As duas teorias que fundamentam a obrigatoriedade de

aplicao do Direito Internacional, criticando-as e

escolhendo a que melhor se aplica realidade

Dirceu Lopes da Costa

RESUMO: Tem o intuito de relatar informaes a respeito das teorias do

Direito Internacional ou mais especificamente da Teoria Dualista & da Teoria
Monista. Estas duas concepes doutrinrias surgiram para tentar resolver
problemas relativos s relaes do direito internacional com o direito interno,
porm, h uma discusso que ainda se tem hoje, qual seja: a edio de ato com
fora de lei materializando o contedo do instrumento ratificado ou a
sistemtica da incorporao legislativa para a execuo interna do tratado
internacional.
PALAVRAS-CHAVES:

Teorias do Direito Internacional. Teoria

Dualista. Teoria Monista (monismo internacionalista e monismo nacionalista).

1- INTRODUO
Como se pode relatar existe duas teorias a respeito do Direito
Internacional e do direito interno, em dado sistema de hierarquia de normas,

quais sejam, o dualismo & o monismo. Est ltima tem como ponto de partida
a unidade do conjunto das normas jurdicas, enquanto para os dualistas as
ordens jurdicas, interna e internacional, so estanques; j para os monistas
estes ordenamentos coexistem, mas se superpe, formando uma escala
hierrquica onde o direito internacional subordina o direito interno ou viceversa.
Ao mencionar a teoria dualista, o direito internacional regular as
relaes entre os Estados, enquanto o direito interno se destina regulao da
conduta do Estado com os indivduos, ou seja, um tratado internacional no
poderia regular uma questo interna sem antes ter sido incorporado a este
ordenamento por um procedimento receptivo que o transforme em lei nacional
(act of parliament).
Esses sistemas da doutrina dualista so excludentes e no pode
interferir um no outro, portanto, no vo poder gerar efeitos automticos na
ordem jurdica interna. Esta teoria recebeu inmeras crticas, Scelle e os
partidrios do fundamento sociolgico determinaram ser inexato falar da
diversidade das fontes do direito interno e internacional, por outro lado, no
direito interno, o Estado ser sujeito de direito.

Em relao teoria monista, como j foi dito acima, da unidade das

normas jurdicas, o direito internacional pblico seria uma espcie de direito
pblico externo do Estado, esses argumentos levantados por essa corrente so
baseados na ausncia de autoridade supraestatal, faz com que o Estado
determine livremente sobre a contratao de suas obrigaes internacionais.
As criticas indicam suas deficincias tericas e sua contradio com o direito
internacional positivo. (monismo nacionalista)

H um problema, que tem como enfoque analisar, de saber qual a

ordem jurdica que prevalece em caso de conflito, a interna ou a internacional.
A unidade pode se da de duas formas, quais sejam: monismo internacionalista
e monismo nacionalista.
Vai relatar, tambm, a diferena entre as duas concepes monistas
das relaes entre direito internacional e direito interno, de forma que, a
diferena entre as duas correntes est no ponto de referncia.
2- DESENVOLVIMENTO
2.1- TEORIA DUALISTA:
Teve em Triepel, na Alemanha, Anzillotti e Cavaglieri, na Itlia, os
seus mais notveis defensores, o direito interno e o direito internacional, dois
sistemas independentes e distintos.
Para Triepel, considerado como o pai do Dualismo, evocou trs
argumentos a respeito desta teoria, a saber: os sistemas seriam independentes
pelo fato de as fontes serem diversas, para o direito interno, a fonte a
vontade de um nico Estado, enquanto para o direito internacional a
conjugao da vontade de vrios Estados; j em relao aos sujeitos de direito,
temos no direito interno, indivduos que se contrape presena de Estados
enquanto sujeitos de direito internacional; com relao forma, para ser
aplicvel no direito interno, uma regra de direito internacional ter de ser
transformada em norma jurdica de direito interno, como a promulgao de
um decreto. No pode haver conflitos entre ambas as normas jurdicas, a nica
possibilidade a de reenvio de um ordenamento jurdico ao outro.
O direito internacional regularia as relaes entre os Estados,
enquanto que o direito interno destinar-se-ia regulao da conduta do Estado
com os indivduos. Neste raciocnio, o Estado seria um prius lgico do Direito

Internacional, ou seja, o direito internacional est para o Estado. Da ter

Laband chamado a teoria da incorporao ou da transformao de
mediatizao.
Os

tratados

internacionais

representam

apenas

compromissos

exteriores do Estado, assumidos por Governos na sua representao, sem que

possa influir no ordenamento interno desse Estado; os dois sistemas so
excludentes, no podendo um interferir no outro. Por isso, os compromissos
assumidos no podem gerar efeitos automticos na ordem jurdica interna.
A norma internacional s vale quando recebida pelo direito interno.
Nesse caso, havendo conflito de normas se trata de duas disposies
nacionais, uma das quais internacionalizou a norma convencional.
Na prtica interna dos Estados, os tratados podem ser aplicados no
plano interno sem recepo ou promulgao. Os tratados so aplicados pelos
tribunais internos somente enquanto eles permanecerem vlidos no plano
internacional.
Inclusive, essa teoria que melhor se aplica realidade no Brasil,
evidenciada pela promulgao da EC n 45/04, que trouxe na CF, o inciso
LXXVIII e o 3 em seu artigo 5: Os tratados e convenes internacionais
sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros,
sero equivalentes s emendas constitucioais.
2.2- TEORIA MONISTA:
Esta doutrina, parte da unidade do conjunto das normas jurdicas, ou
seja, se um Estado assina e ratifica um tratado internacional, porque est se
comprometendo

juridicamente

assumir

um

compromisso;

se

tal

compromisso envolver direitos e obrigaes que podem ser exigidos no

mbito interno do Estado, no se faz necessria a edio de um novo diploma,

que transforme a norma internacional a ser aplicada pelo direito interno.
O monismo internacionalista, desenvolvida pela Escola de Viena e
como expoentes de renome, as figuras de Kelsen, Verdross e Kunz, sustenta a
unicidade da ordem jurdica sob o primado do direito externo, a que se
ajustariam todas as ordens internas. O direito interno deriva do direito
internacional; no pice da pirmide das normas encontra-se o direito
internacional, pacta sunt servanda, de onde deriva o direito interno, que lhe
subordinado.
Na viso monista moderada, o Juiz nacional deve aplicar tanto o
direito internacional como o direito interno de seu Estado, porm de acordo
com o que est expressamente previsto na constituio, no ordenamento
interno, aplicando-se, em caso de conflito, a mxima, Lex posterior derogat
priori. a nica doutrina, hoje, que se compadece com o aumento das
relaes jurdicas.
A ONU, em 1948, deixou firmado que os tratados validamente
concludos pelo Estado e regras geralmente reconhecidas de direito
internacional formam parte da lei interna do Estado e no podem ser
unilateralmente revogados puramente por ao nacional.
A prtica

internacional

consagra

certa

primazia

do

direito

internacional, teremos um controle de convencionalidade das leis nacionais,

similar ao controle de constitucionalidade operado de forma difusa, o juiz
brasileiro deveria harmonizar o direito interno aos compromissos assumidos
pelo Estado Nacional em suas relaes internacionais, sob pena de ver a
Repblica Federativa do Brasil atrada como r em aes internacionais
requerendo a responsabilidade internacional de nosso Estado.

O monismo nacionalista apregoa o primado do direito nacional de

cada Estado Soberano e, sob esta tica, a adoo das regras do direito
internacional passa a ser uma faculdade discricionria deste; esta doutrina tem
guarida no sistema de Hegel, que v no Estado um ente cuja soberania
absoluta.
O direito internacional s tem valor internamente sob o ponto de vista
do ordenamento interno do Estado, pois a constituio deste mesmo Estado
que vai prev quais so os rgos competentes para a celebrao de tratados
internacionais.
Os argumentos levantados por essa corrente so baseados na ausncia
da autoridade supraestatal, que faz com que o Estado determine livremente
sobre a contradio de suas obrigaes internacionais e permanece o nico
juiz da forma pela qual ir execut-las.
3- CONSIDERAES FINAIS
Diversos fatores relacionados s teorias do direto internacional,
expostos acima, de importncia significativa, envolvendo a doutrina dualista
e a monista, a fim de se saber se um Estado pode ou no invocar o seu
ordenamento jurdico interno para se esquivar do cumprimento daquilo que foi
acordado internacionalmente.
Este artigo procurou abordar algumas consideraes sobre o tema, tais
como: a teoria dualista que teve como precursor Triepel, para essa doutrina o
direito internacional regulava as relaes entre os Estados, enquanto que o
direito interno destinava-se regulao da conduta do Estado com os
indivduos; j em relao teoria monista, que tem como foco da unidade do
conjunto das normas jurdicas, que se subdivide em monismo internacionalista
(sustenta a unicidade da ordem jurdica sob o primado do direito externo, a
que se ajustariam todas as ordens internas e no pice da pirmide das normas

do direito internacional encontramos o pacta sunt servanda, de onde deriva o

direito interno, que lhe subordinado) & o monismo nacionalista (o direito
internacional s tem valor internamente sob o ponto de vista do ordenamento
interno do Estado).
A Repblica Federativa do Brasil utiliza a Teoria Dualista, pois com a
entrada em vigor da EC n45/04, que inseriu o inciso LXXVIII e o 3 no
artigo 5 da CRFB, com vigncia de fora erga omnes, elevou ao patamar de
EC os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos, posto que
no 3 usa-se a expresso: sobre direitos humanos, que se converte em
elemento limitador do conceito dualista aplicvel ao direito interno.
Portanto, pelo desiderato das teorias do direito internacional, os
tratados internacionais representam apenas compromissos exteriores do
Estado, assumidos por Governos na sua representao, sem que possa influir
no ordenamento interno desse Estado (dualismo), j o monismo menciona, se
um Estado assina e ratifica um tratado internacional, porque est se
comprometendo juridicamente a assumir um compromisso.