La Historia del Derecho Romano

Periodificacin.
La historia del Derecho romano debe ser instilada dentro del estudio

de la

historia de Roma, sin posibilidad de ablacin de ambas toda vez que la primera
se encuentra incardinada en esta ltima. La historia poltica de Roma se ha
dividido en tres periodos a saber: Monrquico, Republicano e Imperial, siendo
ste, el mayor modificador de Instituciones y que a su vez es escindido en un
perodo de Principado y Dominato.
Corolario de lo antes ilustrado podemos esquematizarlo como sigue:
1.- poca monrquica.
2.- poca republicana
3.- Imperio: poca del Principado o Diarqua.
Imperio Absoluto o Dominato.

Estos perodos histricos se conjugarn con la evolucin del derecho privado,

correspondiendo la Monarqua y la Repblica al derecho o perodo PRECLSICO, el Principado al derecho o perodo CLSICO y el Imperio Absoluto al
derecho o perodo POSCLSICO.

La Monarqua. (PERIODO PRECLASICO 753.C. 130.C.)

La historia y tradicin ms antigua sita la fundacin de Roma en el ao 753
a.c.
A su fundacin le sucede un perodo de 7 reyes (Rmulo, Numa Pompilio, Tulo
Hostilio, Anco Marcio, Tarquino Prisco, Servio Tulio y Tarquino El Soberbio). Al
Primero de ello, Rmulo se le atribuye la creacin del Consejo de Patres (La
1 institucin)que estar constituido por los jefes de las gentes (Los ms
ancianos), esto es, conjunto de personas que reconocen un ascendiente
comn, mantienen un apellido comn. Tendrn por funcionalidad el ser
Asesores del rey, Asesorarlo en sus funciones, que eran todas en la poca.

No es obligatorio que el rey decida por lo asesorado por el consejo, por lo cual
puede decidir el rey por s mismo.

A este perodo poltico se debe la creacin de una segunda excelsa institucin

denominadas Curias,agrupaciones de ndole local o religiosa conformado por
un conjunto de varones (co-viria) contabilizndose una treintena. Entre otros
mandatos, conoce esta asamblea popular de la designacin del rey, adrogatio (
y formulismos para el otorgamiento de testamentos.
Esta poca monrquica abarcar como antes lo indicamos, desde la fundacin
de Roma hasta el ao 510 A.c. Qu duda cabe, que son ms los
acontecimientos ignotos y desconocidos allegados a nuestra cultura a travs
de una historia convertida prcticamente en leyenda que lo poco que sabemos
de la existencia de los primeros habitantes de la Pennsula Itlica. En ella
cohabitaron los latinos en la zona centro, los etruscos asentados en el norte
y los sabinos ms al sur, que como consecuencia arroj el nacimiento de
Roma, la Ciudad-Estado que se erigi como centro del mundo.
La poblacin de esta Ciudad Estado se agrup polticamente a travs de la
anunciadas Curias, se cont una treintena, tal vez, 10 Curias por cada
grupo tribal.
Los miembros de la curias se reunirn atendiendo a un criterio especifico, como
es la religin, un culto u otro criterio de ndole social, correspondern a la
reunin en definitiva de varias y extensas familias, con antepasados comunes
entre s, respondiendo cada una de estas a un Paterfamilias. Estos personajes
descendientes de los fundadores de Roma en su mayora y que su oficio y
horizonte ser la direccin la vida poltica, religiosa y social de roma, sern
conocidos con el nombre de Patricio, hombre nclito en la vida romana, que
se servir de una serie de privilegios en su civitas. El grupo social que lo
secunda

ser el de los Plebeyos, que constituyen la masa de fmulos y

chambelanes

de

los

anteriores,

sern

los

menesteriosos,

tambin

se

adjuntarn los extranjeros y peregrinos, quienes se refugiaban en los

fundadores, a cambio de la prestacin de servicios o munus.
Tres son las instituciones de la monarqua que asoman: el rey, el consejo de
patres y la curia.

1. El rey
Gobierno de siete reyes, el primero de los cuales Rmulo, crea el consejo, a su
muerte le sucede Numa Pompilio, el monarca piadoso, a quien se le atribuye la
prctica religiosa en Roma, sobrevienen Tulio Hostilio y Anco Marcio, los
monarcas

guerreros. Tarquino el antiguo, otorga mayores atribuciones al

consejo. Servio Tulio y Tarquino el Soberbio, el ltimo de los monarcas, es un

dictador y dspota que es destronado por el consejo finalizando con su
expulsin la monarqua.

2. La Curia viene de la palabra curidia (conjunto de varones)

Corresponde a la ms antigua forma de agrupacin de los ciudadanos, esto es,
la escisin de las 3 tribus que formaban la ciudad, velaba por el ejercicio de los
derechos polticos y religiosos.
Corresponder al elemento del pueblo de la repblica, la reunin de todos los
civitas, considerando incluso a los plebeyos.
3. El consejo de patres
En un principio, constituy exclusivamente un cuerpo consultivo y de apoyo al
rey, es la cada la monarqua el escenario que da pbulo a ste rgano asesor
para que adquiera poder poltico. En la repblica se identifica con el senado,
recordemos que tarquino es expulsado y finalizado su gobierno por decisin del
consejo.

La Repblica. (PERIODO PRECLASICO 753.C.130 a.c)

Esta etapa de la historia poltica romana historiogrficamente comprender los
aos 510 A.c. y 27 A.c.
Pugna de las clases sociales Patricias y Plebeyas, que deriva en una Revolucin
que pone trmino a la Monarqua, instada por los requerimientos de integracin
e igualdad de los Plebeyos, en oposicin a los Patricios (fundadores). Los
plebeyos, sin derecho de gentes, carecen de ascendientes comunes, son

considerados extranjeros, utilizando la presin logran la integracin en la

Repblica,

Vgr.

Publicacin

del

Derecho,

abolicin

de

prohibiciones

matrimoniales con los patricios, admisin a las magistraturas (duales), solicitud

de alcanzar la plena ciudadana, consecuencia de lo que antecede surge una
nueva aristocracia Patricio-Plebeya, la de los Consulares.
Es

este periodo en el que Roma se convierte en una de las potencias ms

excelsas y sublimes del antiguo mundo.

Su triunfo en las guerras pnicas

sobre Cartago, su principal enemigo, convierte a los romanos en seores del

Mar Mediterrneo (Mare Nostrum). Adems, la gran Urbe va consolidando,
estableciendo dominio en toda la Pennsula Itlica a travs de las colonias, se
mantienen los conflictos internos, motines de los Gracos, y el movimiento de
los espartanos, hechos que corroen al sistema republicano.

La organizacin de la Repblica finaliza con el establecimiento de la

magistratura dual, poder supremo a un patricio y a un plebeyo (367.c leyes
Liciniae), surge esta nueva aristocracia, en la denominada Constitucin
Patricio Plebeya, que posee tres pilares fundantes:
1

La POTESTAS de los Magistrados

La AUCTORITAS del Senado y

La MAIESTAS del Pueblo Romano

Los magistrados (Potestas)

La figura del rey de la poca monrquica es sustituida por dos magistrados
(magistratura dual patricia-plebeya); sern altos funcionarios pblicos, se les
denominar cnsules, asumirn jefaturas civiles y militares del Estado, sern
elegidos por los comicios (maiestas, populus romano) su autoridad religiosa se
separa de los poderes civiles y es delegada en el gran pontfice.
Junto a los

cnsules asoman otros magistrados que colaboran en la

administracin de la ciudad.
Los magistrados detentaban una facultad o imperium (potestas) , discrecional
de mando, que conlleva el coercitivo o poder disciplinario, y el iurisdictio o
facultad de administrar justicia.
A esta poca de la Repblica, se le llama tambin Consulado. Conocan entre
otras cosa de:

-Podero militar
-Facultades de polica y disciplina en la ciudad
-Aplicacin de penas, desde multas hasta pena de muerte
-Regulacin de litigios para exigencia de derechos.
La magistratura extraordinaria por antonomasia corresponde a la figura excelsa
del dictador, reunin de todas las potestas en un solo magistrado por razones
de emergencia. Entre otras figuras de magistraturas extraordinarias o con
potestad determinada enunciaremos a:

Censores: Censo o conteo de los ciudadanos, vigilancia de las

costumbres y locationes censorias (entrega de tierras colonizadas).

Ediles Curules: Vigilancia de la Urbe, regulan la compraventa de esclavos

y animales en los mercados.

Cuestores: Causas contra criminales y administran el erario pblico.
Pretores: encargados de administrar justicia: los urbanos conocan de los
litigios entre ciudadanos, y los pretores peregrinos, de aquellos entre
ciudadanos y extranjeros

El senado (Auctoritas)
Su antecedente se encuentra en la poca de Rmulo a travs del Consejo de
patres. Su composicin, ya como consejo de patres se acercar a los 300
integrantes (magistrados de prestigio reconocido).
Su labor se realiza por medio de los senadoconsultos, intervienen en:

Designacin de los gobernadores provinciales.

Relaciones internacionales.
Cuentas Pblicas.
Situaciones de emergencia.
Control de la gestin de los ex magistrados.

El senado informa a los magistrados, asesora prudencialmente, tiene gran

influencia, establece una oligarqua que avanz hasta el imperio.
Sern cargos vitalicios pero no hereditarios. Los Plebeyos son aceptados en el
Senado.
El Pueblo Romano (Maiestas)

Permanencia del Pueblo Romano, que sobrevive a la individualidad de cada

ciudadano. El Populus Romanus pilar fundamental de la estructura PatriciaPlebeya, se reunir y expresar a travs de los comicios, presididos por un
magistrado. Clases de comicios:

Curiados: De carcter patricio, presididas por el Rey, en la Repblica

pierden importancia
Centuriados: Asamblea propiamente republicana. Se agrupa por
centurias, esto es, por unidades militares, los ciudadanos se
distribuan segn sus fortunas contabilizadas por el censor, en ellos
se designaba a los pretores, cnsules y censores. Las presida un

magistrado o censor.
Comicios Tributos: Se organizan en unidades territoriales, tribus
urbanas a las que adhieren los ciudadanos pobres (4) y tribus rsticas

(31)a las que se suman los ciudadanos acaudalados.

Concilios de la plebe: Igual composicin a la anterior, son asambleas
plebeyas, aprueban las resoluciones de la plebe (plebiscita), designan

los ediles, los preside un tribuno

Colonias: Formadas en territorios anexados y alejados que los
constituyen ciudadanos a quienes se les conceden tierras pblicas

para asentarlos.
Municipios: Territorios conquistados, se respetan su vernculo a
cambio de prestar servicios personales o econmicos (munus) a la

Repblica.
Provincias: territorios ms extensos (pro vincere) la primera Sicilia
tras las guerras Pnicas, tambin Cerdea, Crcega Hispania.

Fuentes formales del derecho en la Repblica

En esta etapa de la historia jurdica romana, ya se cuentan la presencia de la
ley, los plebiscitos, los senadoconsultos, los edictos de los magistrados y la
jurisprudencia.
A. La ley
Disposicin dictada por el pueblo a travs de los comicios. Papiniano incorpor
la caracterstica de ser general. Para Justiniano es aquello que el pueblo
romano establece por propuesta de un magistrado.
En atencin a su gnesis, las clasificaremos en curiadas y centuriadas. Las
primeras corresponden a aquellas emitidas en los comicios por curias y las

segundas aquellas que surgen de los comicios por centurias (denominadas en

conjunto leges rogatae), distinta a lasleges datae, emitidas por los distintos
magistrados en el ejercicio de sus potestas.
La ley cualquiera sea su origen o establecimiento consta de tres partes a saber:
a)praescriptio , b) rogatio y c) sanctio.
a. Praescriptio. Se refiere al establecimiento del nombre del magistrado que la
propuso y el da de su votacin.
b. Rogatio. Corresponde al cuerpo o texto de la ley y, por tanto, su parte ms
excelsa o sobresaliente.
c. Sanctio. Observancia de la ley, como tambin la sancin aplicable en caso
de quebrantamiento.

Ley de las XII Tablas.

Codificacin de derecho que se realiza a objeto de que la misma rigiese en
forma generalizada, para todos los romanos y grupos sociales. Elaboracin
encargada a diez magistrados (decenvirios o ley decenviral).
Redactadas el 451 a.C., contienen disposiciones bsicas, en las cuales se
regula el derecho pblico y el derecho privado, aprobadas por los comicios.
En cuanto a su contenido:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Tablas I y II Sobre la organizacin y el procedimiento judicial.

Tabla III, Deudores insolventes.
Tabla IV, De la patria potestad.
Tabla V, De la tutela y la curatela.
Tabla VI, De la propiedad.
Tabla VII, De las servidumbres.
Tabla VIII, Del derecho penal
Tabla IX, Del derecho pblico y las relaciones internacionales con el

enemigo.
9. Tabla X Del derecho sagrado.
10.Las Tablas XI y XII Disposiciones varias complementarias.

B. Los plebiscitos
Gayo los enuncia como todo aquello que la plebe ordena y establece. En su
gnesis coercitivas para la plebe, pero por mandato de la Ley Hortensia del
Ao 287 a.C., se establece su obligatoriedad para todos los ciudadanos,
adquiriendo as el carcter de ley general.
C. Los senadoconsultos
Son las materias legisladas y emitidas por el senado; sin embargo, en su
nacimiento corresponda a simples consejos dirigidos a diversos tipos de
magistrados, esto es, la va de comunicacin entre unos y otros.
En la poca del Principado alcanza el senado su esplendor legislativo, ante la
paulatina retirada d los comicios.

D. Los edictos de los magistrados

De aquellos que administran justicia; esto es, los pretores y ediles en la ciudad
de Roma y los gobernadores de las provincias.
Cada uno duraba un ao en sus funciones, estableca a travs del edicto su
programa. De conformidad resolvan conflictos iban creando derecho, es el
denominado derecho honorario.
E. La jurisprudencia
Corresponde a las opiniones o soluciones emitidas por los jurisconsultos sobre
los diversos conflictos que se sometan a su resolucin, asuntos que podan ser
planteadas por particulares, o incluso, por los propios magistrados. A travs de
la interpretacin del derecho crearon el derecho, los primeros fueron los
pontfices y sacerdotes. La labor de los jurisconsultos se traduca en facultades
de: respondere, cavere, agere y scribere. La primera dice relacin con dar
contestacin verbal sobre determinados casos prcticos planteados; Cavere se
traduce en redactar documentos jurdicos; El agere, en asistir a las partes
durante el juicio y, por ltimo, el scribere, en elaborar obrar doctrinales de
derecho, junto con la labor de docencia que realizaban.

Caractersticas del derecho preclsico.

Anunciamos reiteradamente que durante la Monarqua y la Repblica, se
desarrolla el derecho denominado preclsico, corresponden a este perodo la
aplicacin estricta y rgida de la ley, sin que nos ocupemos de su
individualizacin, luego, se resalta la seguridad jurdica por sobre la equidad,
por esto, la importancia que los negocios jurdicos sean solemnes a fin de que
las partes contratantes tengan seguridad sobre la clase de negocios que
quieren realizar. En ocasiones el derecho puede ser ritual, como en el caso de
un procedimiento a seguir en un juicio, que tiende a ser una especie
representacin dramtica en la que las partes deben recitar y actuar
determinadas

frmulas

ritos.

Lo

determina

por

ltimo

un

carcter

eminentemente nacionalista toda vez que muchos actos jurdicos solo pueden
ser ejecutados por ciudadanos romanos. Slo en la Repblica , cuando Roma se
convirti en el centro del mundo, tambin del comercio al que llegaban
ciudadanos de todo el mundo conocido, los extranjeros fueron incardinados en
la vida jurdica de la ciudad, a travs del pretor peregrino por medio del
derecho honorario.

El Principado o Diarqua. (Perodo Clsico

Desde el comienzo de la

crisis en la Repblica 130.a.C hasta el fin de la Dinasta de los Severo

235 d.C)
Esta etapa histrica poltica de Roma comienza con el advenimiento de
Augusto al poder y termina con la proclamacin de Diocleciano como
emperador; Es decir, del ao 27 a. C. al 284 de nuestros das.
Periodo en que el poder supremo es detentado por el senado y el prncipe o
emperador.
En lo que se refiere a los rganos legislativos podemos sealar que las
funciones y labores de los comicios van desapareciendo; por otro lado el
senado va aumentando sus facultades. En lo referente al emperador, este
adquiere gradual y paulatinamente mayor poder hasta llegar a reunir en su
persona

todos

los

cargos

pblicos,

llegando

promulgar

conoceremos con el nombre de constituciones imperiales.

leyes

que

En esta poca clsica, las fuentes formales siguen siendo las mismas del
anterior periodo, a las que debemos agregar las constituciones imperiales.

Fuentes formales del derecho en el Principado o Diarqua.

Junto al trmino de la dinasta de los Severos,

terminan cancinamente los

senadoconsultos, naciendo pujantes las constituciones imperiales, entre ellas:

edicta, mandata, decreta y rescripta.
Las edicta, corresponden a semejantes disposiciones que la de los edictos de
los magistrados, esto es, la comunicacin entregada directamente al pueblo
romano, su contenido es muy heterogneo, desde asuntos de administracin a
materias de derecho privado, concesiones de ciudadana, entre otras.
Una de ellas la Constitucin Antoniniana, del ao 212, que otorg la ciudadana
a todos los habitantes libres del Imperio.
Los mandata, se condecirn a las instrucciones dirigidas a los gobernadores
provinciales.
Los decreta, dicen relacin y referencia a las decisiones judiciales tomadas por
el emperador como magistrado supremo en un juicio.
Los rescripta, son las respuestas del emperador a un funcionario o a un
particular, acerca de una cuestin de derecho que se le presentase.

Respecto de los edictos de los magistrados, siguen revistiendo importancia, al

tornarse tautolgicos, y por orden del emperador Adriano, se publican en
coleccin con el nombre de Edictos Perpetuos,
En relacin con la jurisprudencia, este es el periodo de mayor auge, entre las
razones, el apoyo y confianza que Augusto y sus sucesores le conceden a los
jurisconsultos. A mayor abundamiento, las opiniones emitidas por algunos de
estos , el emperador les otorgar el carcter de ius publice respondendi, esto
es, llegan a tener fuerza de ley.
Como

los

ms

grandes

de

los

jurisconsultos

romanos

(princeps

iurisconsultorum), encontramos a Paulo, Ulpiano, Marciano y Modestino.

Caractersticas del derecho clsico.

Es precisamente en esta poca del derecho denominado clsico cuando el
Derecho alcanza su mayor esplendor. Roma logra su mxima extensin y
expansin territorial y disfrutaba de largos periodos de tranquilidad y bienestar
paz

romana,

que

dan

pbulo

al

desarrollo

cultural

en

todas

sus

manifestaciones.
Con las bases adquiridas en los ltimos aos de la Repblica, el derecho se
desenvuelve con rapidez y, principalmente a travs de la jurisprudencia, se
construye una verdadera ciencia jurdica.
Las fuentes

son muy variadas y las instituciones jurdicas se diversifican,

surge el principio de la equidad por sobre el de la certeza, buscndose la

individualizacin de la norma, que se ajuste al caso concreto y as aparece el
casuismo tan caracterstico del sistema jurdico romano.

El Imperio Absoluto o Dominato. (Perodo posclsico)

El Imperio Absoluto corresponde a aquel perodo en el que todos los poderes
se concentran en manos del emperador, es una poca de franca decadencia;
abarca desde el inicio del reinado de Diocleciano en el ao 284 hasta la cada
de la ciudad de Roma, en 476, por lo que toca al Imperio Romano Occidental, y
hasta 1453, fecha en que cae la ciudad de Constantinopla, terminando el
Imperio Romano de Oriente. Es en este perodo donde devienen incontables
levantamientos y guerras civiles, y principalmente invasiones de los pueblos y
hordas brbaras, a quienes resultaba cada vez ms difcil contener. En el ao
330, el emperador Constantino traslada la capital del Imperio a la pequea
ciudad de Bizancio, a la que da el nombre de Constantinopla. Este emperador
al convertirse al cristianismo, la reconoce como religin oficial del Estado.
En el ao 395 Teodosio dividir el Imperio entre sus dos hijos; otorga a Honorio
el Imperio de Occidente con capital en la ciudad de Ravena, al norte de la
pennsula

Itlica,

el

Imperio

de

Oriente

con

capital

en

la

propia

Constantinopla queda en manos de Arcadio.

Al Imperio de Occidente le resta una corta vida, toda vez que en el 410 Roma
es saqueada por el rey brbaro Alarico y pocos aos despus, en el 476, el
ltimo emperador de Occidente - Rmulo Augstulo- se genuflexa ante el

avance incontenible de las invasiones germnicas y es destronado por

Odoacro.
El imperio de Oriente o Imperio bizantino tendr todava una larga existencia
en la que gozara de momentos de triunfo hasta su cada, cuando la ciudad de
Constantinopla es azotada y tomada por los turcos en el ao 1453.
El periodo del Imperio Absoluto corresponde, en cuanto a la historia del
derecho se refiere, a la fase del derecho posclsico, que no es una fase
creativa; los juristas de la poca se dedican ms bien a ordenar y compilar la
produccin jurdica de las fases anteriores.

Compilaciones jurdicas prejustinianeas.

En la poca de Diocleciano, asoma el llamado Cdigo Gregoriano, luego el
Cdigo Hermogeniano, ambos de carcter privado y que, pese a no haber
llegado hasta nosotros, son conocidos porque fueron posteriormente recogidos
por Teodosio II y por Justiniano.
El Cdigo Gregoriano es el ms completo y contiene constituciones dictadas
entre los aos 196 y 295 d.c. Por su parte, el Cdigo Hermogeniano
complementa al anterior e incluye constituciones de 291 a 324.
Durante los reinados de Valentiniano III en Occidente y Teodosio II en Oriente,
en 426 se public una coleccin de jurisprudencia, la famosa Ley de Citas, que
seala a las opiniones de Gayo, Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino como
vigentes y susceptibles de ser aducidas en juicio. Si los pareceres de estos
jurisconsultos no eran unnimes prevaleca la opinin de la mayora y, en caso
de empate, la de Papiniano.
Tambin bajo el reinado de los emperadores mencionados, se public una
codificacin (ao 438), sta de carcter oficial, llamada Cdigo Teodosiano. La
obra

consta

de

16

libros

contiene,

ordenadas

clasificadas,

las

constituciones emitidas desde la poca de Constantino hasta ese momento.

Con posterioridad a dicho Cdigo y hasta la poca de Justiniano, las
constituciones

correspondientes a

los

dos

Imperios

son

recopiladas

publicadas con el nombre de Nuevas Teodosianas y Posteodosianas.

A la cada del Imperio de Occidente, en el ao 476, los pueblos que ocuparon lo

que fueran territorios imperiales, crearon nuevos reinos tales como el de la
ostrogodos, el de los visigodos y el de los borgoones.
Los vencedores respetaron y conservaron la organizacin judicial y la
legislacin de los vencidos, crendose as el sistema que se conoce como
principio de personalidad en la aplicacin del derecho, esto es, existieron leyes
para ellos leyes brbaras- y para los romanos ordenamientos tomados del
propio Derecho Romano, leyes romanas, es decir, romano-brbaras.
Son tres las obras que conocemos de estas caractersticas; el Edicto de
Teodorico, la Ley Romana de los Visigodos y la Ley Romana de los Borgoones.
El Edicto de Teodorico. Probablemente data del ao 503 y se debe a Teodorico,
rey ostrogodo. Esta dividido en 155 captulos y contiene disposiciones tomadas
bsicamente de los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano. En lo
fundamental, la obra trata problemas de derecho pblico y de derecho
criminal. El Edicto de Teodorico constituye una excepcin en relacin con las
otras leyes romano-brbaras; se aparta del principio de personalidad y adopta
el de terriotrialidad en cuanto a su aplicacin, ya que deba ser observado
tanto por los brbaros como por los romanos.
La Ley Romana de los Visigodos . Es el ms importante de los documentos de
este tipo. Fue compuesta por Alarico II y se le conoce tambin con el nombre
de Breviario de Alarico. Est integrada primordialmente con constituciones
imperiales de Teodosio, parte de las Instituciones de Gayo, de las Sentencias
de Paulo y de las Respuestas de Papiniano. Las distintas secciones de la obra
se presentan siempre acompaadas de comentarios o interpretaciones que,
por un lado tienden a aclarar el texto y, por el otro, tratan de adecuarlo a las
necesidades del momento.
Ley Romana de los Borgoones. Conocida tambin con el nombre de Ley
Gambeta, data del ao 516 y fue elaborada por el rey Gundobado. Esta ley
-que es casi un extracto del Breviario de Alarico-tuvo una vigencia efmera,
como efmero fue el reino de los borgoones: aproximadamente medio siglo.

El Derecho romano justinianeo.

En el ao 527 ascendi al trono imperial el emperador Justiniano que reinara
hasta su muerte en 565. Su obra como gobernante destaca tanto en el mbito

poltico-militar, como en el religioso y en el jurdico. En el primer aspe1,. cto

pretendi restaurar en antiguo Imperio Romano, logrando reconquistar algunos
de los territorios invadidos por los brbaros: frica, Crcega, Cerdea, Sicilia,
Italia y parte de la Pennsula Ibrica. En lo religioso trat de unificar las
creencias e imponer el cristianismo ortodoxo como religin oficial del Imperio.
En lo jurdico llev a cabo una gran labor legislativa gracias a la cual estamos
en posibilidad de estudiar el Derecho romano. La labor legislativa llevada a
cabo por Justiniano, desde el momento en que sube al trono en 527, tiene una
importancia decisiva dentro de la historia del derecho, pues gracias a l
conocemos aqul que rigi a los romanos durante los siglos anteriores. El
Derecho romano que va a ser estudiado y aplicado en diversos pueblos no es el
clsico de la poca del Principado sino el derecho elaborado por dicho
emperador y que conocemos como derecho romano justinianeo.
La

inmensa

labor

legislativa

efectuada

por

Justiniano,

tiene

que

ser

contemplada desde un doble ngulo; como una tarea de codificacin, o sea de

reunin y clasificacin de todo material jurdico que haba integrado el derecho
de los romanos hasta su poca y, a la vez, como una labor creativa no solo en
el sentido de que adapt las normas jurdicas anteriores a las necesidades de
su
poca, sino tambin a la serie de disposiciones dictadas de nueva cuenta
durante su reinado.
Con la muerte de Justiniano en el ao 565 termina lo que se conoce como la
primera vida del Derecho romano; vale decir la etapa de su creacin, iniciada
con la fundacin de la ciudad de Roma en el ao 753 a. C.
Al conjunto de la labor jurdica de Justiniano se le conoce con el nombre de
Hbeas iuris civilis y est compuesto por el CODIGO, EL DIGESTO, LAS
INSTITUCIONES Y LAS NOVELAS.

El Cdigo. En el ao 528 se nombra una comisin para reunir a los Cdigos

gregoriano, Hemogeniano y Teodosiano en una sola obra. Dicha comisin tena
facultades para efectuar las modificaciones y aclaraciones necesarias, as como
para eliminar las repeticiones que existiesen.
Esta obra se public al siguiente ao y se le conoce con el nombre de Cdigo
Justiniano.

Posteriormente, en 534, se elabor una nueva edicin, despus de que otra

comisin de juristas, bajo la direccin de Triboniano efectuara una revisin del
viejo cdigo incluyendo las constituciones imperiales ms recientes.

El Cdigoest dividido en doce libros, el primero de los cuales trata del

derecho eclesistico, de las fuentes del derecho y de los oficios de los
funcionarios imperiales. Los libros II al VIII se dedican al derecho privado;
el libro IX, al derecho penal y, finalmente, del libro X al XII al derecho
administrativo. Cada uno de los libros se subdivide en ttulos y stos en
fragmentos encabezados por
La indicacin del tema y de las constituciones de que se trata.

El Digesto.Conocido tambin con el nombre de Pandectas, es una leccin

compuesta por citas de los escritos de los grandes jurisconsultos clsicos.
El Cdigo se puede citar anteponiendo la letra C a los nmeros que
sucesivamente indican el libro, el ttulo y el fragmento respectivo; de esta
manera C.4,38,3 nos remite al libro 4, ttulo38, fragmento 3. juristas bajo la
direccin de Triboniano y se compone de 50 libros, estos se subdividen en
ttulos y fragmentos, que constan de pargrafos numerados. Cada fragmento
se inicia con el nombre del autor correspondiente y la indicacin de la obra
citada. Los redactores del Digesto se dividieron en tres subcomisiones cada
una de las cuales deba seleccionar un conjunto determinado de obras. La
primera se encarg de revisar todo lo referente al derecho civil y a integrar lo
que se conoce como fondo sabinianeo, que est conformado bsicamente por
obras de Sabino y sus seguidores. Por su parte la segunda comisin revis las
obras relacionadas con el derecho honorario contenido en los edictos de los
magistrados e integr el fondo edictal. Finalmente, el tercer grupo se dedic a
analizar principalmente los escritos de Papiniano y otros grandes jurisconsultos
y produjo el fondo papinianeo. Las comisiones tuvieron plenos poderes para
corregir y modificar los textos estudiados en las diversas compilaciones, as
como la facultas de adaptar las obras clsicas a las necesidades del derecho
vigente; estas adaptaciones y modificaciones se conocen con el nombre de
interpolaciones o Emblemata Triboniani.
Las Instituciones.Mientras se trabajaba en la inmensa labor que implicaba la
elaboracin del Digesto, Justiniano orden redactar una obra elemental dirigida
a la enseanza del derecho; es decir, prcticamente un libro de texto en cuyo

prembulo el emperador da una serie de consejos a la juventud que desea

estudiar leyes. Las Instituciones al igual que el Digesto se publicaron en 533.
Al igual que las anteriores sta obra estuvo bajo la direccin de Triboniano y
con l colaboraron directamente otros dos juristas, Tefilo y Doroteo quienes se
basaron en obras de Ulpiano, Marciano y Gayo. De este ltimo, tomaron la
estructura de su obra las Instituciones. La citada obra de Justiniano est
dividida en cuatro libros y stos a su vez en ttulos, que indican la materia
tratada y se subdividen en pargrafos numerados. El primero trata de las
personas, el segundo, tercero y parte del cuarto libro se refiere a las cosas,
mientras que el final de este se dedica a las acciones.
Las Novelas.Despus de la publicacin definitiva del Cdigo en el ao 534, las
Constituciones imperiales que se fueron publicando conformaron una obra
denominada Novelas.
Estas constituciones imperiales son bastante numerosas sobre todo hasta el
ao 545, fecha en que muere Triboniano. De las Novelas poseemos varias
versiones: una recopilada en 555 por el famoso profesor de derecho de
Constantinopla, que rene 124 novelas, y cuya coleccin se llama Epitome
Iuliani. Otra coleccin ms completa, que consta de 14 novelas, se conoce con
el nombre de Authenticum corpus Novellarum. Cada novela se inicia con un
prefacio donde se indican los motivos del texto, que est dividido en captulos
y finaliza con un eplogo que reglamenta su aplicacin.

Caracterizacin del Derecho Posclsico.

Es esta poca del Imperio Absoluto el que corresponde a la fase posclsica y se
subdivide, a su vez, en derecho vulgar y derecho justinianeo.
La etapa conocida como derecho vulgar se inicia a partir del mandato de
Dioclesiano y termina justo antes de Justiniano. Es caracterstica de esta etapa
la falta de originalidad: ya no hay creacin jurdica sino solo el afn de adaptar
el derecho anterior al tiempo presente, simplificndolo la mayora de las veces
y perdiendo con ello el rigor cientfico que caracterizara al derecho clsico. Por
otro lado, se intenta ordenacin de todo el material jurdico y se realizan las
diversas recopilaciones que ya conocemos, tanto de constituciones imperiales
como de jurisprudencias. Este panorama cambia con Justiniano, cuyo carcter
clasista lo lleva a ordenar una gran recopilacin. El emperador vuelve los ojos

al pasado y da a conocer as el derecho clsico que de otra manera

hubisemos ignorado ya que, salvo las Instituciones de Gayo, los escritos de
los dems jurisconsultos no llegaron hasta nosotros.

753 A.C 510 A.C: Monarqua.

510 A.C 27 A.C: Repblica.
ROMA.

HISTORIA POLITICA DE

27 A.C 1453 D.C: Imperio.

753 A.C 130 A.C: Periodo pre clsico.

130 A.C 235 D.C: Periodo clsico.

HISTORIA DEL DERECHO.

235 D.C 1453 D.C: Periodo post clsico.

Historia del derecho espaol:

Conjuncin de diversos factores que se renen en un territorio comn, es el
corolario de largos siglos con aportes de diversos pueblos y sus ideologa, esto
es los pueblos asentados antes de la invasin romana y goda musulmana, es el
que en definitiva se trasplanta a amrica en general y a chile en particular.

Edad antigua, romanizacin y cristianizacin de Espaa:

Periodo 218 a.c 409: se inicia su unidad histrica con la invasin
romana, antes disgregada en diversos pueblos como ibricos, celtas,
tartesos y colonias perifricas como Vgr, fenicios, griegos y cartagineses.
Con los romanos se incorporar el derecho,
Temprana edad media: Aportacin germnica.
Periodo comprendido entre los aos 400 711.
Arribo de diversos pueblos en la pennsula en general y germnicos en
particular, el pueblo visigodo es el que ejercer domino sin contrapeso en el
pennsula.
La penetracin germnica.

Crisis del imperio romano: podero e imperio desolado por las hordas de
barbaros, se encuentra abandonada (teora catastrfica). Obedece ms bien a
una decadencia de sus instituciones, se debilita el poder central frente a las
provincias en desarrollo, desaparicin del culto al emperador y aparicin y
fuerza del cristianismo. Es una penetracin de proceso lento, no solo llegan
bajo el ttulo de la guerra sino que tambin mediante la prestacin de servicios,
la edad media corresponde a una poca de compenetracin recproca entre
ambas culturas.

Germanos en Espaa.

En el 409 penetran dos tribus, suevos y vndalos (germnicos) los que

fundan un reino en Galicia y luego pasan a frica. La dominacin ms
prolongada sobre Espaa la ejercer los visigodos desde el S. III, penetran
por Grecia, Italia y finalmente en Espaa, con Alarico I y ataulfo en el
415. Como aliados del imperio lucharon contra los alanos y vndalos. En
el 418, previo tratado y acuerdo con el imperio, se les entregan tierras
en las galias, fundando all su imperio (capital Tolosa).
La autoridad de los reyes visigodos se extiende exclusivamente a sus
componentes, sin considerar la poblacin romana que pueda existir en
esos asentamientos. Eurico, ante la crisis del imperio, y la deposicin de
Rmulo augustulo (en manos de odoacro, jefe de los hrulos) se erige de
9 millones de habitantes los visigodos cuentan 200 mil, no obstante, son
el grupo dominante.
Tras la muerte de Alarico II (507) se entrega las tierras a los francos,
asentndose exclusivamente en Espaa con capital en Toledo. En 585,
Leovigildo conquista el reino de los suevos en Galicia. En 589 se
convierten al catolicismo abandonando el arrianismo. En 711, invasores
rabes (Tarik) derrotan al Rey Rodrigo, finalizando la monarqua visigoda.

Derecho en el Reino Visigodo Concepcin del derecho:

Para los germanos corresponda a la organizacin estable de la paz, para

los romanos el arte de los justo. Los delitos provocan la ruptura de la
paz, en los delitos especiales (Vgr, ofensa a los dioses, hechizos
daosos, tradicin) provocan la ruptura de la paz con la sociedad, el
enjuiciable y culpable pierde su condicin de humano es dominado y
designado como Wargr o Lobo. Se le aplicar la pena de muerte si es
habido, si est prfugo, queda prohibido auxiliarlo, y se permite causarle
la muerte (se aplicaba por medio de las ordalas).
En los delitos ordinarios, la ruptura de la paz se produce con la familia
del ofendido. A travs de la venganza de la sangre se permite a la
familia del ofendido por el delito a perseguir y castigar al delincuente, o
poner trmino a la ruptura mediante una compensacin en especies o
dinero.
Al incorporarse la autoridad, desaparece esta venganza privada,
regulndose a travs del derecho procesal.

El juicio se iniciar con la citacin personal que el demandante hace al

demandado para comparecer ante el tribunal, las pruebas, formalistas,
tenan por objeto el asegurar por la sippe, la honradez del juramento
probatorio, junto a la prueba testimonial, aparecer la ordala del fuego,
del hierro o del agua caliente.

Derecho en el reino visigodo, Personalidad y territorialidad:

El derecho est vinculado a la raza, no a la ciudadana como para los

romanos, sigue al individuo. Corolario regia a los invasores. Los cdigos
dictados por los visigodos (de Eurico y Breviario del Alarico rigen para
estos, tambin la unificacin del derecho a travs del libro de los
Jueces.
BASES DEL SISTEMA JURIDICO: se conforma por el derecho visigodo de
los invasores, pueblos indgenas espaoles, derecho romano a travs de
las constituciones imperiales, el derecho romano vulgar y el derecho
cannico.

Derecho del Reino visigodo, Fuentes del derecho:

Se clasifican en LEY, COSTUMBRE Y LITERATURA JURIDICA. La ley fue civil

o secular y cannica.

LEY:

La ley civil o secular: leyes redactadas en latn por los reyes visigodos,
nacen del cdigo de Eurico, principalmente en el derecho romano vulgar,
el Breviario de Alarico, el cdigo de Leovigildo y el libro de los Jueces.
CODIGO DE EURICO: dictado por el rey Eurico (466 - 484)
respecto de derecho privado, se nutre principalmente del derecho
romano vulgar, se cree fue un edicto del 476 que reemplazo las
constituciones imperiales. Se debe a un encargo del rey Eurico.
BREVIRARIO DE ALARICO: 506 se promulgo este acuerdo de leyes
encargado a un grupo de juristas que fue la ms importante
recopilacin del derecho romano de los estados germnicos, se le
denomin la ley romana visigoda.
CODIGO DE LEOVIGILDO: 571-589 toma como estructura el cdigo
de Eurico, en el sentido de vulgarizar, se conoce a travs del libro
de los jueces.
LIBRO DE LOS JUECES: obra ms importante de la legislacin
visigoda. Se conforma en tres etapas, la de recesvinto, ervigio y
vulgar. La promulga Recesvinto en el 654 en este nombre Lder
Iudiciorum, se divide en 12 libros correspondiendo a una
recopilacin de lo existente. La actualiza Ervigio en el 681. Por su
mayor expansin se denomina vulgata a la tercera parte en que
se agrega principalmente normas de derecho pblico.(Recoge del
cdigo de Eurico, Alarico y de Leovigildo).

Ley Cannica: Importancia desde la conversin al catolicismo (589),

estas se agrupan en colecciones, son las epstolas pontificias y cnones
de los concilios.

LA COSTUMBRE: constituyo la principal fuente del derecho visigodo pero se

obstruye en Espaa, la iglesia contiene los excesos barbaros y costumbres
paganas, posteriormente el lder, no le da valor. El juez no podr por tanto
recurrir a la costumbre ante la falta de derecho, someter la decisin ante el
Rey.
LITERATURA JURIDICA: Principalmente juristas cannigos y telogos,
principalmente San Isidoro a travs del libro de las sentencias.

ESTADO VISIGODO:

Corresponde al dominio del rey, elegido en asamblea, se colige un

nombramiento de ejercicio soberano. Mientras convivieron con los
romanos, lo hicieron bajo la figura de estados federados que prestaban
servicio militares, empero, adoptan instituciones y figuras romanas,
cannicas y germnicas. Sus leyes obligan tambin al rey, esto le quita
el carcter monrquico, distingue claramente la figura del rey respecto
del estado. Su monarqua es por tanto electiva y no hereditaria. Los
asesores del rey, configurarn el aula regia es como una corte, con
funciones gubernativas, legislativas y judiciales, contenedores del poder
real sern los concilios. El rey se sujeta al derecho, no constituye por
tanto una soberana absoluta. El controlador que rige lo que est
haciendo el gobierno es la iglesia respecto de la realizacin del derecho,
esto lo controla a travs de concilios o reuniones.
Los concilios verdaderas asambleas eclcticas, son cooperadores y
auxiliadores del rey, en la dictacin de leyes. A estos concilios se suman
los funcionarios de Aula regia (designados por el monarca). Quien
designa esta aula regia es el propio rey.

Derecho Privado:

El hombre libre es sujeto de derecho, son capaces a los 10 aos

procesalmente.
Los herejes sern confiscados respecto de sus bienes.
Los nobles sern juzgados por tribunales especialmente con penas
pecuniarias, el resto, penas corporales.
En cuanto a la familia se constituye por el matrimonio precedido por los
esponsales, asoma la voluntad de los contrayentes. Sus impedimentos
estn dados por razones de parentesco (sexto grado), orden sacerdotal,
rapto y fuerza, tambin entre libres y siervos. En cuanto al derecho
sucesoral, adoptan romano.
Derecho penal, establece los 10 aos como responsabilidad y establece
la individualidad penal, sin perjuicio de la venganza de la sangre DE o a
LA FAMILIA.
Formacin del derecho castellano:
Invasin musulmana ao 711, produce la desintegracin poltica de Espaa.
Permanecen grupos cristianos de resistencia, periodo de reconquista. Se divide
Espaa en el mundo musulmn (califatos de crdoba) y el mundo cristiano
(condado de castilla) que se transforma en reino de 1035.
Nueva fe invade Espaa, carcter religioso beligerante, fundador Mahoma
(507), profeta de alah (el nico dios), esta nueva fe, se denomina Islam
(unificacin del mundo rabe).
EL DERECHO:
Forma parte de la religin, derecho que es revelado por Alah, sus normas se
aplicaban a los creyentes, por su carcter religioso.
Rodrigo sucesor de witiza, es derrotado por los musulmanes (Tarik), apoyando
por los judos y visigodos de witiza, Espaa musulmana (Al andaluz),
dependiente del califato de damasco (forma de organizacin del mundo rabe).
Se desintegra el 1031 (reino de taifas).
INICICIACION DE LA RECONQUISTA:

EL inicio de la reconquista se inicia en forma simultanea por dos hechos:

Penetracin de los rabes en Espaa.
Cada del reino visigodo.
Bajo Alfonso II (791-841) se encuentra reliquias del apstol
Santiago (Compostela) transformando a este discpulo en
protector oficial de los cristianos, dndole a la guerra de
reconquista un fuerte contenido religioso.

El sucesor de Alfonso II, (Alfonso III 866-910) avanza con sus huestes ms all
del rio Duero. En 913 la capital es trasladada a la ciudad de len, tomando el
reino esta denominacin
ORIGEN DE CASTILLA:

Fernn Gonzlez, logro unificar en su persona todos los cargos condales de la

regin transformndose en el ao 940 en conde soberano de castilla. Pasando
esta por herencia a sancho rey de navarra (1000-1035).
Al morir, sus dominios se fragmentan entre sus hijos. Nace castilla y Aragn.
LAS FUENTES DEL DERECHO:
Las costumbres de origen primitivo emergen sin impedimento alguno. El
derecho territorial cede por sobre el derecho local el cual es compuesto por
antiguas costumbres. La repoblacin implica reconocer al derecho personalidad
suficiente para regir a ciertos grupos reciales que se establecen en
determinados sitios
FACTORES QUE INFLUYEN EN LA FORMACION DEL DERECHO:
Loa elementos que influyen en el derecho alto medieval son:

El
El
El
El
El

derecho
derecho
derecho
derecho
derecho

de los pueblos cantbricos y pirinaicos.

consuetudinario germnico.
hispano visigodo.
cannico.
musulmn.

El DERECHO TERRITORIAL Y EL FUERO DE ALBEDRIO:

Para entender el estado jurdico de Espaa en la alta edad media hay que
distinguir:

Derecho territorial
Derecho local: es ms importante que el territorial.
1. Derecho de clases.
2. Derecho personal.

Derecho territorial: la principal fuente del derecho territorial son los decretos.
Los principales son los dictados por Alfonso v, Alfonso IX dicta un ordenamiento
sobre garantas de los sbditos en las cortes de 1188.
En la prctica surge un sistema propio. Los jueces sujetan sus decisiones a la
equidad y a los usos de la tierra. Local se superpone al derecho territorial.
Derecho local: se manifiesta a travs de la costumbre. La costumbre aqu no
tiene lmites, tiene libre de ser aplicada. Debe estructurarse a algn
ordenamiento; la ley y esta se constituye a travs de dos documentos: Cartas
pueblas y fueros municipales.
Cartas pueblas: llamaba al pueblo a efecto de convocarlos a habitar territorios
y suscriba un contrato de especie social. Se debe hacer un documento que
determine que ese territorio ser ocupado, y reglamentar y para esto se
necesita el fuero municipal.
Fuero municipal: respaldo de la reglamentacin de las cartas pueblas.

Formacin de derecho castellano:

Invasin musulmana ao 711, produce la desintegracin poltica de Espaa.
Permanecen grupos cristianos de resistencia, periodo de reconquista. Se divide
Espaa en el mundo musulmn (califatos de crdoba) y el mundo cristiano
(condado de castilla) que se transforma en reino el 1035.
Nueva fe invade Espaa, carcter religioso beligerante, fundador Mahoma
(507), profeta de Alah (el nico dios), esta nueva fe, se denomina islam
(unificacin del mundo rabe).
El derecho: no era muy relevante debido a que se basaba en la religin.

Se llaman ley a las cartas pueblas y a los fueron municipales. (Se encargan de
entregar un trato igualitario a todos, sea cristiano, judo). Las ciudades estado
se rigen por los municipios, donde existan alcaldes un cristiano y otro judo.
Medio social y poltico:
Bajo la direccin de un gobernados u obispo se dirige esta cuidad estado. En
cuanto a las clases sociales, sus pobladores era hombres siervos o libres
(nobles o plebeyos), castilla naca la nobleza de la ascendencia, estos nobles
goza de inmunidad de sus casas y tierras, es decir, no deben compensar
servidumbre por mantener sus tierras.
El vasallaje y beneficio dan nacimiento al feudo. En el primero, el vasallo se
obliga a defender y seguir al seor a cambio de sustento y atuendo
(acompaarlos a una guerra), en el segundo, se entregan tierras a un noble,
bajo ciertos servicios personales. (Personales o un tributo de pago).
Los siervos podan corresponder a esclavos, prestan servicios personales no
remunerado y forzoso a una determinada persona o tambin podan ser gleba,
no se hacan a una persona en particular.
La iglesia: se rene a travs de concilios, pueden concurrir el rey pero sin poder
decisorio. Contiene los excesos principalmente contra los esclavos. Valid el
matrimonio entre los siervos, sin autorizacin de sus seores, declar a los
cristianos exentos de servidumbres, prohbe la violencia en fiestas religiosas.
Estado: lo conforma el prncipe (rey o conde o ttulo de emperador) y la
comunidad. El rey ejerce el poder pero no priva la participacin del alto clero o
la nobleza en la vida pblica (curia regia) que cobija a los funcionarios de
palacio y nobles.
Sucede al aula regia, se rene de manera ordinaria o extraordinaria (curia
plena). El envi de los representantes de las ciudades a la curia plena da
nacimiento a las cortes. Estas son las responsables de la carta magna leonesa
que establece libertades y garantas individuales.
Fuentes del derecho:
Las costumbres de origen primitivo emergen sin impedimento alguno. El
derecho territorial cede por sobre el derecho local el cual es compuesto por
antiguas costumbres. La repoblacin implica reconocer .