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Ludmilla Ferreira Mendes de Souza

Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais. Advogada.


Especialista em Direito Pblico.
Artigo - Previdencirio/Trabalhista - 2011/1321
Aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no direito do
trabalho
Ludmilla Ferreira Mendes de Souza*
Elaborado em 12/2010
Introduo
No obstante a pessoa jurdica seja distinta das pessoas que a constituem, em
certas circunstncias admite-se que a personalidade jurdica da sociedade seja
desconsiderada, de modo que o patrimnio de seus membros responda pelas
obrigaes sociais. Nessa hiptese, resta configurada a teoria da desconsiderao
da personalidade jurdica.
Tal teoria foi desenvolvida para evitar que os scios, protegidos pelo instituto da
pessoa jurdica, cometam abusos, fraudes ou irregularidades, sem que seus prprios
patrimnios sejam atingidos.
Muito embora a legislao trabalhista no trate expressamente da matria, a teoria
da desconsiderao da personalidade jurdica vem sendo amplamente utilizada no
processo do trabalho por aplicao subsidiria do disposto no 5, do artigo 28, do
Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC (autorizada pelos artigos 8 e 769 da
Consolidao das Leis Trabalhistas - CLT). Considerando que tanto empregados
quanto consumidores encontram-se em posio de desvantagem na relao jurdica
de que participam, recebem eles maior proteo por parte do Direito.
Como, na Justia do Trabalho, o patrimnio da sociedade e dos scios tem
respondido, sem qualquer distino ou ordem de preferncia, pelas obrigaes
sociais, faz-se mister estudar os limites da aplicao da teoria da desconsiderao
da personalidade jurdica no mbito justrabalhista.
O objetivo da pesquisa, em ltima anlise, o de demonstrar no s a possibilidade,
mas tambm a necessidade da desconsiderao da personalidade da pessoa
jurdica, com fulcro no 5, do artigo 28, do CDC, porm apenas nos casos em que o
patrimnio da sociedade seja insuficiente para arcar com as obrigaes trabalhistas.
Defende-se, portanto, a responsabilidade subsidiria - e no solidria - dos scios
da pessoa jurdica empregadora.
1 - Pessoa jurdica: noes gerais, causas e consequncias de seu
surgimento
A personalidade jurdica consiste na aptido genrica atribuda a todas as pessoas
para titularizar direitos e contrair deveres. Como o homem sujeito das relaes

jurdicas de que participa, e a personalidade a faculdade que lhe reconhecida,


pode-se afirmar que todo homem dotado de personalidade jurdica e,
consequentemente, pessoa.(1)
A capacidade de assumir direitos e deveres, contudo, no uma prerrogativa
exclusiva dos seres humanos. Conforme leciona CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA:
"a complexidade da vida civil e a necessidade da conjugao de esforos de vrios
indivduos para a consecuo de objetivos comuns ou de interesse social, ao
mesmo passo que aconselham e estimulam a sua agregao e polarizao de suas
atividades, sugerem ao Direito equiparar prpria pessoa humana certos
agrupamentos de indivduos e certas destinaes patrimoniais e lhe aconselham
atribuir personalidade e capacidade de ao aos entes abstratos assim gerados." (2)
Nesse contexto, surgem as pessoas jurdicas, enquanto entidades abstratas,
admitidas pelo Direito, capazes de figurar, em nome prprio, como sujeitos de uma
relao jurdica. Tais pessoas compem-se por um conjunto de indivduos ou por
uma destinao patrimonial e so criadas com vistas a alcanar um determinado fim.
Assim como os seres humanos, esses entes abstratos so dotados de
personalidade jurdica e recebem do ordenamento jurdico a denominao de
"pessoa", motivo pelo qual, para diferenci-los, a doutrina dominante passou a
referir-se ao homem como pessoa natural. A nomenclatura justifica-se uma vez que
a personalidade jurdica do ser humano tem incio a partir de um fato natural nascimento com vida - ao passo que as pessoas jurdicas somente existem
enquanto tais aps a inscrio de seus atos constitutivos no respectivo registro (art.
1 e art. 45, ambos do CCB).
As pessoas jurdicas podem ser de Direito Pblico - ou seja, disciplinadas pelo
Direito Pblico - ou de Direito Privado - reguladas pelo regime jurdico de Direito
Privado. Essas ltimas podem ainda ser estatais ou particulares. As estatais so
aquelas para cujo capital houve contribuio do Poder Pblico, e as particulares, as
compostas por recursos particulares, as quais podem assumir a forma de fundao,
associao ou sociedade.
Como a pessoa jurdica possui personalidade distinta da de seus integrantes,
constituindo-se em organismo autnomo, tem capacidade de se obrigar e responder,
com seu prprio patrimnio, pelos dbitos que assume, sem que se possa, a
princpio, responsabilizar diretamente seus scios.(3) A entidade criada assume,
portanto, uma existncia prpria, que a distingue de seus elementos componentes.
O surgimento das pessoas jurdicas gerou maior segurana para os investidores,
que passaram a poder investir na economia resguardando seu patrimnio pessoal, e
deu um novo impulso atividade econmica, adaptando-a s novas e complexas
realidades sociais. Entretanto, teve tambm um desdobramento antissocial,
caracterizado pelo abuso da personalidade jurdica, que consiste na "utilizao
maliciosa, pelos scios, das prerrogativas de individualidade da pessoa jurdica que
integram, para o cometimento de ilcitos e fraudes."(4)
No ordenamento jurdico brasileiro, a rigorosa distino patrimonial entre a pessoa
jurdica e os scios abre a possibilidade de que o ente abstrato seja utilizado para

outros fins que no aqueles para os quais foi criado. Com relativa frequncia, os
scios das pessoas jurdicas, agindo de forma desonesta, as endividam e dilapidam
seu patrimnio, auferindo lucros pessoais por meios que contrariam a boa-f
contratual.
Exatamente para coibir a ocorrncia de tais abusos que foi desenvolvida a teoria
da desconsiderao da personalidade jurdica, que ser estudada a seguir.
2 - A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
O surgimento das pessoas jurdicas, conforme visto, favoreceu o desenvolvimento
econmico e social, na medida em que possibilitou que vrios indivduos,
conjugando esforos em um mesmo sentido, e representados por uma mesma
entidade jurdica abstrata, alcanassem propsitos que, possivelmente, no teriam
condies de atingir caso atuassem de forma isolada.
Contudo, o instituto da pessoa jurdica tambm acarretou consequncias nocivas ao
Direito, j que, em alguns casos, os scios, protegidos pela personalidade jurdica
da sociedade, passaram a cometer abusos, fraudes e irregularidades, sem que seus
prprios patrimnios fossem atingidos.
Para solucionar essa questo, foi desenvolvida a teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica.
Segundo tal teoria, no obstante o ente abstrato tenha personalidade jurdica
prpria, em certas circunstncias esta poder ser desconsiderada, de modo que o
patrimnio dos scios responda pessoalmente pelas dvidas da sociedade.
Em conferncia proferida na Faculdade de Direito da Universidade Federal do
Paran, RUBENS REQUIO afirmou que:
"todos os conceitos e preconceitos levaram o pensamento jurdico a conceber,
sobretudo em nosso pas, a personalidade jurdica como um vu impenetrvel.
Passou a ser vista, via de regra, como uma categoria de direito absoluto. Ora, a
doutrina da desconsiderao nega precisamente o absolutismo do direito da
personalidade. Desestima a doutrina esse absolutismo, perscruta atravs do vu
que a encobre, penetra em seu mago, para indagar de certos atos dos scios ou
de destino de certos bens. Apresenta-se, por conseguinte, a concesso da
personalidade jurdica com um significado ou um efeito relativo, e no absoluto,
permitindo a legtima penetrao inquiridora em seu mago." (5)
Cumpre ressaltar que a doutrina da desconsiderao no visa a anular a
personalidade da pessoa jurdica, mas, apenas, desconsider-la pontualmente no
caso concreto em relao s pessoas ou aos bens que atravs dela se ocultam,
quando restar configurada sua utilizao irregular ou ilegtima.(6)
Exposta a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica em linhas gerais,
passa-se ao seu estudo mais aprofundado.

2.2 - A "Teoria Maior" e a "Teoria Menor" da desconsiderao da personalidade


jurdica
A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, conforme visto, consiste na
possibilidade de o magistrado, nas circunstncias legais previstas, deixar de aplicar
a tradicional regra da separao entre a sociedade e seus scios, para
responsabilizar os integrantes da pessoa jurdica pelas obrigaes por ela
contradas.(7)
De acordo com FBIO ULHOA COELHO, existem, no Direito Brasileiro, duas teorias
da desconsiderao da personalidade jurdica, quais sejam, a "Teoria Maior" e a
"Teoria Menor", que sero analisadas a seguir em seus pormenores.(8)
2.2.1 - A "Teoria Maior"
De acordo com a "Teoria Maior" da desconsiderao, o afastamento episdico da
personalidade jurdica e da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas fica
condicionado comprovao da manipulao fraudulenta ou abusiva do instituto por
parte dos scios. Nesse sentido, o juiz somente estar autorizado a desconsiderar
pontualmente a personalidade do ente abstrato caso este seja utilizado de forma
indevida.(9)
Importante ressaltar que a deciso judicial que desconsidera a personalidade
jurdica da sociedade visa apenas a coibir a fraude perpetrada no caso concreto,
graas regra da separao patrimonial entre pessoa jurdica e scios. Tal deciso
no importa na anulao ou no desfazimento do ato constitutivo da sociedade, mas
apenas em sua suspenso episdica, de modo que tal ato continuar vlido e eficaz
para todos os demais fins.(10)
Segundo FBIO ULHOA COELHO, a "Teoria Maior" da desconsiderao pode ser
entendida a partir de dois vieses, um subjetivo e, outro, objetivo.
A formulao subjetiva da "Teoria Maior" da desconsiderao elege como
pressuposto para o afastamento da autonomia patrimonial da sociedade o uso
fraudulento ou abusivo do instituto da pessoa jurdica.(11)
Essa disposio da teoria denominada subjetiva uma vez que d enfoque ao
intuito do scio ou administrador no sentido de frustrar o legtimo interesse de seus
credores em receber aquilo que lhes devido.
De acordo com a formulao objetiva da "Teoria Maior", o pressuposto da
desconsiderao se encontra, primordialmente, na confuso patrimonial. Verificado
que no h, no plano patrimonial, suficiente distino entre scios e sociedade,
estaria o juiz autorizado a desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade, de
modo a responsabilizar os scios pelas obrigaes sociais.(12)

2.2.2 - A "Teoria Menor"


Segundo a "Teoria Menor", o pressuposto da desconsiderao " simplesmente o
desatendimento de crdito titularizado perante a sociedade, em razo da
insolvabilidade ou falncia desta." (13)
Assim, se o ente abstrato no possui patrimnio para arcar com seu dbito, mas os
scios possuem, estes devem, independentemente de abuso ou fraude, ser
responsabilizados pelas obrigaes sociais. Nesse caso, a nica exigncia feita para
que se d a desconsiderao de que o direito creditcio oponvel sociedade seja
de natureza negocial.
2.3 - A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no Direito
brasileiro
O Direito Positivo brasileiro passou a adotar, formalmente e de modo mais
consolidado, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, com o advento
do Cdigo de Defesa do Consumidor de 1990, que, em seu artigo 28, caput, e 5,
prescreve (l4)
"Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando,
em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao
da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A
desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao.
(...)
5. Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua
personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos consumidores."
O citado artigo disciplina de forma ampla a teoria da desconsiderao, permitindo
que, na grande maioria dos casos, seja afastada a autonomia patrimonial da pessoa
jurdica de modo a se responsabilizar os scios pelas obrigaes assumidas pela
sociedade.
De acordo com TICIANA BENEVIDES XAVIER CORREIA, "deve-se esse
elastecimento das hipteses de aplicao da 'disregard doctrine' hipossuficincia
do consumidor, que deve ser protegido pela lei para que exista um equilbrio em sua
relao com o fornecedor."(15)
A "Teoria Menor" da desconsiderao, analisada na seo anterior, notadamente
exerceu grande influncia na redao do artigo 28 do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
O segundo dispositivo do ordenamento jurdico ptrio a mencionar claramente a
teoria da desconsiderao foi o artigo 18 da Lei 8.884/94, conhecida como Lei
Antitruste, que determina a desconsiderao da personalidade jurdica como forma
de tutelar as estruturas de livre mercado.

Em 1998, a Lei 9.605, que dispe sobre as sanes penais e administrativas


derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, adotou a teoria da
desconsiderao ao afirmar, em seu artigo 4, que "poder ser desconsiderada a
pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de
prejuzos causados qualidade do meio ambiente." Esta foi a terceira meno
expressa feita teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no mbito do
Direito brasileiro.
Muito embora a aplicao da teoria em anlise j fosse uma realidade na seara
jurdica nacional, o Cdigo Civil de 1916 (diploma legal que regulou, de forma geral,
as relaes de Direito Privado at o ano de 2002) no dispunha sobre a matria.
O novo Cdigo Civil brasileiro, por sua vez, trouxe, em seu artigo 50, comando
claramente direcionado aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica, a saber:
"Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de
finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte,
ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de
certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens
particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica."
Observa-se que o tratamento dado teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica no dispositivo legal acima transcrito restringe, em muito, quele dado pelo
Cdigo de Defesa do Consumidor, j que so fixados, taxativamente, critrios
objetivos para a devida aplicao da teoria.
De acordo com o disposto no Cdigo Civil de 2002, o magistrado somente estar
autorizado a desconsiderar a personalidade da pessoa jurdica, de modo a alcanar
o patrimnio pessoal de seus scios, quando se configurarem casos de confuso
patrimonial ou de desvio de finalidade.
A confuso patrimonial verifica-se quando no possvel distinguir-se, de forma
suficientemente clara, os patrimnios dos scios e da sociedade. So indcios da
confuso patrimonial, entre outros, o pagamento, por parte da sociedade, de dvidas
dos scios, ou o recebimento, por parte dos scios, de crditos da sociedade e viceversa.(16)
O desvio de finalidade, a seu turno, restar configurado caso o ente tenha sido
institudo no para unir esforos e patrimnio, mas para esconder a identidade dos
scios permitindo a eles a prtica de ato que lhes fora vedado por lei ou por
contrato.
O tratamento dado doutrina da desconsiderao pelo novo Cdigo Civil aproximase da formulao objetiva da "Teoria Maior" da desconsiderao, na medida em que
estabelece critrios objetivos autorizadores da aplicao da teoria.
Os dispositivos legais apresentados neste item tratam, clara e expressamente, da
aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no Direito
brasileiro. H, contudo, outro comando normativo, presente no artigo 2, 2, da

Consolidao das Leis do Trabalho - CLT - que, segundo parte da doutrina, autoriza
a desconsiderao no mbito do Direito do Trabalho. Tal dispositivo ser analisado
em momento oportuno, quando do estudo especfico da aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica no contexto justrabalhista.
4 - A despersonalizao da figura do empregador pessoa jurdica
Entre os diversos princpios justrabalhistas que orientam e vinculam o magistrado na
resoluo dos conflitos envolvendo empregados e empregadores est o princpio da
despersonalizao da figura do empregador pessoa jurdica. Tal princpio est
previsto nos artigos 10 e 448 da CLT, que tratam da sucesso trabalhista.
Esse princpio autoriza que, ao longo da relao de emprego, a responsabilidade
quanto aos crditos trabalhistas seja transferida de uma pessoa para outra. Nesse
sentido, tambm serve como fundamento para a aplicao do instituto da
desconsiderao da personalidade jurdica no Direito do Trabalho, j que, neste
caso, ignora-se pontualmente a personalidade da pessoa jurdica empregadora para
transferir aos seus scios a responsabilidade pelos crditos dos empregados.
4.1 - A sucesso trabalhista
De acordo com os ensinamentos de MAURCIO GODINHO DELGADO, a sucesso
trabalhista:
"Consiste no instituto justrabalhista em virtude do qual se opera, no contexto da
transferncia de titularidade de empresa ou estabelecimento, uma completa
transmisso de crditos e assuno de dvidas trabalhistas entre alienante e
adquirente envolvidos." (17)
A sucesso trabalhista, portanto, se materializa na possibilidade de, no curso da
relao de emprego, operar-se a substituio de um empregador pessoa jurdica,
por outro, tambm pessoa jurdica, sem que haja mudana do contrato de emprego
em relao ao empregado.
O instituto da sucesso trabalhista, conforme visto, encontra respaldo legal nos
artigos 10 e 448 da CLT, que possuem as seguintes redaes:
"Art. 10. Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos
adquiridos por seus empregados.";
"Art. 448. A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no
afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados."
Os efeitos da sucesso trabalhista, como visto, no atingem os empregados, mas
to somente os empregadores sucedido e sucessor.
O empregador sucessor, com a sucesso trabalhista, passar a responder,
automaticamente, pelos direitos e obrigaes empregatcios passados, presentes e
futuros. A responsabilidade do empregador sucedido, via de regra, inexistente. Isso
porque, pela sucesso trabalhista, o sucessor assume integralmente a posio de

empregador, respondendo por todos os direitos e obrigaes oriundos do contrato


de trabalho. Contudo, a jurisprudncia, interpretando os artigos 10 e 448 da CLT, tem
entendido haver responsabilidade subsidiria do antigo empregador caso a
sucesso comprometa as garantias empresariais conferidas aos contratos de
trabalho.
Nesse sentido prescreve o seguinte entendimento jurisprudencial:
"SUCESSO TRABALHISTA - IMPOSIO DE RESPONSABILIDADE
SUBSIDIRIA EMPRESA SUCEDIDA - POSSIBILIDADE. A moderna doutrina
defende que a jurisprudncia em formao tem acatado a ampliao das
possibilidades de responsabilizao subsidiria do antigo titular do empreendimento
para alm das situaes de fraude comprovadas no contexto sucessrio (arts. 9 da
CLT; 159 do CCB/1916 e 186 do CCB/2003, c/c o art. 8, pargrafo nico, da CLT).
Por essa nova ptica, preventiva da garantia de recursos suficientes para a
satisfao dos crditos trabalhistas em favor do empregado, mesmo que no haja
fraude, incide a responsabilidade subsidiria da empresa sucedida. Recurso de
revista conhecido e provido." ( TST, RR- 84417/2003-900-04-00.0, 1 T., Rel. Luiz
Philippe Vieira de Mello Filho, publicado em 20.06.2008).
Diante do exposto, conclui-se que a despersonalizao da figura do empregador
pessoa jurdica, na sucesso trabalhista, se d para transferir ao novo empregador,
que o substituiu na relao empregatcia, a responsabilidade por todos os direitos e
obrigaes oriundos do contrato de trabalho dos empregados.
O instituto da sucesso diferencia-se da teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica, uma vez que, neste ltimo caso, a despersonalizao do empregador
pessoa jurdica se d episodicamente para atingir o patrimnio de seus scios, no
havendo alterao da figura do empregador no curso da relao de emprego.
4.2 - A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no Direito do
Trabalho
A desconsiderao da personalidade jurdica no Direito do Trabalho, embora de
grande interesse prtico, ainda no alcanou consenso quanto aos seus pontos
principais, seja em sede doutrinria, seja em mbito jurisprudencial. No obstante
isso, a teoria vem sendo amplamente aplicada nos processos trabalhistas, "em
nome da proteo do obreiro e para garantir a efetividade da prestao jurisdicional."
(18)
O dissenso jurisprudencial e doutrinrio a respeito do tema justifica-se uma vez que
no h, na legislao trabalhista, qualquer dispositivo que trate expressamente da
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.
As normas do Cdigo Civil (art. 50) e do Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 28,
5) so fontes subsidirias do direito material e processual do trabalho. Podem,
portanto, ser utilizados para justificar a desconsiderao da personalidade jurdica
na seara justrabalhista. A anlise acerca de qual desses dispositivos se adequa
melhor realidade justrabalhista ser feita no captulo seguinte.

Parte da doutrina trabalhista aponta o 2, do artigo 2, da CLT, como fundamento


para a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no Direito
do Trabalho. Este dispositivo prescreve o seguinte:
"2. Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas,
personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao
de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade
econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente
responsveis a empresa principal e cada uma das subsidirias."
Entre os doutrinadores que defendem a aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica no Direito do Trabalho, com fundamento no 2, do artigo 2
da CLT, est SUZY ELIZABETH CAVALCANTE KOURY, a qual afirma que esse
dispositivo impede que a personalidade jurdica da empresa contratante seja
utilizada de forma abusiva, para encobrir a real vinculao do empregado com o
grupo econmico.(19)
H, contudo, autores que discordam dessa posio, afirmando que o referido
dispositivo da legislao trabalhista no autoriza a desconsiderao da
personalidade jurdica no Direito do Trabalho. ALEXANDRE COUTO SILVA
apresenta trs motivos para tanto:
"primeiro, porque no se verifica a ocorrncia de nenhuma hiptese que justifique
sua aplicao como fraude ou abuso; segundo, porque reconhece e afirma a
existncia de personalidades distintas; terceiro, porque trata-se de responsabilidade
civil com responsabilizao solidria das sociedades pertencentes ao mesmo grupo.
A existncia do grupo econmico por si s no justifica a desconsiderao da
personalidade jurdica (...)" (20)
Sem dvida, o dispositivo celetista em comento determina a solidariedade passiva
(ou seja, quanto ao pagamento dos crditos trabalhistas) entre as entidades
componentes do grupo econmico. Contudo, discute-se se existe tambm
solidariedade ativa entre essas entidades.
Para os que defendem a tese da "solidariedade dual", as empresas pertencentes ao
grupo econmico so solidariamente responsveis no s pelo pagamento das
verbas devidas aos empregados, mas tambm pelos direitos e vantagens garantidos
aos obreiros em funo de seus contratos de trabalho. Assim, essas empresas
constituiriam um "empregador nico" em face dos contratos de trabalho firmados
com quaisquer das pessoas jurdicas componentes do grupo.(21)
Note-se que a Smula 129 do Tribunal Superior do Trabalho - TST - corrobora a tese
do "empregador nico" ao afirmar que: " A prestao de servios a mais de uma
empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no
caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em
contrrio." (grifo nosso)
Ora, para que o grupo econmico seja considerado um nico empregador, a
personalidade jurdica de cada uma de suas empresas deve ser desconsiderada

pontualmente para atribuir figura do grupo a responsabilidade por todos os efeitos


advindos dos contratos de emprego com elas celebrado.
Dessa forma, embora o artigo 2, 2, da CLT, no se refira expressamente teoria
da desconsiderao da personalidade jurdica, ao autorizar que as empresas
pertencentes ao grupo econmico sejam vistas como um nico empregador (Smula
129, TST), prova que a desconsiderao instituto possvel no Direito do Trabalho.
certo, contudo, que o dispositivo celetista, bem como a Smula 129 do TST, no
tm, por si s, o condo de autorizar a desconsiderao da personalidade jurdica na
seara trabalhista. Para isso, eles devem ser conjugados com preceito de fonte
subsidiria do Direito do Trabalho, conforme ser estudado a seguir.
5 - Parmetros para aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica na execuo trabalhista
5.1 - Cdigo civil x Cdigo de Defesa do Consumidor
Verificada a possibilidade de aplicao do instituto da desconsiderao da
personalidade jurdica no Direito do Trabalho, deve-se determinar qual o dispositivo
da legislao ptria mais adequado a regular a utilizao do referido instituto na
seara trabalhista.
Conforme j ressaltado, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica,
quando de seu surgimento, visava to-somente a combater as fraudes e os abusos
perpetrados pela pessoa jurdica.
CARINA RODRIGUES BICALHO nota:
"a influncia da teoria do abuso do direito sobre a teoria da desconsiderao cuja
aplicao fica autorizada sempre que a personalidade jurdica fora utilizada de forma
abusiva, desviando-se dos fins para os quais fora criada e em razo de que o direito
lhe confere autonomia patrimonial em face dos scios. Essa , sem dvidas, a
vertente tradicional da teoria da 'disregard'." (22)
O desenvolvimento da teoria, contudo, levou expanso de seu alcance, que no
fica mais limitado aos casos de abuso de direito.
Atualmente, JOS AFFONSO DALLEGRAVE NETTO sugere a classificao das
bases da teoria em trs correntes doutrinrias:
"A primeira, denominada subjetiva, admitindo o 'disregard' somente nos casos em
que esteja comprovado o 'animus' fraudulento ou de abuso de direito por parte da
sociedade devedora;
A segunda, finalstica, aplicando-se a teoria da penetrao em sintonia com o que
dispe o 5 do art. 28 do CDC, ou seja, a inteno fraudulenta presumida com a
presena do prejuzo do credor no momento da dificuldade da execuo;

A terceira, objetivista, aplica amplamente o 'disregard', seja em prol do credor ou


mesmo do devedor, bastando a presena da separao patrimonial da sociedade
como forma de obstculo a determinado interesse tutelado pelo direito." (23)
Note-se que a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
hoje autorizada to somente em face da inexistncia, no patrimnio da sociedade
executada, de bens suficientes para satisfazer o crdito trabalhista. Nesse sentido
orienta-se a "Teoria Menor" da desconsiderao, exposta no captulo segundo desta
monografia.
Os dois principais dispositivos legais que tratam expressamente da teoria em
anlise, e que tem aplicao subsidiria ao Direito do Trabalho, so os artigos 28 do
CDC e 50 do CCB, transcritos alhures.
A norma do Cdigo Civil de 2002, ao regular a matria, foi mais restritiva,
autorizando a desconsiderao apenas nos casos de desvio de finalidade e de
confuso patrimonial.
Na relao entre particulares, em que as partes envolvidas encontram-se em p de
igualdade, compatibilizando-se os princpios da autonomia privada, da funo social
dos contratos e da boa-f objetiva, a lei foi mais moderada, exigindo a prova do
abuso de direito para autorizar a desconsiderao da personalidade jurdica.(24)
Contudo, em se tratando de relao em que uma das partes hipossuficiente, como
se d no Direito do Trabalho e no Direito do Consumidor, o dispositivo do Cdigo
Civil mostra-se inadequado para regular o instituto da desconsiderao, j que um
dos polos da relao processual merece tutela especial por parte do Direito.
No caso das relaes trabalhistas, impe-se a aplicao do caput e 5, do artigo
28, do Cdigo de Defesa do Consumidor, na regulao da desconsiderao da
personalidade jurdica da sociedade, para estender-se aos empregados a tutela
legal conferida aos consumidores. Nos dizeres de CARINA RODRIGUES BICALHO:
"O cdigo de defesa do consumidor (...) estabelece norma de tutela ao
hipossuficiente assemelhando-se ao objetivo de tutela do direito do trabalho. Essa
similitude de finalidade das normas do consumidor e trabalhista justifica a aplicao
da normatizao mais ampla do direito do consumidor em detrimento do cdigo civil,
que apresenta hipteses mais restritas da teoria em exame, posto que assegurar
garantias mais amplas ao crdito trabalhista." (25)
O dispositivo consumerista, conforme visto, apresenta diversas situaes em que
poder ser relativizada a autonomia patrimonial da pessoa jurdica: abuso de direito,
infrao da lei, excesso de poder, violao dos estatutos ou contrato social, fato ou
ato ilcito, estado de insolvncia, falncia, encerramento ou inatividade da pessoa
jurdica provocados por m administrao e qualquer situao em que a
personalidade jurdica seja obstculo ao ressarcimento dos prejuzos causados aos
consumidores.

A aplicao subsidiria do artigo 28, caput e 5, do CDC, ao Direito do Trabalho


autorizada pelo artigo 8, pargrafo nico, da CLT, desde que haja compatibilidade
com os princpios trabalhistas.
Ora, o Direito do Trabalho guia-se pelo princpio da proteo ao empregado. A
possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica to-somente em face da
insolvncia da sociedade amplia sobremaneira a garantia de recebimento dos
crditos trabalhistas, favorecendo o obreiro, parte materialmente mais fraca da
relao de emprego.
Dessa forma, o 5, do artigo 28, do CDC, deve ser o fundamento legal utilizado
para desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade empregadora no Direito
do Trabalho. Essa norma, de grande amplitude e abstrao, deve ser interpretada
conforme os princpios da dignidade da pessoa humana, da proteo ao trabalhador,
da assuno dos riscos pelo empregador e da natureza alimentar das verbas
trabalhistas.(26)
Veja-se o seguinte entendimento jurisprudencial que corrobora a tese apresentada:
"EXECUO. RESPONSABILIDADE DOS SCIOS PELA DVIDA DA SOCIEDADE.
A desconsiderao da personalidade jurdica do empregador instituto jurdico
previsto no artigo 28 da Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) e hoje
albergada pelo artigo 50 do Cdigo Civil, que tem como conseqncia a
responsabilizao dos scios pelas dvidas da sociedade. Assim, ante a ausncia de
bens da pessoa jurdica, capazes de satisfazer a dvida, respondem os scios pelo
saldo, hiptese que se verifica de forma especial no processo do trabalho, em face
do privilgio assegurado ao crdito." (TRT 3 R., AP 00559-2005-106-03-00-2, 2 T.,
Rel. Convocado Fernando Antonio Viegas Peixoto, publicado em 01.08.2007).
No Direito do Trabalho, portanto, deve-se fazer uma interpretao literal do 5 do
artigo 28 do CDC, de modo que, sempre que a autonomia patrimonial for obstculo
satisfao do crdito do obreiro est autorizada a desconsiderao da personalidade
jurdica.
5.2 - A responsabilidade subsidiria dos scios pelos crditos trabalhistas
Conforme visto, os bens dos scios da sociedade executada respondero pelos
crditos trabalhistas uma vez verificada a insuficincia do patrimnio social.
Por sua vez, o artigo 1.024 do CCB dispe que "os bens particulares dos scios no
podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os
bens sociais."
No mesmo sentido o artigo 596, caput e 1, do Cdigo de Processo Civil - CPC que prescreve:
"Art. 596. Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da
sociedade seno nos casos previstos em lei; o scio, demandado pelo pagamento
da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade.
1 Cumpre ao scio, que alegar o benefcio deste artigo, nomear bens da

sociedade, sitos na mesma comarca, livres e desembaraados, quantos bastem


para pagar o dbito."
Dessa forma, a responsabilidade dos scios, em regra, subsidiria. A execuo,
primeiramente, dever ser direcionada contra quem se tornou inadimplente, ou seja,
a sociedade empregadora. Somente depois de verificada a frustrao da execuo e
constatada a insolvncia da sociedade que sero executados os bens particulares
dos scios.(27)
Caso o scio seja demandado antes do exaurimento do capital social, poder alegar
em seu favor o benefcio de ordem, devendo indicar os bens da sociedade situados
na comarca, livres e desembaraados, suficientes para a liqidao do dbito.
Observe-se o seguinte entendimento jurisprudencial a esse respeito:
"EXECUO. SCIO. BENEFCIO DE ORDEM. O scio tem direito de exigir que
sejam primeiro excutidos os bens da sociedade, indicando bens da sociedade livres
e desembargados, quantos bastem para saldar o dbito (artigo 596, pargrafo 1o,
do CPC)." (TRT, 8 R., AP 02058-1998-011-03-00-8, 5 T., Rel. Convocado Emerson
Jos Alves Lage, publicado em 19/05/2007).
Contudo, na prtica trabalhista, os patrimnios dos scios tm sido diretamente
responsabilizados pelas dvidas da sociedade, em desrespeito ao benefcio de
ordem garantido pela legislao ptria. Nesse sentido, veja-se o seguintes
entendimento jurisprudencial:
"DISREGARD DOCTRINE. BENEFCIO DE ORDEM. Em seara trabalhista, basta a
inadimplncia da empresa reclamada, enquanto devedora principal, para que a
execuo se volte contra os bens patrimoniais de seus scios proprietrios,
inexistindo o chamado benefcio de ordem ou responsabilidade de terceiro grau. O
Direito, e em ltima instncia o processo, no se podero prender a formalismos
jurdicos enquanto se discute a soluo de crdito de natureza alimentar. Agravo a
que se nega provimento." (TRT 3 R., AP 00375-2004-080-03-00-3, Rel. Caio Luiz
de Almeida Vieira de Mello, publicado em 11/08/2007).
O entendimento de que o benefcio de ordem no se aplica em mbito trabalhista
equivocado. Isso porque, sendo a sociedade a verdadeira devedora, o patrimnio
social que, via de regra, deve arcar com todas as obrigaes da pessoa jurdica.
Somente aps exaurido o patrimnio da sociedade sem o total pagamento dos
credores, que se pode cogitar o comprometimento do patrimnio dos scios. Caso
contrrio, haveria verdadeiro desestimulo constituio de sociedades empresariais,
que so de suma importncia para a economia do pas e para a sociedade como um
todo.
Deve-se destacar que, uma vez deflagrado o vu da pessoa jurdica, facultado ao
credor sujeitar execuo os bens dos scios de maneira solidria. Nesse sentido
prescreve o artigo 275 do CCB:

"Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns devedores,


parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os
demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto."
O dispositivo legal transcrito acima determina que todos os scios so igualmente
responsveis pelos crditos trabalhistas, podendo ser indistintamente cobrados pelo
valor da dvida.
Concluso
Conforme exposto nesta pesquisa, a teoria da desconsiderao da personalidade
jurdica encontra ampla aplicao na prtica forense trabalhista.
O instituto da desconsiderao, no mbito do Direito do Trabalho, aplicado com
supedneo no 5 do artigo 28 do CDC. Assim, basta que o patrimnio social seja
incapaz de garantir a satisfao dos crditos dos empregados para que os
patrimnios particulares dos scios sejam chamados a responder pelas dvidas da
sociedade.
A responsabilidade dos scios, contudo, ser sempre subsidiria, ou seja, somente
existir em caso de insuficincia do patrimnio da sociedade e aps exaurido o
capital social. No razovel que essa responsabilidade seja solidria, j que a
devedora a sociedade - entidade distinta de seus scios - e tal circunstncia
funcionaria como desestimulo ao investimento produtivo, que de interesse de toda
a coletividade.
Os crditos trabalhistas, de natureza alimentar, merecem ampla proteo por parte
do ordenamento jurdico. No entanto, a empresa, como atividade econmica de
produo e circulao de bens ou servios, tambm merece ser resguardada. Dessa
forma, a responsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade deve ser
subsidiria.
Notas
(1) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Vol. I. Rio de Janeiro:
Editora Forense, 2004. p. 213.
(2) Idem. p. 297.
(3) CORREIA, Ticiana Benevides Xavier. A desconsiderao da personalidade
jurdica no Direito do Trabalho. In: Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 6
Regio/PE, n. 33/05, p. 154.
(4) Idem. p. 155.
(5) PITTA, Daniel Schimidt. Abuso na aplicao da personalidade jurdica no direito
brasileiro. Artigo publicado em 15/12/2005, no site navegandi www.jusnavegandi.com.br.

(6) SILVA, Alexandre Couto. Aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica


no direito brasileiro. So Paulo: LTr, 1999. p. 28.
(7) PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. cit. p. 334.
(8) O desenvolvimento deste segundo tem do Captulo 02 ser feito,
exclusivamente, com fulcro na obra de Fbio Ulhoa Coelho. Nesse sentido,
consultar: COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial So Paulo: Editora
Saraiva, 2005. p. 35-48.
(9) COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Op. cit. p.35.
(10) COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Op. cit. p. 40.
(11) Idem. p. 43.
(12) Idem. Ibidem.
(13) Idem. Ibidem.
(14) CALVO, Adriana Carrera. Desconsiderao da Pessoa Jurdica no Direito do
Trabalho. In: Cincia Jurdica do Trabalho, vol. 8, n. 53/05. p. 137.
(15) CORREIA, Ticiana Benevides Xavier. Op. cit. p. 161.
(16) COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Op. cit. p.44.
(17) DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. Op cit. p. 406.
(18) CORREIA, Ticiana Benevides Xavier. Op. cit. p. 162.
(19) KOURY, Suzy Elizabeth Cavalcante. Op. cit. p. 170.
(20) SILVA, Alexandre Couto. Op. cit. p. 112.
(21) DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do Trabalho. Op. cit. p. 403.
(22) BICALHO, Carina Rodrigues. Op. cit. p. 03.
(23) NETO, Jos Affonso Dallegrave. A execuo dos bens dos scios em face da
disregard doctrine. In: Execuo Trabalhista: Estudos em Homenagem ao Ministro
Joo Oreste Dalazen. Coordenao: Jos Affonso Dallegrave Neto e Ney Jos de
Freitas. So Paulo: LTr, 2002. p. 186.
(24) BICALHO, Carina Rodrigues. Op. cit. p. 05.
(25) BICALHO, Carina Rodrigues. Op. cit. p. 06.
(26) BICALHO, Carina Rodrigues. Op. cit. p. 07.

(27) JUNIOR, Humberto Theodoro. Curso de Direito Processual Civil. Vol. II, 36 ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 104.
9 - Referncias bibliogrficas
- BICALHO, Carina Rodrigues. Aplicao sui generis da Teoria da Desconsiderao
da Personalidade Jurdica no processo de trabalho: aspectos materiais e
processuais. In: Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio/MG, vol. 39,
n. 69/04.
- CALVO, Adriana Carrera. Desconsiderao da Pessoa Jurdica no Direito do
Trabalho. In: Cincia Jurdica do Trabalho, vol. 8, n. 53/05.
- COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. II. So Paulo: Editora
Saraiva, 2005.
- CORREIA, Ticiana Benevides Xavier. A desconsiderao da personalidade jurdica
no Direito do Trabalho. In: Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 6
Regio/PE, n. 33/05.
- DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2006.
- JNIOR, Humberto Theodoro. Curso de Direito Processual Civil, Vol. 2, 36 ed. Rio
de Janeiro: Forense, 2004.
- KOURY, Suzy Elizabeth Cavalcante. A desconsiderao da personalidade jurdica
("disregard doctrine") e os grupos de empresas. Rio de Janeiro: Forense, 2003.
- NETO, Jos Affonso Dallegrave. A execuo dos bens dos scios em face da
disregard
Doctrine. In: Execuo Trabalhista: Estudos em Homenagem ao Ministro Joo
Oreste Dalazen. Coordenao: Jos Affonso Dallegrave Neto e Ney Jos de Freitas.
So Paulo: LTr, 2002.
- PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Vol. I. Rio de Janeiro:
Editora Forense, 2004.
- PIETRO, Maria Sylvia Zanella Di. Direito Administrativo. So Paulo: Editora Atlas
S.A., 2005.
- PITTA, Daniel Schimidt. Abuso na aplicao da personalidade jurdica no direito
brasileiro. Artigo publicado em 15/12/2005, no site navegandi
-www.jusnavegandi.com.br. Acesso em 22.07.07.
- SILVA, Alexandre Couto. Aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica
no direito brasileiro. So Paulo: LTr, 1999.