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ARTIGO 45

(Responsabilidade extracontratual)
1. A responsabilidade extracontratual fundada, quer em ato ilcito, quer no risco ou
em qualquer conduta lcita, regulada pela lei do Estado onde ocorreu a
principal atividade causadora do prejuzo; em caso de responsabilidade por
omisso, aplicvel a lei do lugar onde o responsvel deveria ter agido.
2. Se a lei do Estado onde se produziu o efeito lesivo considerar responsvel o
agente, mas no o considerar como tal a lei do pas onde decorreu a sua
atividade, aplicvel a primeira lei, desde que o agente devesse prever a
produo de um dano, naquele pas, como consequncia do seu ato ou omisso.
3. Se, porm, o agente e o lesado tiverem a mesma nacionalidade ou, na falta dela,
a mesma residncia habitual, e se encontrarem ocasionalmente em pas
estrangeiro, a lei aplicvel ser a da nacionalidade ou a da residncia comum,
sem prejuzo das disposies do Estado local que devam ser aplicadas
indistintamente a todas as pessoas.
ANOTAO
1. Preceito sem correspondncia no Cdigo de Seabra
Trabalhos preparatrios: art. 26. do Anteprojeto de A. FERRER CORREIA, Direito
Internacional Privado, BMJ, n. 24 (1951), pp. 9-71; art. 29 do Anteprojeto de A.
FERRER CORREIA, em colaborao com J. BATISTA MACHADO, Aplicao das Leis
no Espao, Direito dos Estrangeiros e Conflitos de Leis, BMJ, n. 136 (1964), pp.
17-46.
2. Bibliografia: I. MAGALHAES COLLAO, Direito Internacional Privado. Obrigaes
no voluntrias, AAFDL, Lisboa, 1971 (apontamentos elaborados pelo aluno
Marcelo Rebelo de Sousa); J. BATISTA MACHADO, Lies de Direito Internacional
Privado (apontamentos das aulas tericas do ano letivo de 1971-1972 na Faculdade
de Direito de Coimbra), 2 ed., Almedina, Coimbra, 1982, pp. 367-377; A.
MARQUES DOS SANTOS, Direito Internacional privado. Sumrios, Associao
Acadmica da Faculdade de Direito, Lisboa, 1987, p. 292; R. MOURA RAMOS, Da
Lei Aplicvel ao Contrato de Trabalho Internacional, Almedina, Coimbra, 2001, p.
677 e nota 642; D. MOURA VICENTE, Da Responsabilidade Pr-Contratual em
direito Internacional Privado, Almedina, Coimbra, 2001, maxime pp. 424-426 e
481-509; N. REIS, Comentrio a um Ac. STJ 16/10/2001, Revista da Faculdade de
Direito da Universidade de Lisboa, vol. 46, n. 1, 2005, 701-718; N. BASTOS, Das
Obrigaes nas Regras de Conflitos do Cdigo Civil, in Comemoraes dos 35
anos do Cdigo Civil e dos 25 anos da Reforma de 1977, 2. vol., Coimbra Editora,
Coimbra, 2004-2006, pp. 651-685; F. ALMEIDA PIRES, Conflito de Leis. Comentrio
aos artigos 14. a 65. do Cdigo Civil, Coimbra Editora, Coimbra, 2009, 113-117;
L. LIMA PINHEIRO, Direito Internacional Privado. Vol. I, Introduo e Direito de

3.

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Conflitos. Parte Geral, 2 ed. refundida, Almedina, Coimbra, 2009, pp. 412-419; L.
LIMA PINHEIRO, Algumas Reflexes sobre a Codificao Portuguesa do Direito
Internacional Privado, in J. MIRANDA (coord.), Estudos em Homenagem ao Prof.
Doutor Srvulo Correia, Coimbra Editora, Coimbra, 2010, 743-768, 758-760; A.
SOUSA GONALVES, Da Responsabilidade Extracontratual em Direito Internacional
Privado. A Mudana de Paradigma, Almedina, Coimbra, 2013.
Jurisprudncia: Acs. STJ 08.11.1979, BMJ n. 291 (1979), p. 456; 18.10.1988,
BMJ, n. 380 (1988), p. 465, 27. 01. 1993, CJ/STJ I- (1993), I, p. 93, 16.10.2001,
CJ/STJ X (2002), I, p. 11, 12.11.2009 (258/04.6TBMRA.E1S1), 07.06.2011
(5454/03.OTVLSB.L1.S1),
01.03.2012
(186/10.6TBCBT.S1),
19.04.2012
(2357/08.6TVLSB.L2.S1), 11.04.2013 (186/10.6TBCBT.S2); Ac. RC 12.11.1999
(processo 276/91); Ac. RE, 23.05.1985 (218/84); Ac. RL 27.10.2011
(2357/08.6TVLSB.L2-6)
Parece elementar e avisado iniciar esta anotao ao art. 45. dando conta de que o
correspondente mbito de aplicao se encontra significativamente cerceado em
razo da prevalncia, sobre ele, das regras contidas no Reg. (CE) n. 864/2007 do
Parlamento Europeu e do Conselho de 11 de julho de 2007 relativo lei aplicvel s
obrigaes extracontratuais (Roma II) (cf. JO L 199, de 31 de julho de 2007, pp.
40-48).
I. O n 1 submete a responsabilidade extracontratual fundada em ato ilcito, no risco
ou em qualquer conduta lcita lei do Estado onde decorreu a principal atividade
causadora do prejuzo; pelo que responsabilidade por omisso diz respeito, lei do
lugar onde o responsvel deveria ter agido.
II. Subjazem opo legal consideraes vrias. Por uma parte, uma preocupao
com a tutela das expectativas individuais por isso que razovel que, em vista de
prevenir a causao de danos a outrem, as pessoas adequem a sua conduta aos
parmetros fixados pelas regras em vigor no Estado onde se encontram. Depois, a
noo de que sendo os atos e omisses originrios de danos suscetveis de afetar a
paz social, existe um natural interesse do Estado onde os mesmos ocorreram em
preveni-los e reprimi-los pela via da aplicao das suas regras. Enfim, a
considerao de que a imputao de danos ocorridos no quadro de contactos sociais
no fundados numa relao obrigacional pr-existente contende com a liberdade de
atuao dos membros da comunidade que vai referida ao Estado onde tais contactos
tm lugar (D. MOURA VICENTE, 2001: 425; S. SOUSA GONALVES, 2013: 322 ss)
III. A antecipao da possibilidade de que a atividade de que emerge a obrigao de
indemnizar decorra em vrios Estados justifica que o legislador mande atender lei
daquele em cujo territrio tenha decorrido a principal atividade causadora do
prejuzo.
IV. No caso de responsabilidade objetiva do comitente pelos danos causados pelo
comissrio, o lugar onde decorreu a atividade o lugar onde o comissrio atuou. (J.
BATISTA MACHADO, 1982: 371; L. LIMA PINHEIRO, 2009: 417). Sendo o caso de o
comitente responder com base na culpa e havendo, portanto, duas condutas a
considerar, as quais podem ocorrer em Estados diferentes , a atividade principal
assim tem sido entendido a do comissrio (J. BATISTA MACHADO, 1982: 371; L.
LIMA PINHEIRO, 2009: 417).
I. logo o n. 2, entretanto, a estabelecer um desvio competncia da lei do lugar
da conduta danosa. De acordo com esta disposio, ser aplicvel a lei do lugar do
efeito lesivo desde que esta, ao contrrio daquela do lugar da conduta,
responsabilize o agente e, exigncia cumulativa, posto que o agente devesse prever

que o seu ato poderia produzir um dano, como consequncia do seu ato ou omisso,
naquele primeiro lugar.
II. Entendvel luz de um muito claro objetivo de proteo do lesado, a soluo
consagrada no n. 2 no deixa de considerar a posio do agente por isso que, nos
termos referidos, o dever de previsibilidade do local do efeito lesivo se constitui em
condio material em ordem ao abandono da lei do lugar da conduta. Mesmo se o
correspondente sentido mais facilmente captvel no quadro da responsabilidade
baseada na culpa, a exigncia daquela previsibilidade tambm parece valer para os
casos de responsabilidade pelo risco ou por facto lcito (J. BATISTA MACHADO,
1982: 371; N. BASTOS, 2004/2006: 669 e nota 43; F. ALMEIDA PIRES, 2009: 115116; L. LIMA PINHEIRO, 2009: 413).
III. Consoante sugerido pelo teor literal do n. 2 onde se produziu o efeito
lesivo -, o Estado cuja lei mandada aplicar em detrimento da designada pelo n.1
aquele em cujo territrio tem lugar a leso ou agresso do bem jurdico protegido,
no necessariamente coincidente com aquele onde se produzem as consequncias da
leso (J. BATISTA MACHADO, 1982: 372-373; L. LIMA PINHEIRO, 2009: 413-414).
IV. Quando tenha havido vrias leses num ou em diferentes bens jurdicos em
diferentes Estados, as leis dos diferentes Estados envolvidos devem ser
distributivamente aplicadas. Vale isto por dizer que a lei de cada Estado ser
aplicvel relativamente aos danos resultantes da leso ou leses que se verificaram
no respetivo territrio (J. BATISTA MACHADO, 1982: 372-373; L. LIMA PINHEIRO,
2009: 414; L. LIMA PINHEIRO, 2010: 761).
V. Resultar do j exposto inexistir verdadeira alternatividade entre as leis indicadas
pelos n.s 1 e 2 (N. BASTOS, 2004/2006: 677-678; L. LIMA PINHEIRO, 2009: 413), a
relao entre as duas parecendo levar, ao invs, a marca de uma subsidiariedade
ditada pelo resultado. Apenas na eventualidade de a lei do Estado onde decorreu a
atividade no considerar responsvel o agente, considerando-o como tal a lei do
Estado onde se produziu o efeito lesivo, haver lugar ao abandono da primeira e
atribuio de competncia segunda (uma vez tambm sendo cumprida,
desnecessrio diz-lo, a exigncia do dever de previsibilidade do local do efeito
lesivo). Quid iuris, entretanto, se, conquanto em medida diferente, ambos os
ordenamentos responsabilizam o agente? Quid iuris, designadamente, se a lei do
Estado onde se produziu o efeito lesivo protege o lesado numa medida que
superior resultante da lex loci delicti commissi? Supe-se s dever haver lugar
aplicao da lei do lugar da leso se a lei do lugar da conduta no responsabiliza, em
absoluto, o agente. Ademais de em linha com o teor gramatical do n. 2, a soluo
aventada encontra apoio na ideia de que o sacrifcio da lei do lugar da conduta se
justifica na estrita medida do necessrio em vista da proteo do lesado, no sendo
este o caso quando ambos os ordenamentos responsabilizam o agente (N. BASTOS,
2004/2006: 678)
VI. De conformidade com ponto de vista com o qual tende a concordar-se, os juzos
de valor que esto na base da designao da lei do Estado onde se produziu o efeito
lesivo justificam que a conexo locus iniuriae seja tida como hostil ao reenvio
(neste sentido, cf. D. MOURA VICENTE, 2001: 492).
7. I. Estatui o n. 3, por seu turno, um desvio em proveito da lei da nacionalidade ou da
residncia habitual comum de agente e lesado, suposta a sua existncia, uma vez que
estes se encontrem ocasionalmente em pas estrangeiro. Tal desvio sem prejuzo,
adverte a parte final, das disposies do Estado local que devam ser aplicadas
indistintamente a todas as pessoas.

II. Regendo para hipteses caracterizadas pela circunstncia de o lugar do facto


apresentar uma ligao puramente acidental com a relao controvertida, e
desembocando na atribuio de competncia lei do meio social de agente e lesado,
a regra do n. 3 vai perpassada ponto que avulta com clareza razovel pela
diretriz da conexo mais estreita.
III. Porque assim e porque, feito valer, a lei da residncia habitual , na
comparao com a lei da nacionalidade, uma lei que (...) representar mais
fielmente o quadro jurdico do meio social e econmico em que normalmente agente
e lesado se movem, seja na sua vida privada, seja na sua vida profissional (...) (N.
BASTOS, 2004/2006: 680), j foi defendido que, num cenrio em que agente e lesado
tenham a mesma nacionalidade e a mesma residncia, mas em diferentes pases,
deve ser dada prevalncia lex domicilii (N. BASTOS, 2004/2006: 679-681).
IV. Sendo o caso de a nacionalidade ou residncia habitual ser comum a apenas
alguns dos agentes ou lesados deve ter lugar, parece, o regresso s regras dos n.s 1
e 2. De contrrio chegar-se-ia aplicao de diferentes leis responsabilidade
ocasionada pelo mesmo facto (I. MAGALHAES COLLAO, 1971: 20; L. LIMA
PINHEIRO, 2009: 417).
V. A expresso pas estrangeiro , no quadro desta disposio, significativa de um
pas distinto do da nacionalidade ou da residncia habitual comum de agente e
lesado (D. MOURA VICENTE, 2001: 494, nota 1613; L. LIMA PINHEIRO, 2009: 417).
Fazendo aplicao deste entendimento, cf. o Ac. do STJ de 8 de novembro de 1979
(BMJ, n. 291, 1979, p. 456).
VI. Segundo o Supremo Tribunal de Justia, o encontro ocasional a que alude a
letra da disposio deve ser entendido como (...) uma estadia sem grande
estabilidade e permanncia, antes a ttulo provisrio ou passageiro ou seja, para
durar por um perodo limitado, circunscrito realizao de um fim ou de uma
atividade pouco prolongada. (Ac. 8 de novembro de 1979, BMJ, n. 291, 1979, p.
456).
VII. Tem suscitado controvrsia a individualizao do ordenamento competente
quando agente e lesado sejam nacionais de um Estado em que vigoram diferentes
ordenamentos locais ou pessoais, ou a tenham a residncia habitual. Discute-se,
muito em particular, a adequao do recurso aos critrios do art. 20. em vista da
referida individualizao. Pronunciando-se no sentido dessa inadequao
argumenta-se j com o facto de a lei nacional a que se refere o n. 1 do art. 20. ser
convocada a ttulo de lei pessoal, j com a circunstncia de a remisso que pelo n. 3
do art. 45. operada poder ter lugar em virtude da residncia habitual comum de
agente e lesado , alguma doutrina sustenta que a resoluo do problema deve ter
lugar por aplicao do critrio que o prprio julgador criaria se houvesse de legislar
dentro do esprito do sistema e, assim, pela via da submisso do problema ao
ordenamento local com o qual agente e lesado apresentem, v.g., em razo de um
vnculo de subnacionalidade, uma ligao comum significativa, apenas no caso de
esta ligao no existir se impondo, ento, o regresso s normas gerais dos n.s 1 e 2
(cf., neste sentido, D. MOURA VICENTE, 2001: 496-497; F. ALMEIDA PIRES, 2009:
116). Distintamente, advogam outros que a resoluo do problema tenha lugar por
intermdio da aplicao, direta ou analgica, do art. 20. CC, devendo regressar-se
s regras gerais dos n.s 1 e 2 do art. 45. CC quando da consulta aos critrios
sucessivamente contidos naquela disposio no derive a resoluo do problema (L.
LIMA PINHEIRO, Direito Internacional Privado. Vol. I, Introduo e Direito de
Conflitos. Parte Geral, 2 ed. refundida, Almedina, Coimbra, 2009, p. 465, nota

973). Para uma viso mais abrangente dos termos do problema, cf. a anotao ao art.
20. CC.
VIII. Constituindo questo relevantssima, entretanto, a que se relaciona com a
delimitao da categoria de disposies a que se refere o segmento final do n. 3, a
verdade impe atestar a inexistncia, a um tal respeito, de uma absoluta
convergncia de pontos de vista. A onde, segundo alguns autores, a parte final do
n. 3 determina a atendibilidade de regras que, como as de trnsito ou como as que
disciplinam a segurana das edificaes, so de ordem e interesse pblico (J.
BATISTA MACHADO, 1982: 373), entendem outros consagrar-se, por seu intermdio,
a tomada em considerao de normas de aplicao necessria e imediata da lei local
(R. MOURA RAMOS, 1991: 677, nota 642; cf. D. MOURA VICENTE, 2001: 495-496).
De harmonia com maneira de perspetivar ainda diferente, o segmento contido na
parte final do n. 3 circunscreve-se a confirmar a aplicabilidade de certas normas da
lei local cuja considerao resultaria j de uma bilateralizao das normas de
conexo especiais implcitas vigentes, na matria, no direito portugus, j por fora
do direito de conflitos geral ou de norma de conexo especial do Estado local (L.
LIMA PINHEIRO, 2009: 419; L. LIMA PINHEIRO, 2010: 760). Como quer que se
entenda a seu respeito, note-se que as disposies referidas pelo segmento sob
considerao no so propriamente aplicadas no Estado do foro, antes apenas
tomadas como um pressuposto dos efeitos estatudos pela lei designada pelo art.
45., n. 3.
8. Alm do desvio em proveito da lex communis, alguma doutrina cf., muito em
particular, D. MOURA VICENTE, 2001: maxime 505-509 tem-se mostrado
favorvel, mesmo de iure constituto e na linha de uma tendncia corporizada em
solues acolhidas em atos normativos de fonte interna como supraestadual,
sujeio da responsabilidade extracontratual lei reguladora de uma relao
especial, designadamente de fonte contratual, existente entre o agente e o lesado,
quando o dano tenha sobrevindo no desenvolvimento dessa relao e o respetivo
evento causal possua com esta uma relao estreita, v.g., por isso que constitui
simultaneamente violao de deveres de prestao ou de conduta dela emergentes
(conquanto desenvolvidas no plano do direito a constituir, cf. as consideraes
convergentes de A. FERRER CORREIA, Direito Internacional Privado. Alguns
Problemas, Almedina, Coimbra, [s.d.], 105 ss; R. MOURA RAMOS, Da Lei Aplicvel
ao Contrato de Trabalho Internacional, Almedina, Coimbra, p. 378, nota 19; N.
BASTOS, 2004/2006: 683; L. LIMA PINHEIRO, 2009: 419. V., enfim, as explicitaes
contidas em M.H. BRITO, A Representao nos Contratos Internacionais. Um
contributo para o estudo do princpio da coerncia em direito internacional
privado, Almedina, Coimbra, 1999, maxime 661-673.
9. I. lei competente para regular a responsabilidade extracontratual cabe reger os
pressupostos e as consequncias da obrigao de indemnizar, o seu mbito de
competncia integrando, para alm do mais, a definio dos direitos e dos interesses
tutelados, as causas de justificao da ilicitude, a imputabilidade, a culpa, o nexo de
causalidade entre o facto e o dano, as modalidades de indemnizao, a titularidade
do direito indemnizao e a correspondente transmissibilidade e prescrio (J.
BATISTA MACHADO, 1982: 375; L. LIMA PINHEIRO, 2009: 419).
II. J a questo prvia da existncia e titularidade do direito (alegadamente) violado
de resolver luz da lei reguladora do direito em questo (J. BATISTA MACHADO,
1982: 375; L. LIMA PINHEIRO, 2009: 419).
III. Apesar de o art. 45. se referir abrangentemente responsabilidade
extracontratual, no so por ele abarcadas e, portanto, no integram o mbito de

competncia da lei por ele designada questes como as relativas


responsabilidade do dono do negcio pelo no reembolso das despesas em que o
gestor incorreu ou responsabilidade pelo incumprimento da obrigao de
restituio do enriquecimento sem causa (D. MOURA VICENTE: 2001, 425-426).

MARIA JOO MATIAS FERNANDES