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FCJ y S. UNLP.
Abstract: The attempts to overcome the critics to the scientific status of the studies of
legal norms that come from the modern conception of sciences constantly clash with a set of
problems that these positivist criteria imply. In this article we describe three of these
problems: 1. the relationship between general legal norms and the individual ones and the
Este artculo es una revisin ampliada de la ponencia Tres problemas de la Ciencia del Derecho en torno a
las normas jurdicas. Planteos desde el giro lingstico y desde la hermenutica jurdica que figura en las
Actas de las III Jornadas de Jvenes Investigadores/as en Derecho y Ciencias Sociales (CD). El evento se llev
a cabo en la Facultad de Derecho de la UBA en Buenos Aires durante los das 3, 4 y5 de octubre de 2012.
Helga Mara Lell es abogada, egresada de la Facultad de Ciencias Econmicas y Jurdicas de la Universidad
Nacional de La Pampa. Es becaria interna del CONICET y docente e investigadora en la FCEyJ (UNLPam).
Actualmente cursa el Doctorado en Derecho (Facultad de Derecho, Universidad Austral) y la Maestra en
Estudios Sociales y Culturales (Facultad de Ciencias Humanas, UNLPam). Correo electrnico:
helgalell@cpenet.com.ar.
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possibility of obtaining an explanation that does not subordinate the relevance of one of
them to the one of the other; 2. the determination of the normative sense from the synchronic
and diachronic perspectives and the obstacle of finding an absolute and invariable truth; and
3. the problem of the normative referent as long as the legal norm is conceived as a two-side
entity composed by its formulation and its sense.
As well as this, as a possible approach we will present legal hermeneutics as an
appropriate method for a comprehensive study of norms that might overcome the problems
that were pointed out and that would also conceive legal norms as texts to be interpreted in
different contexts. In order to do so, we have selected two authors that take off from
different initial assumptions but that arrive to certain similar conclusions: Lenio Streck and
Mauricio Beuchot.
1. Introduccin
Gran parte de los cuestionamientos dirigidos a la cientificidad de la disciplina jurdica se
inspiran en el modelo moderno que califica de cientficos a aquellos conocimientos que
surgen del contraste con los hechos, cuyos postulados son fcticos y descriptivos, que se
valen de un mtodo experimental y que pueden brindar explicaciones generales y
universales. Es decir, el conocimiento cientfico a imitar es eminentemente el desarrollado
por las ciencias naturales (Massini, 1983; Bunge, 1975).
En este marco, la Ciencia2 del Derecho3 para ajustarse al paradigma imperante y aspirar
a adquirir el estatus cientfico debi proponerse abordar hechos jurdicos (ya sean estos
normas jurdicas generales, sentencias, costumbres jurdicas, comportamientos sociales,
entre otros), describirlos, compararlos, sistematizarlos y hallar principios explicativos que
arrojaran predictibilidad y certeza en los fenmenos.
El entrecomillado simple con el que se destaca la palabra Ciencia obedece a que en este trabajo no se parte
de ninguna afirmacin o negacin acerca de la cientificidad de la disciplina jurdica y, dado que se tratan los
embates a su calidad cientfica, es necesario al menos el cuestionamiento de tal trmino.
3
A los efectos de este trabajo se entienden como sinnimos las denominaciones de Ciencia Jurdica,
disciplina jurdica y Ciencia del Derecho. Sin embargo, cabe destacar que la referencia al objeto
Derecho es ms amplio que el mero fenmeno normativo que es la vertiente que se escoge en este trabajo a
los efectos de realizar un recorte y delimitacin en el objeto de estudio.
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Los intentos por construir una Ciencia del Derecho han sido muy variados y las
vertientes han sido mltiples. Ejemplos claros de ello (y tan solo algunos de los tantos
posibles) son: Carlos Cossio (1964) y la escuela egolgica para la cual el objeto de la
Ciencia del Derecho es la conducta en interferencia intersubjetiva, Hans Kelsen (2008),
defensor de las normas jurdicas como objeto, el trialismo jurdico que integra tres
dimensiones jurdicas: la sociolgica (se refiere a repartos de potencia e impotencia), la
normolgica (el reparto descripto por captaciones lgicas) y la dikelgica (integrada por los
valores que culminan en la justicia) (Ciuro Caldani, 2009), el realismo jurdico
norteamericano que propugna de la mano de Holmes que el Derecho es experiencia y el
objeto de los estudios jurdicos es predecir cmo sentenciarn los jueces, aunque tambin,
una vertiente posterior destaca una posicin negatoria hacia la cientificidad jurdica,
desconfa de las normas generales, y se aboca al anlisis jurisprudencial (Rodriguez
Paniagua, 1997), el realismo jurdico escandinavo, cuyos mayores exponentes, Ross y
Olivercrona, toman al Derecho como un conjunto de hechos sociales (Smith, 1995) y las
teoras crticas que encierran varias vertientes (Crcova, 2000) pero es comn a ellas la
preocupacin por los conflictos sociales, el poder y el discurso jurdico, entre otras escuelas.
Otra escuela de inters es la del Realismo Jurdico Clsico que caracteriza al Derecho
como una realidad independiente, que se encuentra en la experiencia y es descriptible
mediante juicios a posteriori. Conforme a lo expuesto, el concepto de Derecho es
metaemprico dado que no se aparece ante los sentidos per se, sino que se manifiesta en
distintos hechos, es analgico y para definirlo correctamente es necesario localizar aquel
analogado que realice el concepto con mayor grado de perfeccin (Hervada, 1991)4.
Una visin distinta que abre interrogantes sobre qu es el Derecho es la de H.L.A. Hart
(1968), representante de la escuela analtica. Como seala este filsofo ingls la exigencia
Hervada cree que hay tres realidades sobre las que se ha predicado que constituyen lo jurdico. Estas son: la
ley, el Derecho subjetivo y la cosa debida. Afirmar que la ley es el Derecho es sugerir que el Derecho es un
concepto poltico y reduce el oficio del jurista a la mera aplicacin de la ley. La ley, entonces, para Hervada, no
es el Derecho, aunque s es parte de la realidad jurdica. En este punto discrepa Finnis quien considera que el
focal meaning del Derecho lo constituyen las normas hechas por una autoridad para una comunidad, se
encuentran consolidadas por sanciones y se destinan al bien comn (Rodrguez-Toubez Muiz, 1993). En
cuanto al derecho subjetivo, su primaca invierte la concepcin de justicia en tanto esta quedara relegada al
papel de simple respeto del derecho subjetivo. Todo ello, para el jurista espaol, pone de manifiesto la
primaca de la deuda. En estos trminos, el Derecho es aquella cosa que, atribuida a un sujeto titular, le es
debida en virtud de una deuda en sentido estricto (Hervada, 1991).
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de una definicin, al menos desde una perspectiva del positivismo jurdico que pone el
acento en las reglas jurdicas (Orrego Sanchez, 1997), concluye recurrentemente en tres
problemas que el exponente analtico explicita de la siguiente manera: 1. En qu difieren
las obligaciones jurdicas de las rdenes respaldadas por amenazas y cmo estn
relacionadas con ellas?; 2. En qu se diferencia la obligacin jurdica de la obligacin
moral y qu relacin tiene con ella?; 3. Qu son las reglas y en qu medida el Derecho es
una cuestin de reglas?.
Por ltimo, tambin cabe traer a colacin a un filsofo caracterizado como no
iuspositivista o post positivista: Alexy (2008), que en forma similar a la exposicin de los
problemas recurrentes hartianos, al explicar la naturaleza de la Filosofa del Derecho, indica
que el Derecho es una entidad altamente compleja a la que se adiciona su capacidad de
variaciones extremas como objeto de razonamiento. Las discusiones sobre la naturaleza
jurdica arroja tres problemas: 1. el referente a las normas y al sistema normativo; 2. el de la
validez en su dimensin fctica; 3. el de la validez en su dimensin ideal.
No obstante los grandes esfuerzos realizados y los largos debates planteados en la historia
de la ontologa y gnoseologa jurdicas, ciertos problemas han persistido. Precisamente, este
artculo pretende exponer sucintamente tres de ellos y que a continuacin se sintetizan. Sin
embargo, primero se debe dejar en claro que aqu se parte del presupuesto de que el objeto
de la Ciencia del Derecho lo constituyen las normas jurdicas5 aunque estas no son el nico
fenmeno susceptible de ser estudiado por la disciplina jurdica.
De acuerdo a lo dicho, si se entiende que la Ciencia del Derecho se aboca al estudio de
las normas jurdicas, entonces, el primer desafo que aparece ante ella es el de definir qu
tipo de normas son las que aborda: si las normas jurdicas generales o las normas jurdicas
individuales. Usualmente, uno de estos extremos es relegado a un segundo plano y en
dependencia con el restante. En este sentido, el problema puede ser definido en los
siguientes trminos: la Ciencia del Derecho, en su concepcin moderna, no ha logrado
Se realiza esta aclaracin en virtud de compartir la observacin de Cueto Ra (1994) respecto de la diversidad
de objetos que se atribuyen a la disciplina jurdica. Por otro lado, dada la diversidad de enfoques posibles y a
los efectos de comenzar a transitar hacia la salida del estado de incertidumbre respecto del objeto de la
Ciencia del Derecho que surge de la exposicin de posturas realizada con anterioridad, es necesario realizar
un recorte en el espectro de posibilidades.
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comprender satisfactoriamente la norma jurdica como un todo que integra tanto las normas
jurdicas generales como las individuales.
En segundo lugar, los filsofos y cientficos del Derecho no se hallan conformes con la
idea de un sistema que en apariencia perdure en el tiempo y que pueda variar en sus
significados. O sea, la cuestin en juego es la identificacin de los mltiples sentidos que
pueden ser atribuidos a un enunciado normativo con dicho texto. En otros trminos,
Rodriguez (2012) plantea la no existencia de una respuesta adecuada acerca de cmo
congeniar los aspectos estticos y dinmicos del Derecho. De acuerdo a esto, el problema
podra ser enunciado de la siguiente forma: la Ciencia del Derecho no logra conciliar los
cambios hermenuticos con la permanencia de los enunciados jurdicos de manera que
pueda explicar ambos fenmenos en forma simultnea.
En tercer trmino, la ciencia moderna requiere que los objetos disciplinares sean
integralmente fcticos, es decir, necesita contar con objetos mundanales a los cuales
referirse. Ello, trasladado al mbito jurdico, se traduce en que, cuando se entiende la norma
jurdica como enunciado, indefectiblemente se requiere, para saber su significado, conocer
el/los referente/s extralingstico/s con el/los que se conecta. No obstante ello, las normas no
describen sino que prescriben. Entonces, el mundo no coincide con lo que ellas enuncian y,
por el contrario, ellas determinan una forma de ver, de significar el mundo. An ms, esta
caracterstica no es privativa de los enunciados prescriptivos sino que tambin es propia de
los descriptivos, al menos desde la visin de la corriente filosfica conocida como el giro
lingstico. El problema de la referencialidad rompe con los esquemas de la ciencia
moderna que pretende partir de hechos para llegar a explicaciones universales.
A continuacin, se desarrollarn estos tres problemas y algunas de sus implicancias para
luego comentar los aportes de la hermenutica jurdica, estrechamente relacionados con los
inconvenientes comentados.
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Cabe recordar que este problema fue enunciado en los siguientes trminos: la Ciencia
del Derecho no ha logrado comprender satisfactoriamente la norma jurdica desde una
mirada integradora de las normas jurdicas generales y de las individuales.
Al describir este primer problema se ha hecho mencin a distintas cuestiones que
concurren a su generacin. A efectos de explicitarlas, puede decirse que:
1)
2)
3)
segundo plano.
5)
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enunciados que se refieren a uno o ms individuos determinados. De esta forma, sobre todo
enunciado individual cabe formular un enunciado general que tenga el mismo sentido. As,
ambos enunciados son sinnimos y equivalentes en significado.
Sin embargo, la ltima afirmacin es dudosa. Si se opta por erigir a la norma jurdica
general en el objeto principal y subsumir a la norma individual a una mera repeticin y
aplicacin de la primera, nuevas complejidades se plantean, especialmente porque no
pueden comprenderse satisfactoriamente aquellos casos en los que una norma individual
discrepa con el sentido consolidado o atribuido a la norma general hasta cierta instancia
temporal, ni tampoco aquellos casos en los que las normas individuales se apartan del marco
jerrquicamente superior al crear excepciones no contempladas.
En consonancia con lo dicho, afirma Nino (1993) que es frecuente que las normas
jurdicas cuenten con un sentido consolidado, es decir, que sea comnmente aplicada de la
misma forma en una pluralidad de casos y que tal camino sea aceptado socialmente y, en
particular, por los operadores jurdicos. Sin embargo, tambin puede ocurrir que conforme a
los motivos que acompaaron el nacimiento normativo, a la luz de un caso concreto, existan
fundamentos suficientes para apartarse de la solucin propuesta y generar otras alternativas
no pensadas por la autoridad normativa. En esta ocasin se argumenta la necesidad de
justicia y la utilizacin del criterio de equidad para no frustrar la finalidad gentica de la
norma6.
Por otro lado, contina Nino, existen casos en que las normas generales no brindan
soluciones especficas o en que su formulacin es ambigua, vaga, o presenta problemas
lgicos a nivel sistmico, por lo que los rganos decisores recurren a principios y reglas
localizados fuera del ordenamiento jurdico para determinar el sentido normativo.
En contraposicin con lo comentado, si se concibe a la norma individual como el objeto
disciplinar protagnico, las normas jurdicas generales resultan relegadas a un mero papel de
Por ejemplo, en el caso Vera Barros c/ Estado Nacional (Armada Argentina Direccin General de Personal
Naval-), la Corte Suprema de Justicia de la Argentina hizo lugar a la peticin de la actora de que se le
reconociera el derecho a una pensin, an cuando no acreditaba la totalidad de los requisitos exigidos por la
norma legal. Ello con base en que tal decisin no desnaturalizaba la finalidad de la norma sino que, por el
contrario, la ratificaba y disipaba la sensacin de injusticia que sobrevolara un criterio opuesto. Por supuesto, a
lo largo de los considerandos de la sentencia se recurre al criterio de la equidad. Para ampliar el anlisis
respecto de cmo oper el concepto de equidad en este fallo, ver AUTOR/A, 2011.
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auxiliares mentales que inspiran el contenido de las jerrquicamente inferiores sin ser
vinculantes. Esto resuelve los problemas expuestos en los prrafos precedentes pero no logra
dar cuenta de la relevancia real e innegable que tienen las normas generales.
En cierta forma, en estas filas se sita el realismo jurdico norteamericano que, como se
ha dicho, concibe al Derecho como experiencia y brinda especial relevancia a las sentencias
judiciales y al anlisis jurisprudencial. Precisamente, la actitud realista afirma que el juez o
el rgano aplicador siente el Derecho cuando se enfrenta a un caso concreto y al interpretar
los hechos realiza un acto de creatividad personal tanto en cuanto al derecho legislado como
a los principios surgidos de los precedentes (lvarez Gardiol, 1979).
Como puede notarse, ninguna de estas opciones puede armonizar ambos extremos
normativos y las aproximaciones que se realizan no resultan plenamente satisfactorias.
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Pinsese por ejemplo en el derecho a la propiedad garantizado por el artculo 17 de la Constitucin Nacional.
En una primera instancia histrica, se conceba como satisfecho este derecho con la tutela del dominio de las
cosas. No obstante, la jurisprudencia ampli el campo de proteccin jurdica y a partir del caso Bourdieu,
[e]l trmino propiedad, cuando se emplea en los arts. 14 y 17 de la CN, o en otras disposiciones de la CN,
comprende todos los intereses apreciables que un hombre puede poseer fuera de s mismo, de su vida y de su
libertad. Todo derecho que tenga un valor reconocido como tal por la ley, sea que se origine en las relaciones
de derecho privado, sea que nazca de actos administrativos () integra el concepto constitucional de
propiedad (Bourdieu c/ Municipalidad de la Capital. CSJN, 1925). Para ampliar acerca de la evolucin
constitucional, ver tambin Gelli, 2009.
8
Esta idea deviene de una traslacin estructural de una propuesta de Eugenio Bulygin (1991) quien, al hablar
de los sistemas jurdicos, menciona como caracterstica la de su dinamicidad y que todo cambio en l, importa
la generacin de un nuevo sistema.
9
Al respecto se recepta la distincin efectuada por von Wright, 1970 respecto de que la formulacin de la
norma es el signo, las palabras que se utilizan para enunciar o formular la norma.
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Cabe aclarar que al utilizar el trmino cualidades no se recurre a una connotacin valorativa sino que se
remite a la definicin proporcionada por la Real Academia Espaola (2001) que seala para el singular: Cada
uno de los caracteres, naturales o adquiridos, que distinguen a las personas, a los seres vivos en general o a las
cosas.
11
Estas ideas y, en general, el desarrollo de este acpite sigue la gua de tres obras a las cuales se remite para
ampliar la informacin: Rorty, 1979, Scavino, 2012 y Serna Arango, 2007.
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Para las normas jurdicas esto significa que el discurso cientfico que las aborda las
considera entidades fcticas y reales. El problema es que cuando la Ciencia del Derecho
procura ir ms all del mero enunciado en busca de los hechos empricos que sustentan el
significado de la norma, se topa con que no existe un referente per se de la norma jurdica.
Las conductas humanas o los hechos o las cosas mundanales no abarcan por s mismos la
valoracin jurdica, no implican intrnsecamente las sanciones que se les imputan, sino que
todas estas cuestiones son efectos o consecuencias de la existencia de las normas jurdicas
(generales e individuales) y de su aplicacin por parte de los operadores jurdicos
competentes para ello. Entonces, claramente, la descripcin de las normas no puede soslayar
la caracterstica de estas como productoras y creadoras de efectos jurdicos, como
significadoras de la realidad. Esto no niega la existencia de los comportamientos humanos ni
el acaecimiento de hechos empricos. Simplemente implica que el significado normativo que
se les atribuye no precede a las normas jurdicas.
Esto cobra especial relevancia en atencin a lo que se ha sealado anteriormente: la
formulacin de una norma general puede no variar y s mutar su sentido. Obviamente, si la
referencialidad fuera exacta y las palabras coincidieran con las cosas, ninguna norma
individual (que sera un mero sealamiento de una conducta descripta por la norma superior)
podra ampliar o restringir el campo de significacin de la general.
De esta manera, si la Ciencia del Derecho estudia las normas jurdicas como
enunciados, no puede soslayar que las normas no solo son enunciados, sino que su presencia
en el mundo jurdico importa la construccin de lo que ellas apuntan.
Para ampliar lo antedicho puede decirse que, junto a la formulacin normativa, se
encuentra la imagen asociada a ella (o bien, la norma jurdica en sentido estricto). La norma
jurdica (en sentido amplio)12 es, entonces, significante y significado pero no referente. El
enunciado es acompaado por las acepciones que se le asignan y que se encuentran
comunitariamente aceptadas. Por lo tanto, la imagen asociada a la formulacin normativa
vara o puede variar con el devenir de las aplicaciones concretas que, en caso de que la
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La referencia a normas en sentido amplio significa tanto la formulacin como el sentido subyacente. Este
ltimo es la norma en sentido estricto.
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justificacin brindada por los jueces resulte aceptada por el auditorio, asientan una nueva
acepcin del sentido de la norma general.
Esta relacin entre el enunciado y el sentido atribuido en cada instancia hermenutica
deja al referente fuera y, por lo tanto, modifica las posibilidades de constatacin fctica a los
efectos de predicar los valores veritativos de las proposiciones cientficas. An ms, esto
conduce a que las normas jurdicas tanto generales como individuales sean constitutivas de
una visin de la realidad o de una realidad en s mismas.
Asimismo, la ruptura de la referencialidad arroja como resultado que los enunciados sean
los que brindan relevancia a ciertos aspectos de las conductas humanas en desmedro de
otros.
Por otro lado, el sentido de las normas no puede solo circunscribirse a los casos pensados
por el legislador originario sino que se actualizan en cada nuevo contexto y en cada acto de
aplicacin en el que entran en juego. As, cada determinacin de lo abarcado o lo no incluido
genera un nuevo significado de la norma jurdica general.
De esta manera, no se niega la relacin entre el enunciado, su sentido/significado y el
referente extra-lingstico. Por el contrario, si bien este ltimo se encuentra excluido de la
conformacin normativa (formulacin y norma jurdica en sentido estricto), no puede
ignorarse la importancia de su relacin con las normas jurdicas puesto que sobre ella se
construyen las normas que la valoran y sobre ella retornan al encuadrarla. Si bien los valores
que se le atribuyen no se encuentran en los hechos mismos, es sobre el marco fctico que
actan
las
normas
jurdicas
para
otorgarle
relevancia,
ordenarlo,
catalogarlo,
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una solucin justa que dirima conflictos sociales13. De all que el ejercicio hermenutico de
los operadores jurdicos requiere un esfuerzo de indagacin profunda respecto de los hechos
y los principios en juego en cada caso concreto.
De acuerdo a lo antedicho, la norma jurdica se encuentra en una situacin intermedia
pues su sentido debe dilucidarse a la luz de hechos individuales y a la luz de los motivos,
valores y pretensiones que han concurrido a su creacin. Por lo tanto, el sentido de la norma
jurdica nunca es completo, determinado y acabado sino que es dinmico y se manifiesta en
cada acto de aplicacin. A partir de ello, cabe pensar en la importancia de la superacin de
las interpretaciones estrictamente literales e historicistas, y tambin de la oposicin entre
teora dogmtica y prctica judicial. Para Osuna Fernandez-Largo (1992), la filosofa
hermenutica de Gadamer aplicada a la interpretacin jurdica alcanza este objetivo y logra
una sntesis que conjuga teora y prctica.
La hermenutica jurdica aspira al constante desentraamiento del sentido de las normas
jurdicas consagradas en formulaciones normativas. Esta tarea, usualmente dificultosa,
brinda diferentes resultados, pues cada interpretacin es efectuada a la luz de las
circunstancias que rodean al intrprete y le presentan las valoraciones normativas que
atribuyen sentido y brindan vida a las palabras textuales. En otros trminos, el contexto y los
valores en l presentes transforman un texto en discurso.
Como se ha dicho, la tarea hermenutica desglosa sentidos de los enunciados
normativos. Sin embargo, esta definicin no es tan simple como parece sino que presenta
ciertas complejidades. Desde un punto de vista sincrnico, es posible describir el significado
establecido para ciertas normas, es decir, se puede explicar cmo en un momento preciso, la
norma jurdica general se manifiesta en una norma jurdica individual. Por otro lado, una
visin diacrnica procura la exposicin de la sucesin de interpretaciones y sentidos
atribuidos a lo largo del tiempo de vigencia normativos, o sea, el conjunto de normas
individuales que, enmarcadas en una general, la concretan en un espacio y tiempo
determinados.
13
Como seala Aseff (2003) Las sentencias judiciales constituyen piezas fundamentales en la concepcin del
Derecho como tcnica de solucin de conflictos sociales mediante procedimientos dialgicos y la explicitacin
de los motivos que fundan las decisiones contenidas en ellas es una exigencia del Estado de Derecho.
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El estudio del eje sincrona/diacrona es interesante en tanto un extremo se nutre del otro
y viceversa. La evolucin se nutre de una sucesin de estados estticos y cada uno de estos
ltimos tiene significancia histrica en cuanto participa de una sucesin de hechos.
Ahora bien, as como la gnesis de las normas jurdicas generales se produce en relacin
con la aspiracin de la consecucin de ciertos fines, cada interpretacin que busca la
normatividad se lleva a cabo con el objeto de consagrar dichos fines en la prctica y de
realizarlos de acuerdo a la forma y materia que el contexto conciba como ms correctas.
Esto conduce a que el alcance normativo vare a lo largo del tiempo y, as, abarque casos
anteriormente excluidos o excluya casos antes abarcados, entre otras posibilidades (tal como
se ha comentado en el desarrollo del segundo problema).
En este marco, el desentraamiento del sentido de las normas jurdicas requiere de la
fusin de los horizontes de produccin y de interpretacin ya que ella no tiene operatividad
sin comprensin de su sentido originario y para reconstruir su sentido originario, este debe
ser actualizado. Cuando la razn prctica interviene en la actualizacin del sentido
normativo en contraste con los hechos del caso y en relacin al contexto interpretativo, el
intrprete mismo se ve comprometido con el sentido resultante. Esto es as en tanto accede a
la norma en una relacin vital ya que llega con una precomprensin y un problema desde el
que interroga. A su vez, el conocimiento y la aplicacin normativa se ven condicionados por
lo particular de cada situacin y lo individual de los hechos que reciben la imputacin
jurdica. Asimismo, la comprensin hermenutica requiere la referencia a los valores
jurdicos, a las finalidades humanas inspiradores de las normas y a la situacin histrica y
concreta desde las que se plantean las preocupaciones de los intrpretes (Osuna FernandezLargo, 1992).
En el orden hermenutico, Lenio Streck (1999) sostiene que el universo jurdico es un
universo lingstico y, por lo tanto, para acceder al mundo del Derecho se debe analizar el
lenguaje, o sea, las proposiciones normativas que son los datos empricos de las que se
compone el discurso de la autoridad normativa. La norma jurdica se encuentra objetivada en
el texto. Sin embargo, interpretar el Derecho no es solo interpretar textos y los textos no son
solo enunciados lingsticos. Por el contrario, las normas son el resultado de la
interpretacin de textos que hablan de lo que existe en el mundo de la vida. Obviamente,
esta ltima consideracin implica que, entonces, tampoco existen solamente las normas y los
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textos interpretados/a interpretar sino que tambin se halla el mundo real. De esta manera, la
interpretacin no puede ser autnoma de la realidad.
Por otro lado, el mismo autor seala como problemtica la existencia de dos posiciones
extremas como son: a) la que apunta la posibilidad de aislar la norma de su concretizacin y
hallar el sentido exacto en el proceso de interpretacin; y b) la que identifica la norma con el
texto y establece una suerte de derecho libre en el que cada intrprete atribuye cualquier
sentido a los textos.
Hablar de la hermenutica jurdica implica hacer referencia al giro lingstico y, por lo
tanto, terminar con la concepcin de que los sentidos estn o bien en las cosas o en la
conciencia de los sujetos pensantes. La palabras predeterminan las ideas de modo que las
cosas suceden a las palabras (Streck, 2009).
Asimismo, el pensador brasilero seala su concordancia con Friedrich Muller en cuando
que la norma no es el texto mismo ni est contenida en l. Sin embargo no por ella son dos
extremos independientes y no subsisten uno sin el otro.
Es clave remarcar que el intrprete no goza de discrecionalidad en su interpretacin
puesto que la atribucin de sentido se halla condicionada por la situacin hermenutica, lo
cual elimina las posibilidades de caer en el relativismo total. As, la norma no puede superar
al texto simplemente porque no es superior al texto. Adems, comprender es un modo de
ser, no de conocer (Streck, 2009).
Desde una visin que parte de una inclinacin diferente pero que arriba a una conclusin
en cierta forma semejante, Mauricio Beuchot (2009) describe a la hermenutica como el arte
y ciencia de interpretar textos hiperfrsticos, es decir, mayores que la frase y que van ms
all de la palabra y el enunciado. El primer paso al abordar un texto consiste en su
contextualizacin para conocer la intencionalidad del autor, su identidad, su momento
histrico, sus condicionamientos psicosociales y culturales y los motivos por los que lo
produjo. La interpretacin tambin exige saber a quin o quines se dirige lo que se pretende
comunicar. El contenido del texto es aquello que se quiere decir y, en principio, se dirige a
un auditorio en particular segn la intencin del autor. No obstante ello, los textos con largos
perodos de vigencia pueden tener ms destinatarios que los que el autor inicialmente pudo
tener en mente. En efecto, cuando es recibido por otros que no son los receptores originales,
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el texto puede no tener el mismo sentido que el que tena en un momento preciso. Como
puede vislumbrarse de lo dicho, tanto el autor de un texto como su receptor son
protagonistas del proceso hermenutico y por lo tanto este procura conocer acabadamente
las condiciones desde las cuales cada uno de ellos acta a efectos de optimizar las
interpretaciones.
En consonancia con lo expuesto, explica Beuchot (2009) que la hermenutica que l
caracteriza como analgica es una alternativa entre el univocismo y el equivocismo en la
interpretacin de textos, es decir, entre la petrificacin de los significados normativos y las
acusaciones de relativismo en las interpretaciones. Toda labor interpretativa encierra el
peligro de la polisemia o multivocidad y es la misin de la hermenutica la de detectar y
exponer cul o cules son los sentidos ms adecuados (Beuchot, 2008). De esta manera, no
propugna la existencia de una nica verdad, pero tampoco cae en el extremo opuesto de
sealar que toda interpretacin es vlida. La analoga es un punto intermedio entre la
identidad y la diferencia pero en ella predomina esta ltima. As, la hermenutica analgica
procura generar un campo de validez de interpretaciones que el univocismo cerrara, pero
tambin limita el campo de validez de interpretaciones que el equivocismo abrira
desmesuradamente. Sin caer en el extremo de sostener que todo o cualquier interpretacin es
vlida, la hermenutica analgica permite la coexistencia y adaptacin de distintos sentidos
(cada uno de ellos, si bien diferente, adecuado a las circunstancias particulares) (Beuchot,
2009).
La hermenutica analgica afirma la imposibilidad de alcanzar una interpretacin
perfectamente unvoca de un texto. Sin embargo, la decepcin que surge de tal aseveracin
no debe arrojar al extremo opuesto de una interpretacin equivocista ambigua, vaga,
relativista y subjetivista. Por el contrario, se busca una interpretacin analgica, intermedia
entre la univocidad y la equivocidad aunque ms inclinada a esta ltima porque en la
analoga aunque se conjugan la identidad y la diferencia, predomina la diferencia (Beuchot,
2009).
6. Conclusiones
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