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Exp: 03-004897-0007-CO

Res: 2003-08372
SALA

CONSTITUCIONAL

DE

LA

CORTE

SUPREMA

DE

JUSTICIA.

San

Jos, a las diez horas con trece minutos del ocho de agosto
del dos mil tres.Recurso de amparo interpuesto por Luis Gerardo Mairena
Rodrguez,

mayor,

casado,

vecino

de

Purral

de

Guadalupe,

portador de la cdula de identidad nmero 5-203-908; contra


el Patronato Nacional de la Infancia.
Resultando:
1.- Por escrito recibido en la Secretara de la Sala a
las quince horas y quince minutos del veinticuatro de abril
del dos mil tres, el recurrente interpone recurso de amparo
contra el Patronato Nacional de la Infancia y manifiesta que
ha sido discriminado por Margarita Lizano, Norma Picado y
Gerardo Snchez, quienes son funcionarios de la Oficina Local
del Este del Patronato Nacional de la Infancia y que han
intervenido

en

el

proceso

administrativo

tramitado

en

expediente nmero 431-1321-89. Indica que durante los cinco


aos que ha durado este proceso ha sufrido de discriminacin
y ha sido marginado en razn de su preferencia sexual, pues
es homosexual, causndose perjuicio pues no se han atendido
sus gestiones y argumentos a favor del menor Michael Vsquez
Umaa, quien fue dejado bajo su cuidado desde la edad de
cuatro meses. Seala que los recurridos han ignorado todos
sus

argumentos

favor

del

menor

en

contra

de

su

progenitora, pese al abandono y maltrato que ha sufrido el


menor por culpa de esta ltima. Indica que ello motiv que
planteara denuncia administrativa ante el Lic. Carlos Rojas
Chaves, Coordinador Regional de la Regin Central Este del

Patronato

Nacional

de

la

Infancia,

en

que

acus

la

discriminacin de que haba sido objeto. Manifiesta que ste


ltimo no tembl en suscribir oficio nmero CRE-014-02 del
diez de enero del dos mil dos, dirigido a la Licda. Mara
Elena Prez Buezo, Coordinadora Oficina Local del Este del
Patronato Nacional de la Infancia, en que seal que haba
recibido

"una

denuncia

sexuales

supuestamente

de

discriminacin

realizado

por

por

preferencias

profesionales

de

su

oficina. El denunciante es un homosexual llamado "Mairena" y


hace

referencia

al

caso

del

nio

Michael

Vsquez

Umaa."

Seala que en esta carta se percibe su odio latente y el


rechazo a su preferencia sexual. Indica que su denuncia la
quiso

llevar

respuesta.

administrativamente

Considera

que

de

pero

haber

no

sido

recibi

apoyo

mujer,

pariente

consanguneo o un hombre que escondiera su orientacin sexual


no

habra

sufrido

vejaciones,

vergenzas

actos

de

discriminacin como de los que fue objeto, al punto de no


atender sus gestiones y argumentos a favor del menor. Agrega
que en razn de su preferencia sexual ha sido objeto de
denuncias

calumniosas,

injurias,

humillaciones

un

trato

distinto al que hubiera recibido otra persona en un caso de


abandono

como

este,

siendo

que,

incluso,

cuando

denunci

tales hechos en la sede administrativa lo que obtuvo fue el


silencio

por

ello

estima

que

se

han

violentado

en

su

perjuicio los artculos 33 y 41 de la Constitucin Poltica.


2.- Informa bajo juramento Carlos Rojas Chaves, en su
calidad de Coordinador Regional Central Este del Patronato
Nacional

de

la

Infancia

(folio

182),

que

esa

institucin

tiene antecedentes del asunto bajo expediente No.431-1321-89


correspondientes al menor de edad "Maikol Vzquez Umaa".

Indica que mediante oficio CRE-014-02 del diez de enero del


dos mil dos, le comunic a la Coordinadora de la Oficina
Local del Este de esa institucin, Licda. Ma. Elena Prez
Buezo, que se haba recibido una denuncia de discriminacin
por preferencias sexuales en relacin con ese menor. Seala
que

mediante

Tcnica

oficio

sobre

la

CRE-087-03,

situacin

le

que

comunic

se

estaba

la

Gerente

planteando

en

relacin con el menor: a) que mediante resolucin de las ocho


horas del diecisiete de agosto de mil novecientos noventa y
ocho,

se

orden

la

continuacin

del

nio

al

lado

de

su

progenitora, la que fue apelada por el recurrente pero esa


apelacin

fue

rechazada

por

la

Asesora

Jurdica

en

resolucin de las ocho horas del diecisiete de setiembre de


mil novecientos noventa y ocho; b) que existe solicitud de
medida cautelar presentada por el Fiscal Auxiliar Wilberth
Montenegro

en

la

que

solicita

al

Juez

de

la

Etapa

Preparatoria, que se ponga al nio bajo la custodia de la


madre y que el PANI cumpla fielmente con su obligacin de
velar y fiscalizar el desarrollo social psicolgico del menor
y de su familia; c) que segn se desprende del acta de folio
92 del expediente, se le entreg el nio a la madre; d) que
el recurrente solicit al Juez de Familia la guarda y crianza
del menor; e) que existe informe final de la Defensora de
los

Habitantes

que

intervino

raz

de

la

denuncia

que

present el recurrente, siendo que en las recomendaciones de


este informe no se indica que el nio deba ser ubicado con el
recurrente sino que parte de que el lugar de l es con su
madre, pero dispone que no se interrumpa el vnculo del menor
con el recurrente; f) que desde finales de noviembre de mil
novecientos noventa y ocho, el menor estaba de nuevo con el

recurrente quien solicit al Juzgado de Familia la guarda y


crianza del nio por lo que el PANI dej la decisin final en
manos de

la autoridad judicial; g) que no se considera que

se haya actuado en forma discriminatoria contra nadie sino


que lo que se hizo fue proteger el derecho del menor de estar
con la madre respecto de quien todava, en la actualidad,
ninguna

autoridad

judicial

ha

dictado

sentencia

de

finalizacin del ejercicio de la patria potestad, sin que


tampoco se haya resuelto sobre la guarda crianza del menor;
h) que el recurrente present una denuncia ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Seala que es totalmente
falso

el

argumento

del

recurrente

en

cuanto

la

discriminacin ya que el caso ha sido tratado como uno ms de


esa oficina siempre en aras de velar por el inters superior
del nio. Indica que no tena conocimiento previo

de la

situacin del menor, de quien era el recurrente, ni de lo que


se estaba ventilando en el PANI por cuanto el caso estaba
inactivo durante el perodo en que asumi el cargo hasta el
ocho de enero del dos mil tres. Seala que se enter del caso
del recurrente a raz de una denuncia verbal en la que l
indic gran cantidad de cosas y se oa con deseos de explicar
extensamente su situacin y en ese momento no le qued claro
si "Mairena" era un mote o su nombre o su apellido, pero no
le

seal

manifest

ninguna

direccin

enfticamente

que

para
era

localizarlo

homosexual,

aunque

que

era

s
un

travesti y que por eso lo estaban discriminando. Manifiesta


que habl con el menor por telfono y le pareci que tena
una relacin muy estrecha con el recurrente. Seala que le
indic

que

iba

tomar

la

denuncia

das

despus

el

recurrente lo volvi a llamar y manifest no recordar si

haba hecho la peticin por escrito o por va telefnica.


Aade que asisti a la reunin convocada por la Gerencia
Tcnica

con

el

recurrente,

que

ah

se

asignaron

nuevos

profesionales, se le propuso cambiar el asunto a otra oficina


local

del

PANI

lo

cual

el

recurrente

no

acept

al

finalizar la reunin el recurrente manifest que haba sido


un ambiente positivo no homofbico. Indica que el oficio al
que se refiere el recurrente no lo confeccion con el nimo
de ofensa o discriminacin sino con el nico afn de que la
Oficina Local que conoce el asunto lo ubicara inmediatamente
y se procediera a resolver lo ms pronto posible la situacin
del nio, adems de que al sealar que el recurrente era
homosexual, no lo hizo con la intencin de discriminarlo sino
porque requera que la oficina entendiera mejor la naturaleza
de

la

denuncia

planteada,

considerando

que

si

alguien

se

define de una manera o con una preferencia determinada, se


est reafirmando positivamente y el repetirlo no constituye
ningn acto discriminatorio. Reitera que no ha tratado en
ningn momento de discriminar al recurrente por su forma de
ser

pues

todos

respetarnos

somos

unos

humanos

otros.

como

Seala

tales,

que

el

debemos

recurrente

efectivamente interpuso una denuncia pero lo hizo verbalmente


y no por escrito como lo alega, sin que en ningn momento lo
haya privado de su derecho a hacerlo por escrito. Agrega que
nunca trat de obstaculizar el procedimiento sino que, por el
contrario, trat de ser mediador por el cargo que desempea
en

el

PANI.

recurrente

de

Aade
que

que
lo

no

nico

es
que

cierta
obtuvo

la
fue

afirmacin
silencio

del
pues

inmediatamente despus de recibida la denuncia va telfono,


procedi a solicitar el expediente administrativo y luego se

dio la reunin con la Gerencia Tcnica. Indica que lo ltimo


que conoce es que el recurrente tiene al nio en medida de
proteccin

de

cuido

provisional

segn

se

desprende

de

la

resolucin administrativa de las trece horas del veinticuatro


de marzo del dos mil tres dictada por la Oficina Local del
Este del PANI.

Seala que el expediente del menor tiene sus

aos de haberse iniciado y estuvo archivado, pero ahora se ha


vuelto a activar y sern las autoridades judiciales las que
den su veredicto final. Finaliza solicitando que se declare
sin lugar el recurso.
3.- En informe rendido bajo juramento por Mara Elena
Prez Buezo, en su condicin de Coordinadora de la Oficina
Local del Este del Patronato Nacional de la Infancia (folio
213), se indica
caso

data

desde

que la intervencin institucional


el

cuatro

de

agosto

de

mil

en este

novecientos

noventa y siete cuando esa oficina local recibi informe de


intervencin

realizada

en

relacin

con

el

nio

Michael

Vsquez Umaa quien para ese entonces tena tres aos de


edad. Indica que en informe de intervencin del veintisiete
de mayo de mil novecientos noventa y ocho, la Unidad de
Atencin

Inmediata

haba

recomendado

en

aqul

momento

histrico la reubicacin del nio a cargo de su madre, la


seora

Waikiri

Umaa

Granados.

Seala

que

consta

en

el

expediente oficio del catorce de julio de mil novecientos


noventa y ocho en donde el Jefe del Destacamento de Ips
inform de situaciones de negligencia de la progenitora con
relacin a sus hijos. Indica que en memorial presentado por
el recurrente se seal que exista un vnculo afectivo con
el nio que ha permitido visitas de la progenitora al nio,
que la progenitora le pidi dinero a cambio de dejarlo en paz

pero no acept la propuesta adems de que es el padrino de


bautizo del nio, que la madre ha sido descuidada en cuanto a
la atencin en la salud del nio y que est dispuesto a
asumir al menor satisfacindole todas sus necesidades. Agrega
que el recurrente aparentemente solicit el depsito judicial
pero desconoce si efectivamente lo hizo a nivel judicial o si
existe

sentencia

en

ese

sentido.

Seala

que

en

escritura

pblica el padre legal del menor manifest estar de acuerdo


en que el nio permanezca con el recurrente por encontrarse
en adecuadas condiciones.

Indica que mediante resolucin de

las ocho horas del diecisiete de agosto de mil novecientos


noventa y ocho, se orden la reubicacin del nio a cargo de
su

madre

por

intervinieron
solicitarlo

haberlo
en

as

el
el

recomendado

proceso
nio

de

para

las

profesionales

atencin

permanecer

integral
con

su

que
por

familia

biolgica y brindarle una oportunidad a la madre. Agrega que


en resolucin de las catorce horas del veinte de agosto de
mil novecientos noventa y ocho, el Juzgado Penal del Segundo
Circuito Judicial de San Jos, orden allanamiento y registro
a peticin de la madre del nio en la vivienda del recurrente
a quien se le segua causa por sustraccin de menor pues la
madre haba gestionado la recuperacin de su hijo. Aade que
el allanamiento fue practicado el veinte de agosto de mil
novecientos noventa y ocho y la autoridad judicial dispuso en
forma provisional con acuerdo de la madre, la reubicacin del
nio a cargo del recurrente y la seora Hilda Gamboa Arias.
Seala que el recurrente present recurso de revocatoria con
apelacin en subsidio contra la resolucin judicial que haba
ordenado

la

entrega

del

nio

cargo

de

su

madre

por

considerar que no hubo tal situacin de sustraccin y que fue

la madre la que hizo la entrega voluntaria del nio. Indica


que el veintiuno de agosto de mil novecientos noventa y ocho,
el Fiscal Wilberth Montenegro solicit al Juez de la Etapa
Preparatoria,

ubicar

al

nio

cargo

de

la

madre

posteriormente as fue ordenado por el Juez Penal, aceptando


la

seora

sus

responsabilidades

como

madre.

Seala

que

mediante informe de actualizacin del veintiocho de agosto de


mil novecientos noventa y ocho, el rea de atencin integral
de la Oficina Local del Este, recomend que el nio tenga la
oportunidad de retornar y permanecer al lado de su madre, de
su hermana y hermano y brindar un perodo de acompaamiento
psicosocial a la situacin familiar. Indica que el recurrente
apel la resolucin administrativa que orden la reubicacin
del nio a cargo de su madre y mediante resolucin de las
ocho horas del diecisiete de setiembre de mil novecientos
noventa

ocho,

la

Presidencia

Ejecutiva

rechaz

esa

apelacin y confirm la resolucin administrativa. Agrega que


posteriormente la profesional en psicologa indic que el
nio evidenci buena salud y un proceso de ajuste adaptacin
normal al lado de su madre biolgica. Indica que mediante
oficio No.212-98, la Defensora de los Habitantes rindi el
informe final con las recomendaciones del caso, no objetando
las

intervenciones

de

las

instituciones

del

Patronato

Nacional de la Infancia y Poder Judicial, como la decisin


del nio de permanecer con su familia biolgica. Manifiesta
que mediante informe de actualizacin del ocho de febrero de
mil

novecientos

noventa

nueve,

la

Licda.

Elisa

Pacheco

indic que el nio se encontraba con el recurrente y no con


su madre pues sta lo haba dejado de hecho y observando que
el nio se encuentra estable y en condiciones adecuadas al

lado del recurrente y el nio desea continuar a su lado por


lo

cual

proceso
Agrega

se

avalaba

judicial
que

el

recurrente

se

fin

recomendaba

de

veintiocho

solicit

el

obtener
de

enero

depsito

que

la

se

iniciara

custodia

del

dos

provisional

mil

del

el

nio.

tres,

el

administrativo

del menor al PANI y mediante acta de las diez horas cincuenta


minutos del catorce de febrero del dos mil tres, el nio
manifest

su

recurrente.

deseo

de

continuar

viviendo

al

lado

del

Indica que en informe psicosocial del diez de

marzo del dos mil tres, se recomendaron varias medidas de


proteccin

favor

provisional

cargo

del
del

menor,

entre

recurrente.

ellas

Seala

que

el

cuido

mediante

resolucin de las trece horas del veinticuatro de marzo del


dos mil tres, se dictaron

medidas de proteccin a favor del

menor incluyendo el cuido provisional del nio a cargo del


recurrente

por

recomendaciones

el

plazo

de

vertidas

seis

por

meses,
las

acogindose

profesionales

las
que

intervinieron en el proceso de acompaamiento. Indica que la


madre apel esa resolucin el cuatro de abril del dos mil
tres, la cual est pendiente de elevarse el expediente al
superior. Considera que se ha actuado en atencin al inters
superior

del

menor

en

este

caso

se

le

ha

dado

la

oportunidad de que manifieste su opinin, a lo que en un


primer momento seal su deseo de permanecer con su madre
pero posteriormente cambi de opinin y expres su deseo de
estar con el recurrente, siendo que en ambos momentos se le
respet

su

criterio,

verificando

de

previo

que

las

condiciones eran favorables al nio. En su criterio no se ha


ocasionado ninguna lesin a los derechos del menor y por ello
solicita que se declare sin lugar el recurso.

4.- En documento de folio 232 se apersona el recurrente


para solicitar que se acepte como prueba un cassette de una
entrevista

realizada

en

Radio

Columbia

con

la

Ministra

Rosala Gil y dice aportar declaraciones dadas por la fiscal


Ana Beleira Rojas Zamora para que se tenga conocimiento de
que el nio sufri de maltrato durante los tres meses que
estuvo con la madre.
5.- Mediante documento visible en folio 245 se apersona
el

recurrente

para

sealar

que

ha

sido

objeto

de

discriminacin por parte de funcionarios pblicos. Indica que


le ha salvado la vida al menor pues estaba en total abandono.
Seala que le ha pagado gastos mdicos al nio en las mejores
clnicas

privadas

del

pas

que

le

sufraga

gastos

de

educacin en escuela privada sin que por ello pretenda la


adopcin del menor, sino garantizarle una vida en condiciones
ptimas. Considera que se ha dado una mala investigacin de
los hechos en el caso concreto y que los funcionarios del
Patronato

Nacional

de

Infancia,

han

actuado

con

total

homofobia dejando de lado el sentimiento del menor.


6.- Mediante escrito de folio 252 el recurrente aporta
prueba que considera importante para la resolucin de este
recurso.
7.-

En

documento

visible

en

folio

307

el

recurrente

aporta documento relativo a una apelacin que present ante


el Patronato Nacional de la Infancia.
8.- En los procedimientos seguidos se han observado las
prescripciones legales.
Redacta el magistrado Sosto Lpez; y,
Considerando:
I.- Objeto del recurso. Alega el recurrente que en el

procedimiento

administrativo

que

se

lleva

cabo

en

el

Patronato Nacional de la Infancia en relacin con el menor


Michael

Andrs

discriminacin,

Vsquez

Umaa,

humillacin

ha

sido

marginacin

en

objeto
razn

de

de
su

preferencia sexual, sin tomarse en cuenta que en realidad lo


importante es el inters del menor quien con su madre ha
estado en completo abandono, en cambio durante el tiempo que
ha convivido con su persona, ha gozado de atencin, cuidados,
cario, educacin, salud, entre otras cosas.
II.-

Sobre

el

fondo.

Del

anlisis

pormenorizado

del

expediente, la Sala llega a la conclusin de que, a partir de


los documentos aportados hasta el momento, no se ha podido
comprobar el dicho del recurrente. Por el contrario, resulta
evidente que el Patronato Nacional de la Infancia, desde el
inicio de su intervencin en este asunto, ha tratado por
todos los medios de atender el inters superior del menor
Vsquez

Umaa

en

ese

sentido,

durante

mucho

tiempo

se

consider que lo conveniente para el nio era que estuviera


al

lado

de

su

madre

biolgica,

respetndose

inclusive

el

criterio del menor en ese sentido pues el nio quera estar


cerca de su madre, lo cual estima la Sala como parte del
proceso natural y lgico que debera existir entre una madre
y un hijo. Sin embargo, posteriormente la situacin cambia y
el propio nio manifest su deseo de no convivir ms con su
madre sino ms bien, estar al cuidado del recurrente, lo cual
fue avalado plenamente por la institucin mediante resolucin
de las trece horas del veinticuatro de marzo del dos mil
tres,

en

la

proteccin,

cual
el

expresamente

cuidado

se

provisional

dispuso
del

como

nio

medida
cargo

de
del

recurrente por el plazo mximo de seis meses, otorgndosele

al

recurrente

guardador

la

responsabilidad

provisional

mientras

de

la

ser

su

cuidador

autoridad

judicial

y
se

pronuncia, en definitiva, sobre la situacin del menor.


III.- A la luz del expediente, estima la Sala que, sin
duda

alguna,

slidas

hasta

el

objetivas

momento

que

existen

permiten

razones

afirmar

documentos aportados no se desprende

vlidas,

que

de

los

ninguna evidencia de

discriminacin en contra del recurrente que est motivada en


sus

preferencias

amparo

pues

sexuales,

recurdese

lo

que

cual

ste

se

hace

improcedente

trata

de

un

el

recurso

procesal de mera constatacin que se apoya en los informes


rendidos

bajo

la

fe

del

juramento

de

las

autoridades

recurridas. De esos informes se verifica que la actuacin


desplegada

por

los

funcionarios

lo

es

en

el

ejercicio

legtimo de las facultades que ostenta la Administracin de


garantizar
trata,

pues,

proteger
de

una

el

inters

superior

del

menor.

consideracin

brindada

por

el

Se

rgano

tcnico competente en la materia segn la cual, de manera


correcta o errada, se pens en un primer momento que lo
conveniente era que el menor estuviera al lado de su madre,
lo que hace desaparecer cualquier discriminacin pues estima
la Sala que el menor fue entregado a su madre con fundamento
en los criterios tcnicos que as lo determinaron por el
bienestar del menor, pero que no obedecieron en ningn caso,
a las preferencias de carcter sexual que pueda tener el
recurrente. El hecho de que posteriormente se cambiara la
decisin es, para la Sala, un indicio de que al demostrarse
que el nio no estaba bien con su madre, lo conveniente era
otorgarle el cuidado provisional al recurrente, demostrndose
con ello que lo que ha prevalecido es el inters superior del

nio y no las preferencias sexuales del recurrente. En todo


caso,

considera

la

Sala

que

tampoco

el

recurrente

logr

demostrar con prueba fehaciente su alegato.


IV.- En mrito de las anteriores consideraciones y al
estimarse que no ha existido ninguna actuacin administrativa
lesiva del derecho a no discriminacin del recurrente, no
procede

ms

que

la

desestimacin

del

recurso,

bajo

la

advertencia de que, en el futuro, el recurrente cuenta con la


posibilidad

de

denunciar

cualquier

actuacin

que

eventualmente pudiere lesionar sus derechos.


Por tanto:
Se declara sin lugar el recurso.

Carlos M. Arguedas R.
Presidente

Ana Virginia Calzada M.

Ernesto Jinesta L.

Federico Sosto L.
162*

Gilbert Armijo S.

Rosa Mara Abdelnour G.

Fabin Volio E.

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