.
Adoptar medidas de contabilidad para realizar seguimiento a las actividades de las
empresas.
Brindar apoyo jurdico recproco a los signatarios de la convencin.
Permitir la extradicin por la comisin del delito de cohecho de servidor pblico extranjero.
Identificar un responsable para atender las solicitudes relacionadas con el cumplimiento
de la Convencin.
Monitorear y promover la plena aplicacin de los contenidos de la Convencin.

L ibe rtad

y Ord en

Esta Convencin tambin tiene un mecanismo de seguimiento de las medidas convenidas.


Sin embargo, Colombia, por su reciente ingreso, an no cuenta con informes de sobre el
particular. No obstante, cabe decir que en el pas ya existan importantes avances en la
materia, producto de la expedicin del Estatuto Anticorrupcin, en el que ya contemplaba
dicha dinmica delictiva.
El Estado colombiano ratific su compromiso como pas activo en la implementacin de
una poltica globalizada de lucha contra las organizaciones criminales, cada vez ms
complejas y violentas; a travs del fortalecimiento de los mecanismos de cooperacin
internacional que permitan resolver importantes desafos como, por ejemplo, la armonizacin de los sistemas legales y de los mecanismos de investigacin; la transferencia de
capacidades a pases claves para la desarticulacin de las organizaciones delictivas; y la
generacin de acuerdos tendientes a esclarecer los mbitos de aplicacin de las acciones,
independientemente de la jurisdiccin propia de los Estados.

3. Instrumentos regionales para prevenir y combatir la corrupcin


As como se han desarrollados importantes instrumentos a nivel global, varias regiones
han apostado por instrumentos propios, con el fin de tener ms elementos para prevenir,
detectar y combatir el fenmeno de la corrupcin. Los avances en la normatividad internacional cuentan con una importante contribucin producto de un proceso evolutivo en los
contextos regionales a lo largo de todo el mundo. Es importante mencionar que algunos
de estos instrumentos promueven expresamente la adopcin de programas de cumplimiento y cdigos de conducta por parte de las empresas.
a. La Convencin Interamericana de lucha contra la Corrupcin
La Convencin Interamericana contra la Corrupcin (CICC), suscrita en 1996 es el primer
tratado en el mundo sobre la materia. Se gest en el seno de la Organizacin de los Estados Americanos OEA, para perseguir tres importantes propsitos: Promover y fortalecer
mecanismos para abordar el problema de la corrupcin; garantizar la eficacia de las
medidas adoptadas dentro del ejercicio de la funcin pblica; y facilitar la cooperacin
entre los pases.
En Colombia, la CICC fue ratificada y agregada al ordenamiento nacional con la aprobacin de la Ley 412 de 1997, dando paso a la incorporacin de medidas preventivas,
como el compromiso tico que deben tener los colaboradores pblicos, los sistemas de
contratacin estatal transparentes y pblicos, los sistemas de proteccin para el denunciante, los mecanismos impulsores de participacin ciudadana, entre otros. De igual forma, introdujo acciones tendientes a fortalecer las capacidades de los estados para actuar
frente al soborno transnacional, el enriquecimiento ilcito, la extradicin de los responsables entre los Estados Signatarios, el tratamiento de los bienes producto del delito y el
secreto bancario en este tipo de casos.

49

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Para propiciar su cumplimiento, los Estados Parte crearon el Mecanismo de Seguimiento


de la Implementacin de la Convencin Interamericana contra la Corrupcin (MESICIC).
El seguimiento que hace el MESICIC, tiene en cuenta los siguientes componentes:
Elaboracin y expedicin de leyes, normas y otras medidas jurdicas;
desarrollo de procesos de capacitacin;
realizacin de actividades de fortalecimiento institucional;
diseo y puesta en marcha de herramientas tcnicas, basadas en nuevas tecnologas
para mejorar la capacidad de las instituciones del Estado para enfrentar el fenmeno;
cooperacin internacional, entre otros.

50

Como resultados positivos de la implementacin de la CICC, cabe mencionar que Colombia en los ltimos aos ha avanzado en el fortalecimiento de mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de actos de corrupcin y la efectividad del control de la
gestin pblica, con acciones tales como: la inclusin de la lucha contra la corrupcin y la
promocin de la transparencia en el Plan Nacional de Desarrollo; la adopcin del Nuevo
Modelo Estndar de Control Interno (MECI); la identificacin de nuevas modalidades de
corrupcin, el traslado de pruebas del mbito fiscal y disciplinario al sistema penal acusatorio; la adopcin del Protocolo de tica Superior y Buen Gobierno (urna de cristal); la
aprobacin e implementacin de la Ley Anti trmites; la formulacin y aprobacin de del
documentos CONPES en materia de rendicin de cuentas45; el mejoramiento de la plataforma tecnolgica del Sistema de Seguimiento a Metas del Gobierno (SIGOB); la aprobacin del Estatuto Anticorrupcin y su reglamentacin; el desarrollo del Modelo nico de
Ingresos Servicios y Control Automatizado (MUISCA) y del Mdulo de Consulta de Anlisis
de Operaciones y de los listados de registros del Registro nico Tributario, entre otros46.
b. Otros instrumentos e iniciativas
La aprobacin y puesta en marcha de la CICC dio paso a la discusin sobre la importancia de desarrollar este tipo de instrumentos en otras regiones del globo. Los primeros
instrumentos que siguieron al de la OEA fueron europeos:
El Convenio relativo a la lucha contra los actos de corrupcin en los que estn implicados funcionarios de las comunidades europeas o de los Estados miembros de la Unin
Europea (adoptado en 1997);

45 Cabe agregar que, en 2013, se aprobaron tambin documentos CONPES para anticorrupcin, y anti lavado de activos y contra la financiacin
del terrorismo.
46 Tomado de: Programa Presidencial de Modernizacin, Eficiencia, Transparencia y Lucha contra la Corrupcin, Informe de la Repblica de
Colombia sobre las medidas adoptadas y el progreso realizado en la implementacin de las recomendaciones formuladas por el Comit de
Expertos del MESICIC, 2010.

L ibe rtad

y Ord en

el Convenio Penal sobre la Corrupcin del Consejo de Europa (adoptado en 1998); y


el Convenio Civil sobre la Corrupcin del Consejo de Europa (adoptado en 1999).
Posteriormente, se suscribi la Convencin de la Unin Africana para prevenir y combatir
la corrupcin, adoptada en 2003 por 33 miembros africanos. Este instrumento tambin
exige a los Estados Parte que establezcan mecanismos para fomentar la participacin del
sector privado en la lucha contra la competencia desleal, el respeto de los procedimientos
de licitacin y los derechos de propiedad, entre otras disposiciones.
Otras iniciativas que vale la pena mencionar por contener disposiciones especficas anticorrupcin son la Declaracin de Johannesburgo para el Desarrollo Sostenible de 2002,
el Consenso de Monterrey de 2002, la Declaracin de Pars para la Efectividad de la
Ayuda de 2005, el Protocolo de la Comunidad del frica Meridional para el Desarrollo
contra la Corrupcin (SADC), y el Plan de Accin contra la corrupcin del Banco Asitico
y Desarrollo (BAD) y la OCDE para Asia y el Pacfico.
De igual manera, en el mbito nacional, son numerosos los ejemplos de pases que han
desarrollado un marco legal tendiente a prevenir y combatir la corrupcin. Tambin ha
sido comn que los Estados creen instituciones responsables de liderar dichos procesos
(muchas de stas con carcter independiente). Como prueba de lo anterior basta decir
que solamente durante el periodo 2004-2006, 51 pases tuvieron 113 programas activos
anti-corrupcin relacionados con el establecimiento de marcos institucionales, legales y
policivos47, con el fin de promover e intensificar la rendicin de cuentas, la transparencia
y la integridad48. Estas reformas han contado con el apoyo y la asistencia de organizaciones intergubernamentales y ONG conocedoras de estos asuntos tales como el Banco
Mundial, Naciones Unidas, la Agencia de Cooperacin Alemana GIZ, Transparencia Internacional, Global Integrity, entre otros.
Finalmente, el Grupo Internacional para la Coordinacin de la lucha contra la Corrupcin (IGAC por sus siglas en ingls), que inici como un rgano interinstitucional de la
Naciones Unidas y en la actualidad incluye a otras agencias bilaterales y multilaterales de
desarrollo, y a representantes de organizaciones de la sociedad civil, se ha constituido en
un foro apropiado para el intercambio de conocimientos y experiencias en materia anticorrupcin a nivel internacional.

47 La reformas de carcter institucional han estado dirigidas fundamentalmente hacia el fortalecimiento de marco legal y del sistema judicial, la
promocin de la competitividad y la privatizacin, la simplificacin de los procedimientos de regulacin, la creacin de agencias independientes anti-corrupcin, el mejoramiento de los esquemas de control burocrtico y la implementacin de esquemas meritocrticos para el servicio
civil, y el establecimiento de garantas para el libre acceso a la informacin de inters pblico.
48 PNUD, Corruption and Development. Anti-Corruption Interventions for Poverty Reduction, Realization of the MGDs and Promoting Sustainable
Development, 2008, pg.30, disponible en: http://www.undp.org/governance/docs/Corruption_and_Development_Primer_2008.pdf.

51

Tomada de la Campaa de UNODC, 2013.

CAPTULO III

Marco jurdico
nacional

L ibe rtad

y Ord en

Marco jurdico nacional


Como se expuso en el captulo anterior, Colombia ha ratificado tratados y convenios
internacionales en desarrollo de los cuales se han aprobado leyes y decretos orientados
a perseguir este flagelo. En ese sentido, reconoce en su ordenamiento que la corrupcin
representa una grave amenaza para la estabilidad y seguridad, toda vez que, como se
mencion en el captulo I de esta gua, tiene consecuencias nefastas para el desarrollo de
los pases.
En este captulo se abordar la legislacin colombiana en la materia. En especial, se realizar un anlisis detallado del Estatuto Anticorrupcin (Ley 1474 de 2011) y sus principales
cambios en comparacin con el Derecho Internacional; y se har mencin a otros instrumentos relevantes: la Poltica Pblica Integral Anticorrupcin (PPIA), la Poltica Nacional
contra el Lavado de Activos y la Financiacin al Terrorismo, y la Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica. Por ltimo, se enunciarn las responsabilidades y retos
de las empresas para lograr la ptima implementacin de dicho marco jurdico nacional.
Principales normas para prevenir y combatir la corrupcin en Colombia
Las siguientes son algunas de las ms importantes normas anticorrupcin desde la Constitucin Poltica de 1991:

Constitucin
Poltica de 1991
Artculo 122 , 150, 209

Ley 80 de 1993
Estatuto de
Contratacin Pblica

Ley 190 de 1995


Estatuto
Anticorrupcin

Decreto 2150 de 1995


Estrategia Anti trmites

Ley 678 de 2001


Accin de repeticin

CONPES 3072 de 2000


Agenda de Conectividad

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal

Ley 412 de 1997


Convencin Interamericana
contra la Corrupcin
(CICC)

CONPES 3107 de 2001


Poltica de manejo
del riesgo
contractual del Estado.

Ley 734 de 2002


Cdigo Disciplinario nico

CONPES 3186 de
2002 Poltica de Estado
para la eficiencia
y la transparencia
en la contratacin pblica

Decreto 2170 de 2002


Publicidad y control
social a la
contratacin pblica

Ley 1474 de 2011


Estatuto Anticorrupcin

Ley 962 de 2005


Racionalizacin,
estandarizacin
y automatizacin
de trmites

Ley 970 de 2005


Convencin de las Naciones
Unidas contra la
Corrupcin
(UNCAC

Ley 909 de 2004


Profesionalizacin
del servicio pblico

Decreto Ley 019 de 2012


Decretos Anti trmites

CONPES 167 de 2013


Poltica Pblica
Integral
Anticorrupcin

CONPES 3793 de 2013


Poltica Nacional
contra el LA/FT

Ley 1712 de 2014


Transparencia
y Acceso a la
Informacin Pblica

Ilustracin 9. Normas relevantes para la prevencin, deteccin y sancin de la corrupcin

55

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

En el esquema anterior se han puesto de presente las normas49 ms relevantes del Estado colombiano en las ltimas dos dcadas. Durante ese perodo se han incorporado en
el ordenamiento jurdico diferentes mecanismos para prevenir, contrarrestar y sancionar
la corrupcin, especficamente la que proviene de los servidores pblicos50, de quienes
desempeen una funcin pblica y contratistas, con el fin de disear e implementar estrategias eficaces y fortalecer a las entidades pblicas.
a. El Estatuto Anticorrupcin Ley 1474 de 201151
Con la expedicin de la Ley 1474 de 2011, quedaron vigentes las siguientes disposiciones
de la Ley 190 de 1995, anterior estatuto anticorrupcin:
La revocatoria del nombramiento cuando se pruebe que un sujeto ingres al empleo
pblico con ttulos falsos, cambiando requisitos, o sin cumplirlos.
La responsabilidad por falsedad en documento pblico para los funcionarios que declaren menos bienes de los que poseen.
El reconocimiento de una inhabilidad sobreviviente para los casos en que se presente
una situacin posterior al posicionamiento en el cargo que implique inhabilidad, la cual
podr ser resuelta en los siguientes 3 meses, y en cuyo caso no sea posible, se dar por
terminado el contrato.

56

La presentacin del formato nico de hoja de vida debidamente diligenciado como


requisito para aspirar a un cargo pblico.
La exigencia de carecer de antecedentes judiciales, disciplinarios y fiscales para trabajar
con el Estado.
El establecimiento y funcionamiento de oficinas de quejas y reclamos y de una lnea
telefnica gratuita permanente a disposicin de la ciudadana para las denuncias relacionadas con la funcin que desempean las entidades pblicas en general, y los
funcionarios pblicos en particular.
En el 2011, con el Estatuto Anticorrupcin, se dictaron nuevas disposiciones orientadas a
fortalecer los mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de actos de corrupcin
y la efectividad del control de la gestin pblica. Adicionalmente, se introdujeron medidas
para enfrentar los otros retos actuales; en busca de mejorar, enmendar e integrar aquellas
medidas necesarias para lograr acciones contundentes tanto el sector pblico como en el
sector privado.

49 Las normas mencionadas no hacen parte de una lista restrictiva, sino enunciativa.
50 Definidos en el artculo 123 de la C. P. cuando expresa: Son servidores pblicos los miembros de las corporaciones pblicas, los empleados y
trabajadores del Estado y de sus entidades descentralizadas territorialmente y por servicios. Asimismo, la Ley 80 de 1993 en su artculo 2 establece: 2o. Se denominan servidores pblicos: a)Las personas naturales que prestan sus servicios dependientes a los organismos y entidades de
que trata este artculo, con excepcin de las asociaciones y fundaciones de participacinmixtaen las cuales dicha denominacin se predicar
exclusivamente de sus representantes legales y de los funcionarios de los niveles directivo, asesor o ejecutivo o sus equivalentes en quienes
se delegue la celebracin de contratos en representacin de aquellas. b) Los miembros de las corporaciones pblicas que tengan capacidad
para celebrar contratos en representacin de estas. 3o. Se denominan servicios pblicos: Los que estn destinados a satisfacer necesidades
colectivas en forma general, permanente y continua, bajo la direccin, regulacin y control del Estado, as como aquellos mediante los cuales
el Estado busca preservar el orden y asegurar el cumplimiento de sus fines. Tambin se puede revisar la Sentencia C-949/01, Corte Constitucional, MP. Clara Ins Vargas Hernndez.
51 Para conocer la jurisprudencia relacionada, consulte el Anexo II de la presente gua.

L ibe rtad

y Ord en

Un aspecto a resaltar de esta ley es que fue el resultado de un dilogo propositivo y de la


colaboracin entre el Gobierno Nacional, la Procuradura General de la Nacin, la Fiscala General de la Nacin, la Contralora General de la Repblica, la Auditora General
de la Repblica, la academia, la sociedad civil y organizaciones no gubernamentales, lo
cual permiti la elaboracin de medidas administrativas, disciplinarias, penales, fiscales y
educativas que desarrollan una poltica del Estado en contra de este fenmeno52.
PREVENCIN

CONTROL

Medidas
administrativas

Medidas
disciplinarias

Medidas
educativas

Medidas de
control fiscal

SANCIN
Medidas
penales
Medidas
procesales

Ilustracin 10. mbitos de aplicacin contemplados en el Estatuto Anticorrupcin

Se logr integrar en el Estatuto los tres ejes temticos necesarios para dar una respuesta
integral a un fenmeno que demanda acciones integrales: prevencin, control y sancin.
Es importante mencionar que esta visin integral exige necesariamente una respuesta
conjunta del Estado, el sector privado y la sociedad civil.

57

La ley qued estructurada en ocho captulos, as:


Captulo
Captulo II

Captulo III

Captulo
Captulo III
I

Medidas administrativas
para la lucha
contra la corrupcin.

Medidas penales en la lucha


contra la corrupcin pblica
y privada.

Medidas disciplinarias
para la lucha
contra la corrupcin.

Captulo IV

Captulo V

Captulo VI

Regulacin del lobby


o cabildeo.

Organismos especiales
para la lucha
contra la corrupcin.

Polticas institucionales
y pedaggicas.

Captulo VII

Captulo VIII

Disposiciones para
prevenir y combatir la
corrupcin en la
contratacin pblica.

Medidas para la eficiencia


y eficacia del control fiscal
en la lucha contra
la corrupcin.

Ilustracin 11. Estructura general del Estatuto Anticorrupcin

52 Exposicin de motivos de la Ley 1474 de 2011. Proyecto de ley por el cual se dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de actos de corrupcin y la efectividad del control de la gestin pblica.

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

A continuacin, se mencionan las medidas ms relevantes del Estatuto Anticorrupcin


para el sector privado, las cuales debern ser tenidas en cuenta por las empresas al momento de desarrollar sus estrategias anticorrupcin.
En relacin con las medidas administrativas para luchar contra la corrupcin, los
principales cambios que incorpor el Estatuto son los siguientes:
Inhabilit53 para contratar con el Estado a quien haya ejercido cargos de direccin
en entidades del Estado, y a las sociedades en las que dicha persona est vinculado
a cualquier ttulo, durante los tres (3) aos siguientes al retiro del ejercicio del cargo
pblico, cuando el objeto que desarrollen tenga relacin con el sector al cual prestaron
sus servicios.
Busc evitar la puerta giratoria, pues impone54 duras prohibiciones para que los servidores pblicos gestionen intereses o contraten con entidades donde se desempearon.
Prohibi55 que quienes financien campaas electorales se beneficien de contratos pblicos, para impedir las conexiones ilegales entre los particulares y la Administracin
Pblica a travs de la financiacin ilegal de las campaas polticas.

58

Fortaleci la accin de repeticin56, para permitir que el Gobierno Nacional, a travs


del Ministerio de Justicia y del Derecho, pueda iniciar esta accin frente a cualquier
entidad ya sea nacional, departamental o municipal.
Levant el secreto profesional57 para evitar que los revisores fiscales sean cmplices de
delitos de corrupcin e impedir la complicidad entre los sujetos que tienen que realizar
tareas de inspeccin y vigilancia y sus supervisados, tales como los encargados de control interno y los revisores fiscales.
Consagr medidas para evitar y sancionar los eventos de corrupcin y fraude en la
salud pblica58. Por esto, se crea un sistema para el control y reporte del fraude y la corrupcin en el sistema de seguridad social en salud, similar al existente en la prevencin
del lavado de activos (identificar, medir y reportar).
Por su parte, en relacin con las medidas penales para luchar contra la corrupcin,
es importante resaltar que stas no solo pretenden ejercer la represin del fenmeno, sino
que tambin buscan ser disuasivas para la sociedad en general con el fin de evitar que se
cometan actos de corrupcin.

53
54
55
56
57
58

Ley 1474 de 2011, artculo 1.


dem, artculo 3.
dem, artculo 2.
dem, artculo 6.
dem, artculo 7.
dem, artculos 11 y 12.

L ibe rtad

y Ord en

Adicionalmente, estas medidas buscan


proteger el patrimonio del Estado en
aquellas situaciones en las cuales se
afecte a una empresa por un acto de
desviacin de recursos o soborno.
Los principales cambios que incorpora
el estatuto estn representados en los
siguientes:

59
Estableci la exclusin59 de beneficios y subrogados penales en delitos contra la Administracin Pblica relacionados con corrupcin, solo se mantienen los beneficios por
colaboracin siempre que sta sea efectiva, extendiendo esta excepcin a los representantes legales de las matrices y subordinadas cuando stas incurran en el delito de
soborno transnacional.
Aument los trminos de la prescripcin60 de la accin penal consagrada en el artculo 83 del Cdigo Penal, respecto de los servidores pblicos y se consagra que dicho
incremento se extiende a los particulares que ejerzan funciones pblicas de manera
permanente o transitoria y de quienes obren como agentes retenedores o recaudadores
para evitar la impunidad en la lucha contra la corrupcin.
Adicion dos nuevas circunstancias de agravacin a la estafa61. La primera relacionada
con recursos pblicos y la segunda con recursos de la salud, por los graves daos que
causan los fraudes que ejecutan los particulares en estos sectores en relacin con medicamentos, recobros, certificaciones y relaciones con el Estado.

59 dem, artculo 13.


60 dem, artculo 14.
61 dem, artculo 15.

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Consagr nuevas conductas punibles relacionadas con la corrupcin en el sector privado como son: la corrupcin privada62, y seguidamente el delito de administracin desleal63. En ambos casos se exige, para la configuracin de estos delitos, la existencia de
un acto desviado y de un perjuicio al ente al cual se representa o en el cual se labora.
Agrav el delito de utilizacin indebida de informacin privilegiada64, consagrado en el
artculo 258 del Cdigo Penal, pues tal conducta ser sancionada con pena de prisin
de 1 a 3 aos y con multa.
Agrav las penas de delitos en los que se afecten recursos de la salud65, por considerar
que en estos casos no solamente se presenta la afectacin concreta de la Administracin pblica o el orden econmico y social, sino que tambin se pone en peligro la
salud pblica.
Incluy como causal de las circunstancias de atenuacin punitiva consagradas en el
artculo 401 del Cdigo Penal, aquella que establece si antes de iniciarse la investigacin el agente por s o por interpuesta persona corrige la aplicacin oficial diferente.

60

Estableci que el reintegro de lo apropiado deber hacerse junto con los intereses correspondientes. Hace ms exigente la aplicacin de esta figura, pues requiere que para
efectos de la atenuacin punitiva, no solo que el agente reintegre lo apropiado, perdido
o extraviado, o su valor, sino tambin que actualice dicho valor y repare los perjuicios
ocasionados con la infraccin, de manera similar a como se prev respecto de los delitos contra el patrimonio econmico en el artculo 269 del Cdigo Penal.
Incorpor nuevas conductas punibles, como: el fraude de subvenciones y los acuerdos
restrictivos de la competencia. Por fraude de subvenciones66 se sanciona a quienes
obtengan subvencin o ayuda pblica falseando las condiciones exigidas para su concesin u ocultando las que la hubiese impedido, o no invirtiendo los recursos obtenidos
en la finalidad a la que estn destinados. Por su parte, por acuerdos restrictivos de la
competencia67 en materia de contratacin estatal se sancionan los casos en los cuales
los proponentes de un proceso precontractual se ponen de acuerdo para engaar al
Estado.
Tipific el delito de trfico de influencias de particulares68 que sanciona eventos muy
graves de corrupcin donde el sujeto activo de la conducta es un particular.
Modific el tipo penal del enriquecimiento ilcito69 de servidor pblico al suprimir el trmino 2 aos siguientes a la desvinculacin de quien desempe funciones pblicas,

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dem, artculo 16.


dem, artculo 17.
dem, artculo 18.
dem, artculos 19, 20, 22 al 25.
dem, artculo 26.
dem, artculo 27.
dem, artculo 28.
dem, artculo 29.

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y Ord en

factor temporal al cual se encontraba atada la represin de la conducta del ex servidor


pblico. Para evitar que transcurridos esos dos aos, el ex servidor pblico obtenga,
por razn del desviado ejercicio del cargo o de las funciones pblicas que desempe,
un incremento patrimonial no justificado. Ahora se extiende a 5 aos posteriores a su
desvinculacin.
Modific el sujeto activo de la conducta del delito soborno transnacional70 de acuerdo
a como lo establece la UNCAC, en la cual no se establece que este sea calificado. Adicionalmente, se incluye a los funcionarios de organizaciones internacionales pblicas
entre quienes pueden ser objeto de soborno a cambio de realizar u omitir cualquier
acto en el ejercicio de sus funciones, relacionado con una transaccin econmica o
comercial, acorde con lo previsto en la misma convencin.
Duplic el trmino para investigacin en los procesos71 por delitos competencia de los
jueces penales del circuito especializados, por delitos contra la Administracin Pblica y
por delitos contra el patrimonio econmico en los que proceda la detencin preventiva,
en los que son tres (3) o ms los imputados o los delitos objeto de investigacin, dada
la complejidad que revisten estas investigaciones y la necesidad de mayor tiempo que
requiere la Fiscala para formular la acusacin, solicitar la preclusin o aplicar el principio de oportunidad, y preparar su participacin en el juicio.
Admiti que se reciba la prueba testimonial anticipada72, con el fin de asegurar la
prueba testimonial en delitos de corrupcin, ante amenazas o riesgo de extradicin de
personas que conozcan de tales hechos.
Estableci nueva causal para la aplicacin del principio de oportunidad73 frente a los
casos de cohecho, que busca combatir la impunidad que genera este delito, dado el
compromiso de responsabilidad penal que respecto del mismo tiene tanto quien da u
ofrece el dinero o la ddiva como el servidor pblico que los recibe o acepta (artculos
405 a 407 del Cdigo Penal). Con esta medida de poltica criminal se pretende lograr
una mayor eficacia en la investigacin de dichas conductas de corrupcin, inspirada en
una causal de extincin de la accin penal prevista en el pargrafo del artculo 24 de
la Ley 190 de 1995.
Autoriz utilizar anlisis e infiltracin de organizacin criminal y actuacin de agentes
encubiertos, mecanismos establecidos en los artculos 241 y 242 de la Ley 906 de
2004, para verificar la existencia de hechos de corrupcin en entidades del Estado.
La coparticipacin del agente encubierto con la persona investigada por un delito de
corrupcin, lo exonera de responsabilidad y el indiciado o imputado responder por el
delito correspondiente.

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dem, artculo 30.


dem, artculo 35.
dem, artculo 37.
dem, artculo 40.

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Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Estableci medidas contra las personas jurdicas, contempladas en el artculo 9174 de


la Ley 906 de 2004. Adems, las entidades perjudicadas podrn pedir la vinculacin
como tercero civilmente responsable de las personas jurdicas que hayan participado
en delitos contra la Administracin Pblica o que afecten el patrimonio econmico. Asimismo, la Superintendencia de Sociedades podr imponer multas de quinientos (500) a
dos mil (2.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes a las sociedades que haya
participado en el delito con el consentimiento de su representante legal o de algunos
de sus administradores.
Sobre estas medidas en particular, es importante que la empresa informe y sensibilice a todos sus grupos de inters acerca de las consecuencias penales de los casos de corrupcin.
En relacin con las medidas disciplinarias para luchar contra la corrupcin, y debido
a la necesidad de superar muchas de las dificultades de los procesos disciplinarios, especialmente aquellas que impedan cumplir con los trminos de investigacin y juzgamiento,
o por la exigencia de actualizar el Cdigo Disciplinario nico, el Estatuto Anticorrupcin
contempla las siguientes disposiciones:
Incluy a los interventores como sujetos disciplinables75 y calific como falta gravsima76
el que stos no exijan la calidad de los bienes y servicios adquiridos por la entidad estatal, o en su defecto, los exigidos por las normas tcnicas obligatorias, o certificar como
recibida a satisfaccin, una obra que no ha sido ejecutada a cabalidad.

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Estableci que los autos de cierre de investigacin y el que ordene traslado para alegar
de conclusin deben notificarse por estado, adicionando un inciso segundo al artculo
105 de la Ley 734 de 2002, y conforme lo establece el Cdigo de Procedimiento Civil.
Consagr expresamente que los fallos sancionatorios y autos de archivo podrn ser revocados de oficio o a peticin del sancionado, por el Procurador General de la Nacin
o por quin los profiri. Los autos de archivo lo sern por peticin del quejoso. Tambin
estableci, que cuando se trata de faltas disciplinarias que constituyen violaciones del
derecho internacional de los derechos humanos y del derecho internacional humanitario, procede la revocatoria del fallo absolutorio y del archivo de la actuacin.
Consagr que los medios de prueba se practicarn conforme a las normas del Cdigo
de Procedimiento Penal con las reglas previstas en la ley 600 de 2000, en cuanto sean
compatibles con la naturaleza y reglas del derecho disciplinario.

74 Artculo 91. Suspensin y cancelacin de la personera jurdica. En cualquier momento y antes de presentarse la acusacin, a peticin de la
Fiscala, el juez de control de garantas ordenar a la autoridad competente que, previo el cumplimiento de los requisitos legales establecidos
para ello, proceda a la suspensin de la personera jurdica o al cierre temporal de los locales o establecimientos abiertos al pblico, de personas jurdicas o naturales, cuando existan motivos fundados que permitan inferir que se han dedicado total o parcialmente al desarrollo de
actividades delictivas. Las anteriores medidas se dispondrn con carcter definitivo en la sentencia condenatoria cuando exista convencimiento
ms all de toda duda razonable sobre las circunstancias que las originaron.
75 dem, artculo 44.
76 dem, artculo 45.

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Estableci que los elementos materiales de prueba obtenidos en virtud de la Ley 906 de
2004, sean contemplados como prueba trasladada para los procesos disciplinarios y
sea sometida a contradiccin en el proceso disciplinario.
Cre un nuevo artculo y dispuso el cierre de la investigacin cuando se haya recaudado prueba que permita formular cargos o cuando se haya vencido el trmino de la
investigacin, decisin sustentada que deber notificarse y contra la cual solo se admite
recurso de reposicin.
Se consagr una modificacin que consiste en que igualmente el funcionario competente deber resolver las nulidades propuestas.
Estableci que el traslado para alegatos de conclusin se surtir no solo si no hubiera
pruebas que practicar, sino cuando se hubiesen practicado las sealadas en la etapa
del juicio disciplinario.
Finalmente, en relacin con las medidas para prevenir y combatir la corrupcin en
la contratacin pblica, y sobre la base de que es a travs de la contratacin pblica
que mayoritariamente el Estado cumple con su funcin ante la sociedad y consciente de
que al implicar la ejecucin de cuantiosos recursos es una actividad altamente vulnerable,
el Estatuto Anticorrupcin realiz reformas puntuales para aumentar la transparencia y
garantizar la sancin de la corrupcin y el fraude, as:
Fortaleci la funciones de supervisin e interventora77 de la actividad contractual; al
definir que es obligatorio que los contratos estatales cuenten con supervisin o interventora, para que siempre se vigile la correcta ejecucin del objeto contratado; que los
contratos de obra pblica de mayor cuanta debern contar con interventora78, y que
en los dems que superen este valor, los estudios previos se pronuncien sobre la pertinencia de contar con la misma; que las facultades y los deberes de supervisores e interventores79 los hace responsables de poner en conocimiento de la entidad contratante
los posibles actos de corrupcin, as como de alertar oportunamente sobre posibles
incumplimientos; que los supervisores e interventores son responsables solidariamente80
con el contratista de los perjuicios causados a la Entidad por la falta de informacin
oportuna, independientemente de las responsabilidades personales que se generen en
materia disciplinaria y de inhabilitacin para los interventores; y que la interventora
debe ser continua81, razn por la cual se podr prorrogar por el mismo tiempo que se
haya prorrogado el contrato objeto de vigilancia.

77 dem, artculo 82.


78 dem, artculo 83, pargrafo 1.
79 dem, artculo 84.
80 Ibdem.
81 Ibdem.

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Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Incorpor un procedimiento administrativo oral y pblico para la imposicin de multas,


sanciones y declaratorias de incumplimiento. El propsito de esta disposicin es dotar a
la entidad estatal de un procedimiento expedito para adoptar esas medidas, respetando
en todo momento el debido proceso. En este proceso, el contratista puede ejercer su
derecho a la defensa y la entidad puede adoptar la decisin que corresponda.
Estableci que cuando la modalidad de seleccin sea la contratacin directa, debern
elaborarse los estudios, diseos y proyectos requeridos. Para la celebracin de contratos de obra se deber contar con estudios y diseos que permitan establecer su viabilidad social, econmica y ambiental.
Adopt medidas para garantizar la transparencia y la seleccin objetiva en los procesos
de mnima cuanta.
Impuso la obligacin al contratista de constituir una fiducia o patrimonio autnomo
irrevocable con los recursos que reciba como anticipos, de esta forma se busca garantizar que estos recursos se aplicarn exclusivamente a la ejecucin del contrato.
b. La Poltica Pblica Integral Anticorrupcin - CONPES 167 de 2013

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La Poltica Pblica Integral Anticorrupcin (PPIA), aprobada en diciembre de 2013 a travs


del documento CONPES 167 y la adopcin de otras herramientas de gestin de carcter
prctico, representa un compromiso decidido de Colombia para dar cumplimiento a la
UNCAC82.
El documento CONPES, resultado de un proceso participativo realizado a travs de numerosas consultas con actores del sector pblico nacional y territorial, con expertos nacionales e internacionales, con organizaciones de la sociedad civil, la academia, los gremios y
representantes del sector privado y otros actores sociales y polticos, tiene como objetivo
central fortalecer las herramientas y mecanismos para la prevencin, investigacin y sancin de la corrupcin en Colombia.
En este sentido, en la tabla que se presenta a continuacin, se mencionan los objetivos
especficos y las principales acciones que contempla83:

82 Artculo 4: Cada Estado Parte, de conformidad con los principios fundamentales de su ordenamiento jurdico, formular y aplicar o mantendr en vigor polticas coordinadas y eficaces contra la corrupcin que promuevan la participacin de la sociedad y reflejen los principios
del imperio de la ley, la debida gestin de los asuntos pblicos y los bienes pblicos, la integridad, la transparencia y la obligacin de rendir
cuentas.
83 La Estrategia Nacional de la Poltica Pblica Integral Anticorrupcin incluye 116 acciones a cargo de 24 entidades del orden nacional las cuales
se incluyen en su totalidad en el plan de accin. Para informacin ms detallada sobre las acciones y sus resultados, se sugiere consultar las
pginas del Departamento Nacional de Planeacin DNP www.dnp.gov.co y www.sisconpes.dnp.gov.co.

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Tabla 3. Principales objetivos y acciones preventivas de la PPIA


Desde la perspectiva preventiva
Para mejorar el acceso y la calidad de la informacin pblica:
Adoptar estndares de calidad de la informacin pblica.
Fortalecer la iniciativa de Gobierno en Lnea.
Apoyar la implementacin del Proyecto de Fortalecimiento de la Gestin de la Informacin y las
TIC, que soportan el Control Fiscal Nacional.
Mejorar la implementacin de la ley de archivos y de la ley de transparencia y acceso a la informacin pblica.
Promover la publicacin de datos abiertos en las entidades pblicas.
Fortalecer el ndice de Gobierno Abierto (IGA), como instrumento de medicin del cumplimiento
de las normas estratgicas anticorrupcin.
Desarrollar portales de transparencia econmica en el mbito territorial.
Generar nueva informacin sobre el fenmeno de la corrupcin, a travs de herramientas como
los indicadores producidos por el Observatorio de Transparencia.
Para mejorar las herramientas de gestin anticorrupcin:
Apoyar la implementacin del Modelo Integrado de Planeacin y Gestin para entidades pblicas,
en el marco del decreto 2482 de 2012.
Crear mecanismos de transparencia en el acceso a empleos pblicos, con herramientas encaminadas a incentivar la realizacin de invitaciones pblicas para el ingreso a cargos de libre nombramiento y remocin.
Impulsar una reforma legal que establezca requisitos y calidades a los candidatos a contralores,
quienes deben ser seleccionados a travs de procedimientos que garanticen su autonoma.
Simplificar y agilizar el sistema de contratacin pblica existente en el pas, reducir la dispersin
normativa y hacer ms transparente el uso de herramientas tales como el Sistema Electrnico para
la Contratacin Pblica (SECOP).
Mejorar los instrumentos para la prevencin de la corrupcin en trmites administrativos.
Aumentar la incidencia del control interno en la prevencin de la corrupcin, a partir de una revisin del papel de las oficinas de control interno en las entidades del orden nacional.
Incrementar la transparencia acerca de la participacin de actores no estatales en las decisiones
pblicas, con la presentacin de un proyecto de ley que regule la actividad de lobby o cabildeo.
Disear estrategias, estudios y metodologas que permitan prevenir y eliminar riesgos especficos
de corrupcin en sectores claves como salud, minera, educacin, agua potable y saneamiento
bsico.

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Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Desde la perspectiva preventiva


Para aumentar la incidencia del control social sobre la gestin pblica:
Mejorar la informacin necesaria para el control social, las auditoras visibles y los procesos de
rendicin de cuentas.
Apoyar la implementacin de un Sistema de Informacin Nacional de Participacin Ciudadana
(SIDEPAR).
Definir una poltica institucional para el apoyo a la participacin ciudadana y el ejercicio del
control social en el marco de las funciones preventivas de la Procuradura General de la Nacin
(PGN).
Presentar un proyecto de ley que obligue a la rama legislativa y judicial, los rganos de control,
la organizacin electoral, entre otras entidades del Estado, a rendir cuentas a la ciudadana.
Para promover la integridad y la cultura de la legalidad en el Estado y la sociedad:
Ofrecer herramientas que promuevan un comportamiento ntegro de los servidores pblicos,
a travs de la creacin de premios de alta gerencia con un enfoque de transparencia y la articulacin de la oferta de capacitacin relacionada que ofrecen las diversas entidades pblicas.

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Aplicar herramientas para identificar conflictos de inters en el ejercicio de la funcin pblica.


Fortalecer la cultura de transparencia, haciendo, por ejemplo, extensivas las declaraciones de
bienes y rentas por parte de los funcionarios pblicos.
Adelantar acciones tendientes a incorporar los temas de integridad y cultura de la legalidad en
el sistema educativo formal, principalmente desde el Programa de Competencias Ciudadanas
del Ministerio de Educacin Nacional, y aumentar la oferta de informacin ciudadana en estos
temas, a partir de campaas de comunicacin masiva, la creacin de contenidos anticorrupcin
para programas de radio y televisin, y la promocin de iniciativas como la produccin de cortometrajes sobre cultura de la legalidad.
Promover, comprometiendo en esta labor a los partidos y movimientos polticos, la puesta en
marcha de medidas que mejoren la visibilidad de los recursos financieros que son utilizados en
la actividad electoral.
Facilitar la adopcin de medidas tendientes a fortalecer la incidencia del sector privado en la
prevencin y lucha contra la corrupcin, tales como, la difusin de campaas masivas de sensibilizacin sobre el fenmeno; la regulacin de la responsabilidad de las personas jurdicas, conforme a los estndares de la OCDE; el desarrollo de guas metodolgicas para la aplicacin de
acuerdos de autorregulacin gremial y la implementacin de buenas prcticas de transparencia;
la creacin de registros y sistemas de publicidad; la elaboracin de guas para la administracin
de los riesgos de corrupcin; y la gestin del conocimiento para difundir experiencias exitosas
en la materia.

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Tabla 4. Principales objetivos y acciones de investigacin


y sancin de la PPIA
Desde la perspectiva de la investigacin y sancin
Para luchar contra la impunidad en los actos de corrupcin:
Mejorar los mecanismos de coordinacin interinstitucional, con el fin de facilitar la consolidacin
de los sistemas de informacin y aumentar la efectividad de cada unas de las autoridades responsables de la deteccin y sancin de la corrupcin; a travs de la puesta en marcha de protocolos
y estndares para el intercambio de pruebas.
Aumentar la efectividad del proceso de denuncia de los actos de corrupcin, a travs de la
creacin de una ventanilla virtual unificada para denuncias de corrupcin, donde la entidad
encargada de su administracin se ocupar de dirigirlas a la autoridad competente; permitiendo
adems, que los ciudadanos hagan seguimiento a la queja o denuncia realizada. En esta misma
direccin se propone la adopcin de un mecanismo de denuncia de alto nivel para los intentos
de soborno a las empresas privadas.
Fortalecer los esquemas probatorios y metodologas con que cuentan las entidades que deben
cumplir con dichas funciones.
Desarrollar estrategias para lograr mayor efectividad en la recuperacin de activos provenientes
de actos corruptos y la identificacin de operaciones sospechosas.
Incorporar la lucha contra la corrupcin en los programas de capacitacin tanto de la Fiscala
General de la Nacin, como de la Unidad de Informacin y Anlisis Financiero UIAF-.
Crear un comit para el seguimiento integral de casos de alto impacto.
Fortalecer instancias de direccin como la Comisin Nacional de Moralizacin y las Comisiones
Regionales de Moralizacin.

c. La Poltica Nacional Anti Lavado de Activos y contra la Financiacin del Terrorismo


CONPES 3793 de 2013.
En particular, teniendo en cuenta la incidencia que tiene la corrupcin en el fortalecimiento del crimen organizado, es importante mencionar que ste es considerado en el ordenamiento legal colombiano (as como lo hacen muchas otras legislaciones en el mundo)
como un delito fuente del lavado de activos.
Se entiende por lavado de activos al conjunto de acciones a travs de las cuales se pretende dar apariencia legal a recursos o bienes provenientes de la realizacin de actividades
ilegales84. El Cdigo Penal colombiano menciona los siguientes 52 delitos como fuente

84 CONPES 3793 Poltica Nacional Anti Lavado de Activos y contra la Financiacin del Terrorismo, 2013, p.5

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Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

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del lavado de activos: trfico de migrantes, trata de personas, extorsin, enriquecimiento


ilcito, secuestro extorsivo, rebelin, trfico de armas, trfico de menores de edad, financiacin del terrorismo, administracin de recursos relacionados con actividades terroristas, trfico de drogas txicas, estupefacientes o sustancias sicotrpicas, delitos contra
la administracin pblica, que incluyen: peculado por apropiacin, peculado por uso,
peculado por aplicacin oficial diferente, peculado culposo, destino de los recursos del
tesoro para el estmulo indebido de explotadores y comerciantes de metales preciosos,
concusin, cohecho propio, cohecho impropio, cohecho por dar u ofrecer, violacin del
rgimen legal o constitucional de inhabilidades e incompatibilidades, inters indebido en
la celebracin de contratos, contrato sin cumplimiento de requisitos legales, trfico de
influencias de servidor pblico, enriquecimiento ilcito, prevaricato por accin, prevaricato por omisin, abuso de autoridad por acto arbitrario e injusto, abuso de autoridad
por acto arbitrario e injusto, abuso de autoridad por omisin de denuncia, revelacin de
secreto, utilizacin de asunto sometido a secreto o reserva, utilizacin indebida de informacin oficial privilegiada, asesoramiento y otras actuaciones ilegales, intervencin en
poltica, empleo ilegal de la fuerza pblica, omisin de apoyo, usurpacin de funciones
pblicas, simulacin de investidura o cargo, abuso de funcin pblica, violencia contra
servidor pblico, utilizacin indebida de informacin obtenida en el ejercicio de funcin
pblica, utilizacin indebida de influencias derivadas del ejercicio de funcin pblica,
soborno transnacional, asociacin por la comisin de un delito contra la administracin
pblica85.
Es as como, conscientes de las consecuencias que tiene la corrupcin para el desarrollo
y la lucha contra las actividades ilcitas asociadas al lavado de activos y la financiacin
del terrorismo86, distintos actores (instituciones pblicas, sector privado, organizaciones
sociales, agencias de cooperacin, entre otros) se han comprometido con esta causa. En
diciembre de 2013, se aprueba el documento CONPES 3793, con la finalidad de lograr
mayor efectividad en la prevencin, deteccin, investigacin y juzgamiento del lavado de
activos y la financiacin del terrorismo.
A continuacin, se mencionan los principales objetivos especficos y acciones87:

85 Ley 599 de 2000 - Cdigo Penal, Artculo 323.


86 Se entiende por financiacin del terrorismo al direccionamiento de recursos, de cualquier naturaleza, al funcionamiento o sostenimiento de
individuos, agrupaciones o la comisin misma de actos de terroristas. Tomado del CONPES 3793 Poltica Nacional Anti Lavado de Activos
y contra la Financiacin del Terrorismo, 2013, p.5.
87 Para informacin detallada sobre acciones y resultados de la Poltica Nacional Anti Lavado de Activos y contra la Financiacin del Terrorismo,
se sugiere consultar las pginas del Departamento Nacional de Planeacin DNP www.dnp.gov.co y www.sisconpes.dnp.gov.co.

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Tabla 5. Principales objetivos y acciones de la Poltica Nacional


Anti Lavado de Activos y contra la Financiacin del Terrorismo
Para generar articulacin entre los actores del sistema ALA/CFT para lograr mayores y mejores
resultados, representados en un incremento de las sentencias condenatorias (casos exitosos) y las
acciones de extincin de dominio:
Revisar y ajustar el arreglo institucional, con el fin de impulsar la expedicin del proyecto de
modificacin al decreto 3420 de 2004; poner en funcionamiento un Centro de Coordinacin
contra las Finanzas de las Organizaciones Terroristas y la Delincuencia Transnacional; y liderar
el levantamiento de mapas de riesgos de ALA/CFT.
Sensibilizar, comunicar y difundir la lucha ALA/CFT como un tema primordial tanto para las
instituciones pblicas, como para el sector privado, la sociedad civil y la ciudadana.
Desarrollar protocolos para el intercambio de informacin, as como otros mecanismos de
cooperacin y evaluacin de las acciones.
Para disponer de recursos tecnolgicos y de informacin de tal manera que se cuente con un
verdadero sistema de informacin, basado en los principios de intercambio, calidad, acceso y
disponibilidad, en tiempo real y de fcil consulta, con informacin oportuna y veraz, para que los
procesos de anlisis e investigacin se realicen de forma ms eficiente y efectiva:
Presentar una propuesta al Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico y al Consejo Superior de
Poltica Fiscal, para la inversin de recursos para el sistema pblico de prevencin, deteccin
e investigacin de ALA/CFT.
Disear e implementar un observatorio del sistema Anti Lavado de Activos.
Disear e implementar un sistema de seguimiento estadstico de Financiacin del Terrorismo.
Fortalecer la figura jurdica de la extincin de dominio.
Valorar posibles herramientas jurdicas y tecnolgicas para combatir la extorsin.
Para desarrollar recurso humano calificado en las entidades que enfrentan el LA/FT, promoviendo la capacitacin tcnica apropiada, de tal manera que se genere capital humano actualizado
sobre los perfiles de las organizaciones al margen de la ley, sus modus operandi, tcnicas de
investigacin y toda la informacin necesaria para entender y afrontar el anlisis y la investigacin de los delitos:
Identificar aliados estratgicos.
Disear e implementar un plan de capacitacin basado en un enfoque de riesgos en materia
ALA/CFT.

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Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Para modificar la normatividad y realizar ajustes para solucionar los vacos normativos existentes
en materia de LAFT, con el fin de cumplir plenamente los estndares internacionales y contar con
mayores herramientas para la lucha ALA/CFT:
Realizar un estudio tcnico y ejecutar un plan de accin para armonizar, segn los estndares
internacionales, la reglamentacin ALA/CFT.
Elaborar un proyecto de ley para modificar el tipo penal del lavado de activos, en concordancia con los estndares internacionales.
Realizar un estudio tcnico sobre las dificultades que se presentan para la investigacin, judicializacin y obtencin de sentencias frente a los delitos de lavado de activos y financiacin
del terrorismo.
Para fortalecer los esquemas de supervisin de los distintos sectores de la economa y generar
facultades efectivas de regulacin para los mismos, de tal manera que se impartan instrucciones
a todos los sectores de la economa para la prevencin y deteccin del LA/FT, as como el envo
a la Unidad de Informacin y Anlisis Financiero del reporte de operaciones sospechosas ROS.
Es importante que la prevencin y deteccin de LA/FT se realice desde todos los sectores, de forma efectiva para identificar y desarticular los recursos de las organizaciones al margen de la ley:
Fortalecer las facultades de supervisin y sancin de las autoridades responsables.
Fortalecer el recurso humano para la supervisin y sancin en las entidades encargadas de
dichas labores.
Implementar un plan de descongestin para las acciones de extincin de dominio.

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Para promover valores culturales y prcticas sociales en contra del LA/FT mediante una estrategia
nacional educativa y de cultura ALA/CFT de largo plazo y la sensibilizacin social sobre los efectos nocivos causados por estos delitos:
Disear e implementar una estrategia educativa y cultural ALA/CFT dirigida a la ciudadana
en general.
Presentar informes de avance sobre la puesta en marcha de la estrategia educativa y cultural
ALA/CFT.

d. La Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Ley 1712 de 2014.


A la vanguardia de Amrica Latina - con pases como Mxico, Chile, Costa Rica, Repblica Dominicana, Guatemala y Paraguay-, Colombia expidi en marzo de 2014 la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (Ley 1712 de 2014). Su propsito es regular el derecho de acceso a la informacin pblica, los procedimientos para el ejercicio
y garanta del derecho y las excepciones a la publicidad de informacin.
Para tal fin, basa sus disposiciones en el respecto y cumplimiento de los siguientes principios:
Principio de transparencia, toda informacin en poder de los sujetos obligados se
presume pblica88.
88 La informacin exceptuada por dao a los intereses pblicos es aquella relacionada con la defensa y seguridad nacional; la seguridad pblica;
las relaciones internacionales; la prevencin, investigacin y persecucin de los delitos y las faltas disciplinarias, mientras que no se haga efectiva la medida de aseguramiento o se formule pliego de cargos, segn el caso; el debido proceso y la igualdad de las partes en los procesos
judiciales; la administracin efectiva de la justicia; los derechos de la infancia y la adolescencia; la estabilidad macroeconmica y financiera
del pas; y la salud pblica (Artculo 19).

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Principio de buena fe, los sujetos obligados proporcionarn la informacin con motivacin honesta, leal y desprovista de cualquier intencin dolosa o culposa.
Principio de facilitacin, los sujetos obligados debern facilitar el ejercicio del derecho
a la informacin pblica, evitando exigencias o requisitos que pueden obstruir el mismo.
Principio de no discriminacin89, los sujetos obligados debern proporcionar la informacin en igualdad de condiciones y sin hacer distinciones arbitrarias.
Principio de celeridad, agilidad en el trmite y la gestin administrativa en las entidades.
Principio de eficacia, impone el logro de resultados mnimos en relacin con las responsabilidades confiadas a los organismos estatales.
Principio de calidad de la informacin, toda la informacin de inters pblico que sea
producida, gestionada y difundida por el sujeto obligado, deber ser oportuna, objetiva, veraz, completa, reutilizable, procesable y estar disponible en formatos accesibles
para los solicitantes e interesados en ella, teniendo en cuenta los procedimientos de
gestin documental de la respectiva entidad90.
Principios de divulgacin proactiva de la informacin, el derecho de acceso a la informacin no radica nicamente en la obligacin de dar respuesta a las peticiones de la
sociedad, sino tambin en el deber de los sujetos obligados de promover y generar una
cultura de transparencia, lo que conlleva la obligacin de publicar y divulgar documentos y archivos que plasman la actividad estatal y de inters pblico, de forma rutinaria
y proactiva, actualizada, accesible y comprensible, atendiendo a lmites razonables del
talento humano y recursos fsicos y financieros.
Principio de responsabilidad en el uso de la informacin, cualquier persona que
use la informacin que proporcionen los sujetos obligados deber hacerlo de manera
responsable.
La Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, otorga un plazo para su
cumplimiento de seis (6) meses para las entidades nacionales, y de un (1) ao para las
entidades territoriales. Cumpliendo a cabalidad con su implementacin, Colombia estar
respondiendo de manera satisfactorias con los estndares internacionales en la materia91.

89 Con el objeto de facilitar que las poblaciones especficas accedan a la informacin que particularmente las afecte, los sujetos obligados,
a solicitud de las autoridades de las comunidades, divulgarn la informacin pblica en diversos idiomas y lenguas y elaborarn formatos
alternativos comprensibles para dichos grupos. Deber asegurarse el acceso a esa informacin a los distintos grupos tnicos y culturales del
pas y en especial se adecuarn los medios de comunicacin para que faciliten el acceso a las personas que se encuentran en situacin de
discapacidad (Artculo 8).
90 Responsabilidad Penal. Todo acto de ocultamiento, destruccin o alteracin deliberada total o parcial de informacin pblica, una vez haya
sido objeto de una solicitud de informacin, ser sancionado en los trminos del artculo 292 del Cdigo Penal (Artculo 29).
91 Para obtener informacin detallada acerca de los estndares internacionales para el acceso a la informacin pblica, se recomienda consultar
la Iniciativa Global de Acceso a la Informacin del Centro Carter, en la pgina http://www.cartercenter.org/peace/americas/index_spanish.
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71

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

e. Principales consideraciones del marco jurdico nacional para el sector privado


El Estatuto Anticorrupcin (Ley 1474 de 2011), plantea importantes responsabilidades y
retos al sector privado, que tienen relacin con aspectos tales como: las inhabilidades e
incompatibilidades; prohibicin de contratar con quienes hayan financiado campaas
electorales; levantamiento del secreto profesional para los revisores fiscales; responsabilidad de personas jurdicas; exclusin de beneficios a quienes cometan delitos contra la
administracin pblica; tipificacin de los delitos de trfico de influencias de particulares,
administracin desleal y corrupcin privada; la inclusin de los interventores como sujetos
disciplinables; y la obligacin para los contratistas de constituir encargos fiduciarios para
la administracin de los anticipos y de invertir de manera exclusiva estos recursos en la
ejecucin del contrato que le dieron origen; entre otros.

72

Por su parte, la Poltica Pblica Integral Anticorrupcin, desde la visin del sector privado, apuesta por la adopcin de mecanismos para promover su corresponsabilidad en
la prevencin de la corrupcin, con medidas como la regulacin de la responsabilidad
de las personas jurdicas, conforme a los estndares de la OCDE; el desarrollo de guas
metodolgicas para la aplicacin de acuerdos de autorregulacin gremial y la implementacin de buenas prcticas de transparencia. As mismo, se pretende incentivar a las
empresas para que cumplan con altos estndares de transparencia, mediante la creacin
de registros y sistemas de publicidad, la elaboracin de guas sobre buenas prcticas y el
reconocimiento de experiencias exitosas en materia de transparencia y lucha contra la corrupcin. Adicionalmente, y con el fin de que las empresas contribuyan a los esfuerzos investigativos y a la lucha contra la impunidad en los casos de corrupcin, se invita al sector
privado a utilizar la denuncia como un mecanismo de colaboracin con las autoridades.
De igual forma, la Poltica Nacional Anti Lavado de Activos y Contra la Financiacin
del Terrorismo propicia condiciones para su mayor involucramiento en la consolidacin
de una cultura de prevencin de estos delitos, a travs de la difusin de campaas de
informacin y sensibilizacin; del diseo y puesta en marcha de estrategias para la administracin de los riesgos ALA/CFT al interior de las empresas; y tambin para su accin
decidida frente al reporte de operaciones sospechosas y a la denuncia de casos que sean
de su conocimiento.
Por ltimo, la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, representa una
oportunidad para las empresas de operar con ms y mejor informacin, lo que implica el
mejoramiento de los procesos de toma de decisin y la operacin en los distintos mercados, con los correspondientes beneficios en trminos de competitividad y rentabilidad. Por
otro lado, el cumplimiento de los estndares internacionales en la materia tambin impone una responsabilidad a las empresas, en la medida en que las incentiva a suministrar de
manera proactiva su informacin y las obliga a hacerlo en aquellos casos en los que las
empresas prestan servicios pblicos o ejercer funciones de interventora.

Tomada de la Campaa de UNODC, 2013.

CAPTULO IV

La importancia de la autoregulacin
del sector privado en el diseo y puesta
en marcha de estrategias anticorrupcin

L ibe rtad

y Ord en

La importancia de la autorregulacin
del sector privado en el diseo y puesta
en marcha de estrategias anticorrupcin
El rpido desarrollo de normas de administracin corporativa en todo el mundo est
llevando a las empresas a centrar su atencin en medidas anticorrupcin, como parte de
su mecanismo para proteger su reputacin y los intereses de sus accionistas92.
Existen varias razones por las cuales las empresas deben combatir la corrupcin:
Razones ticas, pues la corrupcin es un fenmeno indeseable para la mayora de las
personas y esta situacin no es ajena a los empresarios y a sus organizaciones.
Razones empresariales, pues implica riesgos legales y de reputacin, costos financieros adicionales, presiones para el pago de sobornos, entre otros aspectos. De igual
forma, afecta los intereses de las empresas, las cuales por su vocacin de permanencia
prefieren el logro de un desarrollo social, econmico y ambiental sostenibles.
Se ha demostrado que las polticas centradas en la prohibicin, represin de la corrupcin
a largo plazo, no son suficientes ni convenientes para el ptimo y fluido desarrollo de las
actividades econmicas.
En este sentido, resultan relevantes las iniciativas de autorregulacin en el sector privado,
que contribuyan a establecer reglas del juego acordes con una cultura de la legalidad y
de la anticorrupcin. Los Programas Anticorrupcin de tica y Cumplimiento -PAEC- que
se presentarn a continuacin, son un excelente ejemplo que las empresas pueden seguir
y emprender iniciativas que se enmarquen en este esfuerzo.

1. El Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento PAEC


Este captulo presenta las etapas de un programa de cumplimiento de acuerdo con la
Gua Prctica: Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento para las empresas, en
consonancia con el estndar global establecido en la UNCAC y la legislacin nacional
en la materia93.

92 Pacto Global de las Naciones Unidas, Los Negocios contra la Corrupcin. Un marco para la accin. Implementacin del 10mo principio del
Pacto Global de las Naciones Unidas contra la corrupcin, p.3
93 Este documento puede ser descargado en: http://www.unodc.org/documents/corruption/Publications/2013/13-85255_Ebook.pdf

75

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

De acuerdo con el Pacto Mundial de las Naciones Unidas, para prevenir y combatir la
corrupcin de manera eficaz y proporcionada, se necesita comprender cabalmente los
riesgos que puede enfrentar una empresa94.
Para esto, el desarrollo del Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento - PAEC se
realiza en dos etapas:

Tabla 6. Etapas para el desarrollo del PAEC

76

1. Evaluacin de riesgos

Responsabilidades y procesos.
reas de riesgos.
Identificacin de los riesgos.
Evaluacin de los riesgos de corrupcin.
Mitigacin de los riesgos de corrupcin.
Casos relevantes.
Lista de revisin de evaluacin de riesgos.

2. Desarrollo y aplicacin
del programa anticorrupcin
Respaldo y compromiso
del personal directivo.
Desarrollo del programa anticorrupcin.
Supervisin del programa anticorrupcin.
Poltica clara y visible anticorrupcin.
Pagos de facilitacin.
Tipos especiales de gastos.
Conflictos de intereses.
Aplicacin del programa
a socios comerciales.
Controles internos
y mantenimiento de registro.
Comunicacin y capacitacin.
Promocin de la tica y el cumplimiento.
Bsqueda de orientacin
deteccin y denuncia de infracciones.
Tratamiento de infracciones.
Exmenes y evaluciones peridicas
del programa anticorrupcin.

94 Pacto Mundial de las Naciones Unidas, A Guide for Anti-Corruption Risk Assessment, 2013.

L ibe rtad

y Ord en

a. Evaluacin de riesgos
Esta etapa tiene como principal objetivo conocer los riesgos de la empresa relacionados
con la corrupcin, identificarlos y evaluarlos, as como definir las metodologas, tcnicas,
herramientas y fuentes de informacin para el desarrollo y aplicacin de un Programa
Anticorrupcin de tica y Cumplimiento PAEC.
Es importante que la empresa, de acuerdo con sus necesidades al momento de disear su
PAEC, tenga en cuenta lo siguiente:

Buenas prcticas

Mitos

Los riesgos de corrupcin


dependen de las caractersitcas
propias de cada empresa
(tamao, estructura, jurisdiccin,
operaciones, modelo comercial, etc).

Los programas anticorrupcin


de las empresas exitosas deben
funcionar en las dems empresas.

La evaluacin permite identificar


riesgos y asignar prioridades.
Los programas anticorrupcin
deben adoptarse a las necesidades
de cada empresa.

Existen empresas inmunes


al riesgo de la corrupcin.
Las evaluciones de riesgos
pueden ser negativas para las
empresas pues parten de
especulaciones, por eso,
a veces es mejor no hacerlas.

Ilustracin 12. Aspectos relevantes a tener en cuenta

El enfoque basado en riesgos debe ser el principio subyacente en cada elemento del
programa anticorrupcin95. Segn este criterio, el uso de una metodologa es la columna
vertebral del PAEC, por esta razn la empresa tendr que valorar cul es la metodologa
ms apropiada y que mejor se ajuste a sus necesidades.
La metodologa del enfoque basado en riesgos es la que utiliza la presente Gua para
disear el PAEC en la empresa. Para dar inicio con la primera etapa del PAEC, la empresa
debe realizar los cinco pasos que se describen a continuacin:

95 UNODC, Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento para las empresas: Gua prctica, 2013, p. 10.

77

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Aqu es fundamental, en la definicin de las responsabilidades y procesos96, que se


determine al interior de la empresa quin ser el funcionario responsable o el rea encargada de disear, implementar, y supervisar todas las actividades para el PAEC. Para esto,
la empresa puede tener en cuenta las siguientes recomendaciones:

Recomendacin N 1 (El personal)


Nombrar personal calificado para hacer la evaluacin.
Empoderar al personal encargado de la evaluacin en todos
los procesos de la empresa.

Recomendacin N 2 (La evaluacin)


Definir el alcance de la evaluacin (momento, metodologa, frecuencia,
fuentes, procedimientos, personal vinculado, informes y resultado).
Documentar cada etapa de la evaluacin.
Incorporar a procesos existentes de la empresa.
Recomendacin N 3 (La supervisin)
Garantizar que la evaluacin se realice en cumplimiento
de las metodologas definidas.
Asegurar que todos los procesos de la empresa
colaboren con la evalaucin.

78

Como se mencion, la empresa puede enfrentarse a los siguientes riesgos:


Legal
Reputacional
Operativo
De contagio
Inherente
Por eso, en la etapa de identificacin de riesgos, la empresa debe adoptar la metodologa para la identificacin de las reas de riesgos relacionados con la corrupcin,
y entender cmo pueden materializarse cada uno de stos y cmo puede la empresa
administrarlos.

96 Para mayor ilustracin revisar UNODC, Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento para las empresas: Gua prctica, 2013, p. 10
y 11.

L ibe rtad

Riesgo Legal
Procesos
penales
Sanciones
Demandas
civiles
Multas

Riesgo
Reputacional
Escndalo
en medios de
comunicacin
Publicaciones
negativas
en redes
sociales

Riesgo
operativo
Cierre
temporal de
las empresas
Embargos
por procesos
penales
Ocupaciones
con fines
de extincin
de dominio

y Ord en

Riesgo de
contagio
Extensin de
escndalo
a empresas
del grupo
Afectacin
de bienes
a empresas
del grupo

Riesgo
Inherente
Modificacin
de reglas
de juego en
el sector o
actividad
econmica
Sealamiento
del sector o
de la actividad
econmica

Ilustracin 13. Riesgos asociados a la corrupcin y sus consecuencias

Entender los riesgos asociados a la corrupcin no es una tarea fcil. Por consiguiente, no
existe un programa anticorrupcin nico que se pueda trasladar a las empresas, pues su
efectividad y eficiencia depender de la capacidad de ajustarse a las necesidades de la
empresa, de sus grupos de inters y de una adecuada gestin de todos los riesgos asociados con la corrupcin.
Debido a la cantidad de riesgos que enfrenta la empresa, en el proceso de identificacin de los riesgos de corrupcin, es importante que se acuda a la mayor cantidad
de fuentes internas y externas. Para esto, la empresa puede iniciar con el entorno legal
y regulatorio de su actividad econmica, acudir a sus empleados, socios comerciales y
clientes, entre otros.
En este paso, el objetivo principal es la identificacin de los riesgos de corrupcin a los
cuales est expuesta la empresa en el desarrollo de su actividad.
Se sugiere que la empresa desarrolle una metodologa, o aplique aquellas que tenga
vigentes en cada uno de sus procesos y en sus operaciones, y que le permita lograr la
adecuada identificacin de los riesgos asociados a la corrupcin.
A continuacin se sugiere la metodologa adoptada en el Modelo97 de Gestin del Riesgo de Corrupcin, Lavado de Activos y Financiacin del Terrorismo (Modelo NRS para

97 Pginas 103 a 105. El modelo se puede consultar en: http://negociosresponsablesyseguros.org/modelo-de-gestion-empresarial-para-pymes-y-grandes-empresas/

79

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

el Sector Infraestructura y Asociaciones Pblico-Privadas APP) del Programa Negocios


Responsables y Seguros98.
El paso a seguir es clasificar el grado de riesgo de los eventos de riesgos, por lo que se
recomienda utilizar las siguientes clasificaciones:
Alto riesgo
Medio riesgo
Bajo riesgo
El alcance, forma y metodologas aplicables para la identificacin de los eventos de riesgo, depender del nivel de riesgo de la empresa, de su tamao, del desarrollo de los
sistemas de gestin de riesgo en su interior.
El procedimiento para la identificacin de los riesgos, puede ser el siguiente:
P
Enumerar los eventos de riesgo

80

El primer paso para identificar los riesgos es determinar los eventos de riesgo en cada
uno de los procesos de la empresa y de su actividad contractual con cada una de las
contrapartes.
Para estos efectos se debe ejecutar el siguiente procedimiento:
P
Definir qu puede suceder?
Se puede elaborar una lista de los posibles eventos de riesgo, es decir, los incidentes o
acontecimientos, derivados de una fuente interna o externa, que puede ser generador de
un riesgo asociado a la corrupcin.
Los eventos de riesgos son luego considerados en mayor detalle para identificar lo que
puede suceder. Dicha lista permite definir qu puede suceder, si tales eventos se pueden
presentar.
La lista de eventos de riesgo se debe basar en el anlisis interno (experiencia de la industria y de la empresa) utilizando el anlisis de casos, de documentos expedidos por entidades de control, documentos y recomendaciones internacionales, y dems fuentes que se
consideren relevantes sobre la prevencin de la corrupcin.

98 Negocios Responsables y Seguros (NRS) es una alianza entre el sector pblico (regulador y de justicia) y el sector privado (financiero y real),
para prevenir y controlar el lavado de activos, la financiacin de terrorismo y el contrabando en el sector empresarial en Colombia. Esta
iniciativa es un trabajo conjunto entre la UNODC, a travs del Programa en Prevencin del Delito y Fortalecimiento de la Justicia (Projust), la
Cmara de Comercio de Bogot (CCB), la Embajada Britnica en Colombia y el Ministerio de Justicia y el Derecho. Para mayor informacin
consultar: http://negociosresponsablesyseguros.org

L ibe rtad

y Ord en

P
Determinar cmo y por qu puede suceder?
Luego de identificar una lista de eventos, se deben considerar las causas posibles.
Identificar causas implica identificar las circunstancias que podran materializar el riesgo.
Por tanto, se expresan los riesgos en trminos de consecuencia, considerando las causas
que pueden generarlo.
Se entiende por causa que origina el riesgo los motivos por los cuales los factores de
riesgo (o agentes generadores) pueden materializarlo. Las causas tambin hacen parte de
las matrices de riesgo99.
A manera de ejemplo, a continuacin se presenta una matriz que resume el texto citado
previamente:

Tabla 7. Ejemplo de matriz de descripcin de los riesgos de corrupcin


CDIGO
Cdigo de
identificacin
del evento de
riesgo.

EVENTO DE RIESGO

CAUSA

Determine el evento por el


cual se puede generar el
riesgo.

Explique la causa que da origen al evento de riesgo.

Qu puede suceder?

Cmo y por qu puede suceder?

RIESGO 1

Ser utilizado para un acto


de corrupcin y ser objeto
de prdida de reputacin.

Inexistencia de patrones ticos y polticas para la prevencin de la corrupcin.

RIESGO 2

Verse involucrado en investigaciones penales por


corrupcin y ser objeto de
prdida de reputacin.

Inexistencia de patrones ticos y polticas para la prevencin de la corrupcin. AUSA

Para avanzar en la construccin del PAEC, en el proceso de evaluacin de los riesgos


de corrupcin es necesario identificar un extenso nmero de eventos de riesgo relacionados con la corrupcin. El objetivo principal es medir el riesgo inherente frente a cada
evento de riesgo.

99 Se recomienda considerar un anlisis multicausal para cada riesgo, por cuanto de esta manera se aporta mayor solidez al ejercicio y se aproxima el mismo a la realidad de la empresa.

81

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Al igual que en el paso anterior, se sugiere la metodologa adoptada Modelo NRS100.


El anlisis de riesgos de la corrupcin involucra medir la probabilidad o posibilidad de
ocurrencia del riesgo inherente de corrupcin de cada uno de los eventos de riesgo en
cada una de las matrices de riesgos diseadas para cada proceso de la empresa, as
como el impacto en caso de materializarse mediante los riesgos asociados. Las consecuencias y probabilidades se combinan para producir el nivel de riesgo.
La mejor forma y la ms idnea para medir o evaluar el riesgo de corrupcin, es mediante
estimaciones cualitativas derivadas de anlisis de casos, el conocimiento de expertos, la
experiencia relevante y las prcticas y experiencia de la industria o del sector que reflejen
el grado de conviccin de que podr ocurrir un evento o resultado particular (metodologas para la medicin o evaluacin de los riesgos de corrupcin).
En el proceso de determinacin de los criterios para la medicin de los riesgos, se
sugiere utilizar los siguientes criterios:
P
Probabilidad
La probabilidad de ocurrencia se refiere a la posibilidad de que las fuentes potenciales de
riesgo lleguen realmente a materializarse. Para los anteriores efectos, la empresa puede
utilizar las siguientes categoras:

82

Muy probable
Posible
Raro
Para determinar la probabilidad, la empresa puede considerar la siguiente informacin:
Experiencia del sector
Experiencia de la empresa
Opinin de expertos
Experiencia del rea de cumplimiento y de los asesores
Historial de eventos anteriores
Informacin publicada

100 Para mayor informacin consultar: http://negociosresponsablesyseguros.org

L ibe rtad

y Ord en

La empresa puede utilizar las siguientes medidas cualitativas de probabilidad:

Tabla 8. Medidas cualitativas para establecer la probabilidad


NIVEL

DESCRIPTOR

DESCRIPCIN

Muy probable

Alta probabilidad de ocurrencia

Posible

Media probabilidad de ocurrencia

Raro

Baja probabilidad de ocurrencia

83
P
Impacto
El impacto se refiere a los efectos o daos sobre la empresa. Para medir el impacto, la
empresa puede utilizar las siguientes categoras:
Alto
Medio
Bajo
El impacto se determina con base en el nivel de prdida o dao que podra resultar en
el caso de materializarse el riesgo y su consecuencia en los objetivos del Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento de la empresa y en los riesgos asociados (legal y
reputacional).

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

La empresa puede utilizar las siguientes medidas cualitativas de impacto:

Tabla 9. Medidas cualitativas para establecer el impacto


NIVEL

DESCRIPTOR

EJEMPLO DE
DESCRIPCIN DETALLADA

Bajo

Baja prdida o dao. Puede ser susceptible de una amonestacin o sancin moderada por parte de una autoridad
de control, de ndole pecuniaria. No causa indemnizacin
de perjuicios. No causa prdida de clientes o disminucin
de ingresos por desprestigio, mala imagen o publicidad
negativa. No produce efecto contagio.

Medio

Media prdida o dao. Puede ser susceptible de una sancin ms estricta de una autoridad de control, de ndole
pecuniaria. Poca o media probabilidad de procesos penales. Baja o media probabilidad de indemnizacin de perjuicios. Poca o media probabilidad de prdida de clientes,
disminucin de ingresos por desprestigio, mala imagen o
publicidad negativa. Puede producir efecto contagio entre
empresas o entidades relacionadas.

Alto

Alta prdida o dao. Puede ser susceptible de cuantiosas


multas por parte de una autoridad de control y estrictas
sanciones de suspensin, inhabilitacin o remocin de administradores, oficial de cumplimiento y otros funcionarios.
Alta probabilidad de procesos penales. Alta probabilidad
de prdida de clientes, disminucin de ingresos por desprestigio, mala imagen o publicidad negativa. Puede colocar en peligro la solvencia de la entidad. Puede producir
efecto contagio en todo el sector en el que opere.

84

Por su parte, en la aplicacin de los procedimientos para la medicin del riesgo de corrupcin, la metodologa101 recomendada establece que:
En esta etapa se busca clasificar los riesgos e identificar el impacto y la probabilidad de
ocurrencia de los eventos de riesgo.

101 Ibdem.

L ibe rtad

y Ord en

Los riesgos inherentes son evaluados de acuerdo con la magnitud del impacto y la
probabilidad de ocurrencia, segn las medidas cualitativas de probabilidad e impacto
descritas tratadas con anterioridad.
Se priorizan los riesgos para generar una clasificacin bajo los criterios de la cualificacin que permita la administracin de los niveles de riesgos, de forma tal que los
mismos lleguen al nivel considerado como aceptable por la empresa.
Para estos efectos, cada uno de los eventos de riesgo que resulten con una calificacin
de alto o medio riesgo debe ser objeto de los procedimientos y controles para la administracin o mitigacin del riesgo (Plan de Tratamiento). No obstante, es conveniente de
todas formas aplicar controles a riesgos inherentes calificados como bajos, cuando ello
sea aconsejable.
Con base en lo anterior, se debe generar, para cada relacin con los tipos de contrapartes, la respectiva matriz de riesgo.
Por ltimo, en la mitigacin de los riesgos de corrupcin, el objetivo es definir las
acciones para afrontar los riesgos identificados por el PAEC. Todas las medidas de mitigacin que se tomen en este momento buscarn disminuir la probabilidad de que ocurran
y/o efecto de los riesgos, a continuacin se mencionan varios ejemplos102:
Mayor supervisin de la gestin (v. gr., aplicacin del principio de los cuatro ojos103
para las aprobaciones) para la contratacin de agentes externos;
capacitacin personalizada para el personal directivo del rea de transportes que enfrente solicitudes de extorsin de funcionarios pblicos aduaneros;
participacin intensificada de los niveles medios de la administracin (v. gr., hablar en
los actos de la empresa);
controles internos automatizados para analizar los canales de pago para los contratos
complejos a largo plazo;
aumento del control debido en el caso de proveedores clave o inversiones importantes; y
participacin en iniciativas de accin colectiva (v. gr., grupos de colegas del ramo).
Relacionado con la mitigacin de los riesgos de corrupcin, el PAEC: Gua Prctica104,
contempla dos recomendaciones para tener en cuenta en aquellos casos donde no se
pueda reducir el riesgo inherente por debajo de la tolerancia de la empresa, como son:

102 UNODC, Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento para las empresas: Gua prctica, 2013, p. 15.
103 El principio de los cuatro ojos se refiere el requisito de que la decisin sea aprobada por lo menos por dos personas.
104 Ibdem, p. 15.

85

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Recomendacin N 1
Las empresas pueden evitar el riesgo cambiando
o abtenindose de realizar operaciones comerciales
que se considere que incluyen actos de corrupcin.
Por ejemplo, las empresas pueden evitar riesgos
al no desarrollar actividades en un mercado
de alto riesgo u obviando la contratacin
de agentes externos.

Recomendacin N 2
Las empresas pueden transferir riesgos asignando
la responsabilidad de administrar o ejecutar
ciertas medidas a un tercero.
Por ejemplo, las empresas puden evitar el riesgo
de un control debido insuficiente con respecto
a sus proveedores asignando esa responsabilidad
a un proveedor externo especfico.
Ilustracin 14. Recomendaciones para tratar el riesgo inherente superior
al nivel de tolerancia de la empresa

86

La ltima recomendacin no es considerada como una alternativa viable por varios sectores empresariales, pues consideran que la transferencia de riesgos no desliga de responsabilidad a la empresa que la realiza. Por el contrario, le exige revisar con mayor
detenimiento el proceso que realiza el tercero que coadyuva a gestionar el riesgo.
Asimismo, la empresa no puede olvidar que todos los resultados de la evaluacin, el proceso de priorizacin de riesgos y las estrategias de mitigacin deben estar debidamente
documentados, pues refuerzan todas las acciones que realiz la empresa y fundamentan
las acciones futuras que la empresa realizar en su PAEC.
Finalmente, es importante recordar que todas las empresas, sin importar su tamao o
actividad econmica, deben informar al pblico acerca de sus labores anticorrupcin.
Para esto, pueden apoyarse en la Gua de comunicacin sobre el principio 10. Principio
anticorrupcin, del Pacto Global de las Naciones Unidas y Transparencia Internacional.
b. Medidas de la UNCAC relevantes para el PAEC
Hasta este momento, se ha revisado el estndar global en prevencin y lucha contra la
corrupcin (UNCAC), los mecanismos regionales y la legislacin nacional que delimitan
las acciones desde el sector privado, y que establecen los lineamientos del Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento - PAEC en las empresas.

L ibe rtad

y Ord en

En este punto, se hace necesario recordar lo que establece el prrafo 1, del artculo 12 de
la UNCAC sobre las medidas dirigidas al sector privado, que cada Estado Parte deber
adoptar para:
Prevenir la corrupcin en el sector privado.
Mejorar las normas contables y de auditora en el sector privado.
Prever sanciones civiles, administrativas o penales eficaces, proporcionadas y disuasivas
en caso de incumplimiento de esas medidas.
Asimismo, el artculo trae como ejemplo algunas medidas que pueden ayudar a alcanzar
esos fines, y que se presentan en el siguiente grfico y se transcriben a continuacin:

Promover la cooperacin
entre los organismos encargados
de hacer cumplir la ley
y las entidades privadas pertinentes.

Velar por que las empresas privadas


dispongan de buenos controles
contables internos.

Promover la formulacin de normas


y procedimientos, como cdigos
de conducta y guas de buenas
prcticas comerciales

Prevenir los conflictos de intereses.

Promover la transparencia
entre entidades privadas.

Prevenir la utilizacin indebida


de los procedimientos que regulan
a las entidades privadas.

Ilustracin 15. Medidas de la UNCAC relevantes para el PAEC

Estas medidas estn orientadas a mejorar las normas de contabilidad y auditora, cuya
finalidad es promover la transparencia, explicitar las operaciones de entidades privadas,
inspirar confianza en los estados financieros anuales y contribuir a prevenir y a detectar
prcticas abusivas.

87

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

El anlisis del alcance para las empresas de estas medidas se ha establecido en la Gua
Legislativa para la Implementacin del UNCAC de UNODC y se mencionan a continuacin:
P
Promover la cooperacin entre rganos de control y entidades privadas
La Gua Legislativa para la aplicacin de la Convencin de las Naciones Unidas contra la
Corrupcin, precisa que las empresas privadas suelen ser las que estn en mejores condiciones de individualizar y detectar las irregularidades indicativas de comportamientos
corruptos105.
A su vez, este documento resalta cmo, en ocasiones, las empresas del sector privado
tambin son vctimas de las prcticas corruptas a las que recurren sus competidores para
obtener ventajas desleales e ilcitas. Por ende, la cooperacin entre el sector privado y los
organismos encargados de hacer cumplir la ley acta como factor preventivo y disuasivo
de la comisin de actos de corrupcin; frente a esto puede verse la relacin directa con
el artculo 39 de la UNCAC.
Un buen ejemplo de esto ha sido la alianza entre autoridades y empresarios, que ha permitido la desarticulacin de bandas criminales dedicadas a la extorsin, secuestro, entre
otros. La cooperacin efectiva entre rganos de control y entidades es el reto ms importante y que, sin duda, fortalecer las acciones del PAEC dentro de la empresa.

88

P
Promover la formulacin de normas y procedimientos, como cdigos de conducta y
guas de buenas prcticas comerciales.
Es necesario reconocer, que si bien los cdigos de conducta pueden tener un carcter
formal o informal y elaborarse gracias a iniciativas del sector privado o, incluso, de una
sola empresa, pueden instaurarse con los auspicios del Gobierno en consulta con el sector privado. Estos cumplen una importante funcin al mejorar la previsibilidad, dilucidar
cuestiones y procedimientos y servir de orientacin y apoyo a los funcionarios privados en
cuanto a cmo deben actuar frente a dilemas que se les plantean con frecuencia106.
Asimismo, otra de sus funciones es enunciar pautas acerca de cmo evitar los conflictos
de intereses y cmo proceder cuando stos surjan, y discriminar entre comportamientos
admisibles e inadmisibles. Si bien las iniciativas privadas no pueden sustituir a la accin
que los gobiernos consideren necesaria y apropiada en materia de reglamentacin, la
UNCAC abre la puerta para que los Estados Parte consideren la posibilidad de dar sancin oficial a determinadas iniciativas del sector privado.
P
Promover la transparencia entre entidades privadas
La UNCAC reconoce que los riesgos de corrupcin y el grado de vulnerabilidad ante
muchos tipos de abusos ilcitos se acrecientan cuando las transacciones y la estructura or-

105 Gua Legislativa para la aplicacin de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin, 2012, p. 43-46. La Gua se puede consultar en: http://www.unodc.org/documents/treaties/UNCAC/Publications/LegislativeGuide/UNCAC_Legislative_Guide_S.pdf
106 Ibdem.

L ibe rtad

y Ord en

gnica de las entidades privadas carecen de transparencia. Si corresponde, es importante


identificar con nitidez a las personas que cumplen un papel destacado en la creacin y
administracin o funcionamiento de sociedades mercantiles.
P
Prevenir la utilizacin indebida de los procedimientos que regulan a las entidades
privadas
Se reconoce que los escenarios de la concesin de subsidios y licencias en ciertos ramos
de la actividad comercial, al igual que en otros mbitos en los que el Estado interviene
de una manera u otra en la vida econmica y en el sector privado, son vulnerables a las
prcticas corruptas o a abusos de otra ndole.
P
Prevenir los conflictos de intereses
Frente a prevenir los conflictos de intereses al imponer restricciones apropiadas, durante
un periodo razonable, a las actividades profesionales de ex funcionarios pblicos o a
la contratacin de funcionarios pblicos en el sector privado, tras su renuncia cuando
esas actividades o esa contratacin estn directamente relacionadas con las funciones
desempeadas o supervisadas por esos funcionarios pblicos durante su permanencia
en el cargo107.
Es aqu donde cobra mayor relevancia la cooperacin entre el sector privado y los organismos de control, para lograr que cuando estas disposiciones se integren a la realidad
nacional puedan convertirse en un factor preventivo y disuasivo de la comisin de actos
de corrupcin.
P
Velar porque las empresas privadas dispongan de buenos controles contables internos
Finalmente, en todo lo referente a velar porque las empresas privadas, teniendo en cuenta
su estructura y tamao, dispongan de suficientes controles contables internos para ayudar
a prevenir y detectar los actos de corrupcin y porque las cuentas y los estados financieros requeridos de esas empresas privadas estn sujetos a procedimientos apropiados de
auditora y certificacin.
La Gua precisa que pueden prevenirse, detectarse y corregirse las prcticas corruptas y
las prcticas ilcitas de otra ndole (as como la mala gestin) instituyendo mecanismos
internos de auditora, por lo que una persona o un grupo efecta el control e informa peridicamente a los directivos. Es posible que las empresas pequeas o de estructura simple
no necesiten de esos dispositivos. De ah, que se exhorta a los Estados Parte a tomar en
consideracin la estructura y el tamao de las empresas a las que se les puede pedir que
instauren controles internos108.
Cabe mencionar como medidas anlogas, pero de carcter menos formal, entre otras, la
rotacin del personal, la realizacin de encuestas peridicas para establecer el grado de

107 Ibdem.
108 Cabe observar que la reglamentacin excesiva, o que se considera excesiva, puede ser contraproducente, ya que en lugar de tener el efecto
buscado, sirve de motivo y aliciente para inducir al incumplimiento.

89

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

conocimiento de las normas y reglamentaciones vigentes y la aplicacin de polticas que


prevean la existencia de documentacin apropiada109.
Estas seis medidas de la UNCAC analizadas, se encuentran incorporadas en la legislacin nacional analizada en el captulo III, principalmente en la Ley 1474 de 2011 y en
las dems normas que modifica y adiciona. La mencin directa de cada una de ellas es
necesaria, pues sern un componente primordial que la empresa deber tener en cuenta
en el desarrollo del PAEC.
Adicionalmente, el artculo 12 tambin contempla las medidas que cada Estado Parte debera adoptar, para prohibir que las acciones que se describen a continuacin se realicen
y se puedan cometer cualquiera de los delitos tipificados en la UNCAC:

El establecimiento de cuentas no registradas en libros.


La realizacin de operaciones no registradas en libros o mal consignadas.
El registro de gastos inexistentes.
El asiento de gastos en los libros de contabilidad
con indicacin incorrecta de su objeto.

90

La utilizacin de documentos falsos.


La destruccin deliberada de documentos de contabilidad
antes del plazo previsto en la ley.
Ilustracin 16. Acciones prohibidas por considerarse que aumentan
el riesgo de comisin de delitos tipificados en la UNCAC

P
Prevenir el lavado de activos
Los funcionarios y las personas que comenten actos de corrupcin para poder disfrutar del
producto de sus actividades ilcitas deben esconder la procedencia de sus bienes y darle
apariencia de legalidad.
Por esto, todos aquellos delitos relacionados con la corrupcin que generen recursos ilcitos, generan la necesidad de encubrir, transformar o transferir los mismos y disimular el
origen ilegal del producto del delito.
Debido a lo anterior, en la UNCAC se incluyeron diferentes mecanismos para impedir
que los autores de delitos de corrupcin pudieran disfrutar de las ganancias ilcitas. De

109 Ibdem.

L ibe rtad

y Ord en

ah que en su artculo 14 se establecen medidas encaminadas a prevenir esas acciones,


a conseguir la asistencia de las instituciones financieras y de la cooperacin nacional e
internacional110.
En consonancia con el artculo anterior, la UNCAC establece en los artculos 31, 46, 52,
57 y 58 medidas relativas al embargo preventivo, la incautacin, el decomiso y la disposicin o restitucin del producto de delitos tipificados con arreglo a la Convencin, as
como artculos sobre la recopilacin de informacin y la cooperacin internacional, temas
muy pertinentes en este aspecto.
As las cosas, se establecen una serie de mecanismos para desarrollar un rgimen amplio
que facilite la identificacin del lavado de activos, que promueva el intercambio de informacin entre las diversas autoridades dedicadas a combatir ese delito y el sector privado,
en especial las entidades financieras y otras entidades designadas.
Para esto, las instituciones financieras y dems sujetos obligados111, incluidas las sociedades que remiten dinero, debern adoptar medidas para prevenir la introduccin de fondos
ilcitos en el sistema econmico legal y establecer los medios para identificar y localizar
esos fondos cuando ya hayan ingresado, as como la forma para vincularlos con sus propietarios con el fin de facilitar su deteccin y enjuiciamiento.
Un claro ejemplo de estos procedimientos son las medidas que deben adoptar los sujetos obligados para identificar a sus clientes, llevar registros y denunciar las operaciones
sospechosas ante las autoridades nacionales, e integrar esas medidas en su modelo de
negocio.
Estas ltimas medidas orientadas a la prevencin y persecucin de los recursos originados
en casos de corrupcin y que buscan ser legalizados por el lavado de activos, implica
la integracin de los sistemas de prevencin112 del lavado de activos con el PAEC. Esto
ltimo ha permitido que muchas empresas integren, en un rea de cumplimento nica,
un componente para el PAEC y otro para el sistema de prevencin del lavado de activos y
financiacin del terrorismo, bajo una estructura complementaria y coordinada. Pero tambin, como lo han hecho otras empresas, dos reas diferentes que se interrelacionan de
acuerdo con las necesidades particulares de la organizacin.
c. Desarrollo y aplicacin del Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento PAEC.
El Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento PAEC est compuesto por los siguientes 12 pasos:

110 Estas medidas recogen los estndares internacionales, conocidos como las Recomendaciones del GAFI - Grupo de Accin Financiera Internacional para combatir el Lavado de Activos y la Financiacin. Para mayor ilustracin, las recomendaciones se pueden consultar en: http://www.
gafisud.info/documentos/esp/Las_Nuevas_40_Recomendaciones.pdf
111 Sujetos obligados, es decir todas aquellas personas jurdicas y naturales que por virtud de una norma o regulacin de la autoridad de supervisin o fiscalizacin, tienen la obligacin de adoptar medidas de prevencin del lavado de activos y la financiacin del terrorismo.
112 En Colombia los sistemas de prevencin del lavado de activos que establecen las reglas de prevencin en la materia son: Sistema de Administracin del Riesgo de Lavado de Activos - Sarlaft, Sistema Integral de Prevencin del Lavado de Activos y la Financiacin del Terrorismo - Siplaft,
Sistema de Mitigacin del Riesgo de Lavado de Activos y Financiacin del Terrorismo - Samirlaft.

91

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Paso 1
Respaldo y compromiso
del personal directivo

Paso 2
Desarrollo de un programa
anticorrupcin

Paso 3
Supervisin del programa
anticorrupcin

Paso 4
Poltica clara, visible y accesible

Paso 5
Polticas detalladas para reas
de riesgo particulares

Aplicacin del programa


anticorrupcin a los socios comerciales

Paso 7

Paso 6

92

Paso 8

Paso 9

Controles internos y mantenimiento


de registros

Comunicacin y capacitacin

Promocin y estmulo de la tica


y el cumplimiento

Paso 10

Paso 11

Paso 12

Tratamiento de las infracciones

Exmenes y evaluaciones peridicos


del PAEC

Bsqueda de orientacin deteccin


y denuncia de infracciones

Ilustracin 17. Pasos para el desarrollo y aplicacin del PAEC

L ibe rtad

y Ord en

A continuacin se dar una mirada por los cinco primeros pasos. Se recomienda en este
punto consultar el mdulo prctico de esta Gua, pues en ste se encuentran listas de revisin y otros recursos para que las empresas utilicen, tal como lo sugiere el PAEC: Gua
Prctica. Estos recursos, adems, ofrecen orientaciones para el desarrollo de acciones
especficas del proceso y facilitan la sistematizacin de la experiencia de implementacin
del PAEC.
El xito del PAEC depender, en gran medida, del compromiso del personal directivo.
La primera recomendacin para dar inicio a la implementacin del PAEC es la declaracin abierta y pblica del personal directivo sobre la cero tolerancia con la corrupcin y
su compromiso soportado en la poltica y los procedimientos de la empresa.
Los dueos, administradores y directivos de los negocios son las personas ms interesadas
para que la actividad comercial y financiera se desarrolle de manera sostenida, responsable y segura. Adems, son las personas con mayor grado de responsabilidad y compromiso en la adopcin de medidas que garanticen la realizacin de actividades legales en el
negocio, porque su riesgo legal (verse involucrado en procesos penales o administrativos)
y su reputacin es superior al de los dems miembros113.
Por tanto, y para garantizar la puesta en marcha, crecimiento y sostenibilidad del negocio,
se debe fomentar una cultura empresarial que rechace propuestas de negocios dudosos o
ilcitos, que incorpore prcticas de sana competencia, que fomente espacios y costumbres
orientadas hacia la legalidad en su actividad, que evite prcticas inseguras y que promueva el desarrollo y fortalecimiento de todos sus grupos de inters (directivos, colaboradores,
proveedores y contratistas, usuarios y clientes, comunidad y medio ambiente)114.
Ese respaldo y compromiso del personal directivo, se conoce con el nombre de pautas
de ejemplaridad, entendidas como un factor esencial de la cultura institucional que tiene
la capacidad de influir en las normas y valores de la empresa.
Las pautas de ejemplaridad deben reflejar el respaldo y la adhesin irrevocables a los
valores fundamentales de la empresa, como la integridad, la transparencia y la rendicin
de cuentas, y el personal directivo debe expresar claramente que la corrupcin no ser
tolerada115.
En su puesta en prctica, el compromiso del personal directivo con la prevencin de la
corrupcin debe incluir los dos elementos de importancia siguientes:
Poltica pblica de tolerancia cero a la corrupcin; y
Desarrollo y aplicacin de un programa anticorrupcin.

113 Modelo de Gestin del Riesgo de Corrupcin, Lavado de Activos y Financiacin del Terrorismo. Modelo NRS para el Sector Infraestructura
y Asociaciones Pblico-Privadas APP, 2013, p. 62. Para descargar el modelo, consultar: http://negociosresponsablesyseguros.org/modelo-de-gestion-empresarial-para-pymes-y-grandes-empresas/
114 Ibdem.
115 Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento para las empresas: Gua prctica. UNODC, p. 22.

93

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Sobre este particular, el PAEC: Gua Prctica116, contempla que el respaldo y el compromiso del personal directivo se pueden evidenciar en los aspectos que muestra la siguiente
grfica:

Garantizar
el compromiso
en toda
la empresa

Proveer
suficientes
recursos

Definir
alcance y la
extensin del
programa

Poner en
prctica el
respaldo y
compromiso

Establecer
responsabilidades

Ilustracin 18. Aspectos relacionados con el respaldo y el compromiso del personal directivo

El desarrollo de un Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento PAEC, se


define como el conjunto de polticas y procedimientos que desarrollan el compromiso de
la empresa y el respaldo del personal directivo de cero tolerancia a la corrupcin y promocin de la transparencia.

94

A continuacin se relacionan las caractersticas mnimas que debe tener un PAEC, de


acuerdo con el PAEC: Gua Prctica117.
Promocin
de cultura
institucional
Consistencia
con leyes
aplicables

Accesibilidad
Participacin
de partes
interesadas

Continuidad

Adapatacin
a requerimientos
especficos

Aplicabilidad
Responsabilidad
compartida

Eficiencia
Lectura simple

Ilustracin 19. Aspectos a tener en cuenta para el desarrollo del PAEC

116 Ibdem, p. 15.


117 Ibdem, p. 27.

L ibe rtad

y Ord en

En resumen, en desarrollo del PAEC la empresa debe conocer el contexto legal nacional
e internacional en el que realiza sus actividades, para poder adaptarse a las necesidades
de la empresa y vincular a todos los interesados, internos y externos.
Las reglas de cumplimiento del PAEC deben ser las mismas para todas las reas y niveles
de la empresa, de ah que para su comprensin los medios de difusin deben utilizar un
lenguaje claro, que no se preste a ambigedades, que sea de fcil aplicacin y se incorpore a la cultura empresarial, para lograr efectividad y mostrar resultados concretos en la
prevencin de la corrupcin y promocin de la transparencia.
Por su parte, la supervisin del PAEC permite garantizar que se estn ejecutando todos
los elementos del mismo. De acuerdo con la Gua prctica, la responsabilidad de supervisin del PAEC recae en el consejo de administracin o el rgano equivalente118.
Son ellos quienes tienen que vigilar y controlar si se estn aplicando las polticas y los
procedimientos del PAEC, diariamente, y si se cumplen de acuerdo con los lineamientos y
exigencias necesarias para su efectividad.
En aquellas empresas grandes, la Gua reconoce que se puede designar a una unidad interna independiente para que realice esa evaluacin cotidiana de polticas y procedimientos. Lo importante aqu, establece el documento citado, es que no se presenten conflictos
internos entre las reas o que ejerzan actividades que impidan el proceso de supervisin
del PAEC.
La supervisin tendr como objetivos los siguientes:
Asumir la lucha contra la corrupcin como una prioridad.
Supervisar que todo el personal directivo aplique y ejecute las polticas y procedimientos
anticorrupcin en toda la empresa.
Evaluar la idoneidad de todo el programa por medio del examen de la informacin que
reciba el personal directivo sobre su implementacin y exmenes realizados por otras
reas.
Reaccionar ante las irregularidades inmediatas o los desafos graves en toda la empresa.
De igual manera, una poltica clara, visible y accesible que prohba la corrupcin119
es la piedra angular de todos los elementos prcticos del PAEC. Por esto, es que en sta
descansan todos los principios y reglas de juego que debern ser adoptados por todos los
interesados, internos y externos.
La poltica debe recoger todas las manifestaciones de la corrupcin que incorporan el
marco jurdico internacional y nacional para, de esta forma, poder afrontar los desafos y
exigencias de la prevencin de la corrupcin.

118 Ibdem, p. 31.


119 Para profundizar sobre este paso, se puede revisar el programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento para las empresas: Gua prctica.
UNODC, p. 37-39.

95

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Para lograr que la poltica sea clara, visible y accesible, es necesario tener en cuenta los
siguientes aspectos:

Debe
documentarse
formalmente
(cdigo de tica)

El lenguaje debe
ser claro y facil
de enteder
(otros idiomas)

Debe ser visible


y accesible a
todas contrapartes
de la empresa

Debe ser fcil


de entender
y estar respaldada
por ejemplos
de la vida real

Poltica clara, visible y accesibe


Ilustracin 20. Aspectos a tener en cuenta para el establecimiento de una poltica clara,
visible y accesible que prohba la corrupcin

96

La Gua que puede ser til para las empresas en construccin del PAEC, tambin menciona los retos que tienen aquellas empresas que operan en diferentes pases y que tienen
distintos marcos jurdicos que generen contradicciones en los procesos que se aplican.
Para solventar esta situacin, se propone que la empresa disee una poltica estndar en
el mbito mundial, que se aplique en todas las jurisdicciones.
Las recomendaciones que la empresa puede tener en cuenta en el diseo de su poltica
son:

Estar documentada
en un cdigo de conducta,
de tica o documento especial.

Ser clara y fcil de entender.

Ser visible a todos


los interesados,
internos y externos.

Estar respaldada con ejemplos


de la vida real o descritos
como buenas prcticas
o lecciones aprendidas.

Ilustracin 21. Otras recomendaciones a tener en cuenta para la poltica

L ibe rtad

y Ord en

En este paso se recomienda a la empresa que su poltica ofrezca toda la informacin de


las formas de corrupcin en el contexto internacional y nacional. Asimismo, que el alcance
de su aplicacin sea en toda la empresa y que se traduzca en acciones el compromiso de
cero tolerancia a la corrupcin.
Un ejemplo de esto puede ser tablas que resuman ambos contextos, as:
UNCAC

CDIGO PENAL COLOMBIANO

Soborno
de funcionarios
pblicos nacionales
e internacionales

Cohecho propio: cuando el servidor pblico recibe por retardar u omitir un acto propio de sus funciones, o realizar
uno contrario a sus deberes. Art. 405.
Cohecho impropio: cuando el servidor pblico recibe por
hacer un acto propio de sus funciones. Art. 406.
Cohecho por dar u ofrecer: cuando el particular o el servidor pblico d u ofrezca el pago del soborno. Art. 407.
Concusin: cuando el servidor pblico conduzca, solicite o
induzca a otro a pagarle un soborno. Art. 404.
Soborno transnacional: cuando el servidor pblico involucrado pertenezca a un gobierno extranjero. Art. 433.

Soborno
en el sector privado

Corrupcin privada: cuando se prometa, ofrezca o conceda, a directivos, administradores, empleados o asesores de
una sociedad, asociacin o fundacin, para favorecerse o
favorecer a un tercero, en perjuicio de la persona jurdica,
o cuando sea el directivo, administrador, empleado o asesor quien lo solicite. Art. 250 A.

Malversacin,
apropiacin indebida
u otras formas
de desviacin
de bienes por un
funcionario pblico.

Peculado por apropiacin: cuando el servidor pblico se


apropia en provecho suyo o de un tercero de bienes entregados en razn de sus funciones. Art. 397.
Peculado por uso: cuando el servidor pblico usa o permita
que otro use indebidamente bienes entregados en razn a
sus funciones. Art. 398.
Peculado por aplicacin oficial diferente: cuando el funcionario d a los bienes entregados en razn de sus funciones,
a otra aplicacin oficial diferente a la cual fueron creados.
Art. 399.
Peculado por aplicacin oficial diferente frente a los recursos de la seguridad social. Art. 399 A.
Peculado culposo: cuando el peculado se deba a la negligencia, imprudencia o inexperiencia del servidor pblico.
Art. 400.
Peculado culposo frente a los recursos de la seguridad social integral. Art. 400 A.
Omisin del Agente Retenedor o Recaudador: cuando los
responsables del IVA o de impuesto sobre las ventas no
consignen a la DIAN lo recaudado, dentro de 2 meses siguientes a la fecha fijada. Art. 402.
Destino de recursos del tesoro para estimular indebidamente explotacin y comercio de metales preciosos. Art. 403.
Fraude a subvenciones: quien obtenga una subvencin estatal engaosamente. Art. 403 A.

97

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

UNCAC

CDIGO PENAL COLOMBIANO

Malversacin, apropiacin
indebida u otras formas de
desviacin de bienes en el
sector privado.

Administracin desleal: el administrador de hecho o derecho, o socio de cualquier sociedad constituida o en formacin, directivo, empleado o asesor, que en beneficio propio
o de un tercero, abusivamente disponga de los bienes sociales o contraiga obligaciones con cargo a la sociedad, en
perjuicio econmico a sus socios. Art. 250 B.

Trfico
de influencias

Abuso
de funciones

98
Enriquecimiento
ilcito120

Encubrimiento

Trfico de influencias: cuando el servidor pblico utiliza su


cargo para beneficios adicionales.
Trfico de influencias de particular: cuando el particular
ejerza indebidamente influencias sobre el servidor pblico.
Art. 411 A.
Abusos de autoridad y otras infracciones: a travs de un
acto arbitrario o injusto; omisin de denuncia; revelacin
de secreto; utilizacin de asunto sometido a reserva; utilizacin de informacin privilegiada; asesoramiento ilegal;
intervencin en poltica; empleo ilegal de la fuerza pblica;
omisin de apoyo. Captulo 8. Arts. 416 a 424. Usurpacin
de funciones pblicas, simulacin de investidura o cargo;
usurpacin con fines terroristas; abuso de funcin pblica.
Captulo 9. Ttulo XV. Arts. 425 a 428. Utilizacin indebida
de informacin y de influencias derivadas del ejercicio de la
funcin pblica. Captulo 11.Ttulo XV.
Enriquecimiento ilcito: cuando el servidor pblico presenta
un enriquecimiento ilcito injustificado, durante su cargo o
durante los 5 aos siguientes a haberse retirado. Se aplica
cuando no se le sanciona por otro delito que tenga mayor
sancin. Art. 412.
Encubrimiento: cuando se tenga conocimiento de la comisin de una conducta punible y sin acuerdo previo se encubra, o se tengan productos del delito. Captulo VI. Ttulo
XVI.

Una de las labores ms difciles que tendr que realizar la empresa ser incluir todas
las posibles formas de corrupcin a travs de polticas y procedimientos detallados
para cada riesgo en particular, pues los interesados externos e internos de la empresa
se enfrentan en su da a da a prcticas comerciales legtimas e ilegtimas y encaran los
siguientes desafos:

120 En Colombia, esta figura tambin est contemplada para particulares en el Cdigo Penal, Ley 599 de 2000, que establece: Artculo 327.
Enriquecimiento ilcito de particulares. El que de manera directa o por interpuesta persona obtenga, para s o para otro, incremento patrimonial
no justificado, derivado en una u otra forma de actividades delictivas incurrir, por esa sola conducta, en prisin de noventa y seis (96) a ciento
ochenta (180) meses y multa correspondiente al doble del valor del incremento ilcito logrado, sin que supere el equivalente a cincuenta mil
(50.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes.

L ibe rtad

y Ord en

Prcticas comerciales que son ilcitas pero que son percibidas como normales e incluso
requeridas (los pagos de facilitacin).
Prcticas comerciales que son legales pero que implican el riesgo de ser utilizadas para
encubrir la corrupcin (v. gr., mala utilizacin de las contribuciones polticas, regalos u
hospitalidad, como sobornos para un funcionario pblico nacional. Tipos especiales de
gasto).
Prcticas comerciales basadas en decisiones sesgadas (conflictos de intereses)121.

Pagos de
facilitacin

Tipos especiales
de gasto

Conflictos de intereses
Ilustracin 22. reas de riesgos particulares para la empresa

P
Pagos de facilitacin
Estos son entendidos como pagos pequeos, no oficiales e impropios que se hacen a un
funcionario de bajo nivel para obtener o agilizar el desempeo de una accin de rutina o
necesaria a la cual tiene derecho el que realiza el pago de facilitacin122.
Estos pagos son considerados sobornos y estn prohibidos en la UNCAC; estn contemplados como delitos en la legislacin colombiana. Sin embargo, el mayor reto de la
empresa es que sus interesados internos y externos comprendan y dejen de considerar esta
prctica como normal o necesaria para hacer un negocio. Asimismo, que se incluya como
riesgo en el PAEC y se aborde de manera clara y directa para evitar caer en zonas grises
o criterios de interpretacin por parte de los grupos de inters de la empresa. Se sugiere
preguntarse sobre:

121 Ibdem, p. 41.


122 Ibdem, p. 41.

99

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Cmo se llama este tipo de pago?


Es legal?
Qu se puede hacer si se enfrenta a una situacin como esta?
Asimismo, la empresa puede disear herramientas para la toma de decisiones de sus empleados y dems grupos de inters, o acceder a algunos recursos que existen en internet y
que ayudarn a reforzar las acciones y lineamientos en sus polticas en este tema.
P
Tipos especiales de gastos
Se pueden resumir en:
Regalos, hospitalidad, viajes y entretenimiento;
Contribuciones polticas; y
Contribuciones filantrpicas y patrocinios.

100

De ah que surja la necesidad de abordar con claridad en la poltica de la empresa las


situaciones en las cuales estos casos pueden ser utilizados indebidamente, explicar las
consecuencias legales y resaltar el compromiso de cero tolerancia que la empresa tiene
frente a stas.
Sobre los gastos en regalos, hospitalidad, viajes y entretenimiento, es importante mencionar que entregar regalos u ofrecer hospitalidad son gastos legtimos y prcticas comerciales comunes para desarrollar relaciones o para expresar agradecimiento. De igual
manera, una empresa puede pagar los gastos de viaje y entretenimiento para la asistencia
a una conferencia o la visita a un sitio de produccin para demostrar su capacidad econmica123.
Los riesgos de los gastos en regalos, hospitalidad, viajes y entretenimiento no provienen del
gasto en s mismo, sino de factores circunstanciales y de la desproporcionalidad. Invitar a
un funcionario pblico con el que se est negociando una licitacin a un viaje costoso de
fin de semana con todo cubierto despierta, evidentemente, sospechas de estar otorgando
ventajas indebidas. Se aconseja a las empresas que aborden el tratamiento de los gastos
en regalos, hospitalidad, viaje y entretenimiento como tipos de gastos especiales en sus
programas anticorrupcin124, con el fin de establecer lineamientos detallados para aclarar
si es apropiado dar o recibir gastos en regalos, hospitalidad, viaje y entretenimiento.

123 Ibdem, p.46.


124 Ibdem. p.46.

L ibe rtad

y Ord en

Esos lineamientos pueden establecerse como una lista positiva125, fijando lmites claros y
transparentes, por ejemplo, con respecto a:
Los tipos de regalos, hospitalidad, modos de viaje o tipos de entretenimiento que son
aceptables;
los lmites de su valor monetario;
el reembolso por la contraparte;
las caractersticas de la contraparte;
la naturaleza de la relacin comercial; y
la ocasin.
En lo referente al uso indebido de las contribuciones polticas, es claro que la empresa
puede respaldar procesos democrticos, pero no se puede olvidar que en el ordenamiento jurdico pueden existir algunas restricciones que califiquen esta accin como ilegal.
Como lo establece el Estatuto Anticorrupcin, cuando en su artculo 11126 expresa que
no podrn hacer ningn tipo de donaciones a campaas polticas o actividades que no
tengan relacin con la prestacin del servicio, las entidades prestadoras del servicio de
salud en cualquiera de sus modalidades, incluidas las cooperativas.
En ese sentido, y para mitigar los riesgos y disminuir la probabilidad de que las contribuciones sean utilizadas indebidamente, la empresa puede desarrollar internamente esfuerzos encaminados a:
Garantizar que la contribucin poltica se haga en el momento adecuado (v. gr., no
durante un proceso en el que se est tomando una gran decisin poltica);
establecer umbrales para las contribuciones polticas;
mantener libros y registros adecuados;
evaluar a los empleados y socios comerciales con respecto a su relacin con los partidos polticos, funcionarios, candidatos, personas expuestas polticamente (para identificar conflictos de intereses);

125 Los criterios positivos determinan cundo se permiten los beneficios, mientras que los criterios negativos determinan cundo no. Se ha demostrado que los criterios positivos indican confianza y son ms fcilmente recibidos y aplicados por los empleados que los criterios negativos (M.
Kaptein, J. Wempe, Twelve Gordian Knots When Developing an Organizational Code of Ethics, Journal of Business Ethics, 1998, 17 (8); D.M.
Driscoll, M. Hoffman, Ethics Matters: How to Implement Values-Driven Management, Bentley College, 1999).
126 Para mayor anlisis se puede consultar la Sentencia C-084 de 2013, de la Corte Constitucional, con MP Mara Victoria Calle Correa.

101

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

establecer procedimientos de aprobacin (v. gr., el principio de cuatro ojos para las
contribuciones);
realizar exmenes peridicos de las contribuciones polticas; y
divulgar las contribuciones polticas para permitir el escrutinio pblico (a menos que la
ley exija secreto o confidencialidad).
Ahora bien, en lo referente a las contribuciones filantrpicas y los patrocinios vale la pena
mencionar que stos pueden ser parte de los esfuerzos legtimos de las empresas por participar como ciudadanos socialmente responsables y por promover su identidad, marcas
y productos.
Las contribuciones filantrpicas incluyen cualquier objeto de valor que sea donado por
las empresas para apoyar causas o actividades filantrpicas en el rea deportiva, del
arte, la cultura, la educacin y la ciencia. El patrocinio est relacionado con el apoyo de
actividades, actos u organizaciones que concede derechos y beneficios a la empresa patrocinadora. Sin embargo, pueden ser usados para generar una ventaja indebida o como
recurso para un acto de corrupcin.

102

Estos gastos pueden crear una expectativa o aceptacin de una ventaja comercial a cambio, o que ser usada como un medio para transferir beneficios a la contraparte corrupta.
Por esto, el documento que soporta esta Gua aconseja a las empresas que consideren
las contribuciones filantrpicas y los patrocinios como un tipo de gasto especial en sus
programas anticorrupcin, y sugiere que se realicen esfuerzos orientados a:
Comprender las disposiciones de la contraparte con respecto a las contribuciones filantrpicas y los patrocinios;
garantizar que las contribuciones filantrpicas y los patrocinios se hagan en el momento
adecuado (v. gr., no durante un proceso de licitacin);
definir estrategias y objetivos para las contribuciones filantrpicas y los patrocinios (v.
gr., qu tipo de actividades se deben respaldar);
evaluar a los empleados y socios comerciales con respecto a su relacin con las organizaciones filantrpicas y las contrapartes patrocinadas (para identificar conflictos de
intereses);
Para abordar los tipos especiales de gastos, conviene discutir con el personal de la empresa preguntas tales como127:

127 La herramienta est dirigida a todo aquel que acte en nombre de una empresa, y sobre los pagos de facilitacin se puede consultar en el
siguiente link: http://thefightagainstcorruption.org/certificate/

L ibe rtad

y Ord en

Qu tipo de regalos puede aceptar?


Son legales?
Qu se puede hacer si se enfrenta a una situacin como esta?
P
Conflictos de intereses128
Esta situacin es entendida cuando un individuo de una empresa tiene intereses profesionales, personales o privados que se desvan de los intereses que se espera que esa
persona tenga cuando est representando a la empresa; en resumen, los intereses de la
persona estn en conflicto con los de la empresa129.
Por esto, las empresas deben estar al tanto de los distintos tipos de conflictos de intereses
y abordarlos adecuadamente con polticas y procedimientos (v. gr., una estrategia de comunicacin y documentacin clara en caso de conflictos de intereses), como se sugiere
en las siguientes situaciones:
Los regalos, los beneficios y la hospitalidad pueden derivar en conflictos de intereses si
los empleados sienten la obligacin de corresponder a estos otorgando una ventaja indebida que no sea lo mejor para la empresa. De igual manera, los empleados podran
tomar decisiones a favor de la contraparte que les dio regalos, beneficios y hospitalidad
porque esperan ventajas personales similares en el futuro. Existen estudios que han
demostrado que dar y recibir en reciprocidad condiciona fuertemente el comportamiento130. Por ejemplo, un empleado que reciba beneficios regulares de un proveedor de
servicios puede preferir a esa empresa por sobre otras en las decisiones comerciales
relevantes.
Los nombramientos externos pueden derivar en conflictos de intereses si el representante de la empresa est involucrado en ms de una organizacin y tiene que tomar
decisiones que deriven en una renuncia a ciertas ventajas en beneficio de una de las
dos (o ms) organizaciones. Por ejemplo, un miembro del personal directivo superior de
una empresa de construccin podra ser, adems, miembro del consejo de una cadena
pblica de tiendas de herramientas. Ese miembro podra seleccionar a la cadena de
tiendas de herramientas como proveedor preferido de la empresa de construccin sin
realizar un anlisis competitivo minucioso.

128 Para obtener ms informacin relacionada con la administracin de los conflictos de inters, se sugiere consultar U4, ISSUE 2010:2 Regulating
conflicts of interest in challenging environments WWW.U4.NO, 2010.
129 Ibdem, p. 52.
130 E. Fehr, S. Gchter, Fairness and Retaliation: The Economics of Reciprocity, Working Papers of the Institute for Empirical Research in Economics, 2000, No. 40; A. Falk, U. Fischbacher, A theory of reciprocity, Working Papers of the Institute for Empirical Research in Economics,
2000, No. 6; S. Gchter, B. Herrmann, Reciprocity, culture and human cooperation: previous insights and a new cross-cultural experiment,
Phil. Trans. R. Soc. B., 2009.

103

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Los puestos internos paralelos pueden derivar en conflictos de intereses cuando los
empleados tienen deberes profesionales en competencia dentro de su empresa. Por
ejemplo, un empleado que desempee una funcin ejecutiva y una funcin de control
al mismo tiempo puede enfrentar situaciones en las que los objetivos de la funcin ejecutiva entren en conflicto con los objetivos de la funcin de control. En esas situaciones,
el empleado podra dar prioridad al desempeo o las ganancias antes que a asegurarse de que las funciones de control sean realizadas adecuadamente.
Las inversiones financieras pueden derivar en conflictos de intereses cuando los empleados pudieran favorecer las relaciones comerciales con empresas en las que han invertido. Por ejemplo, el empleado podra favorecer a un proveedor particular en el que sea
dueo de un nmero considerable de acciones por encima de otros proveedores ms
cualificados durante una licitacin.
El ofrecimiento de empleo a familiares pueden llevar a conflictos de intereses cuando
los empleados pudieran favorecer a familiares o conocidos cercanos por encima de
otras personas ms cualificadas, porque lo sienten como una obligacin moral. Los
conflictos de intereses pueden derivar en favoritismo (nepotismo) y en consecuencias
negativas para la empresa.

104

La contratacin de funcionarios pblicos puede derivar en conflictos de intereses131.


Aunque las empresas pueden beneficiarse legtimamente de la experiencia y el conocimiento de ex funcionarios y de actuales funcionarios pblicos, su contratacin debe
ser supervisada estrechamente. Los reclamos por la obtencin real o la percepcin de
haber obtenido una ventaja indebida usando informacin privilegiada al emplear a un
funcionario pblico pueden derivar en consecuencias negativas para la empresa. Esos
riesgos tienen que ser supervisados en ambas direcciones, con respecto a los funcionarios gubernamentales que trabajan para la empresa y con respecto a los representantes
de la empresa que trabajan para instituciones gubernamentales. Los funcionarios actuales o ex funcionarios podran representar intereses privados en un asunto del que son
o fueron responsables pblicamente132.

2. Otras prcticas e instrumentos para prevenir y combatir la corrupcin en las


empresas.
Existen numerosas herramientas para evaluar la corrupcin en el sector privado. El ndice
de Fuentes de Soborno de Transparencia Internacional (TI) se centra en la probabilidad de
que la empresas extrajeras paguen sobornos. El proyecto CRINIS de TI examina la transparencia en la financiacin poltica. La Encuesta sobre el entorno de los negocios en el

131 Sobre el particular, es preciso recordar los contenidos de los artculos 3 (Prohibicin para que ex servidores pblicos gestionen intereses privados) y 4 (Inhabilidad para que ex empleados pblicos contraten con el Estado) del Estatuto Anticorrupcin. Para mayor anlisis se puede
consultar el contenido de la Sentencia C-257-13de la Corte Constitucional, conjuez ponente Jaime Crdoba Trivio.
132 Ibdem, p. 53.

L ibe rtad

y Ord en

mundo (WBES por sus siglas en ingls) muestra cmo la corrupcin obstaculiza de manera
significativa los negocios de las empresas. Otras herramientas destacadas la Encuesta
sobre el entorno de negocios y el desempeo empresarial (BEEPS por sus siglas en ingls)
que compara los pases segn el clima de inversin, la competitividad y la gobernabilidad
en reas especficas. El indicador Control de Corrupcin del Banco Mundial mide percepciones sobre la probabilidad de que los poderes pblicos se utilicen con fines privados, ya
sea corrupcin a pequea o gran escala, y sobre el control del Estado por parte de actores
privados, entre otros133.
Campos de trabajo consistentes con dichos esfuerzos son el buen gobierno corporativo, la
responsabilidad social empresarial (RSE), la colaboracin con las autoridades, y la transparencia y la rendicin de cuentas.
P
El Buen Gobierno Corporativo y la Responsabilidad Social Empresarial (RSE)
La tica y el Buen Gobierno Corporativo son cruciales a la hora de perfilar el futuro de
las empresas, mxime cuando se reconoce que es a travs de la autorregulacin que el
sector privado puede contribuir de manera determinante en la prevencin y lucha contra
la corrupcin.
El llamado que se hace a las empresas es a traducir las polticas en reglas claras que
faciliten su apropiacin y aplicacin en el ejercicio diario de su actividad empresarial. En
particular, es necesario evaluar la efectividad de las medidas anticorrupcin en sus formas
de gobierno, labor que implica:
Valorar el liderazgo como uno de los principales motores de cambio organizacional;
redefinir la visin y misin de las empresas para que respondan a las nuevas exigencias
de los mercados;
fortalecer el rol de las juntas directivas, los gerentes y representantes en esta labor; y
realizar una gestin integral de los riesgos para lograr resultados sostenibles.
De manera complementaria, a travs de las polticas y programas de RSE, las empresas
pueden amplificar su compromiso, sensibilizando y formando a otros actores de la sociedad corresponsables de la lucha contra la corrupcin, como por ejemplo, organizaciones
sociales, lderes comunitarios, grupos poblacionales especficos (mujeres, jvenes y nios),
periodistas, etc.

133 Global Integrity y PNUD, Gua del usuario para medir la corrupcin, 2008, pg. 10-12.

105

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

P
La cooperacin con las autoridades
La cooperacin con las autoridades es fundamental y un deber que tienen los ciudadanos
en general y los empresarios en particular. De igual forma, como ya se ha expuesto, el rol
del sector privado en la deteccin de operaciones sospechosas y las denuncias de casos
de corrupcin es determinante si se quiere recabar toda la informacin y lograr investigaciones slidas que terminen en la imposicin de sanciones ejemplarizantes para los
responsables. Lo mismo sucede con la cooperacin para los casos de lavado de activos y
financiacin del terrorismo.
Es por esta razn que se recomienda al sector privado prestar atencin a las seales de
alerta que pueden evidenciarse en el da a da, en sus relaciones con clientes, proveedores y otros stakeholders. De igual forma, se sugiere mantenerse actualizado acerca de las
disposiciones legales, las polticas y programas que tienen las instituciones pblicas en la
materia.
P
La transparencia y rendicin de cuentas
Por ltimo, la promocin de la transparencia y la rendicin de cuentas en el sector privado representan una oportunidad para proyectar una imagen de confianza y construir una
reputacin que favorezca una posicin competitiva en el mercado.

106

Con la transparencia

Con la rendicin de cuentas

Las empresas promueven


una actuacin de cara a los pblicos
interesados, haciendo visible
la informacin de carcter pblico
y manteniendo la coherencia con
su visin, su misin, y sus valores
y principios corporativos.

Las empresas fortalecen su dilogo


con la sociedad y se retroalimentan
al obtener informacin importante
para nutrir sus procesos de toma de
decisiones. tambin logran difundir
sus resultados y mostrar su contribucin
al desarrollo econmico y social de las
poblaciones que residen en su reas
de influencia.

Tomada de la Campaa de UNODC, 2013.

MDULO PRCTICO

GUA ANTICORRUPCIN
PARA EMPRESAS

L ibe rtad

y Ord en

Mdulo Prctico
Gua Anticorrupcin Para Empresas

La Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (UNODC), la Cmara de


Comercio de Bogot y el Ministerio de Justicia y el Derecho han diseado la Gua Anticorrupcin para Empresas para aportar a un mejor entendimiento de las medidas anticorrupcin y fortalecer los programas empresariales en la materia.
El presente mdulo tiene el objetivo de brindar herramientas prcticas para el desarrollo
de los Programas Anticorrupcin de tica y Cumplimiento (PAEC). Se aportan preguntas
para la reflexin, listas de revisin, tips para el desarrollo de actividades, estudios de caso
y otros recursos.

109

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

1. Preguntas para la reflexin


Como su nombre lo indica, las Preguntas para la reflexin son la oportunidad para abrir
espacios de dilogo con los actores involucrados en el desarrollo de los Programas Anticorrupcin de tica y Cumplimiento (PAEC). De esta manera se pretende fomentar el
inters y el conocimiento sobre la materia.
P
Para reflexionar sobre el marco conceptual de la corrupcin.

Pregunta N 1
Existe en la empresa conocimiento suficiente
sobre la corupcin, sus causas y consecuencias?

Pregunta N 2
Cules son los riesgos que enfenta
la empresa frente a la corrupcin?

110
Pregunta N 3
La empresa ha priorizado y tomado medidas frente
a los riesgo de corrupcin y otros riesgos asociados?

Pregunta N 4
Cuenta la empresa con un Programa Anticorrupcin
de tica y Cumplimiento - PAEC?

Pregunta N 5
El PAEC ha realizado una evaluacin de los riesgos
de corrupcin?

L ibe rtad

y Ord en

P
Para reflexionar sobre el marco jurdico internacional.

Pregunta N 1
La empresa conoce cules son las obligaciones
que los tratados internacionales imponen
a su actividad y operacin?

Pregunta N 2
La empresa conoce buenas prcticas internacionales
anticorrupcin lideradas por el sector privado?

Pregunta N 3
La empresa incluy en el PAEC medidas
para mitigar los riesgos de corrupcin de acuerdo
con el estndar global (UNCAC) y dems
recomendaciones internacionales?

Pregunta N 4
La empresa est actualizando el PAEC
para asumir los retos y desafos que imponen
los tratados internacionales para prevenir
la corrupcin y promover la transparencia?

Pregunta N 5
La empresa, en las evaluaciones de la implementacin
de su PAEC, ha determinado el grado de cumplimiento
de los estndares internacionales en la materia?

111

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

P
Para reflexionar sobre el marco jurdico nacional.

Pregunta N 1
La empresa conoce cules son las obligaciones
legales que el marco jurdico nacional impone
a su actividad y operacin?

Pregunta N 2
La empresa conoce buenas prcticas nacionales
anticorrupcin lideradas por el sector privado?

Pregunta N 3
La empresa incluy en el PAEC medidas
para prevenir y mitigar los riesgos de corrupcin
de acuerdo con el ordamiento legal nacional?

112
Pregunta N 4
La empresa est actualizando el PAEC para asumir los retos
y desafos que impone el ordenamiento legal nacional para
prevenir la corrupcin y promover la transparencia?

Pregunta N 5
La empresa, en las evaluaciones de la implementacin
de su PAEC, ha determinado el grado de cumplimiento
de las disposiciones legales en la materia?

Pregunta N 6
Cules son los riesgos asociados a la corrupcin
que puede enfrentar la empresa por desconocimiento
y/o incumplimiento de las disposiciones legales
en la materia?

L ibe rtad

y Ord en

P
Para reflexionar el aporte del sector privado para la prevencin y combate a la corrupcin sobre el marco conceptual de la corrupcin.

Pregunta N 1
Existe en la empresa conocimiento suficiente sobre el
aporte del sectr privado en la prevencin y combate a
la corrupcin?

Pregunta N 2
El PAEC de la empresa aporta acciones concretas,
efectivas y necsarias para contribuir de manera
decidida en la prevencin y combate de la corrupcin?

Pregunta N 3
La elaboracin, implementacin y supervisin
del PAEC de la empresa cuenta con la participacin
de todos sus responsables?

Pregunta N 4
El PAEC de la empresa incluye informacin suficiente
y confiable sobre la identificacin y evaluacin de los riesgos
de corrupcin?

Pregunta N 5
El PAEC de la empresa aporta orientaciones
y acciones claras y suficientes para gestionar
los riesgos de corrupcin y soportar de manera
efectiva la declaracin de cero tolerancia?

Pregunta N 6
El PAEC de la empresa se soporta en el desarrollo de
normas y procedimientos como cdigos de tica y de buen
gobierno corporativo, polticas de transparencia y rendicin
de cuentas, polticas de responsabilidad social empresarial,
polticas de conflictos de intereses, entre otros?

113

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Pregunta N 7
El PAEC se articula con otros procesos de gestin de
riesgos de la empresa?

Pregunta N 8
El PAEC ha sido presentado a todos los pblicos
interesados, internos y externos?

Pregunta N 9
El PAEC aporta orientaciones claras y suficientes
para promover la cooperacin de la empresa
con las autoridades, con el fin de prevenir la corrupcin, el
lavado de activos y la financiacin del terrorismo?

114

Pregunta N 10
La implementacin del PAEC es un proceso
que est siendo evaluado y sistematizado
para identificar oportunidades de mejoramiento
y extraer lecciones aprendidas?

2. Listas de revisin
Las Listas de revisin tienen la finalidad de organizar la informacin que se debe tener
en cuenta en etapas cruciales del proceso de diseo e implementacin de los Programas
Anticorrupcin de tica y Cumplimiento (PAEC). Ms all de facilitar la evaluacin sobre
los compromisos cumplidos y aquellos que estn pendientes, las listas son herramientas
tiles para nutrir los procesos de toma de decisiones y construir mensajes comunicativos
para los actores interesados (internos y externos).
Para la evaluacin de riesgos.
La empresa puede analizar su proceso de evaluacin de riesgos al realizar la lista de revisin134 que se transcribe a continuacin, en esta se establecen algunos mnimos para esta
etapa del PAEC:

134 UNODC, Programa anticorrupcin de tica y cumplimiento para empresas: Gua prctica, Nueva York, 2013, p.15

L ibe rtad

EVALUACIN DE RIESGOS

y Ord en

NO

EN CURSO

La empresa realiza una evaluacin estndar de riesgos de


manera regular (por lo menos una vez al ao).
La empresa identifica las funciones y responsabilidades
operativas del personal a cargo de realizar la evaluacin
de riesgos.
La empresa define y documenta los procesos operativos
del personal a cargo.
La empresa define las responsabilidades de supervisin.
La empresa incorpora la evaluacin de riesgos en los
procesos existentes.
La empresa est al tanto de las consecuencias negativas
de no prevenir la corrupcin (riesgos legales, reputacionales, operativos, de contagio, entre otros).
La evaluacin de riesgos incluye las principales reas de
riesgo (v. gr., ramo y ubicacin geogrfica).
La empresa identifica los riesgos relacionados con la corrupcin al usar fuentes internas y externas.
La empresa define prioridades basndose en la exposicin total al riesgo.
La empresa desarrolla una estrategia de riesgos para minimizar la exposicin total al riesgo y los riesgos residuales identificados.
La empresa documenta los resultados de la evaluacin
general de riesgos.
La empresa informa al pblico sobre su evaluacin de
riesgos.

115

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Para el respaldo del personal directivo.


La empresa puede evaluar el respaldo del personal directivo para prevenir la corrupcin
al realizar la lista de revisin135 que se transcribe a continuacin, en esta se establecen
algunos mnimos para este paso del PAEC:
EVALUACIN DE RIESGOS
El personal directivo demuestra un respaldo firme, explcito y visible al programa anticorrupcin de la empresa.
El personal directivo expresa una tolerancia cero a la corrupcin en una declaracin pblica formal.
El personal directivo establece un Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento para respaldar la declaracin de tolerancia cero a la corrupcin.
El personal directivo garantiza el compromiso en toda la
empresa.

116

El personal directivo establece responsabilidades operativas y de supervisin claras para el Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento.
El personal directivo provee suficientes recursos humanos
para la aplicacin y la mejora continua del programa.
El personal directivo define el alcance y la extensin del
programa, como la divulgacin de informacin o la participacin en iniciativas voluntarias.
El personal directivo demuestra su compromiso activo con
el programa (v. gr., hablando en reuniones de empleados
sobre los fundamentos y la importancia del programa).
La empresa informa al pblico sobre el respaldo y compromiso del personal directivo.

135 Ibdem, p. 26.

NO

EN CURSO

L ibe rtad

y Ord en

Para el desarrollo de un programa anticorrupcin.


La empresa puede evaluar el desarrollo del programa PAEC en la lista de revisin136 que
se transcribe a continuacin, en esta se establecen algunos mnimos para este paso:
EVALUACIN DE RIESGOS

NO

EN CURSO

El programa anticorrupcin es consistente con todas las


leyes aplicables.
El programa anticorrupcin se adapta a los requisitos especficos de la empresa.
La aplicacin y mejora continuas de las polticas y los
procedimientos anticorrupcin se basan en un enfoque
participativo que involucra a empleados y a otras partes
interesadas externas.
El cumplimiento del programa anticorrupcin es obligatorio en todos los niveles, funciones y reas de la empresa.
Existe informacin de fcil acceso sobre el programa anticorrupcin y los materiales de apoyo.
Las polticas y los procedimientos del programa anticorrupcin deben ser de fcil comprensin (v. gr., evitar siglas y trminos tcnicos).
El programa anticorrupcin busca promover una cultura
institucional basada en la confianza e incluyente.
El programa anticorrupcin esta dirigido a los empleados
y socios comerciales relevantes.
El programa se adapta continuamente a los cambios del
medio comercial y al aprendizaje interno.
La empresa informa al pblico sobre el desarrollo del
programa anticorrupcin.

136 Ibdem, p. 30.

117

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Para la supervisin del PAEC.


La empresa puede evaluar la supervisin del PAEC al responder a la lista de revisin137
que se transcribe a continuacin; en esta se establecen algunos mnimos para este paso:
EVALUACIN DE RIESGOS
Existe una poltica clara, visible y accesible que describe
las funciones y responsabilidades en la aplicacin, ejecucin y mejora continua del programa anticorrupcin.
El consejo de administracin o el rgano equivalente tiene la mxima responsabilidad de supervisar el programa
anticorrupcin.
El consejo de administracin o el rgano equivalente ha
nombrado un comit de cumplimiento, auditora o tica
que apoya a los miembros del consejo en su funcin de
supervisin.
El personal jerrquico supervisa si las polticas y los procedimientos se aplican cotidianamente.

118

El personal jerrquico ha nombrado una unidad independiente para que ofrezca asesoramiento sobre la aplicacin del programa anticorrupcin.
El consejo de administracin o el rgano equivalente
recibe informes regulares sobre la situacin y evala el
desempeo del personal jerrquico con respecto a la
aplicacin, ejecucin y mejora continua del programa
anticorrupcin.
El consejo de administracin o el rgano equivalente evala la idoneidad general del programa anticorrupcin a travs de informacin sobre su situacin y evaluaciones independientes
y, cuando sea necesario, determina o prescribe acciones
correctivas.
El consejo de administracin o el rgano equivalente reacciona a las irregularidades inmediatas y/o a los desafos graves relacionados con el programa anticorrupcin.
La empresa informa al pblico sobre el desarrollo del programa anticorrupcin.

137 Ibdem, p. 34.

NO

EN CURSO

L ibe rtad

y Ord en

Para la poltica clara, visible y accesible que prohba la corrupcin.


La empresa puede evaluar su poltica y verificar si cumple con las exigencias de que sea
clara, visible y accesible respondiendo a la lista de revisin138 que se transcribe, en esta se
establecen algunos mnimos para este paso:
EVALUACIN DE RIESGOS

NO

EN CURSO

La poltica que prohbe la corrupcin aborda las manifestaciones pertinentes de la corrupcin (sobre la base de la
evaluacin de riesgos de la empresa).

La poltica que prohbe la corrupcin ofrece informacin


adicional sobre distintas formas y desafos de la corrupcin (v. gr., las solicitudes de extorsin).

La poltica que prohbe la corrupcin esta documentada


formalmente y disponible pblicamente para todos los
empleados y socios comerciales interesados.

La poltica que prohbe la corrupcin esta enunciada en


un lenguaje claro y fcil de entender y traducida a los
principales idiomas en los que se opera.

La poltica que prohbe la corrupcin esta respaldada por


ejemplos de la vida real o descripciones de casos genricos.

La poltica que prohbe la corrupcin se aplica igual en


todas las jurisdicciones en las que opera la empresa (una
norma mundial).

La poltica que prohbe la corrupcin es revisada y, si es


necesario, adaptada regularmente.

La empresa informa al pblico sobre el desarrollo del


programa anticorrupcin.

138 Ibdem, p. 40.

119

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Para las polticas detalladas para reas de riesgos particulares.


Pagos de facilitacin
La empresa puede evaluar si en su poltica se toman medidas frente a los pagos de facilitacin al responder a la lista de revisin139 que se transcribe a continuacin. En esta se
establecen algunos mnimos para este paso:
EVALUACIN DE RIESGOS
Existe una poltica clara, visible y accesible que prohbe
los pagos de facilitacin.
Esa poltica contiene una definicin amplia de los pagos
de facilitacin.
Esa poltica reconoce las situaciones en las que no se
pueden evitar los pagos de facilitacin (v. gr., cuando
la salud, la seguridad o el bienestar estn en riesgo) y
define procedimientos claros sobre cmo tratar esas situaciones.
Se realiza una evaluacin detallada de riesgos para comprender las situaciones y prcticas en las que pueden
darse los pagos de facilitacin.

120

Los resultados de la evaluacin detallada de riesgos se


reflejan en la poltica y los procedimientos para mitigar el
riesgo de pagos de facilitacin.
Se transmiten la poltica y los procedimientos a los empleados y socios comerciales relevantes.
Se supervisa la adhesin a la poltica y los procedimientos de la empresa.
Los empleados y socios comerciales relevantes son capacitados y reciben asesoramiento sobre cmo lidiar con
los pagos de facilitacin.
En los casos en los que no se pueden evitar los pagos de
facilitacin (v. gr., cuando hay amenazas a la seguridad y
el bienestar personal), esos pagos deben ser documentados en los libros y registros de la empresa.
La empresa usa su influencia para respaldar la prohibicin de los pagos de facilitacin (si aplica).
El rgano de supervisin de la empresa revisa regularmente las polticas y los procedimientos que prohben los
pagos de facilitacin.
La empresa informa al pblico sobre las polticas y los
procedimientos que prohben los pagos de facilitacin.

139 Ibdem, p. 45.

NO

EN CURSO

L ibe rtad

y Ord en

Asimismo, la empresa puede disear herramientas para la toma de decisiones de sus empleados y dems grupos de inters, o acceder a algunos recursos que existen en internet y
que ayudarn a reforzar las acciones y lineamientos en sus polticas en este tema.
Tipos especiales de gastos
La empresa puede evaluar si en su poltica se toman medidas frente a los gastos de tipo
especial al responder a la lista de revisin140 que se transcribe a continuacin; en esta se
establecen algunos mnimos para este paso:
EVALUACIN DE RIESGOS

NO

EN CURSO

Existen polticas claras, visibles y accesibles que prohben la utilizacin indebida de los gastos de tipo especial
para obtener ventajas en las transacciones comerciales o
como subterfugio para un acto de corrupcin.
Las polticas contienen definiciones amplias de los distintos tipos de gastos.
Se realiza una evaluacin detallada de riesgos para comprender las situaciones y prcticas en las que los gastos
de tipo especial son ilegales o pueden ser utilizados indebidamente.
Los resultados de la evaluacin detallada de riesgos se
reflejan en las polticas y los procedimientos.
Se transmiten las polticas y los procedimientos a los empleados y socios comerciales relevantes.
Se establecen prcticas para mitigar los riesgos asociados con los tipos especiales de gastos (v. gr., procedimientos de aprobacin, responsabilidades, transparencia
y requisitos de documentacin).
Los empleados y socios comerciales relevantes son capacitados y reciben orientacin sobre cmo lidiar con los
gastos de tipo especial.
Se supervisa la adhesin a las polticas y los procedimientos de la empresa.
El rgano de supervisin de la empresa (v. gr., el consejo
de administracin) revisa regularmente las polticas y los
procedimientos, y los casos importantes de gastos de tipo
especial.
La empresa informa al pblico sobre sus polticas y procedimientos para abordar los gastos de tipo especial.

140 Ibdem, p. 51.

121

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Asimismo, la empresa puede disear herramientas para la toma de decisiones de sus empleados y dems grupos de inters, o acceder a algunos recursos que existen en internet y
que ayudarn a reforzar las acciones y lineamientos en sus polticas en este tema.
Conflictos de inters
La empresa puede evaluar si en su poltica se toman medidas frente a los conflictos de
inters al responder a la lista de revisin141 que se transcribe a continuacin; en esta se
establecen algunos mnimos para este paso:
EVALUACIN DE RIESGOS

122

Existe una poltica clara, visible y accesible que aborda


los conflictos de intereses.
Esa poltica contiene una definicin amplia de los conflictos de intereses y describe sus posibles fuentes (como los
nombramientos externos).
La poltica aborda la divulgacin de los posibles conflictos de intereses por parte de los empleados y socios comerciales relevantes.
Esa poltica exige la declaracin de ingresos y activos por
parte del personal directivo ( v. gr. , remuneraciones, titularidad, inversiones, regalos y beneficios sustanciales).
la declaracin de activos se extiende a los familiares del
personal directivo.
Esa poltica reconoce las situaciones en las que no se
pueden evitar los conflictos de intereses y define procedimientos claros sobre cmo tratar esas situaciones.
Se realiza una evaluacin detallada de riesgos para comprender las situaciones y prcticas en las que pueden darse los conflictos de intereses.
Los resultados de la evaluacin detallada de riesgos se
reflejan en la poltica y los procedimientos para mitigar
las consecuencias negativas derivadas de los conflictos
de intereses.
La diligencia debida para los conflictos de intereses se
ejerce en los procesos operativos de importancia, como
la contratacin, ventas o produccin.
Se supervisa la adhesin a las polticas y los procedimientos de la empresa.
El rgano de supervisin de la empresa ( v. gr. , el consejo
de administracin) revisa regularmente las polticas y los
procedimientos y los casos importantes de conflictos de
intereses.
La empresa informa al pblico sobre sus polticas y procedimientos para abordar los conflictos de intereses.

141 Ibdem, p. 57.

NO

EN CURSO

L ibe rtad

y Ord en

3. Tips para el desarrollo de actividades


A continuacin una serie de Tips para el diseo e implementacin de los Programas Anticorrupcin de tica y Cumplimiento (PAEC).
Para la elaboracin del PAEC.
Instrumentos para la recoleccin de informacin de actores interesados (internos y externos).
El xito depende en gran medida del involucramiento de todos aquellos interesados tales
como empleados, accionistas, contratistas, proveedores, competidores, entre otros.
Al tratarse de actores diversos, con experiencias y trayectorias distintas, las consultas pueden ser mecanismos a travs de los cuales se puede recoger informacin til. Para optimizar tiempos y facilitar el anlisis de los aportes realizados por actores como empleados,
accionistas, contratistas, proveedores, competidores, se recomienda el diseo de formatos
e instrumentos especficos para vaciar las conclusiones de las entrevistas o conversatorios
que se realicen.
Instrumentos para la verificacin del cumplimiento de disposiciones internacionales y
nacionales.
El cambio permanente de la normatividad impone la necesidad a las empresas de mantenerse actualizadas y tomar, en la marcha, decisiones tendientes a dar cumplimiento a
las disposiciones que van surgiendo. Con el fin de facilitar esta labor, se recomienda que
se diseen instrumentos para la verificacin del cumplimiento de las disposiciones, tanto
internacionales como nacionales.
Estas herramientas pueden ser tambin de utilidad para la identificacin de las reformas
normativas necesarias, y en las cuales la empresa puede retroalimentar a las autoridades
competentes, y para la determinacin de aspectos que se constituyen en cuellos de botellas
al interior de la empresa y que ameritan un tratamiento especial para ser solucionados.
Para la capacitacin en el marco del PAEC.
Juegos de roles
Se recomienda la elaboracin de juegos de roles que giren alrededor de casos reales en
los que se hayan configurado sanciones por la materializacin de riesgos de corrupcin
(administrativas, penales, disciplinarias, fiscales, etc.); o sobre procesos que por su grado
de vulnerabilidad deben tener un tratamiento especial (v.gr. Participacin en procesos de

123

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

contratacin pblica, desarrollo de funciones de interventora a obras pblicas, etc.). Con


los juegos de roles se puede lograr una mayor aproximacin y una mejor comprensin
de los aspectos tcnicos-jurdicos y de los dilemas ticos que enfrenta la empresa en el
desarrollo de sus actividades.
Estas dinmicas tambin pueden ser tiles para capacitar en otros riesgos, como por
ejemplo, aquellos asociados al lavado de activos y la financiacin del terrorismo.
Conversatorios y otros espacios de reflexin
Los conversatorios y otros espacios de reflexin con actores interesados, internos y externos, sobre temas especficos relacionados con el PAEC, pueden ser escenarios ideales
para plantear los temas y recoger informacin til para el mejoramiento de las acciones
de la empresa en materia anticorrupcin.
Al generar estos espacios, se tiene la oportunidad de sensibilizar a las personas involucradas en la importancia de conocer y apropiarse del PAEC, y capacitarlos en aquellos
aspectos que sean necesarios para fortalecer el campo de accin del mismo.
Para la comunicacin del PAEC.

124

Como se menciona en la Gua, la comunicacin alrededor del proceso de elaboracin,


implementacin y evaluacin del PAEC es una labor importante, que debe apuntar a que
tanto los actores internos como los externos conozcan los propsitos (los para qu?), las
acciones y la manera de desarrollarlas (los qu y los cmo?), y los resultados.
En este sentido, se recomienda disear una estrategia de comunicaciones que:
Construya los mensajes o ideas fuerza que se quieren transmitir;
identifique los distintos pblicos que sern beneficiarios o receptores de la comunicacin; y
valore y potencialice los medios con los que cuenta la empresa y a travs de los cuales
se van a transmitir los mensajes.
En el esquema que se muestra a continuacin, se sintetiza lo mencionado anteriormente:

L ibe rtad

y Ord en

Ilustracin 1. Esquema metodolgico general para el diseo de una estrategia


de comunicaciones del PAEC a los actores interesados (internos y externos)

Medios

Pblicos

Mensajes

MASA CRTICA

Difusin y sensibilizacin
Para el seguimiento y la evaluacin del PAEC.
El seguimiento y la evaluacin del PAEC son procesos importantes para determinar los
resultados de su implementacin. Es as como se recomienda realizar las siguientes acciones:
Definir los factores de xito y los riesgos asociados a la implementacin.
Disear una ruta crtica para la implementacin del PAEC. Esta ruta crtica debe tener
incluidos los hitos, los insumos necesarios y los responsables en cada una de sus etapas.
Construir un modelo para el seguimiento a la implementacin del PAEC, que considere
indicadores de proceso, indicadores de producto e indicadores de resultado; as como
las fuentes de informacin y los mecanismos de verificacin de dichas fuentes.
Construir un modelo para la evaluacin a la implementacin del PAEC, que considere
una evaluacin ex ante, una evaluacin durante (en varios momentos si es necesario) y
una evaluacin ex post (cuando se hayan cumplido los plazos para el desarrollo de las
acciones previstas en el Programa).
La tabla 1, presenta un formato de evaluacin general del Programa Anticorrupcin de
tica y Cumplimiento:

125

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Tabla 1. Formato de evaluacin general del PAEC


CRITERIO
ELEMENTOS DEL PROGRAMA
EFECTIVIDAD

EFICIENCIA

SOSTENIBILIDAD

Polticas
Capacitacin y comunicacin
Controles internos
Esquemas de incentivos
Tratamiento de incidentes
Fuente: UNODC, Programa anticorrupcin de tica y cumplimiento para empresas: Gua prctica, Nueva York, 2013, p.108

Para la sistematizacin de la implementacin del PAEC.

126

La sistematizacin de toda experiencia es relevante si se quiere obtener y analizar informacin relacionada con aspectos claves, tales como:
El nivel de participacin de los actores involucrados y sus roles durante el proceso.
Los factores del contexto que facilitaron u obstaculizaron su desarrollo (v.gr. Debilidades, fortalezas, oportunidades y amenazas).
La situacin antes de la intervencin.
Las acciones concretas que representaron cambios importantes en la situacin inicial.
Los mtodos y recursos utilizados para el desarrollo de las acciones.
La situacin luego de la intervencin, con los avances y logros obtenidos.
Los beneficios puntuales que se obtuvieron como consecuencia de las acciones, as
como otros beneficios obtenidos de manera indirecta y que ampliaron la magnitud de
los resultados.
Las lecciones aprendidas, tanto para el desarrollo de procesos similares como para el
desarrollo de procesos distintos (v.gr. Acciones necesarias para la sostenibilidad de la
experiencia, recomendaciones para su articulacin con otros procesos o para su rplica
en otros contextos, etc.).

L ibe rtad

y Ord en

A continuacin, se presenta un esquema metodolgico general que facilitar el diseo de


un modelo para la sistematizacin de la implementacin del PAEC en la empresa:
Ilustracin 2. Esquema metodolgico general para la sistematizacin
de la implementacin del PAEC en la empresa

ACTORES INTERESADOS (INTERNOS Y EXTERNOS)

SITUACIN INICIAL
Cul era el problema
u oportunidad antes de
que iniciara la
implementacin
del PAEC?

PROCESO DE IMPLEMENTACIN
DEL PAEC

SITUACIN ACTUAL

Qu sucedi? (Hitos)
Cundo? (Organizacin en el tiempo)
Con qu mtodo? Con qu medios?
Quines se involucraron? (Actores)

Cul es la situacin presente?


Cules son los beneficios tangibles e intangibles
que se pueden atribuir a la implementacin del PAEC?
Quines han capturado los beneficios?

ELEMENTOS DE CONTEXTO
Cules eran las causas
del problema u oportunidad?
Qu factores limitan
las posibilidades de accin de la
empresa para resolver el problema
o aprovechar la oportunidad?

Qu factores facilitaron
la implementacin del PAEC?

Qu factores ampliaron la magnitud de los


efectos o el nmero de beneficiarios?

Qu factores dificultadon
la implementacin del PAEC?

Qu factores restringieron la magnitud de los


efectos o el nmero de beneficiarios?

CONCLUSIONES, HALLAZGOS, RECOMENDACIONES


Qu es lo ms importante que ustedes sacan como conclusin de la implementacin del PAEC?
Qu hecho fuera de la experiencia ha influido en su desarrollo?
En qu se puede mejorar su implementacin?

LECCIONES APRENDIDAS
Qu aprendieron de lo vivido? Qu hara de la misma forma si volviera a hacer algo similar?
Qu hara de forma diferente si volviera a hacer algo similar?
Fuente: Tomado y ajustado de FIDAMERICA y PREVAL, Gua Metodolgica para la Sistematizacin de Experiencias Locales, 2007,
p.22.

4. Anlisis de casos
Los anlisis de casos aportan informacin y otros elementos de reflexin cruciales para el
diseo, puesta en marcha y evaluacin de los PAEC. Como se menciona en la Gua, al
momento de realizar la identificacin y valoracin de los riesgos de corrupcin, conviene
investigar y consultar a expertos en la materia. Situaciones del pasado de la empresa (o
de otras empresas del sector) pueden aportar criterios para el anlisis. De igual mane-

127

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

ra, indagar sobre riesgos de corrupcin asociados a los sectores econmicos o reas
geogrficas de influencia de la empresa pueden representar una mayor asertividad en el
ejercicio de construccin del mapa de riesgos de corrupcin y del plan de accin para la
prevencin y mitigacin de los mismos.
A continuacin se presentan cuatro casos142 que pueden ayudar a la empresa a evaluar
los riesgos de corrupcin de su PAEC y servir de capacitacin a diferentes reas o procesos de la misma.

128

Su empresa se prepara para presentar una oferta de


licitacin para el suministro de equipos de telecomunicaciones a una empresa estatal. Usted es un distribuidor
experimentado de dichos equipos y sabe que muchos de
sus competidores estn planeando presentar ofertas
tambin. Mientras estudia los pliegos de condiciones, nota
que incluyen especificaciones que slo cumplen los equipos
de uno de sus competidores menos experimentados. Se
sorprende, porque estas especificaciones no tienen ningn
impacto en el rendimiento de los equipos; de hecho, sus
expertos tcnicos consideran que estas especificaciones
estn anticuadas, y que sus equipos, lo mismo que los de
otros competidores tienen un rendimiento superior a
cualquier equipo que cumpla con las especificaciones
requeridas. Algunos das despus, se le acerca una persona
que le sugiere que los pliegos de condiciones se podran
cambiar a su favor a cambio de un pago.

Caso N 1

Su empresa es una multinacional que est gestionando un


negocio importante para alcanzar el objetivo anual de
ventas. Est preparando la oferta de licitacin para el
contrato que realmente le interesa ganar. Un consultor,
cercano al cliente, se le acerca y le ofrece revelarle los
criterios de evaluacin y proporcionarle informacin sobre
las ofertas ya presentadas por algunos de sus competidores,
a cambio del pago de una comisin.

Caso N 3

Caso N 4

Caso N 2
Las empresas A y B han sido precalificadas por una entidad
gubernamental para licitar el suministro de un proyecto de
infraestructura. Un intermediario supuestamente cercano a
dicha entidad, se acerca a ambos oferentes con la siguiente
propuesta: si la empresa A gana el proyecto, contribuir
con una comisin al perdedor pagadera al intermediario; si
la empresa B acepta perder, recibir una compensacin
adecuada por la preparacin de la oferta.

Su empresa est licitando con el gobierno un imporante


contrato en el que hay varios intermediarios involucrados.
Uno de intermediarios se acerca a uno de sus empleados y
le sugiere celebrar un contrato para ayudarle en la preparacin de la oferta de licitacin, y afirma que el intermediario
puede lograr que gane la licitacin a cambio de una
comisin adicional. El intermediario ofrece al empleado
una parte de esta comisin como una compensacin oculta
si el empleado acepta tal arreglo y oculta a la empresa la
aprobacin de esta comisin adicional.

142 Los casos presentados fueron tomados de Resist (por sus iniciales en ingls: Resisting Extortion and Solicitation in International Transactions).
Cmo hacer frente a la extorsin y la incitacin al soborno en las transacciones internacionales. Una herramienta para que las empresas capaciten a sus empleados. Desarrollada en forma conjunta por el Pacto Global de las Naciones Unidas, Transparencia Internacional, la Cmara
de Comercio Internacional y la Iniciativa de Alianza contra la Corrupcin del Foro Econmico Mundial.

L ibe rtad

y Ord en

5. Otros recursos
A continuacin, se presentan Otros recursos que pueden ser de utilidad para el desarrollo
de los Programas Anticorrupcin de tica y Cumplimiento (PAEC) en las empresas143:
Para la declaracin de compromiso del personal directivo con el Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento (PAEC).
Como se menciona en la Gua, la declaracin de compromiso del personal directivo con
el Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento (PAEC) reviste de una importancia
indiscutible, pues es a travs de sta que se logra:
Transmitir a los actores interesados (internos y externos) un mensaje contundente de
CERO TOLERANCIA A LA CORRUPCIN.
Potencializar los esquemas de liderazgo y de trabajo en equipo con que cuenta la empresa para desarrollar el proceso.
Organizar los recursos (humanos, tcnicos, tecnolgicos, financieros, etc.) con que
cuenta la empresa para garantizar el cumplimiento de todos los objetivos planteados.
La tabla 2 presenta, a ttulo de ejemplo, un texto con informacin bsica en caso de que
la empresa desee hacer una manifestacin por escrito.

143 Se recomienda consultar los recursos de otras organizaciones reconocidas por su trabajo en este campo. En el Anexo I de la Gua, se incluyen
algunas referencias importantes.

129

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Tabla 2. Declaracin de compromiso del personal directivo


con el Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento
En la ciudad ____________, a los _______ das del mes de ________ del ao _________
DECLARACIN DE COMPROMISO DEL PERSONAL DIRECTIVO
CON EL PROGRAMA ANTICORRUPCIN DE TICA Y CUMPLIMIENTO (PAEC)

Esta declaracin representa un compromiso individual y colectivo del personal directivo de


(empresa) _________________________________. Es complementaria a las leyes, polticas,
normas y procedimientos de la empresa en materia anticorrupcin. Es tambin un instrumento que tiene como objetivo delinear las acciones de la organizacin con el fin de hacerlas consistentes con la declaracin de CERO TOLERANCIA A LA CORRUPCIN, y servir
tambin para orientar el compromiso de los todos los empleados y accionistas de (empresa)
_______________________.

130

Como directivos, estamos firmemente comprometidos, desde los inicios, con el desarrollo
sostenible y la sociedad, razn por la cual nuestro Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento se integra con nuestra poltica de responsabilidad social corporativa y la sostenibilidad como dos de los principales pilares de las acciones que est llevando a cabo. Sus
objetivos son los siguientes:
(Objetivos)
____________________________________
____________________________________
____________________________________
Para tal fin, la empresa ___________________________ contar con todos los recursos necesarios para desarrollar las acciones que garanticen el logro de los propsitos planteados.
De igual forma, nos comprometemos a rendir cuentas sobre los resultados obtenidos, y a
estar abiertos a todas las propuestas que apunten a construir una cultura organizacional
acorde con estos fines.
(Firmantes)
___________________________________
___________________________________
___________________________________

L ibe rtad

y Ord en

Para la construccin del mapa de riesgos de corrupcin.


Contar con un mapa de riesgos de corrupcin es indispensable para el diseo e implementacin de todo Programa Anticorrupcin de tica y Cumplimiento (PAEC). En este
mapa se resume toda la informacin relaciona con:
Los procesos de la empresa en los que se enmarcan los riesgos de corrupcin identificados (aunque se reconoce que un riesgo puede ser transversal, es decir, estar presente
al mismo tiempo en varios procesos).
Las causas asociadas a cada riesgo.
La descripcin del riesgo de corrupcin.
La valoracin del riesgo, en trminos de su probabilidad de materializacin y su impacto.
La administracin del riesgo, es decir el tipo de control que requiere (v.gr. preventivo o
correctivo) y las medidas de prevencin y mitigacin.
Las metas que se propone la empresa conseguir con cada una de las medidas a desarrollar.
Los indicadores asociados a las medidas (v.gr. indicadores de proceso, indicadores de
producto, indicadores de resultado, etc.)
Los responsables de poner en marcha las medidas.
Los tiempos para la ejecucin de las medidas.
La tabla 3 que se presenta a continuacin contiene una matriz orientativa para el levantamiento de los mapas de riesgos de corrupcin del PAEC.
Para la articulacin con otras normas y procedimientos.
La articulacin del PAEC con otras normas y procedimientos de la empresa es una tarea
irrenunciable desde el comienzo del proceso. Si se quiere potencializar al mximo la implementacin del PAEC y evitar contradicciones con otras directrices que puedan afectar
sus resultados y/o la comprensin de los actores interesados (especialmente los internos),
se debe hacer una revisin y articulacin juiciosa con:
El cdigo de tica
El cdigo de buen gobierno corporativo
La poltica de responsabilidad social empresarial

131

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

La poltica de transparencia y rendicin de cuentas


La poltica de conflicto de intereses
Otras normas o procedimientos relacionados.
A continuacin, en la tabla 4, se presenta una matriz de recoleccin de esta informacin,
con el fin de facilitar el anlisis sobre la articulacin y la complementariedad del PAEC con
las dems normas y procedimientos.
Para la articulacin con otros procesos de gestin de riesgos de la empresa
La articulacin del PAEC con otros procesos de gestin de riesgo de la empresa tambin
es una tarea irrenunciable desde el comienzo del proceso. Si se quiere potencializar al
mximo la implementacin del PAEC, ahorrar recursos (estratgicos, humanos, tecnolgicos, etc.) y facilitar una mayor y mejor comprensin de los actores interesados (especialmente los internos), se debe hacer una revisin y articulacin juiciosa con la gestin de:
Riesgos estratgicos
Riesgos legales

132

Riesgos operacionales
Riesgos financieros
Riesgos de entorno
Riesgos de mercado
Riesgos ambientales
Otros riesgos
En la tabla 5, se presenta una matriz de recoleccin de esta informacin con el fin de facilitar el anlisis sobre la articulacin y la complementariedad del PAEC con la gestin de
otros riesgos que realiza la empresa.

PROCESO

CAUSAS

RIESGO DE
CORRUPCIN
PROBABILIDAD

IMPACTO

VALORACIN
DEL RIESGO
TIPO DE
CONTROL

MEDIDAS

ADMINISTRACIN DEL
RIESGO
META

INDICADOR

RESPONSABLE

Tabla 3. Matriz resumen del anlisis de los riesgos de corrupcin para la empresa
TIEMPO DE
EJECUCIN

L ibe rtad
y Ord en

133

NORMAS Y PROCEDIMIENTOS

Poltica de conflictos de inters

Poltica de responsabilidad social empresarial

Poltica de transparencia y rendicin de cuentas

Cdigo de buen gobierno

Cdigo de tica

__________________________________________

Cules?__________________________________

Otros

134
DESCRIPCIN

RESPONSABLES

ARTICULACIN
CON EL PAEC

COMPLEMENTARIEDAD CON EL
PAEC

Tabla 4. Formato de inventario de normas y procedimientos y su relacin con el PAEC

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Otros riesgos
Cules?
___________________________________

Riesgos ambientales

Riesgos de mercado

Riesgos de entorno

Riesgos financieros

Riesgos operacionales

Riesgos legales

Riesgos estratgicos

PROCESOS DE GESTIN
RIESGOS DE LA EMPRESA
DESCRIPCIN

RESPONSABLES

TIPO DE
CONTROLES

ARTICULACIN
CON EL PAEC

Tabla 5. Formato para realizar un inventario de otros procesos de gestin


de riesgos y su relacin con el PAEC
COMPLEMENTARIEDAD
CON EL PAEC

L ibe rtad
y Ord en

135

Tomada de la Campaa de UNODC, 2013.

ANEXOS

L ibe rtad

y Ord en

Anexo I - Fuentes de informacin


1. Fuentes de informacin pblica nacional
La revisin de listas es importante para identificar el nivel de riesgo que representa para
el negocio la vinculacin comercial con algn integrante de algn grupo de inters y, por
consiguiente, su adecuada administracin.
Para verificar los antecedentes o riesgos de posibles asociados o personas vinculadas a
su negocio, se pueden consultar algunas listas y bases de datos pblicas, nacionales o
internacionales.
A continuacin se presentan listados de portales web que pueden servir de consulta a la
empresa y fortalecer la labor del PAEC. Son las siguientes:
BSQUEDA PERSONAS
RAMA JUDICIAL
ANTECEDENTES DISCIPLINARIOS

http://200.74.129.84/antecedentes/

RAMA JUDICIAL
CONSULTA DE
PROCESOS

http://procesos.ramajudicial.gov.co/consultaprocesos/

CONSULTA
ABOGADOS

http://www.ramajudicial.gov.co/csj/publicaciones/index/
categoria/368/REGISTRO-DE-ABOGADOS

UNIDAD REGISTRO
NACIONAL
DE ABOGADOS Y
AUXILIARES DE LA
JUSTICIA

http://200.26.152.57/consultaauxcsj/
asp/frm_consulta_auxiliares.aspx

ANTECEDENTES
DISCIPLINARIOS
PROCURADURA
GENERAL

http://siri.procuraduria.gov.co/
webciddno/Generar.aspx

CONTRALORA
GENERAL,
RESPONSABLES FISCALES

http://186.116.129.20/
siborinternet/index.asp

139

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

BSQUEDA PERSONAS

140

CERTIFICADO DE
ESTADO CDULA
DE CIUDADANA

http://www3.registraduria.gov.co/certificado/(S(ae20pgizgwkplfmai
cu0ta41))/Datos.aspx?AspxAutoDetectCookieSupport=1

HISTRICO
RESULTADOS
ELECTORALES

http://www.registraduria.gov.co/-Historico-de-Resultados-.html

CONSULTAS
PUESTOS DE
VOTACIN

http://www.registraduria.gov.co/-Censo-Electoral-.html

CONSULTA
JURADOS
DE VOTACIN

http://www.registraduria.gov.co/servicios/jurados.htm

BOLETN
DEUDORES
CONTADURA
GENERAL DE LA
NACIN

http://venus.contaduria.gov.co/BDME/

POLICA
NACIONAL
TRMITES Y
SERVICIOS

http://www.policia.gov.co/portal/page/portal/
PORTLETREPOSITORY/home/servicios_ciudadano

POLICA NACIONAL
CONSULTA
ANTECEDENTES

https://antecedentes.policia.gov.co:7005/
WebJudicial/index.xhtml

FISCALA GENERAL
CONSULTA
DE DENUNCIAS

http://www.fiscalia.gov.co/colombia/consultas/
denuncias-ley-906-de-2004/

MEDICINA LEGAL
DESAPARECIDOS
Y CADVERES

http://sirdec.medicinalegal.gov.co:58080/
consultasPublicas/

FOSYGA

http://www.fosyga.gov.co/Consultas/AfiliadosCompensados/
MaestroAfiliadosCompensados/tabid/439/Default.aspx

PUNTAJE SISBEN

https://www.sisben.gov.co/ConsultadePuntaje.aspx

SISPRO
CONSULTAS
RUAF

http://ruafsvr2.sispro.gov.co/RUAF/Cliente/WebPublico/
Consultas/D04AfiliacionesPersonaRUAF.aspx

L ibe rtad

y Ord en

BSQUEDA PERSONAS
SECRETARA
DISTRITAL SALUD
COMPROBADOR
DE DERECHOS

http://app.saludcapital.gov.co/
comprobadordederechos/Consulta.aspx

COMPARENDOS

https://consulta.simit.org.co/Simit/index.html

DANE
CONSULTAS

http://www.dane.gov.co/index.php/
servicios-al-ciudadano

OFAC LISTA
CLINTON

http://sdnsearch.ofac.treas.gov

ANTECEDENTES
CRIMINALES
EE.UU.

http://www.dmv.org/criminal-records.php

INTERPOL
CIRCULARES

http://www.interpol.int/es/Wanted-Persons?lastname=MELO&Forenames=&IPSGT_ICPO_Countries=147&free=&current_age_mini=0&current_age_maxi=100&IPSGT_Sex=M&IPSGT_Eyes_Color=&IPSGT_
Hair=&IPSGT_Interpol_Office=&IPSGT_Offence_Code=&wanted_search=

INPEC

http://www.inpec.gov.co/portal/page/portal/Inpec/pagina_geo

ACCIN
SOCIAL
- BENEFICIARIOS

http://www.accionsocial.gov.co/Donaciones/Beneficiarios.aspx

ACCIN SOCIAL
TRMITES

http://www.dps.gov.co/documentos/7874_20130228_Kit_Informativo.pdf

CONSULTA
QUERELLAS
BOGOT, D.C.

http://www.gobiernobogota.gov.co/servicio/DH/consulta.php?

141

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

CONSULTA BIENES

142

VUR INMUEBLES

http://190.26.216.90:8888/vur/snr/buscarIndice.jsf

MINTRANSPORTE
VEHCULOS

https://www.mintransporte.gov.co/publicaciones.php?id=222

RUNT

http://www.runt.com.co/portel/libreria/php/02..html?dif
=b21ad7c224f90c9b794ad9c4ea08e12c

SIMIT

https://consulta.simit.org.co/Simit/index.html

EVASIN
PEAJES

http://cumbia.invias.gov.co/aplicaciones_inv/evasion_08/
bus_placa_vista.asp?idSitio=1

MINTRANSPORTE,
DIRECCIONES
TERRITORIALES

https://www.mintransporte.gov.co/publicaciones.php?id=209

MINTRANSPORTE,
LICENCIAS CONDUCCIN

http://web.mintransporte.gov.co/Consultas/transito/
Consulta23122010.htm

DIMAR

http://www.dimar.mil.co

AERONUTICA CIVIL

http://www.aerocivil.gov.co/Paginas/default.aspx

COMPARENDOS
DIGITALES BOGOT

http://www.movilidadbogota.gov.co/SIMUR/INFO/

COMPARENDOS
BOGOT

http://consultas.transitobogota.gov.co:8083/publico/index.php

IMPUESTOS VEHCULOS

http://gestion.shd.gov.co/liquidadorvehiculos/lvehiculos.jsp

VEHCULOS
INMOVILIZADOS BOGOT

http://consultas.transitobogota.gov.co:8083/consultas_generales/
consulta_vehiculo_inmovilizado.php?r_aplicativo=
&r_funcion=500

CENSO TAXIS BOGOTA


- COMPARENDOS

http://www.movilidadbogota.gov.co/?sec=199

GOBIERNO EN LNEA , TRMITES Y SERVICIOS

https://www.gobiernoenlinea.gov.co/web/guest/
home/-/government-services/10866/maximized

MINTRANSPORTE SICE

https://www.mintransporte.gov.co/publicaciones.php?id=359

MINAMBIENTE CONSULTAS

http://www.minambiente.gov.co/contenido/busqueda.aspx

L ibe rtad

y Ord en

CONSULTA EMPRESAS
SUPERSOCIEDADES

http://www.supersociedades.gov.co/ss/

SUPERSOCIEDADES
-PROCESOS

http://superwas.supersociedades.gov.co/virtuales/
jsp/externo/baranda_virtual.jsp

CONSULTAS
-SUPERSOCIEDADES

http://www.supersociedades.gov.co/ss/
drvisapi.dll?MIval=ppal&dir=90

CONSULTAS MARCAS
Y PATENTES

http://serviciospub.sic.gov.co/Sic/ConsultaExterna/
ConsultaSignos.php

SUPERINDUSTRIA
Y COMERCIO

http://www.sic.gov.co

INFORMES
SUPERINDUSTRIA
Y COMERCIO

http://www.sic.gov.co/es/web/guest/ordenes-de-publicacion
-proteccion-de-la-competencia

SIC TRMITES
Y CONSULTAS

http://serviciospub.sic.gov.co/Sic2/Tramites/Radicacion/
Radicacion/Consultas/ConsultaRadicacion.php

CONSULTA
PATENTES SIC

http://www.sic.gov.co/banco-patentes

CONSULTA
MARCAS - SIC

http://www.sic.gov.co/consulta-de-antecedentes-marcarios1

CMARA DE COMERCIO
BOGOT

http://camara.ccb.org.co/portal/default.aspx

EMTELSA MANIZALES

http://sigweb.emtelsa.com.co/website/

SUPERFINANCIERA

http://www.superfinanciera.gov.co

SUPERVIGILANCIA

http://www.supervigilancia.gov.co

NOTIFICACIONES
SUPERVIGILANCIA

http://www.supervigilancia.gov.co/?idcategoria=66719

SANCIONES
SUPERVIGILANCIA

http://www.supervigilancia.gov.co/?idcategoria=31224

DIAN

http://www.dian.gov.co

DIAN VERIFICACIN RUT

https://muisca.dian.gov.co/WebArquitectura/DefLoginMb.faces

DIAN
INCONSISTENCIAS

https://muisca.dian.gov.co/WebGestionmasiva/
DefSelPublicacionesExterna.faces

143

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

CONSULTA EMPRESAS

144

DIAN
CONSULTA ARANCEL

http://www.dian.gov.co/contenidos/otros/
consulta_de_arancel.html

SUPERSOLIDARIA

http://www.supersolidaria.gov.co

SUPERSOLIDARIA
ENTIDADES

http://www.supersolidaria.gov.co/es/entidades

SUPERNOTARIADO
Y REGISTRO

https://www.supernotariado.gov.co/portalsnr/

SUPERNOTARIADO
Y REGISTRO SERVICIOS
EN LNEA

https://www.supernotariado.gov.co/portalsnr/index.php?
option=com_content&view=article&id=3344&Itemid=72

RUES - REGISTRO NICO


EMPRESARIAL

http://www.rues.org.co/RUES_Web/

REGISTRO NACIONAL
DE PROPONENTES

http://www.rue.com.co/RUE_WebSite/consultas/
NoticiaProponente.aspx

HOMONIMIA
EMPRESARIAL

http://www.crearempresa.com.co/Consultas/
ConsultaNombre.aspx

RUE - TURSTICO

http://rnt.rue.com.co/index.php/establecimientos

SUPERSUBSIDIO
FAMILIAR

http://www.ssf.gov.co/wps/portal

SUPERSUBSIDIO FAMILIAR
CERTIFICADOS CAJAS DE
COMPENSACIN FAMILIAR

http://www.ssf.gov.co/wps/portal/Espaol/Inicio/
Certificado%20de%20Cajas/!ut/p/

SUPERSERVICIOS

http://www.superservicios.gov.co/home/web/guest/inicio

SUPERSERVICIOS
- REPORTES

http://reportes.sui.gov.co/fabricaReportes/
frameSet.jsp?idreporte=mul_adm_061

SUPERSALUD

http://www.supersalud.gov.co/supersalud/

SUPERSALUD CONSULTA
VIGILADOS

http://www.supersalud.gov.co/supersalud/
Default.aspx?tabid=58

SUPERPUERTOS
Y TRANSPORTES

http://www.supertransporte.gov.co/super/

L ibe rtad

y Ord en

CONSULTA EMPRESAS
PROCESOS SUPERPUERTOS
Y TRANSPORTE

http://www.supertransporte.gov.co/super/index.php?option
=com_content&view=article&id=488&Itemid=456&lang=es

CATASTRO
NACIONAL

http://geoportal.igac.gov.co/ssigl2.0/visor/galeria.req?
mapaId=23&title=Catastro%20Nacional

CERTIFICADO CATASTRAL
ONLINE

https://www.igac.gov.co/IGACCCatastralWeb/login.jsf

2. Fuentes de informacin pblica internacionales


Lista de terroristas de las Naciones Unidas
El Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas ha emitido una lista consolidada de
terroristas, a quienes se les congela sin demora sus fondos y otros activos financiero o
recursos econmicos (incluidos los fondos derivados de bienes posedos o controlados
directa o indirectamente), se les impide la entrada o el trnsito por sus territorios, el suministro directo o indirecto, la venta o transferencia de armamento y material relacionado
con equipos militares, asesoramiento tcnico, adiestramiento relacionado con actividades
militares y relacin con personas, grupos, empresas y entidades que figuran en la lista de
Al-Qaeda.
Se puede consultar esta lista en la siguiente direccin electrnica: http://www.un.org/sc/
committees/1267/aq_sanctions_list.shtml

145

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Listas OFAC o Lista Clinton


El Departamento del Tesoro de Estados Unidos de Amrica, a travs de la Oficina para
el Control de Activos Extranjeros (OFAC, por su sigla en ingls, Office of Foreign Assets
Control) publica una lista de narcotraficantes y terroristas designados, as como personas
o empresas bloqueadas por vincularse con dineros provenientes del narcotrfico mundial,
en su esfuerzo desde 1995 en la guerra contra las drogas y el lavado de activos. Las
personas naturales o jurdicas que aparezcan en la lista OFAC no pueden hacer transacciones financieras o tener negocios comerciales con Estados Unidos y sus empresas; en
caso que empresas estadounidenses tengan relaciones con personas o empresas de esta
lista incurren en delitos graves.
Se puede consultar en la siguiente direccin: www.treas.gov/offices/enforcement/ofac/
sdn/

146

Lista de buscados, fugitivos y terroristas del FBI


El FBI (Federal Bureau of Investigation) de Estados Unidos de Amrica tiene el objetivo
de proteger y defender a Estados Unidos contra las amenazas terroristas y de inteligencia
extranjera, cumplir y hacer cumplir las leyes penales del pas y proporcionar liderazgo y
justicia penal federal, estatal y municipal. Por estas razones el FBI proporciona listas de
personas buscadas, ms buscadas, fugitivos, personas secuestradas y desaparecidas y terroristas, con el fin de que la sociedad norteamericana y mundial estn informadas. Estas
listas se puede consultar en la siguiente direccin: http://www.fbi.gov/wanted.html

L ibe rtad

y Ord en

Lista de buscados, fugitivos y terroristas del FBI.

Recursos adicionales
U4: Centro de recursos para la anticorrupcin
www.u4.no/themes/un-convention-against-corruption/

147

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

U4 es el resultado de la llamada asociacin Ultstein, la cual comenz en 1999 como


una iniciativa de los ministros de Desarrollo Internacional de los Pases Bajos, Alemania,
Noruega y Reino Unido por la lucha contra la corrupcin, su impacto en el desarrollo y en
particular la falta de informacin del tema y cmo resolverlo.
Esta pgina web ofrece recursos a sus usuarios en materia de lucha contra la corrupcin,
incluyendo todas las investigaciones aplicadas que han desarrollado. Adicionalmente, su
empresa podr encontrar diferentes talleres, cursos en lnea y lograr obtener asistencia
por expertos quienes les proporcionarn medidas y estrategias para acabar con la corrupcin.

UNODC: TRACK, pistas (por sus siglas en ingls). Biblioteca Legal, portal y lucha
contra la corrupcin:

http://www.track.unodc.org/Partners/SitePages/Home.aspx

148

UNODC ha lanzado una pgina web basada en la lucha contra la corrupcin, llamada:
TRACK (herramientas y recursos del conocimiento en la lucha contra la corrupcin, por
sus siglas en ingls). Este portal le proporcionar a su empresa una biblioteca jurdica de

L ibe rtad

y Ord en

la Convencin contra la Corrupcin de las Naciones Unidas (UNCAC), la cual le puede


facilitar una base de datos legislativa y jurdica, sistematizada y relevante, de los 175 estados miembros de UNCAC.
Esta pgina le aportar a su empresa temas legales, como no legales, y de anticorrupcin;
adicionalmente, en esta puede encontrar todo tipo de herramientas analticas, generadas
por las organizaciones asociadas y visitas por todos los usuarios del mundo como: informes, estudios, documentos de poltica, evaluaciones, recopilaciones de buenas prcticas,
manuales, directorios de centros de coordinacin, entre otros.
Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo
(UNDP, por sus siglas en ingls)
www.undp.org

149

Esta pgina contiene informacin detallada sobre sus prioridades geogrficas y programticas. En esta, su empresa podr encontrar el programa temtico global del UNDP
sobre anticorrupcin para el desarrollo efectivo (PACDE, por sus siglas en ingls), programa que proporciona recursos tiles en diversos aspectos para la anticorrupcin alrededor del mundo y diferentes actividades para apoyarla. Adicionalmente, su empresa
podr encontrar en esta pgina informacin detallada de las publicaciones relacionadas
con el tema.

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

UNDP: portal global de lucha contra la corrupcin


www.anti-corruption.org/index.php/en/

150

Este portal es el primer paso para obtener informacin y conocimientos especializados


en la lucha contra la corrupcin para el desarrollo sostenible. Su objetivo es apoyar los
trabajos de los profesionales del desarrollo/gobierno, organismos de lucha contra la corrupcin, investigadores, organizaciones de la sociedad civil, entre muchos otros, facilitndoles acceso a la informacin, conocimientos y herramientas prcticas en la lucha contra
la corrupcin en su regin, pas y el mundo.
Su empresa podr encontrar en este portal, de manera fcil y gratis, material didctico,
recursos de multimedia, herramientas de mitigacin de riesgos de corrupcin, metodologas utilizadas por diversos sectores, estudios de casos, lecciones aprendidas de documentos de poltica, estrategias, informes, evaluaciones, entre otros. Adicionalmente, podrn
conectarse con un amplio mapa de esfuerzos e iniciativas en contra de la corrupcin de
redes globales dedicadas a este tema y sus bases de datos.

L ibe rtad

y Ord en

PNUD: Portal de evaluacin del gobierno GAB


www.gaportal.org/node/3357

151

GAB es una seccin del portal de anticorrupcin que busca proporcionar nuevas orientaciones sobre cmo medir la corrupcin, con un particular nfasis en las llamadas mediciones accionables. Su empresa podr encontrar en este portal, herramientas especficas
para realizar comparaciones de pas en pas, con el fin de realizar medicaciones ms
precisas. Adicionalmente, podrn encontrar ejemplificaciones sobre criterios que llevarn
a realizar reformas que reduzcan los niveles de corrupcin y conocern herramientas generadas en el mbito nacional, adaptadas a cada uno de los retos polticos que tiene un
pas para as producir datos procesables.

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Accin de tica
http://www.integrityaction.org/

152

Se enfoca en la construccin de una cultura de integridad, apoya a los ciudadanos y


organizaciones que desarrollan sistemas efectivos que promueven integridad. Accin de
tica es una organizacin no gubernamental e independiente que trabaja con los gobiernos, empresas y organizaciones de la sociedad civil que promueven la integridad. En esta
pgina web su empresa podr encontrar informacin y recursos sobre cmo accionar la
integridad en las siguientes reas: educacin, elecciones, trabajo, derecho, reconstruccin despus de la guerra, favorecer a las personas pobres en los gobiernos.

L ibe rtad

y Ord en

Instituto del Banco Mundial (WBI, por sus siglas en ingls):


gobernabilidad y anticorrupcin
http://wbi.worldbank.org/wbi/

153
El Instituto del Banco Mundial (WBI) apoya el trabajo operativo del Banco Mundial, al
forjar nuevos enfoques dinmicos en el desarrollo de capacidades. WBI ofrece tres reas
de apoyo: 1) conocimiento abierto: conectando a los pases en desarrollo al conocimiento
y aprendizaje global; 2) gestin colaborativa: ayuda a movilizar la accin colectiva, y 3)
soluciones innovadoras: digitalizacin e incubando innovaciones que hagan frente a los
desafos clave para el desarrollo.
Este programa, en especfico, proporciona polticas y consejos institucionales para los
pases en desarrollo con el fin de que mejoren sus ndices de gobernabilidad y controlen
los de corrupcin. En este sitio web, su empresa podr encontrar una gran seleccin de
investigaciones, conjunto de datos, noticias y eventos sobre corrupcin. Adicionalmente,
encontrarn informacin sobre programas de creacin y aprendizaje que podran ser empleados por su empresa.

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OECD, por sus siglas


en ingls): luchando en contra de la corrupcin
www.oecd.org/corruption/

154
La misin de la OECD es promover polticas que mejoren el bienestar econmico y social
de las personas en todo el mundo. Constituye un foro en donde los pases comparten
experiencias y buscan soluciones a problemas comunes, ejemplo: la corrupcin.
En esta pgina web, su empresa podr encontrar que el enfoque de la OECD en este
tema incluye la prevencin del soborno en las transacciones comerciales internacionales,
fortalecimiento de la integridad en diferentes sectores, transparencia e integridad en el
cabildeo, promocin de conductas empresariales responsables y programas regionales en
anticorrupcin. La pgina le facilitar una amplia gama de estndares de procesos pblicos y base de datos de diferentes pases; adicionalmente, diversas polticas recomendadas
por la organizacin para que la vida de la gente comn mejore.

L ibe rtad

y Ord en

Red de Investigacin Anticorrupcin (ACRN, por sus siglas en ingls)


www.corruptionresearchnetwork.org

Esta es una plataforma en lnea para una comunidad de investigadores, que abarca una
amplia gama de disciplinas e instituciones. ACRN es un podio que presenta los resultados
innovadores de investigaciones y enfoques sobre la corrupcin/anticorrupcin. En esta
pgina web, su empresa podr encontrar diversos eventos, cursos, talleres sobre el tema y,
adicionalmente, un centro de atencin el cual trata temas especficos como la corrupcin
y en donde podrn comentar, subir, descargar informacin de expertos en el tema.
Integridad Global
www.globalintegrity.org/

155

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Es una organizacin sin nimo de lucro, que hace seguimiento a las tendencias alrededor
del mundo sobre la corrupcin. Tambin desempea un papel importante en la innovacin para la transparencia y la rendicin de cuentas. Trabaja con una comunidad global
en la produccin de investigaciones y tecnologas para asegurar que el campo siga evolucionando con mejores datos y herramientas para la investigacin.
Esta pgina web le facilitar a su empresa encontrar una coleccin de proyectos nicos
que evalan iniciativas en la lucha contra la corrupcin y niveles de gobernanza.
Academia Internacional contra la Corrupcin (IACA, por sus siglas en ingls)
http://www.iaca.int/

156

Es una iniciativa propuesta por UNODC, Australia, la Oficina Europea Antifraude y la


Academia Diplomtica de Viena, que busca reforzar el conocimiento y buenas prcticas
en el campo de la lucha contra la corrupcin. La academia ofrece un nuevo enfoque holstico de la educacin contra la corrupcin y la investigacin; ofrece y facilita la formacin
de anticorrupcin para los profesionales de todos los sectores de la sociedad, proporcionndoles soporte tcnico y asistencia variada sobre el tema.
En esta pgina, su empresa podr encontrar los diferentes programas que IACA ofrece
en temas de formacin y programas acadmicos en anticorrupcin para sus usuarios.
Adicionalmente, conocer cules son las conferencias, seminarios y programas que ofrece.

L ibe rtad

y Ord en

Transparency International (TI, por sus siglas en ingls)


http://www.transparency.org/whoweare/organisation

Es una red mundial de grupos de inters de varios sectores y profesionales que promueven diversas medidas destinadas a apoyar el imaginario de sociedades, gobiernos, vida
cotidiana, libres de corrupcin. En esta pgina, su empresa podr encontrar los diferentes
logros que esta ha conseguido en materia de lucha contra la corrupcin como: convenciones internacionales, persecucin de lderes corruptos e incautacin de sus riquezas
ilcitamente obtenidas, empresas responsables, tanto en su pas de origen como en el
extranjero, entre otras.
Fundacin de Asia
www.asiafoundation.org

157

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

La Fundacin de Asia es una organizacin internacional sin nimo de lucro, comprometida con mejorar la calidad de vida de las personas asiticas mediante una mayor dinmica
y el desarrollo. Sus programas abordan temas crticos que afectan al Asia del siglo XXI: gobernanza, derecho, desarrollo econmico, empoderamiento de la mujer, medio ambiente
y cooperacin regional. Su empresa podr encontrar en esta pgina web, cules han sido
los enfoques que la fundacin ha desarrollado en cuestin de la comprensin poltica
directamente relacionada con el desarrollo eficaz de estrategias contra la corrupcin.

Instituto de Desarrollo de Ultramar (ODI, por sus siglas en ingls)


www.odi.org.uk

158

La misin de la ODI es inspirar e informar polticas y prcticas que conduzcan a reducir la


pobreza, el sufrimiento y lograr vidas sostenibles en los pases en desarrollo. Realiza esta
misin mediante el bloqueo de juntas de investigacin de alta calidad aplicada, asesoramiento poltico prctico, la difusin y el debate poltico. Su empresa podr encontrar en
esta pgina web, que las investigaciones aplicadas por la ODI son reconocidas por su
alta calidad en toda la comunidad de desarrollo, investigaciones que en gran parte estn
relacionadas con temas de corrupcin y gobernabilidad.

L ibe rtad

y Ord en

Instituto de Gobernanza de Basilea


www.baselgovernance.org

El Instituto de Gobernanza de Basilea, es un centro independiente sin nimo de lucro, especializado en la prevencin de la corrupcin, la gestin pblica, el gobierno corporativo
y su cumplimiento, el lavado de dinero, la aplicacin de la ley penal y la recuperacin de
activos robados. Este instituto trabaja en conjunto con las organizaciones pblicas y privadas del mundo, con el fin de lograr su misin y mejorar de manera tangible la calidad de
la gobernanza global y una consonancia con las normas internacionales.
En esta pgina web su empresa podr encontrar las ltimas noticias, informes, cdigos,
enlaces y publicaciones, relacionados con el tema de lavado de activos, corrupcin, entre
otros de inters.
Las empresas que aplican programas anticorrupcin de tica y cumplimiento se estn
convirtiendo en lderes en su sector y estn generando un verdadero cambio.
Los programas anticorrupcin van ms all del cumplimiento legal y son una oportunidad de negocios para las empresas.
Las pautas de ejemplaridad deben ser asumidas por toda la cadena de valor de las
empresas.
Los programas anticorrupcin mejoran la credibilidad de los sectores y la reputacin de
las empresas.

159

Artculo 2
Inhabilidad para
contratar de
quienes financien
campaas polticas

Artculo 1.
Inhabilidad para
contratar de
quienes incurran
en actos de
corrupcin

Artculos

No se aplicar respecto de los contratos de prestacin de servicios profesionales.

Comprender tambin a las sociedades existentes o que llegaren a constituirse distintas de las annimas abiertas, en las cuales el representante legal o cualquiera
de sus socios hayan financiado, directamente o por interpuesta persona, campaas
polticas a la Presidencia de la Repblica, a las gobernaciones y las alcaldas.

Operar para las personas que se encuentren dentro del 2 grado de consanguinidad, 2 de afinidad, o 1 civil de la persona que ha financiado la campaa poltica.

La inhabilidad se extender por todo el perodo para el cual el candidato fue elegido.

Las personas que hayan financiado campaas polticas a la Presidencia de la Repblica, a gobernaciones o a alcaldas con aportes superiores al 2,5% de las sumas
mximas a invertir por los candidatos en las campaas electorales en cada circunscripcin electoral, quienes no podrn celebrar contratos con las entidades pblicas,
descentralizadas, del respectivo nivel administrativo para el cual fue elegido el candidato.

Esta inhabilidad se extender a las sociedades en las que sean socias tales personas,
a sus matrices y a sus subordinadas, con excepcin de las sociedades annimas
abiertas.

Las personas naturales condenadas por delitos contra la Administracin Pblica cuya
pena sea privativa de la libertad o soborno transnacional, con excepcin de delitos
culposos.

A quienes aplica

CAPTULO I
Medidas administrativas para luchar contra la corrupcin

Ley 80 de 1993,
artculo8,
numeral 1,
nuevo literal k

Ley 80 de 1993
artculo8,
numeral 1,
literal j

C-630-12,
Corte
Constitucional
MP: Mauricio
Gonzlez Cuervo

Ley que modifica Jurisprudencia

Anexo II Tabla resumen del Estatuto Anticorrupcin y jurisprudencia

L ibe rtad
y Ord en

161

Artculo 5
No podrn
celebrar
contratos de
interventora

Artculo 4
Inhabilidad para
que exempleados
pblicos contraten
con el Estado

Artculo 3
Prohibicin
para que
ex servidores
pblicos que
gestionen
intereses
privados

Artculos

162

No podrn celebrar contratos de interventora con la misma entidad, quien haya celebrado un contrato estatal de obra pblica, de concesin, suministro de medicamentos
y de alimentos o su cnyuge, compaero o compaera permanente, pariente hasta
el 2 grado de consanguinidad, 2 de afinidad y/o 1 civil o sus socios en sociedades
distintas de las annimas abiertas, con las entidades a que se refiere el artculo2 de
la Ley 80 de 1993, durante el plazo de ejecucin y hasta la liquidacin del mismo.

Esta incompatibilidad tambin operar para las personas que se encuentren dentro del
primer grado de consanguinidad, primero de afinidad, o primero civil del exempleado
pblico.

Directa o indirectamente las personas que hayan ejercido cargos en el nivel directivo
en entidades del Estado y las sociedades en las cuales estos hagan parte o estn vinculados a cualquier ttulo, durante los dos (2) aos siguientes al retiro del ejercicio del
cargo pblico, cuando el objeto que desarrollen tenga relacin con el sector al cual
prestaron sus servicios.

Se entiende por asuntos concretos de los cuales conoci en ejercicio de sus funciones
aquellos de carcter particular y concreto que fueron objeto de decisin durante el
ejercicio de sus funciones y de los cuales existe (sic) sujetos claramente determinados.

Esta prohibicin ser indefinida en el tiempo respecto de los asuntos concretos de los
cuales el servidor conoci en ejercicio de sus funciones.

Prestar, a ttulo personal o por interpuesta persona, servicios de asistencia, representacin o asesora enasuntos relacionados con las funciones propias del cargo, o
permitir que ello ocurra, hasta por el trmino de dos (2) aos despus de la dejacin
del cargo, con respecto del organismo, entidad o corporacin en la cual prest sus
servicios, y para la prestacin de servicios de asistencia, representacin o asesora a
quienes estuvieron sujetos a la inspeccin, vigilancia, control o regulacin de la entidad, corporacin u organismos al que se haya estado vinculado.

A quienes aplica

CAPTULO I
Medidas administrativas para luchar contra la corrupcin

Ley 80 de 1993,
artculo2

Ley 80 de 1993,
artculo8,
numeral 2,
adiciona
el literal f

Ley 734 de 2002,


artculo35,
numeral 22

Sentencia
C-618-12
Corte
Constitucional
MP: Gabriel
Eduardo
Mendoza
Martelo

Sentencia
C-257-13
Corte
Constitucional
Conjuez ponente:
Jaime Crdoba
Trivio

Sentencia
C-257-13
Corte
Constitucional
Conjuez ponente:
Jaime Crdoba
Trivio

Ley que modifica Jurisprudencia

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Ley 43 de 1990,
artculo 26,
adicin del numeral 5

Ley 87 de 1993,
el artculo 11

En relacin con actos de corrupcin no proceder el secreto profesional, cuando se


acte en calidad de revisor fiscal, no denunciar o poner en conocimiento de la autoridad disciplinaria o fiscal correspondiente, los actos de corrupcin que haya encontrado en el ejercicio de su cargo, dentro de los seis (6) meses siguientes a que haya
conocido el hecho o tuviera la obligacin legal de conocerlo.

Designacin del jefe de la Unidad de la oficina de control interno para la verificacin


y evaluacin permanente del Sistema de Control, por parte del Presidente de la Repblica en las entidades estatales de la rama ejecutiva del orden nacional, quien ser de
libre nombramiento y remocin.
En las entidades de la rama ejecutiva del orden territorial, la designacin se har por
la mxima autoridad administrativa de la respectiva entidad territorial. Este funcionario
ser designado por un perodo fijo de cuatro aos, en la mitad del respectivo perodo
del alcalde o gobernador.
Para desempear el cargo de asesor, coordinador o de auditor interno se deber
acreditar formacin profesional y experiencia mnima de tres (3) aos en asuntos del
control interno.
El auditor interno, o quien haga sus veces, contar con el personal multidisciplinario
que le asigne el jefe del organismo o entidad, de acuerdo con la naturaleza de las
funciones del mismo. La seleccin de dicho personal no implicar necesariamente
aumento en la planta de cargos existente.

Artculo 7
Responsabilidad
de los
revisores fiscales

Artculo 8
Designacin
de responsable
del control interno

Sentencia
C-630-12
Corte
Constitucional
MP: Mauricio
Gonzlez Cuervo
Sentencia
C-200-12
MP: Jorge Ignacio
Pretelt Chaljub

Ley que modifica Jurisprudencia

Ley 678 de 2001,


artculo 8, numeral 2

A quienes aplica

El Ministerio de Justicia y del Derecho, a travs de la Direccin de Defensa Judicial de


Artculo 6
Accin de repeticin
la Nacin o quien haga sus veces.

Artculos

CAPTULO I
Medidas administrativas para luchar contra la corrupcin

L ibe rtad
y Ord en

163

Artculo 9
Reportes
del responsable
del control interno

Artculos

164

Los informes de los funcionarios del control interno tendrn valor probatorio en los
procesos disciplinarios, administrativos, judiciales y fiscales cuando las autoridades
pertinentes as lo soliciten.

El jefe de la Unidad de la Oficina de Control Interno deber publicar cada cuatro (4)
meses en la pgina web de la entidad, un informe pormenorizado del estado del control interno de dicha entidad, so pena de incurrir en falta disciplinaria grave.

Este servidor pblico, sin perjuicio de las dems obligaciones legales, deber reportar
al Director del Departamento Administrativo de la Presidencia de la Repblica, as
como a los organismos de control, los posibles actos de corrupcin e irregularidades
que haya encontrado en el ejercicio de sus funciones.

El jefe de la Unidad de la Oficina de Control Interno o quien haga sus veces en una
entidad de la rama ejecutiva del orden nacional ser un servidor pblico de libre nombramiento y remocin, designado por el Presidente de la Repblica.

A quienes aplica

CAPTULO I
Medidas administrativas para luchar contra la corrupcin

Ley 87 de 1993,
artculo 14

Ley que modifica Jurisprudencia

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Artculo 10
Presupuesto de
publicidad

Artculos

Las entidades del orden nacional y territorial a que se refiere esta disposicin estn
obligadas a publicar peridicamente en su pgina de Internet toda la informacin
relativa al presupuesto, planificacin y gastos en las actividades descritas en el inciso
primero de este artculo.

Esto no se aplicar a las Sociedades de Economa Mixta ni a las empresas industriales y comerciales del Estado que compitan con el sector pblico o privado o cuando
existan motivos de inters pblico en salud. Pero en todo caso su ejecucin deber
someterse a los postulados de planeacin, relacin costo beneficio, presupuesto previo y razonabilidad del gasto.

En ningn caso las entidades objeto de esta reglamentacin podrn patrocinar, contratar o realizar directamente publicidad oficial que no est relacionada con las funciones que legalmente debe cumplir, ni contratar o patrocinar la impresin de ediciones
de lujo.

Se prohbe el uso de publicidad oficial, o de cualquier otro mecanismo de divulgacin


de programas y polticas oficiales, para la promocin de servidores pblicos, partidos
polticos o candidatos, o que hagan uso de su voz, imagen, nombre, smbolo, logo o
cualquier otro elemento identificable que pudiese inducir a confusin.

Los contratos que se celebren, deben obedecer a criterios preestablecidos de efectividad, transparencia y objetividad.

En esta publicidad oficial se procurar la mayor limitacin, entre otros, en cuanto a


contenido, extensin, tamao y medios de comunicacin, de manera tal que se logre
la mayor austeridad en el gasto y la reduccin real de costos.

Los recursos que destinen las entidades pblicas y las empresas y sociedades con
participacin mayoritaria del Estado del orden nacional y territorial, en la divulgacin
de los programas y polticas que realicen, a travs de publicidad oficial o de cualquier
otro medio o mecanismo similar que implique utilizacin de dineros del Estado, deben
buscar el cumplimiento de la finalidad de la respectiva entidad y garantizar el derecho
a la informacin de los ciudadanos.

A quienes aplica

CAPTULO I
Medidas administrativas para luchar contra la corrupcin

Transversal

Sentencia
C-537-12
Corte
Constitucional
MP: Luis Ernesto
Vargas Silva

Sentencia
C-537-12
Corte
Constitucional
MP: Luis Ernesto
Vargas Silva

Ley que modifica Jurisprudencia

L ibe rtad
y Ord en

165

Artculo 11
Control y vigilancia
en el sector de la
seguridad social en
salud

Artculos

166

Obligacin y control. Las instituciones sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia Nacional de Salud, estarn obligadas a adoptar medidas de control
apropiadas y suficientes, orientadas a evitar que se generen fraudes en el sistema de
seguridad social en salud.
Mecanismos de control. Las instituciones en cuanto les sean aplicables adoptarn
mecanismos y reglas de conducta que debern observar sus representantes legales,
directores, administradores y funcionarios, con los siguientes propsitos:
a) Identificar adecuadamente a sus afiliados, su actividad econmica, vnculo laboral
y salario;
b) Establecer la frecuencia y magnitud con la cual sus usuarios utilizan el sistema de
seguridad social en salud;
c) Reportar de forma inmediata y suficiente a la Comisin Nacional de Precios de
Medicamentos y Dispositivos Mdicos CNPMD, cualquier sobrecosto en la venta
u ofrecimiento de medicamentos e insumos;
d) Reportar de forma inmediata y suficiente al Instituto Nacional de Vigilancia de
Medicamentos y Alimentos, Invima, la falsificacin de medicamentos e insumos y
el suministro de medicamentos vencidos, sin perjuicio de las denuncias penales
correspondientes;
e) Reportar de forma inmediata y suficiente a la Unidad Administrativa de Gestin
Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Proteccin Social (UGPP) y a la
Superintendencia Nacional de Salud cualquier informacin relevante cuando
puedan presentarse eventos de afiliacin fraudulenta o de fraude en los aportes a
la seguridad social para lo de su competencia;
f) Los dems que seale el Gobierno Nacional.
Adopcin de procedimientos. Para efectos de implementar los mecanismos de control
a que se refiere el numeral anterior, las entidades vigiladas debern disear y poner en
prctica procedimientos especficos, y designar funcionarios responsables de verificar
el adecuado cumplimiento de dichos procedimientos.
No donacin a campaas polticas. Ninguna entidad prestadora del servicio de salud
en cualquiera de sus modalidades, incluidas las cooperativas podrn hacer ningn
tipo de donaciones a campaas polticas o actividades que no tenga (sic) relacin con
la prestacin del servicio.

A quienes aplica

CAPTULO I
Medidas administrativas para luchar contra la corrupcin

Transversal

Transversal

Sentencia
C-084-13
Corte
Constitucional
MP: Mara Victoria
Calle Correa

Sentencia
C-084-13
Corte
Constitucional
MP: Mara Victoria
Calle Correa

Ley que modifica Jurisprudencia

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

A quienes aplica

Transversal

Ley que modifica Jurisprudencia

A quienes aplica

No se concedern los subrogados penales o mecanismos sustitutivos de la pena


privativa de libertad de suspensin condicional de la ejecucin de la pena o libertad
condicional; tampoco la prisin domiciliaria como sustitutiva de la prisin; ni habr
lugar a ningn otro beneficio o subrogado legal, judicial o administrativo, salvo
los beneficios por colaboracin regulados por la ley, siempre que esta sea efectiva,
cuando la persona haya sido condenada por delito doloso o preterintencional dentro de los cinco (5) aos anteriores.
Tampoco tendrn derecho a beneficios o subrogados quienes hayan sido condenados por delitos contra la Administracin Pblica, estafa y abuso de confianza que recaigan sobre los bienes del Estado, utilizacin indebida de informacin privilegiada,
lavado de activos y soborno transnacional.
No se aplicar respecto de la sustitucin de la detencin preventiva y de la sustitucin de la ejecucin de la pena en los eventos contemplados en los numerales
2, 3, 4 y 5 del artculo314de la Ley 906 de 2004, ni en aquellos eventos en los
cuales se aplique el principio de oportunidad, los preacuerdos y negociaciones y el
allanamiento a cargos.

Artculos

Artculo 13
Exclusin de
beneficios en los
delitos contra la
Administracin
Pblica
relacionados
con corrupcin

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Artculo 68A

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO II
Medidas penales en la lucha contra la corrupcin pblica y privada

Cre el Sistema Preventivo de Prcticas Riesgosas Financieras y de Atencin en Salud


Artculo 12
del Sistema General de Seguridad Social en Salud para la identificacin oportuna, el
Sistema preventivo
registro y seguimiento de estas conductas.
de prcticas riesgo- La Superintendencia Nacional de Salud definir para sus sujetos vigilados, el conjunto
sas financieras y de
de medidas preventivas para su control, as como los indicadores de alerta temprana
y ejercer sus funciones de inspeccin, vigilancia y control sobre la materia.
atencin en salud
del sistema general El sistema deber incluir indicadores que permitan la identificacin, prevencin y reporte de eventos sospechosos de corrupcin y fraude en el Sistema General de Segude seguridad social
ridad Social en Salud. El no reporte de informacin a dicho sistema, ser sancionado
en salud
conforme al artculo131de la Ley 1438 de 2011.

Artculos

CAPTULO I
Medidas administrativas para luchar contra la corrupcin

L ibe rtad
y Ord en

167

168

Artculo 16
Corrupcin
privada

Cuando la conducta realizada produzca un perjuicio econmico en detrimento de la


sociedad, asociacin o fundacin, la pena ser de seis (6) a diez (10) aos.

Con las mismas penas ser castigado el directivo, administrador, empleado o asesor de una sociedad, asociacin o fundacin que, por s o por persona interpuesta,
reciba, solicite o acepte una ddiva o cualquier beneficio no justificado, en perjuicio
de aquella.

El que directamente o por interpuesta persona prometa, ofrezca o conceda a directivos, administradores, empleados o asesores de una sociedad, asociacin o fundacin una ddiva o cualquier beneficio no justificado para que le favorezca a l
o a un tercero, en perjuicio de aquella, incurrir en prisin de cuatro (4) a ocho (8)
aos y multa de diez (10) hasta de mil (1.000) salarios mnimos legales mensuales
vigentes.

La conducta tenga relacin con el Sistema General de Seguridad Social Integral.

La conducta relacionada con bienes pertenecientes a empresas o instituciones en


que el Estado tenga la totalidad o la mayor parte, o recibidos a cualquier ttulo de
este.

Al servidor pblico que en ejercicio de las funciones de su cargo o con ocasin de


ellas realice una conducta punible o participe en ella, el trmino de prescripcin se
aumentar en la mitad. Lo anterior se aplicar tambin en relacin con los particulares que ejerzan funciones pblicas en forma permanente o transitoria y de quienes
obren como agentes retenedores o recaudadores.

Artculo 14
Ampliacin de
trminos de
prescripcin penal

Artculo 15
Estafa sobre
recursos pblicos
y en el sistema de
seguridad social
integral

A quienes aplica

Artculos

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
nuevo artculo
250A

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Artculo 247,
numerales 5 y 6

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Artculo 83,
inciso sexto

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO II
Medidas penales en la lucha contra la corrupcin pblica y privada

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Adicin artculo
298
Ley 599 de 2000
Cdigo Penal
Adicinese un
inciso al
artculo301

La pena ser de cinco (5) aos a diez (10) aos de prisin y multa de cuarenta (40)
a mil (1.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes, cuando se trate de medicamento o dispositivo mdico.

Artculo 20
Agiotaje con
medicamentos
y dispositivos
mdicos

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Artculo 258

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
nuevo artculo
250B

Ley que modifica Jurisprudencia

La pena ser de cinco (5) aos a diez (10) aos de prisin y multa de cuarenta (40)
a mil (1.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes, cuando se trate de medicamento o dispositivo mdico.

En la misma pena incurrir el que utilice informacin conocida por razn de su


profesin u oficio, para obtener para s o para un tercero, provecho mediante la negociacin de determinada accin, valor o instrumento registrado en el Registro Nacional de Valores, siempre que dicha informacin no sea de conocimiento pblico.

El que como empleado, asesor, directivo o miembro de una junta u rgano de administracin de cualquier entidad privada, con el fin de obtener provecho para s o
para un tercero, haga uso indebido de informacin que haya conocido por razn o
con ocasin de su cargo o funcin y que no sea objeto de conocimiento pblico, incurrir en pena de prisin de uno (1) a tres (3) aos y multa de cinco (5) a cincuenta
(50) salarios mnimos legales mensuales vigentes.

El administrador de hecho o de derecho, o socio de cualquier sociedad constituida o


en formacin, directivo, empleado o asesor, que en beneficio propio o de un tercero,
con abuso de las funciones propias de su cargo, disponga fraudulentamente de los
bienes de la sociedad o contraiga obligaciones a cargo de esta causando directamente un perjuicio econmicamente evaluable a sus socios, incurrir en prisin de
cuatro (4) a ocho (8) aos y multa de diez (10) hasta mil (1.000) salarios mnimos
legales mensuales vigentes.

A quienes aplica

Artculo 19
Especulacin de
medicamentos
y dispositivos
mdicos

Artculo 18
Utilizacin
indebida de
informacin
privilegiada

Artculo 17
Administracin
desleal

Artculos

CAPTULO II
Medidas penales en la lucha contra la corrupcin pblica y privada

L ibe rtad
y Ord en

169

Artculo 24
Peculado culposo
frente a recursos
de la seguridad
social integral

Artculo 23
Peculado por
aplicacin oficial
diferente frente
a recursos de la
seguridad social

Artculo 22
Omisin de
control en el
sector de la salud

Artculo 21
Evasin fiscal

Artculos

170

Las penas previstas en el artculo400de la Ley 599 de 2000 se agravarn de una


tercera parte a la mitad, cuando se d una aplicacin oficial diferente a recursos
destinados a la seguridad social integral.

La pena prevista en el artculo399se agravar de una tercera parte a la mitad,


cuando se d una aplicacin oficial diferente a recursos destinados a la seguridad
social integral.

El empleado o director de una entidad vigilada por la Superintendencia de Salud,


que con el fin de ocultar o encubrir un acto de corrupcin, omita el cumplimiento
de alguno o todos los mecanismos de control establecidos para la prevencin y la
lucha contra el fraude en el sector de la salud, incurrir, por esa sola conducta, en
la pena prevista para el artculo325de la Ley 599 de 2000.

En la misma pena incurrir el concesionario, representante legal, administrador o


empresario legalmente autorizado para la explotacin de un monopolio rentstico
que no declare total o parcialmente los ingresos percibidos en el ejercicio del mismo, ante la autoridad competente.

El concesionario, representante legal, administrador o empresario legalmente autorizado para la explotacin de un monopolio rentstico, que incumpla total o parcialmente con la entrega de las rentas monopolsticas que legalmente les correspondan
a los servicios de salud y educacin, incurrir en prisin de cinco (5) aos a diez (10)
aos y multa de hasta 1.020.000 UVT.

A quienes aplica

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Nuevo artculo
400A

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Nuevo artculo
399A

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Nuevo artculo
325B

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Artculo313

Sentencia
C-084-13
Corte
Constitucional
MP: Mara
Victoria Calle
Correa

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO II
Medidas penales en la lucha contra la corrupcin pblica y privada

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Modifica artculo
401

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Nuevo artculo
403A

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Nuevo artculo
410A

Si antes de iniciarse la investigacin, el agente, por s o por tercera persona, hiciere


cesar el mal uso, reparare lo daado, corrigiere la aplicacin oficial diferente, o
reintegrare lo apropiado, perdido o extraviado, o su valor actualizado con intereses
la pena se disminuir en la mitad.
Si el reintegro se efectuare antes de dictarse sentencia de segunda instancia, la pena
se disminuir en una tercera parte.
Cuando el reintegro fuere parcial, el juez deber, proporcionalmente, disminuir la
pena hasta en una cuarta parte.

El que obtenga una subvencin, ayuda o subsidio proveniente de recursos pblicos


mediante engao sobre las condiciones requeridas para su concesin o callando
total o parcialmente la verdad, incurrir en prisin de cinco (5) a nueve (9) aos,
multa de doscientos (200) a mil (1.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes
e inhabilidad para el ejercicio de derechos y funciones pblicas de seis (6) a doce
(12) aos.
Las mismas penas se impondrn al que no invierta los recursos obtenidos a travs
de una subvencin, subsidio o ayuda de una entidad pblica a la finalidad a la cual
estn destinados.

El que en un proceso de licitacin pblica, subasta pblica, seleccin abreviada o


concurso se concertare con otro con el fin de alterar ilcitamente el procedimiento
contractual, incurrir en prisin de seis (6) a doce (12) aos y multa de doscientos
(200) a mil (1.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes e inhabilidad para
contratar con entidades estatales por ocho (8) aos.
El que en su condicin de delator o clemente mediante resolucin en firme obtenga
exoneracin total de la multa a imponer por parte de la Superintendencia de Industria y Comercio en una investigacin por acuerdo anticompetitivos en un proceso
de contratacin pblica obtendr los siguientes beneficios: reduccin de la pena en
una tercera parte, un 40% de la multa a imponer y una inhabilidad para contratar
con entidades estatales por cinco (5) aos.

Artculo 25
Circunstancias
de atenuacin
punitiva

Artculo 26
Fraude de
subvenciones

Artculo 27
Acuerdos
restrictivos
de la
competencia

Ley que modifica Jurisprudencia

A quienes aplica

Artculos

CAPTULO II
Medidas penales en la lucha contra la corrupcin pblica y privada

L ibe rtad
y Ord en

171

172
Ley 599 de 2000
Cdigo Penal
Nuevo artculo
411A

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Modifica artculo
412

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Modifica artculo
433

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Modifica artculo
444

El particular que ejerza indebidamente influencias sobre un servidor pblico en asunto que este se encuentre conociendo o haya de conocer, con el fin de obtener cualquier beneficio econmico, incurrir en prisin de cuatro (4) a ocho (8) aos y multa
de cien (100) a doscientos (200) salarios mnimos legales mensuales vigentes.

El servidor pblico, o quien haya desempeado funciones pblicas, que durante su


vinculacin con la administracin o dentro de los cinco (5) aos posteriores a su
desvinculacin, obtenga, para s o para otro, incremento patrimonial injustificado,
incurrir, siempre que la conducta no constituya otro delito, en prisin de nueve (9)
a quince (15) aos, multa equivalente al doble del valor del enriquecimiento sin que
supere el equivalente a cincuenta mil (50.000) salarios mnimos legales mensuales
vigentes, e inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas de noventa y seis (96) a ciento ochenta (180) meses.

El que d u ofrezca a un servidor pblico extranjero, en provecho de este o de un


tercero, directa o indirectamente, cualquier dinero, objeto de valor pecuniario u otra
utilidad a cambio de que este realice, omita o retarde cualquier acto relacionado
con una transaccin econmica o comercial, incurrir en prisin de nueve (9) a
quince (15) aos y multa de cien (100) a doscientos (200) salarios mnimos legales
mensuales vigentes.
Para los efectos de lo dispuesto en el presente artculo, se considera servidor pblico
extranjero toda persona que tenga un cargo legislativo, administrativo o judicial en
un pas extranjero, haya sido nombrada o elegida, as como cualquier persona que
ejerza una funcin pblica para un pas extranjero, sea dentro de un organismo
pblico o de una empresa de servicio pblico. Tambin se entender que ostenta la
referida calidad cualquier funcionario o agente de una organizacin pblica internacional.

El que entregue o prometa dinero u otra utilidad a un testigo para que falte a la
verdad o la calle total o parcialmente en su testimonio, incurrir en prisin de seis
(6) a doce (12) aos y multa de cien (100) a mil (1.000) salarios.

Artculo 28
Trfico de
influencias de
particular

Artculo 29
Enriquecimiento
ilcito

Artculo 30
Soborno
transnacional

Artculo 31
Soborno

Ley que modifica Jurisprudencia

A quienes aplica

Artculos

CAPTULO II
Medidas penales en la lucha contra la corrupcin pblica y privada

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Los tipos penales de que tratan los artculos246,250numerales 3,323,397,40


4,405,406,408,409,410,411,412,413,414y433de la Ley 599 de 2000
les ser aumentada la pena de una sexta parte a la mitad cuando la conducta sea
cometida por servidor pblico que ejerza como funcionario de alguno de los organismos de control del Estado.

Artculo 33
Circunstancias
de agravacin
punitiva

Artculo 34
Medidas contra
personas jurdicas

El que en provecho suyo o de un tercero entregue o prometa dinero u otra utilidad


a persona que fue testigo de un hecho delictivo, para que se abstenga de concurrir
a declarar, o para que falte a la verdad, o la calle total o parcialmente, incurrir
en prisin de seis (6) a doce (12) aos y multa de cincuenta (50) a dos mil (2.000)
salarios mnimos legales mensuales vigentes.

Artculo 32
Soborno en la
actuacin penal

De conformidad con lo sealado en el artculo86de la Ley 222 de 1995, la Superintendencia de Sociedades podr imponer multas de quinientos (500) a dos mil
(2.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes cuando con el consentimiento
de su representante legal o de alguno de sus administradores o con la tolerancia
de los mismos, la sociedad haya participado en la comisin de un delito contra la
Administracin Pblica o contra el patrimonio pblico.

En los delitos contra la Administracin Pblica o que afecten el patrimonio pblico,


las entidades estatales posiblemente perjudicadas podrn pedir la vinculacin como
tercero civilmente responsable de las personas jurdicas que hayan participado en la
comisin de aquellas.

Independientemente de las responsabilidades penales individuales a que hubiere lugar, las medidas contempladas en el artculo91de la Ley 906 de 2004 se aplicarn
a las personas jurdicas que se hayan buscado beneficiar de la comisin de delitos
contra la Administracin Pblica, o cualquier conducta punible relacionada con el
patrimonio pblico, realizados por su representante legal o sus administradores,
directa o indirectamente.

A quienes aplica

Artculos

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Modifica artculo
444A

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO II
Medidas penales en la lucha contra la corrupcin pblica y privada

L ibe rtad
y Ord en

173

174

Artculo 37
Pruebas
anticipadas

Artculo 36
Operaciones
encubiertas contra
la corrupcin

En los procesos por delitos de competencia de los jueces penales del circuito especializados, por delitos contra la Administracin Pblica y por delitos contra el
patrimonio econmico que recaigan sobre bienes del Estado respecto de los cuales
proceda la detencin preventiva, los anteriores trminos se duplicarn cuando sean
tres (3) o ms los imputados o los delitos objeto de investigacin.

Artculo 35
Ampliacin de
trminos para
investigacin

La prueba deber practicarse antes de que quede en firme la decisin del Presidente
de la Repblica de conceder la extradicin.

En las investigaciones que versen sobre delitos de competencia de los jueces penales
del circuito especializados, por delitos contra la Administracin Pblica y por delitos
contra el patrimonio econmico que recaigan sobre bienes del Estado respecto de
los cuales proceda la detencin preventiva, ser posible practicar como prueba
anticipada el testimonio de quien haya recibido amenazas contra su vida o la de su
familia por razn de los hechos que conoce; as mismo, proceder la prctica de
dicha prueba anticipada cuando contra el testigo curse un trmite de extradicin en
el cual se hubiere rendido concepto favorable por la Sala Penal de la Corte Suprema
de Justicia.

Cuando en investigaciones de corrupcin, el agente encubierto, en desarrollo de la


operacin, cometa delitos contra la Administracin Pblica en coparticipacin con
la persona investigada, quedar exonerado de responsabilidad, salvo que exista un
verdadero acuerdo criminal ajeno a la operacin encubierta, mientras que el indiciado o imputado responder por el delito correspondiente.

Los mecanismos contemplados en los artculos241y242podrn utilizarse cuando


se verifique la posible existencia de hechos constitutivos de delitos contra la Administracin Pblica en una entidad pblica.

A quienes aplica

Artculos

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Nuevo pargrafo
Artculo 284

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
nuevo Artculo
242A

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Nuevo pargrafo
Artculo175

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO II
Medidas penales en la lucha contra la corrupcin pblica y privada

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Artculo 40
Principio de
oportunidad para
los delitos de
cohecho

En los procesos por delitos de competencia de los jueces penales del circuito especializados, por delitos contra la Administracin Pblica y por delitos contra el
patrimonio econmico que recaigan sobre bienes del Estado respecto de los cuales
proceda la detencin preventiva, los anteriores trminos se duplicarn cuando sean
tres (3) o ms los imputados o los delitos objeto de investigacin.

Artculo 38
Aumento de
trminos respecto
de las causales
de libertad en
investigaciones
relacionadas con
corrupcin

El principio de oportunidad se aplicar al servidor pblico si denunciare primero el


delito en las condiciones anotadas.

Los efectos de la aplicacin del principio de oportunidad sern revocados si la persona beneficiada con el mismo incumple con las obligaciones en la audiencia de
juzgamiento.

Cuando el autor o partcipe en los casos de cohecho formulare la respectiva denuncia que da origen a la investigacin penal, acompaada de evidencia til en el
juicio, y sirva como testigo de cargo, siempre y cuando repare de manera voluntaria
e integral el dao causado.

A quienes aplica

Artculos

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Nuevo pargrafo
segundo artculo

Ley 599 de 2000


Cdigo Penal
Nuevo pargrafo
Artculo175

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO II
Medidas penales en la lucha contra la corrupcin pblica y privada

L ibe rtad
y Ord en

175

Artculo 47
Procedencia
de la revocatoria
directa

Artculo 44
Sujetos
disciplinables

Artculos

176
Ley que modifica Jurisprudencia

El plazo para proceder a la revocatoria ser de tres (3) meses calendario.

Los fallos sancionatoriosy autos de archivopodrn ser revocados de oficio o a peticin


del sancionado, por el Procurador General de la Nacin o por quien los profiri.El
quejoso podr solicitar la revocatoria del auto de archivo.
Cuando se trate de faltas disciplinarias que constituyen violaciones al Derecho Interna- Ley 734 de 2002
cional de los Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario, procede la
Cdigo
revocatoria del fallo absolutorio y del archivo de la actuacin por parte del Procurador
Disciplinario
General de la Nacin, de oficio o a peticin del quejoso que tenga la calidad de vctima
Artculo122
o perjudicado.

Sentencia
C-306-12
Corte
Constitucional
MP: Dr. Mauricio
Gonzlez Cuervo

El presente rgimen se aplica a los particulares que cumplan labores de interventora


o supervisin en los contratos estatales; tambin a quienes ejerzan funciones pblicas,
de manera permanente o transitoria, en lo que tienen que ver con estas, y a quienes
administren recursos pblicos u oficiales.
Se entiende que ejerce funcin pblica aquel particular que, por disposicin legal,
acto administrativo, convenio o contrato, realice funciones administrativas o actividades
propias de los rganos del Estado, que permiten el cumplimiento de los cometidos estaSentencia
tales, as como el que ejerce la facultad sancionadora del Estado; lo que se acreditar,
Ley 734 de 2002
C-084-13
entre otras manifestaciones, cada vez que ordene o seale conductas, expida actos
Cdigo
unilaterales o ejerza poderes coercitivos.
Corte
Disciplinario
Administran recursos pblicos aquellos particulares que recaudan, custodian, liquidan
Constitucional
Artculo175
MP: Mara Victoria
o disponen el uso de rentas parafiscales, de rentas que hacen parte del presupuesto de
Calle Correa
las entidades pblicas o que estas ltimas han destinado para su utilizacin con fines
especficos.
No sern disciplinables aquellos particulares que presten servicios pblicos, salvo que
en ejercicio de dichas actividades desempeen funciones pblicas, evento en el cual
resultarn destinatarios de las normas disciplinarias.
(Inciso CONDICIONALMENTE exequible). Cuando se trate de personas jurdicas la
responsabilidad disciplinaria ser exigible del representante legal o de los miembros de
la Junta Directiva.

A quienes aplica

CAPTULO III.
Medidas disciplinarias para la lucha contra la corrupcin

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Ley que modifica Jurisprudencia

En los casos referidos por las disposiciones anteriores, los fallos sancionatorios, los Ley 734 de 2002
autos de archivo y el fallo absolutorioson revocables slo cuando infrinjan manifiesCdigo
tamente las normas constitucionales, legales o reglamentarias en que deban fundarse.
Disciplinario
Igualmente cuando con ellos se vulneren o amenacen manifiestamente los derechos
artculo124
fundamentales.

Las pruebas practicadas vlidamente en una actuacin judicial o administrativa, dentro


o fuera del pas y los medios materiales de prueba, podrn trasladarse a la actuacin
disciplinaria mediante copias autorizadas por el respectivo funcionario y sern apreciadas conforme a las reglas previstas en este cdigo.
Tambin podrn trasladarse los elementos materiales de prueba o evidencias fsicas que
la Fiscala General de la Nacin haya descubierto con la presentacin del escrito de
acusacin en el proceso penal, aun cuando ellos no hayan sido introducidos y contro- Ley 734 de 2002
Cdigo
vertidos en la audiencia del juicio y no tengan por consiguiente la calidad de pruebas.
Estos elementos materiales de prueba o evidencias fsicas debern ser sometidos a
Disciplinario
contradiccin dentro del proceso disciplinario.
Artculo135
Cuando la Procuradura General de la Nacin o el Consejo Superior de la Judicatura
necesiten informacin acerca de una investigacin penal en curso o requieran trasladar
a la actuacin disciplinaria elementos materiales de prueba o evidencias fsicas que no
hayan sido descubiertos, as lo solicitarn al Fiscal General de la Nacin. En cada caso,
el Fiscal General evaluar la solicitud y determinar qu informacin o elementos materiales de prueba o evidencias fsicas puede entregar, sin afectar la investigacin penal
ni poner en riesgo el xito de la misma.

Artculo 51
Principio de
oportunidad para
los delitos
de cohecho

Sentencia
C-306-12
Corte
Constitucional
MP: Dr. Mauricio
Gonzlez Cuervo

Los fallos sancionatorios yautos de archivopodrn ser revocados por el funcionario que
los hubiere proferido o por su superior funcional.
Sentencia
El Procurador General de la Nacin podr revocar de oficio los fallos sancionato- Ley 734 de 2002
C-306-12
rios,los autos de archivo y el fallo absolutorio, en este ltimo evento cuando se trate
Cdigo
Corte
de faltas disciplinarias que constituyen violaciones del Derecho Internacional de los
Disciplinario
Constitucional
Derechos Humanos y del Derecho Internacional Humanitario, expedidos por cualquier
Artculo123
MP: Dr. Mauricio
funcionario de la Procuradura o autoridad disciplinaria, o asumir directamente el conoGonzlez
Cuervo
cimiento de la peticin de revocatoria, cuando lo considere necesario, caso en el cual
proferir la decisin correspondiente.

A quienes aplica

Artculo 49
Causal de
revocacin de las
decisiones
disciplinarias

Artculo 48
Competencia

Artculos

CAPTULO III.
Medidas disciplinarias para la lucha contra la corrupcin

L ibe rtad
y Ord en

177

Artculo 58
Procedimiento
verbal

Artculo 57
Aplicacin del
procedimiento
verbal

Artculos

178

en el entendido que este trmino solamente comenzar a correr a partir de la notificacin del auto que ordena el proceso verbal

(Aparte subrayado CONDICIONALMENTE exequible). La audiencia debe iniciar no


antes de cinco (5) ni despus de quince (15) das de la fecha del auto que la ordena.
Contra esta decisin no procede recurso alguno.

En el auto que ordena adelantar proceso verbal, debe consignarse la identificacin del
funcionario cuestionado, el cargo o empleo desempeado, una relacin sucinta de los Ley 734 de 2002
hechos reputados irregulares y de las normas que los tipifican, la relacin de las prueCdigo
bas tomadas en cuenta y de las que se van a ordenar, lo mismo que la responsabilidad
Disciplinario
que se estima puede caber al funcionario cuestionado.
Artculo177

Calificado el procedimiento a seguir conforme a las normas anteriores, el funcionario


competente, mediante auto que debe notificarse personalmente, ordenar adelantar
proceso verbal y citar a audiencia al posible responsable.

En los eventos contemplados en los incisos anteriores,se citar a audiencia, en cualquier estado de la actuacin, hasta antes de proferir pliego de cargos.

Sentencia
C-370-12
Corte
Constitucional,
MP: Dr. Jorge
Ignacio Pretelt
Chaljub

Sentencia
C-370-12
Corte
Constitucional,
MP: Dr. Jorge
Ignacio Pretelt
Chaljub

Ley que modifica Jurisprudencia

El procedimiento verbal se adelantar contra los servidores pblicos en los casos en


que el sujeto disciplinable sea sorprendido en el momento de la comisin de la falta o
con elementos, efectos o instrumentos que provengan de la ejecucin de la conducta, Ley 734 de 2002
cuando haya confesin y en todo caso cuando la falta sea leve.
Cdigo
Disciplinario
Tambin se aplicar el procedimiento verbal para las faltas gravsimas contempladas en
Artculo175
el artculo48de esta ley.

A quienes aplica

CAPTULO III.
Medidas disciplinarias para la lucha contra la corrupcin

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Artculo 59
Recursos

Artculos

El ad quem dispone de diez (10) das para proferir el fallo de segunda instancia. Este se
ampliar en otro tanto si debe ordenar y practicar pruebas.

Jurisprudencia Vigencia

Antes de proferir el fallo, las partes podrn presentar alegatos de conclusin, para lo
cual dispondrn de un trmino de traslado de dos (2) das, contados a partir del da
siguiente al de la notificacin por estado, que es de un da.

En caso de revocarse la decisin que neg la prctica de pruebas, el ad quem las decretar y practicar. Tambin podr decretar de oficio las que estime necesarias para
resolver el fondo del asunto, debiendo garantizar el derecho de contradiccin.

Las decisiones de segunda instancia se adoptarn conforme al procedimiento escrito.

Sentencia
C-401-13
Corte
Constitucional,
MP: Dr. Mauricio
Gonzlez Cuervo

Sentencia
C-315-12
Corte
Constitucional,
MP: Dra. Mara
Victoria Calle
Correa

Sentencia
C-401-13
Corte
Constitucional,
MP: Dr. Mauricio
Gonzlez Cuervo

Ley que modifica Jurisprudencia

Ley 734 de 2002


Cdigo
De proceder la recusacin, el ad quem revocar la decisin y devolver el proceso para
Disciplinario
que se tramite por el que sea designado.
artculo180

El recurso de apelacin cabe contra el auto que niega pruebas, contra el que rechaza
la recusacin y contra el fallo de primera instancia, debe sustentarse verbalmente en la
misma audiencia, una vez proferido y notificado el fallo en estrados. Inmediatamente
se decidir sobre su otorgamiento. Procede el recurso de reposicin cuando el procedimiento sea de nica instancia, el cual deber interponerse y sustentarse una vez se
produzca la notificacin en estrados, agotado lo cual se decidir el mismo.

El recurso de reposicin procede contra las decisiones que niegan la prctica de pruebas, las nulidades y la recusacin, el cual debe interponerse y sustentarse verbalmente
en el momento en que se profiera la decisin. El director del proceso, a continuacin,
decidir oral y motivadamente sobre lo planteado en el recurso.

A quienes aplica

CAPTULO III.
Medidas disciplinarias para la lucha contra la corrupcin

L ibe rtad
y Ord en

179

180

Para la creacin de un nuevo trmite que afecte a los ciudadanos en las entidades del
orden nacional, estas debern elaborar un documento donde se justifique la creacin
del respectivo trmite. Dicho documento deber ser remitido al Departamento Administrativo de la Funcin Pblica que en un lapso de treinta (30) das deber conceptuar
sobre la necesidad del mismo. En caso de que dicho concepto sea negativo la entidad
se abstendr de ponerlo en funcionamiento.
De conformidad con lo dispuesto en el numeral 10 del artculo150de la Constitucin
Poltica, revstese al Presidente de la Repblica de precisas facultades extraordinarias
para que en el trmino de seis meses, contados a partir de la fecha de la publicacin de
la presente ley, expida normas con fuerza de ley para suprimir o reformar regulaciones,
procedimientos y trmites innecesarios existentes en la Administracin Pblica.
Las facultades extraordinarias atribuidas en el presente artculo no sern aplicables
respecto de trmites relacionados con licencias ambientales.

Artculo 75
Poltica
anti trmites

A quienes aplica

Los consultores y asesores externos respondern civil, fiscal, penal y disciplinariamente


tanto por el cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de consultora
o asesora, como por los hechos u omisiones que les fueren imputables y que causen
dao o perjuicio a las entidades, derivados de la celebracin y ejecucin de los contratos respecto de los cuales hayan ejercido o ejerzan las actividades de consultora o
asesora.
Por su parte, los interventores respondern civil, fiscal, penal y disciplinariamente, tanto
por el cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de interventora, como
por los hechos u omisiones que les sean imputables y causen dao o perjuicio a las entidades, derivados de la celebracin y ejecucin de los contratos respecto de los cuales
hayan ejercido o ejerzan las funciones de interventora.

Artculos

Artculo 82
Responsabilidad
de los
interventores

Ley 80
de 1993
Modifica
Artculo 53

Ley que modifica Jurisprudencia

Sentencia
C-744-12
Corte
Constitucional
MP: Dr. Nilson
Pinilla Pinilla

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VII.
Disposiciones para prevenir y combatir la corrupcin en la contratacin pblica

A quienes aplica

Artculos

CAPTULO III.
Medidas disciplinarias para la lucha contra la corrupcin

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Artculo 83
Supervisin
e interventora
contractual

Artculos

El Gobierno Nacional reglamentar la materia.

En adicin a la obligacin de contar con interventora, teniendo en cuenta la capacidad


de la entidad para asumir o no la respectiva supervisin en los contratos de obra a que
se refiere el artculo32de la Ley 80 de 1993, los estudios previos de los contratos cuyo
valor supere la menor cuanta de la entidad, con independencia de la modalidad de
seleccin, se pronunciarn sobre la necesidad de contar con interventora.

El contrato de Interventora ser supervisado directamente por la entidad estatal.

Por regla general, no sern concurrentes en relacin con un mismo contrato, las funciones de supervisin e interventora. Sin embargo, la entidad puede dividir la vigilancia
del contrato principal, caso en el cual en el contrato respectivo de interventora, se
debern indicar las actividades tcnicas a cargo del interventor y las dems quedarn a
cargo de la Entidad a travs del supervisor.

La interventora consistir en el seguimiento tcnico que sobre el cumplimiento del contrato realice una persona natural o jurdica contratada para tal fin por la Entidad Estatal,
cuando el seguimiento del contrato suponga conocimiento especializado en la materia,
o cuando la complejidad o la extensin del mismo lo justifiquen. No obstante, lo anterior cuando la entidad lo encuentre justificado y acorde a la naturaleza del contrato
principal, podr contratar el seguimiento administrativo, tcnico, financiero, contable,
jurdico del objeto o contrato dentro de la interventora.

La supervisin consistir en el seguimiento tcnico, administrativo, financiero, contable,


y jurdico que sobre el cumplimiento del objeto del contrato, es ejercida por la misma
entidad estatal cuando no requieren conocimientos especializados. Para la supervisin,
la Entidad estatal podr contratar personal de apoyo, a travs de los contratos de prestacin de servicios que sean requeridos.

Con el fin de proteger la moralidad administrativa, de prevenir la ocurrencia de actos


de corrupcin y de tutelar la transparencia de la actividad contractual, las entidades
pblicas estn obligadas a vigilar permanentemente la correcta ejecucin del objeto
contratado a travs de un supervisor o un interventor, segn corresponda.

A quienes aplica

Ley 80 de 1993

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VII.
Disposiciones para prevenir y combatir la corrupcin en la contratacin pblica

L ibe rtad
y Ord en

181

Artculo 84
Facultades
y deberes
de los
supervisores
y los
interventores

Artculos

182
Sentencia
C-434-13
Corte
Constitucional
MP: Alberto
Rojas Ros

Ley que modifica Jurisprudencia

La supervisin e interventora contractual implica el seguimiento al ejercicio del cumplimiento obligacional por la entidad contratante sobre las obligaciones a cargo del
contratista.
Los interventores y supervisores estn facultados para solicitar informes, aclaraciones y
explicaciones sobre el desarrollo de la ejecucin contractual, y sern responsables por
mantener informada a la entidad contratante de los hechos o circunstancias que puedan constituir actos de corrupcin tipificados como conductas punibles, o que puedan
poner o pongan en riesgo el cumplimiento del contrato, o cuando tal incumplimiento
se presente.
No exigir, el supervisor o el interventor, la calidad de los bienes y servicios adquiridos
por la entidad estatal, o en su defecto, los exigidos por las normas tcnicas obligatorias,
o certificar como recibida a satisfaccin, obra que no ha sido ejecutada a cabalidad.
Tambin ser falta gravsima omitir el deber de informar a la entidad contratante los
hechos o circunstancias que puedan constituir actos de corrupcin tipificados como Ley 734 de 2002
conductas punibles, o que puedan poner o pongan en riesgo el cumplimiento del con- Numeral 34 del
Artculo 48
trato, o cuando se presente el incumplimiento.
El interventor que incumpla el deber de entregar informacin a la entidad contratante Ley 80 de 1993
relacionada con el incumplimiento del contrato, con hechos o circunstancias que pueAdiciona
dan constituir actos de corrupcin tipificados como conductas punibles, o que puedan
Artculo 8,
poner o pongan en riesgo el cumplimiento del contrato.
numeral 1
Esta inhabilidad se extender por un trmino de cinco (5) aos, contados a partir de la
ejecutoria del acto administrativo que as lo declare, previa la actuacin administrativa
correspondiente.
El interventor que no haya informado oportunamente a la Entidad de un posible incumplimiento del contrato vigilado o principal, parcial o total, de alguna de las obligaciones
a cargo del contratista, ser solidariamente responsable con este de los perjuicios que
se ocasionen con el incumplimiento por los daos que le sean imputables al interventor.
Cuando el ordenador del gasto sea informado oportunamente de los posibles incumplimientos de un contratista y no lo conmine al cumplimiento de lo pactado o adopte las
medidas necesarias para salvaguardar el inters general y los recursos pblicos involucrados, ser responsable solidariamente con este, de los perjuicios que se ocasionen.
Cuando el interventor sea consorcio o unin temporal la solidaridad se aplicar en los
trminos previstos en el artculo7ode la Ley 80 de 1993, respecto del rgimen sancionatorio.

A quienes aplica

CAPTULO VII.
Disposiciones para prevenir y combatir la corrupcin en la contratacin pblica

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Artculo 85
Continuidad
de la
interventora

Artculos

Para la ejecucin de los contratos de interventora es obligatoria la constitucin y aprobacin de la garanta de cumplimiento hasta por el mismo trmino de la garanta de
estabilidad del contrato principal; el Gobierno Nacional regular la materia. En este
evento podr darse aplicacin al artculo7o de la Ley 1150, en cuanto a la posibilidad
de que la garanta pueda ser dividida teniendo en cuenta las etapas o riesgos relativos
a la ejecucin del respectivo contrato.

Los contratos de interventora podrn prorrogarse por el mismo plazo que se haya prorrogado el contrato objeto de vigilancia. En tal caso el valor podr ajustarse en atencin
a las obligaciones del objeto de interventora, sin que resulte aplicable lo dispuesto en
el pargrafo del artculo40de la Ley 80 de 1993.

A quienes aplica

Ley 80 de 1993

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VII.
Disposiciones para prevenir y combatir la corrupcin en la contratacin pblica

L ibe rtad
y Ord en

183

Artculo 86
Imposicin de
multas, sanciones
y declaratorias de
incumplimiento

Artculos

184

d) En cualquier momento del desarrollo de la audiencia, el jefe de la entidad o su delegado, podr suspender la audiencia cuando de oficio o a peticin de parte, ello
resulte en su criterio necesario para allegar o practicar pruebas que estime conducentes y pertinentes, o cuando por cualquier otra razn debidamente sustentada, ello
resulte necesario para el correcto desarrollo de la actuacin administrativa. En todo
caso, al adoptar la decisin, se sealar fecha y hora para reanudar la audiencia.
La entidad podr dar por terminado el procedimiento en cualquier momento, si por
algn medio tiene conocimiento de la cesacin de situacin de incumplimiento.

Las entidades sometidas al Estatuto General de Contratacin de la Administracin Pblica podrn declarar el incumplimiento, cuantificando los perjuicios del mismo, imponer las multas y
sanciones pactadas en el contrato, y hacer efectiva la clusula penal. Para tal efecto observarn
el siguiente procedimiento:
Evidenciado un posible incumplimiento de las obligaciones a cargo del contratista, la entidad
pblica lo citar a audiencia para debatir lo ocurrido. En la citacin, har mencin expresa y detallada de los hechos que la soportan, acompaando el informe de interventora o de supervisin
en el que se sustente la actuacin y enunciar las normas o clusulas posiblemente violadas y
las consecuencias que podran derivarse para el contratista en desarrollo de la actuacin. En la
misma se establecer el lugar, fecha y hora para la realizacin de la audiencia, la que podr tener
lugar a la mayor brevedad posible, atendida la naturaleza del contrato y la periodicidad establecida para el cumplimiento de las obligaciones contractuales. En el evento en que la garanta de
cumplimiento consista en pliza de seguros, el garante ser citado de la misma manera;
En desarrollo de la audiencia, el jefe de la entidad o su delegado, presentar las circunstancias
de hecho que motivan la actuacin, enunciar las posibles normas o clusulas posiblemente violadas y las consecuencias que podran derivarse para el contratista en desarrollo de la actuacin.
Acto seguido se conceder el uso de la palabra al representante legal del contratista o a quien lo
represente, y al garante, para que presenten sus descargos, en desarrollo de lo cual podr rendir
las explicaciones del caso, aportar pruebas y controvertir las presentadas por la entidad;
Hecho lo precedente, mediante resolucin motivada en la que se consigne lo ocurrido en desarrollo de la audiencia y la cual se entender notificada en dicho acto pblico, la entidad proceder
a decidir sobre la imposicin o no de la multa, sancin o declaratoria de incumplimiento. Contra
la decisin as proferida slo procede el recurso de reposicin que se interpondr, sustentar y
decidir en la misma audiencia. La decisin sobre el recurso se entender notificada en la misma
audiencia;

A quienes aplica

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VII.
Disposiciones para prevenir y combatir la corrupcin en la contratacin pblica

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Ley 1150
de 2007
Modifica
Artculo 5,
numeral 2

Ley 80 de 1993
Modifica
Artculo 30,
numeral 5,
inciso 2

2. La oferta ms favorable ser aquella que, teniendo en cuenta los factores tcnicos
y econmicos de escogencia y la ponderacin precisa y detallada de los mismos
contenida en los pliegos de condiciones o sus equivalentes, resulte ser la ms ventajosa para la entidad, sin que la favorabilidad la constituyan factores diferentes a los
contenidos en dichos documentos. En los contratos de obra pblica, el menor plazo
ofrecido no ser objeto de evaluacin. La entidad efectuar las comparaciones del
caso mediante el cotejo de los ofrecimientos recibidos y la consulta de precios o condiciones del mercado y los estudios y deducciones de la entidad o de los organismos
consultores o asesores designados para ello.
En los procesos de seleccin en los que se tenga en cuenta los factores tcnicos y econmicos, la oferta ms ventajosa ser la que resulte de aplicar alguna de las siguientes
alternativas:
a) La ponderacin de los elementos de calidad y precio soportados en puntajes o frmulas sealadas en el pliego de condiciones; o
b) La ponderacin de los elementos de calidad y precio que representen la mejor relacin de costo-beneficio para la entidad.
Adicinese un pargrafo 6o en el artculo2o de la Ley 1150 de 2007 del siguiente
tenor: El Gobierno Nacional podr establecer procedimientos diferentes al interior de
las diversas causales de seleccin abreviada, de manera que los mismos se acomoden
a las particularidades de los objetos a contratar, sin perjuicio de la posibilidad de establecer procedimientos comunes. Lo propio podr hacer en relacin con el concurso
de mritos.

Cuando lo estime conveniente la entidad interesada, de oficio o a solicitud de un


nmero plural de posibles oferentes, dicho plazo se podr prorrogar antes de su vencimiento, por un trmino no superior a la mitad del inicialmente fijado. En todo caso no
podrn expedirse adendas dentro de los tres (3) das anteriores en que se tiene previsto
el cierre del proceso de seleccin, ni siquiera para extender el trmino del mismo. La publicacin de estas adendas slo se podr realizar en das hbiles y horarios laborales.

Artculo 88
Factores
de seleccin
y procedimientos
diferenciales
para la
adquisicin
de los bienes
y servicios
a contratar

Artculo 89
Expedicin de
adendas

Ley que modifica Jurisprudencia

A quienes aplica

Artculos

CAPTULO VII.
Disposiciones para prevenir y combatir la corrupcin en la contratacin pblica

L ibe rtad
y Ord en

185

Artculo 91
Anticipos

Artculo 90
Inhabilidad por
incumplimiento
reiterado

Artculos

186

La informacin financiera y contable de la fiducia podr ser consultada por los Organismos de Vigilancia y Control Fiscal.

El costo de la comisin fiduciaria ser cubierto directamente por el contratista.

En los contratos de obra, concesin, salud, o los que se realicen por licitacin pblica,
el contratista deber constituir una fiducia o un patrimonio autnomo irrevocable para
el manejo de los recursos que reciba a ttulo de anticipo, con el fin de garantizar que
dichos recursos se apliquen exclusivamente a la ejecucin del contrato correspondiente,
salvo que el contrato sea de menor o mnima cuanta.

La inhabilidad a que se refiere el presente artculo se extender a los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado esta inhabilidad, as como las
sociedades de personas de las que aquellos formen parte con posterioridad a dicha
declaratoria.

La inhabilidad se extender por un trmino de tres (3) aos, contados a partir de la


inscripcin de la ltima multa o incumplimiento en el Registro nico de Proponentes,
de acuerdo con la informacin remitida por las entidades pblicas. La inhabilidad pertinente se har explcita en el texto del respectivo certificado.

c) Haber sido objeto de imposicin de dos (2) multas y un (1) incumplimiento durante una
misma vigencia fiscal, con una o varias entidades estatales.

b) Haber sido objeto de declaratorias de incumplimiento contractual en por los menos


dos (2) contratos durante una misma vigencia fiscal, con una o varias entidades estatales;

a) Haber sido objeto de imposicin de cinco (5) o ms multas durante la ejecucin de


uno o varios contratos, durante una misma vigencia fiscal con una o varias entidades
estatales;

Quedar inhabilitado el contratista que incurra en alguna de las siguientes conductas:

A quienes aplica

Ley 80 de 1993

Ley 80 de 1993

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VII.
Disposiciones para prevenir y combatir la corrupcin en la contratacin pblica

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Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Artculo 94
Transparencia en
contratacin de
mnima cuanta

Artculos

La contratacin a que se refiere el presente artculo se realizar exclusivamente con las


reglas en l contempladas y en su reglamentacin. En particular no se aplicar lo previsto en la Ley816de 2003, ni en el artculo12de la Ley 1150 de 2007.

Las particularidades del procedimiento aqu previsto, as como la posibilidad que tengan
las entidades de realizar estas adquisiciones en establecimientos que correspondan a la
definicin de gran almacn sealada por la Superintendencia de Industria y Comercio, se determinarn en el reglamento que para el efecto expida el Gobierno Nacional.

d) La comunicacin de aceptacin junto con la oferta constituyen para todos los efectos el
contrato celebrado, con base en lo cual se efectuar el respectivo registro presupuestal.

c) La entidad seleccionar, mediante comunicacin de aceptacin de la oferta, la propuesta con el menor precio, siempre y cuando cumpla con las condiciones exigidas;

b) El trmino previsto en la invitacin para presentar la oferta no podr ser inferior a un


da hbil;

a) Se publicar una invitacin, por un trmino no inferior a un da hbil, en la cual se


sealar el objeto a contratar, el presupuesto destinado para tal fin, as como las
condiciones tcnicas exigidas;

La contratacin cuyo valor no excede del 10 por ciento de la menor cuanta de la entidad independientemente de su objeto, se efectuar de conformidad con las siguientes
reglas:

A quienes aplica

Ley 1150
de 2007
Adiciona
artculo 2

Sentencia
C-418-12
Corte
Constitucional,
MP: Dr. Gabriel
Eduardo Mendoza
Martelo

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VII.
Disposiciones para prevenir y combatir la corrupcin en la contratacin pblica

L ibe rtad
y Ord en

187

188
A quienes aplica

El proceso de responsabilidad fiscal se tramitar por el procedimiento verbal que


crea esta ley cuando del anlisis del dictamen del proceso auditor, de una denuncia
o de la aplicacin de cualquiera de los sistemas de control, se determine que estn
dados los elementos para proferir auto de apertura e imputacin. En todos los dems casos se continuar aplicando el trmite previsto en la Ley610de 2000.
El procedimiento verbal se someter a las normas generales de responsabilidad fiscal previstas en la Ley610de 2000 y en especial por las disposiciones de la presente
ley.
El proceso ser aplicable al nivel central de la Contralora General de la Repblica
y a la Auditora General de la Repblica a partir de la entrada en vigencia de la
presente ley.
A partir del 1o de enero de 2012 el proceso ser aplicable a las Gerencias Departamentales de la Contralora General y a las Contraloras Territoriales.
Con el fin de tramitar de manera adecuada el proceso verbal de responsabilidad
fiscal, los rganos de control podrn redistribuir las funciones en las dependencias
o grupos de trabajo existentes, de acuerdo con la organizacin y funcionamiento de
la entidad.
En las indagaciones preliminares que se encuentren en trmite a la entrada en vigencia de la presente ley, los rganos de control fiscal competentes podrn adecuar
su trmite al procedimiento verbal en el momento de calificar su mrito, profiriendo
auto de apertura e imputacin si se dan los presupuestos sealados en este artculo.
En los procesos de responsabilidad fiscal en los cuales no se haya proferido auto de
imputacin a la entrada en vigencia de la presente ley, los rganos de control fiscal
competentes, de acuerdo con su capacidad operativa, podrn adecuar su trmite
al procedimiento verbal en el momento de la formulacin del auto de imputacin,
evento en el cual as se indicar en este acto administrativo, se citar para audiencia
de descargos y se tomarn las provisiones procesales necesarias para continuar por
el trmite verbal. En los dems casos, tanto las indagaciones preliminares como los
procesos de responsabilidad fiscal se continuarn adelantando hasta su terminacin
de conformidad con la Ley610de 2000.

Artculo

Artculo 97
Procedimiento
verbal de
responsabilidad
fiscal

Ley610de 2000

Sentencia
C-512-13
Corte
Constitucional
MP: Dr. Mauricio
Gonzlez Cuervo

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VIII
Medidas para la eficiencia y eficacia del control fiscal en la lucha contra la corrupcin
SUBSECCIN III
Disposiciones comunes al procedimiento ordinario y al procedimiento verbal de responsabilidad fiscal

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Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Artculo 114
Facultades de
investigacin de
los organismos de
control fiscal

Artculo

Los organismos de control fiscal en el desarrollo de sus funciones contarn con las
siguientes facultades:
a) Adelantar las investigaciones que estimen convenientes para establecer la ocurrencia de hechos generadores de dao patrimonial al Estado originados en el
menoscabo, disminucin, perjuicio, detrimento, prdida, o deterioro de los bienes
o recursos pblicos, producida por una gestin fiscal antieconmica, ineficaz, ineficiente, e inoportuna y que en trminos generales no se aplique al cumplimiento
de los cometidos y de los fines esenciales del Estado;
b) Citar o requerir a los servidores pblicos, contratistas, interventores y en general
a las personas que hayan participado, determinado, coadyuvado, colaborado o
hayan conocido los hechos objeto de investigacin;
c) Exigir a los contratistas, interventores y en general a las personas que hayan participado, determinado, coadyuvado, colaborado o hayan conocido los hechos objeto de investigacin, la presentacin de documentos que registren sus operaciones
cuando unos u otros estn obligados a llevar libros registrados;
d) Ordenar a los contratistas, interventores y proveedores la exhibicin y de los libros,
comprobantes y documentos de contabilidad;
e) En general, efectuar todas las diligencias necesarias que conduzcan a la determinacin de conductas que generen dao al patrimonio pblico.
Para el ejercicio de sus funciones, las contraloras tambin estn facultadas para
ordenar que los comerciantes exhiban los libros, comprobantes y documentos de
contabilidad, o atiendan requerimientos de informacin, con miras a realizar estudios de mercado que sirvan como prueba para la determinacin de sobrecostos en
la venta de bienes y servicios a las entidades pblicas o privadas que administren
recursos pblicos.
La no atencin de estos requerimientos genera las sanciones previstas en el artculo101 de la Ley 42 de 1993. En lo que a los particulares se refiere, la sancin se
tasar entre cinco (5) y diez (10) salarios mnimos mensuales legales vigentes.

A quienes aplica

Transversal

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VIII
Medidas para la eficiencia y eficacia del control fiscal en la lucha contra la corrupcin
SUBSECCIN III
Disposiciones comunes al procedimiento ordinario y al procedimiento verbal de responsabilidad fiscal

L ibe rtad
y Ord en

189

190
A quienes aplica

El grado de culpabilidad para establecer la existencia de responsabilidad fiscal ser el dolo


o la culpa grave.
Se presumir que el gestor fiscal ha obrado con dolo cuando por los mismos hechos haya sido
condenado penalmente o sancionado disciplinariamente por la comisin de un delito o una
falta disciplinaria imputados a ese ttulo.
Se presumir que el gestor fiscal ha obrado con culpa grave en los siguientes eventos:
a) Cuando se hayan elaborado pliegos de condiciones o trminos de referencia en forma
incompleta, ambigua o confusa, que hubieran conducido a interpretaciones o decisiones
tcnicas que afectaran la integridad patrimonial de la entidad contratante;
b) Cuando haya habido una omisin injustificada del deber de efectuar comparaciones de
precios, ya sea mediante estudios o consultas de las condiciones del mercado o cotejo
de los ofrecimientos recibidos y se hayan aceptado sin justificacin objetiva ofertas que
superen los precios del mercado;
c) Cuando se haya omitido el cumplimiento de las obligaciones propias de los contratos de
interventora o de las funciones de supervisin, tales como el adelantamiento de revisiones
peridicas de obras, bienes o servicios, de manera que no se establezca la correcta ejecucin del objeto contractual o el cumplimiento de las condiciones de calidad y oportunidad
ofrecidas por los contratistas;
d) Cuando se haya incumplido la obligacin de asegurar los bienes de la entidad o la de
hacer exigibles las plizas o garantas frente al acaecimiento de los siniestros o el incumplimiento de los contratos;
e) Cuando se haya efectuado el reconocimiento de salarios, prestaciones y dems emolumentos y haberes laborales con violacin de las normas que rigen el ejercicio de la funcin
pblica o las relaciones laborales.
Destaca el editor: Conviene destacar que las presunciones de culpa previstas en los literales
a) y e) del artculo118de la Ley 1474 de 2011, valga decir, las relativas a elaborar pliegos de referencia en forma incompleta, ambigua o confusa, o que hubieran conducido a
interpretaciones o decisiones tcnicas que afectaran la integridad patrimonial de la entidad
contratante, y a efectuar el reconocimiento de salarios, prestaciones y dems emolumentos y
haberes laborales con violacin de las normas que rigen el ejercicio de la funcin pblica o
las relaciones laborales, exigen una calificacin especial, como es la de manifiesta. Y es que
no cualquier error, imprecisin o confusin puede dar lugar a la presuncin legal de culpa
grave, sino slo aquellos que sean manifiestos, es decir, evidentes y propios de un obrar
descuidado o falto de diligencia. Algo semejante puede decirse de los reconocimientos de
emolumentos y haberes laborales. No se puede presumir la culpa grave por errores leves o
no manifiestos en estos dos eventos.

Artculo

Artculo 118
Determinacin
de la culpabilidad
en los procesos de
responsabilidad
fiscal

Sentencia
C-512-13
Corte
Constitucional,
MP: Dr. Mauricio
Gonzlez Cuervo

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VIII
Medidas para la eficiencia y eficacia del control fiscal en la lucha contra la corrupcin
SUBSECCIN III
Disposiciones comunes al procedimiento ordinario y al procedimiento verbal de responsabilidad fiscal

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Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Artculo 128
Fortalecimiento
institucional de la
Contralora General
de la Repblica

Artculo 119
Solidaridad

Artculo

Con el fin de fortalecer las acciones en contra de la corrupcin, cranse dentro de la


estructura de la Contralora General de la Repblica la Unidad de Investigaciones
Especiales contra la Corrupcin, la Unidad de Cooperacin Nacional e Internacional de Prevencin, Investigacin e Incautacin de Bienes, la Unidad de Apoyo
Tcnico al Congreso y la Unidad de Seguridad y Aseguramiento Tecnolgico e Informtico, las cuales estarn adscritas al Despacho del Contralor General y sern
dirigidas por un Jefe de Unidad del mismo nivel de los jefes de las oficinas asesoras.
En la Unidad de Investigaciones Especiales contra la Corrupcin, cranse once (11)
cargos de Contralor delegado intersectoriales.
Para la vigilancia de los recursos pblicos de la Nacin administrados en forma
desconcentrada en el nivel territorial o transferidos a las entidades territoriales y
sobre los cuales la Contralora General de la Repblica ejerza control prevalente o
concurrente, organcense en cada departamento gerencias departamentales colegiadas, conformadas por un gerente departamental y no menos de dos contralores
provinciales. Con la misma estructura, organcese para el Distrito Capital una gerencia distrital colegiada.
El nmero de contralores provinciales a nivel nacional ser de 75 y su distribucin
entre las gerencias departamentales y la distrital la efectuar el Contralor General
de la Repblica en atencin al nmero de municipios, el monto de los recursos auditados y nivel de riesgo en las entidades vigiladas.

ticin en los cuales se demuestre la existencia de dao patrimonial para el Estado


proveniente de sobrecostos en la contratacin u otros hechos irregulares, respondern solidariamente el ordenador del gasto del respectivo organismo o entidad
contratante con el contratista, y con las dems personas que concurran al hecho,
hasta la recuperacin del detrimento patrimonial.

En los procesos de responsabilidad fiscal, acciones populares y acciones de repe-

A quienes aplica

Transversal

Sentencia
C-195-13
Corte
Constitucional,
MP: Dr. Jorge Ivn
Palacio Palacio

Sentencia
C-824-13
Corte
Constitucional
MP: Dr. Gabriel
Eduardo
Mendoza Martelo

Sentencia
C-329-13
Corte
Constitucional
MP: Dr. Jorge
Ignacio Pretelt
Chaljub

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VIII
Medidas para la eficiencia y eficacia del control fiscal en la lucha contra la corrupcin
SUBSECCIN III
Disposiciones comunes al procedimiento ordinario y al procedimiento verbal de responsabilidad fiscal

L ibe rtad
y Ord en

191

192
A quienes aplica

El proceso de responsabilidad fiscal se tramitar por el procedimiento verbal que


crea esta ley cuando del anlisis del dictamen del proceso auditor, de una denuncia
o de la aplicacin de cualquiera de los sistemas de control, se determine que estn
dados los elementos para proferir auto de apertura e imputacin. En todos los dems casos se continuar aplicando el trmite previsto en la Ley610de 2000.
El procedimiento verbal se someter a las normas generales de responsabilidad fiscal previstas en la Ley610de 2000 y en especial por las disposiciones de la presente
ley.
El proceso ser aplicable al nivel central de la Contralora General de la Repblica
y a la Auditora General de la Repblica a partir de la entrada en vigencia de la
presente ley.
A partir del 1o de enero de 2012 el proceso ser aplicable a las Gerencias Departamentales de la Contralora General y a las Contraloras Territoriales.
Con el fin de tramitar de manera adecuada el proceso verbal de responsabilidad
fiscal, los rganos de control podrn redistribuir las funciones en las dependencias
o grupos de trabajo existentes, de acuerdo con la organizacin y funcionamiento de
la entidad.
En las indagaciones preliminares que se encuentren en trmite a la entrada en vigencia de la presente ley, los rganos de control fiscal competentes podrn adecuar
su trmite al procedimiento verbal en el momento de calificar su mrito, profiriendo
auto de apertura e imputacin si se dan los presupuestos sealados en este artculo.
En los procesos de responsabilidad fiscal en los cuales no se haya proferido auto de
imputacin a la entrada en vigencia de la presente ley, los rganos de control fiscal
competentes, de acuerdo con su capacidad operativa, podrn adecuar su trmite
al procedimiento verbal en el momento de la formulacin del auto de imputacin,
evento en el cual as se indicar en este acto administrativo, se citar para audiencia
de descargos y se tomarn las provisiones procesales necesarias para continuar por
el trmite verbal. En los dems casos, tanto las indagaciones preliminares como los
procesos de responsabilidad fiscal se continuarn adelantando hasta su terminacin
de conformidad con la Ley610de 2000.

Artculo

Artculo 97
Procedimiento
verbal de
responsabilidad
fiscal

Ley610de 2000

Sentencia
C-512-13
Corte
Constitucional
MP: Dr. Mauricio
Gonzlez Cuervo

Ley que modifica Jurisprudencia

CAPTULO VIII
Medidas para la eficiencia y eficacia del control fiscal en la lucha contra la corrupcin
SUBSECCIN III
Disposiciones comunes al procedimiento ordinario y al procedimiento verbal de responsabilidad fiscal

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

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Ley 80 de 1993
Ley 412 de 1997
Ley 599 de 2000
Ley 970 de 2005
Ley 678 de 2001
Ley 1474 de 2011
Ley 1712 de 2014
Sentencia C-176 de 2006, Corte Constitucional, MP: Jaime Crdoba Trivio.
Sentencia C-257-13, Corte Constitucional, conjuez ponente: Jaime Crdoba Trivio.

195

Gua anticorrupcin para las empresas


Basada en el Estatuto Anticorrupcin

Enlaces de consulta
http://www.un.org/sc/committees/1267/aq_sanctions_list.shtml
www.treas.gov/offices/enforcement/ofac/sdn/
http://www.fbi.gov/wanted.html
http://procesos.ramajudicial.gov.co/consultaprocesos/
http://www.contraloriagen.gov.co/web/guest/certificado-antecedentes-fiscales
http://www.procuraduria.gov.co/portal/antecedentes.html
http://www.fiscalia.gov.co/colombia/consultas/denuncias-ley-906-de-2004/
http://www.pactoglobal-colombia.org/index.html
http://www.unodc.org/unodc/en/treaties/CAC/signatories.html
http://www.unodc.org/documents/corruption/Publications/2013/13-85255_Ebook.
pdf

196

http://www.unodc.org/documents/treaties/UNCAC/Publications/LegislativeGuide/UNCAC_Legislative_Guide_S.pdf
http://www.gafisud.info/documentos/esp/Las_Nuevas_40_Recomendaciones.pdf
http://www.imf.org/external/pubs/ft/fandd/1998/03/pdf/klitgaar.pdf
http://www.unodc.org/documents/corruption/Publications/2013/Anti-CorruptionEthicsComplianceHandbook.pdf
http://negociosresponsablesyseguros.org/modelo-de-gestion-empresarial-para-pymes-y-grandes-empresas/

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