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AFRONTAR LA CRISIS OPORTUNAMENTE

Gabriela BOQUIN y Efran Hugo RICHARD
Publicado en El Derecho, diario del 30 de septiembre de 2009, como nota a fallo. El fallo se
transcribe al final.

La Cmara Civil y Comercial de Lomas de Zamora, sala 1, con fecha 15

de mayo de 2008 en la causa GEREZ de MARTINO, Mara c/ AMOROS de LEDO,
Aurora abon la tesis que se viene sosteniendo desde la doctrina autoral
societaria y laboral sobre responsabilidad de administradores societarios, y en
casos de socios, por no afrontar la crisis por las vas propias que otorga el
sistema jurdico.
El mismo nos ha unido para formalizar algunas reflexiones en comn.
I APOSTILLAS.
Recordemos que el centro de la escena lo constituye la tempestividad
en la asuncin de la crisis, dentro del que se encuentran soluciones societarias o
la apertura de un proceso concursal.
Sin perjuicio de ello analizaremos la conducta reprochable a los
administradores que con desidia o por provecho no llevan la contabilidad
societaria en forma debida, vacan a la sociedad de sus activos, e ignoran la
infrapatrimonializacin del ente que gerencian prosiguiendo con su actividad,
ignorando los procedimientos liquidatorios previstos en la ley de sociedades o
de concursos, generando pasivos que saben, como es lgico, no sern
satisfechos.
Con esa conducta impropia los administradores y quiz los socios- la
sociedad y su actividad se transforman en una cosa riesgosa que, operando
ilcitamente en el mercado, dejarn victimas de sus vnculos que no vern jams
un cntimo en relacin a sus crditos insatisfechos.
1. En primer lugar se trata que, en el caso de sociedades, la crisis sea
afrontada dentro de las tcnicas previstas en la legislacin societaria cuanto
ms temprana mejor, sin llegar a la infrapatrimonializacin, ni a operar en
insolvencia o cesacin de pagos-.
Lo fundamental es que los administradores, como buenos hombres de
negocios dentro de las normas y afirmaciones autorales citados por la Cmara,
encaren esa crisis con un plan de negocios o un plan de reorganizacin. O en su
caso procedan a la liquidacin con los medios efectivos que les da la ley de
sociedades. Inmediatamente y de ser necesario por exceder a sus facultades,
que pongan la cuestin en manos de los socios, pues la insolvencia implica por
lo menos dos causales de disolucin: imposibilidad sobreviniente de
consecucin del objeto social empresa- y prdida del capital social.
Los socios deben asumir la solucin de la crisis ante la convocatoria de los
administradores, normalmente patrimonializando a la sociedad, a travs de
decidir un aumento de capital de las diversas formas que prev o impone la ley
de sociedades, donde teniendo derecho de preferencia pueden llegar a llamar a

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los acreedores a capitalizar sus acreencias. Esto puede tener diversas
respuestas tcnicas, con primas, rescates, emisin por clases, donde sin perder
la direccin del negocio acerquen a los acreedores contractuales en razn de la
empresa a involucrarse en su desarrollo y permanencia.
En el caso nada de ello aparece cumplido. La Cmara formula un reproche
por falta de contabilidad, desaparicin de activos, no ingreso de partidas
substitutivas, abandono de sede, y fundamentalmente no proceder a la
liquidacin de la sociedad.
Y por cierto que este no es un tema menor. La conducta sub-examine
ingresa en el plano de lo que se conoce como dolo eventual, esto es, aquella
conducta obrada con tanta desaprensin y ligereza, omitiendo los recaudos ms
elementales de cuidado y prevencin, que el autor de esa conducta no puede
dejar de representarse las consecuencias derivadas de sus actos: en otras
palabras una culpa de una gravedad tal que no puede sino asimilarse al dolo.Puede ser que parte de la doctrina ofrezca resistencia a la posibilidad de
aplicar esta apreciacin considerando que el dolo eventual solo resulta de
aplicacin en los procesos penales. Pero a esos efectos apreciaremos que la
interpretacin de dolo como factor de atribucin de responsabilidad de los
administradores debe ser efectuado a la luz del Cdigo Civil y sus diferentes
acepciones. Lamentablemente a los fines de las acciones de responsabilidad
concursal, la ley respectiva eligi al dolo como factor de atribucin, pero lo ms
gravoso es la apreciacin que hacen los tribunales del concepto, cindolo al
criterio del acto ejecutado a sabiendas con la intencin de daar, requiriendo
una prueba positiva que slo es posible de lograr introducindonos en la
psiquis del daador a los fines de comprobar positivamente sus intenciones.
Prueba diablica por cierto!
En el particular caso en comentario nos encontramos frente al obrar de
los administradores sociales que no llevan libros y tcticamente no logra
hallarse documentacin respaldatoria de las operaciones de la fallida que
permita reconstruir el estado de situacin patrimonial. En definitiva se ha
usado a la sociedad sin respetar exigencias legales tales como la necesidad
de llevar una contabilidad regular, que en el caso de sociedades no es una
carga, sino una obligacin de sus administradores.
Por ende cuando no se han respetado las mnimas condiciones de uso
previstas en la ley de sociedades comerciales, dicho actuar debe quedar
encuadrado en los art. 506, 521, 902 y 931 del Cdigo Civil, ms all de la
apreciacin en cada caso en particular del encuadramiento en el art. 1072 CC.
Sabemos que la responsabilidad de los administradores por su funcin
puede ser denominada como calificada ya que el artculo 59 LSC exige un
obrar con la diligencia de un buen hombre de negocios. Esta responsabilidad
calificada quedar encuadrada en los parmetros del art. 902 CC que prev que
cuanto mayor es el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las
cosas mayor es la obligacin que surja de las consecuencias de los hechos que
le fueran imputables.- Y cual es la mayor obligacin prevista en el Cdigo Civil
cuando se incumple una obligacin a cargo de determinada persona? La
prevista en el artculo 521 de dicho cuerpo legal que establece que la

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inejecucin maliciosa produce una responsabilidad por las consecuencias
mediatas e inmediatas producto de dicho obrar. Ello nos lleva claramente a la
nocin de dolo obligacional regulado en el 506.
Es decir que el administrador en cuestin debe responder por los daos
directos e indirectos que le ha provocado al acreedor social por el mal
desempeo de sus funciones .Lamentablemente en este punto no profundiza el
fallo siendo la descripta una conducta reprochable perfectamente enmarcable
en estas nociones.
Pero no hay duda que continuar operando una sociedad en cesacin de
pagos implica cuanto menos dolo civil respecto a los nuevos acreedores.
2. S hay puntos positivos relacionados al tema que son las siguientes
afirmaciones que formula la Cmara en torno a la responsabilidad de los
administradores que nace de determinadas conductas descriptas en el marco
fctico de este fallo que resultan comunes a casos cotidianos. As la Sala aprecia
que los administradores sociales,
a. Deben mantener y asegurar los libros de contabilidad y la
documentacin. .
b. Tienen la obligacin frente a la prdida del capital social por la cual se
produce una causal de disolucin que abre la etapa liquidatoria, de
tomar las medidas tendientes a que la misma se concretice
c. Deben justificar el ingreso de fondos frente a la transferencia de
bienes( en el caso no
figuran en los movimientos bancarios ni
documentacin contable dichos ingresos configurndose a las claras un
vaciamiento)
d. No pueden abandonar la sede social sin formalizar la
publicidad requerida por la legislacin societaria, pues ello genera la
presuncin prevista en la ley de concursos sobre el estado de cesacin
de pagos.
e. Deben recurrir oportunamente a la va concursal para no agravar
la situacin de la sociedad y de sus acreedores, conforme los reproches
responsabilizatorios que el camarista preopinante formaliza.
3. El concurso de no afrontarse y solucionarse las causales de disolucin
por la va societaria- debe abrirse lo ms rpidamente posible para evitar daar
y posibilitar la continuacin de la empresa. Y aqu vuelve a operar la nocin de
responsabilidad calificada del administrador que debe obrar como un buen
hombre de negocios reconociendo cuando el estado de cesacin de pagos se ha
instalado en la vida cotidiana del ente.
Afirmamos, dentro de la ineficiencia de nuestro sistema concursal, que la
posibilidad que un acreedor peticione la quiebra del deudor, en procedimiento
habilitado legislativamente, lo es para generar lo ms tempranamente posible
ante el incumplimiento- el concursamiento del deudor contumaz. Ello resulta
claro pues la ley le otorga a ste la posibilidad de convertir el trmite en
concurso preventivo y evitar la liquidacin de sus bienes, y de no producirse ello
y no encontrarse bienes o no ser suficientes, se prescribe la conclusin del
concurso, pero con la publicidad y sanciones que convergen en evitar el dao

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que causa una persona fsica o jurdica- actuando en el mercado en cesacin
de pagos.
El problema central es lo tardo de una intervencin que impide el
saneamiento. ngel Rojo seala que de la quiebra se hua a travs de la
suspensin de pagos, llevando a que en la prctica la convocatoria haya
servido para tramitar verdaderas quiebras, demostrando a la postre el fracaso
del derecho para salvar una empresa que ya no poda serlo. Para superar el
problema hace falta intervenir a tiempo y sin vacilaciones. El xito de todo
sistema concursal que persigue como fin primario el saneamiento, exige al
igual que el tratamiento de un enfermo- diagnosticar a la mayor brevedad para
iniciar a tiempo el tratamiento. Es menester ante todo intervenir con rapidez.
Rescata que En la doctrina cientfica contempornea del Derecho concursal
existe sustancial acuerdo acerca de la necesidad de que el concurso de
acreedores sea declarado oportunamente. El problema del tiempo de apertura
del procedimiento concursal (timing problem) constituye preocupacin
constante de quienes, desde los ms distintos mbitos se ocupan de la reforma
del Derecho de la insolvencia. La formulacin de este problema es muy simple:
el concurso llega tarde a la situacin de insuficiencia del patrimonio del deudor
y, en ocasiones, tan tarde que el patrimonio del deudor est ya vaco, lo que
impide al Derecho concursal cumplir la funcin esencial ... el concurso de
acreedores debe ser un instrumento tcnico para poder curar enfermos y no
para enterrar cadveres1.
Parte de ese efecto se intenta obtener legitimando a otros sujetos, y no
slo al deudor o a los administradores de la sociedad deudora, a solicitar la
apertura del concurso, facultando al Juez para actuar con la mxima celeridad,
declarando el concurso tan pronto aparecen los primeros sntomas de la crisis,
en el plano de la oportunidad, lejos de la idea de sancin. El juez no est
llamado a emitir una declaracin de mrito sobre si el empresario merece o no
la apertura del concurso, lo importante es abrir el proceso. En Estados Unidos se
dice que las nicas sanciones al deudor son el insomnio, las lceras y el
valium2.
Ricardo Olivera Garca subray respecto al proyecto uruguayo que inform
la actual nueva ley3 El Proyecto procura que el mismo abarque la mayor
cantidad posible de las situaciones de insolvencia que se presentan en la
realidad y que los procedimientos solutorios se apliquen antes que el deterioro
vuelva la situacin irreversible. Para esto se propone estimular el acceso al
concurso a iniciativa del deudor y de los acreedores... Si el concurso se
transforma en un camino para que el acreedor logre la recuperacin de sus
crditos en situaciones de insolvencia, los acreedores estarn estimulados para
transitar el mismo. Para reforzar este estmulo se propone conceder privilegio al
acreedor quirografario que promueva el concurso....
La legislacin espaola de concursos n 22/2003, del 9 de julio de 2003,
registra en su Exposicin de Motivos: El deudor tiene el deber de solicitar la
1

ROJO, ngel La reforma del derecho concursal espaol, pgs. 87 y ss. en el libro colectivo La reforma de la legislacin
concursal citado dirigido por el mismo, especficamente a pg. 113.
2
ARROYO MARTINEZ, ob. cit. p. 127/9.+
3
En su Anteproyecto de Ley de Concursos para la Repblica Oriental del Uruguay, ed. Universidad de Montevideo 1999pg. 310.

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declaracin de concurso cuando conozca o hubiera debido conocer su estado de
insolvencia; pero tiene la facultad de anticiparse a ste.- El sistema legal
combina as las garantas del deudor con la conveniencia de adelantar en el
tiempo la declaracin de concurso, a fin de evitar que el deterioro del estado
patrimonial impida o dificulte las soluciones ms adecuadas para satisfacer a los
acreedores. Los estmulos a la solicitud de concurso voluntario, las sanciones al
deudor por incumplimiento del deber de solicitarlo y el otorgamiento al crdito
del acreedor instante de privilegio general hasta la cuarta parte de su importe
son medidas con las que se pretende alcanzar ese objetivo. Destacamos la
expresin el deber de solicitar.
Se trata ni ms ni menos que el tema de la tempestividad en la
presentacin en concurso, que desvela en la doctrina y legislacin extranjera, o
en devolver el principio del que daa repara, referido al dao causado por
sociedades cuyos administradores y controlantes continan operando en
insolvencia, sin planificar afectando con dolo la contratacin y generacin de
nuevos acreedores despus de haber advertido o deber haber advertido el
estado de cesacin de pagos, afectando la seguridad jurdica general al romper
las reglas del mercado y de la competencia respecto a operadores de
actividades similares que cumplen con todas sus obligaciones, y que no usan la
tcnica jurdica de organizacin societaria abusivamente, ya en la imposibilidad
de cumplimiento del objeto social4.
4. Debe operarse con visin integradora del Derecho Privado, sin perder el
sentido axiolgico y sociolgico que debe tener el sistema jurdico y a la que
debe rendirse su aplicacin5. All la aplicacin en primer lugar de lo socitario y
luego de lo concursal ante la insolvencia societaria.
Muchas tcnicas jurdicas se han introducido en la legislacin concursal
desde el ao 19956: el acuerdo heternomo que permite a terceros hacer
propuestas de acuerdo, permitiendo la reforma que la propia sociedad
concursada intervenga en una segunda oportunidad; la conversin de la quiebra
incluso la pedida por el propio deudor- en concurso; propuestas mltiples de
acuerdo sin lmite de monto y plazos, ni imposicin de ajustes o intereses;
posibilidad que el juez imponga ese tipo de acuerdo a ciertos acreedores an en
casos de no lograrse las mayoras previstas, etc.. De diligencia nada, con lo que
el concurso se tramita para frenar un remate, despus de muchos aos de
cesacin de pagos y con una empresa que no est en condiciones de afrontar
el mercado.

RICHARD, Efran Hugo Los administradores societarios y la insolvencia, en RDCO, ao 2003, n 203 pg. 553 y ss,
septiembre 2003; y DEYA, Federico Sebastin Infracapitalizacin societaria desde una perspectiva econmica del
derecho, en RDCO n 200, pg. 813. Sobre el bien jurdico tutelado en el derecho concursal y la tempestividad en la
presentacin en concurso se ha abierto un seminario a distancia, que culminar a fin de ao en la pgina electrnica de
la Fundacin para Estudios de la Empresa, a la que se puede acceder desde la pgina electrnica de la Academia
Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba.
5

RICHARD, Efran Hugo Proceso concursal oportuno, en Nmero especial de Jurisprudencia Argentina ao 2003. y
Cesacin de pagos y responsabilidad (el eje del sistema preventivo de la insolvencia p. 2 nmero especial de
Jurisprudencia Argentina Perspectivas actuales del Derecho Concursal, 7 de agosto de 2002, JA 2002-III fascculo n. 6),
ambos coordinados por Francisco Junyent Bas y Carlos A. Molina Sandoval.
6

RICHARD, Efran Hugo Tempestividad en la presentacin en concurso citado, y Ensayo en torno a la buena fe e
insolvencia societaria en Libro colectivo Tratado de la buena fe en el derecho Editorial La Ley Buenos Aires 2004, p.
781 y ss.; Asistematicidad de la reforma concursal; Ineficacia de la ley concursal en pgina electrnica de la Academia
Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba http:///www.acaderc.org.ar

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5. Ante las transgresiones que seala el fallo la respuesta es clara; si
alguien gener un dao a sabiendas debe repararlo. Si existe dolo obligacional
es decir incumplimiento deliberado de una obligacin debe reparase las
consecuencias mediatas e inmediatas de tal obrar doloso. Y la visin debe girar
sobre los administradores de la sociedad que oper en cesacin de pagos 7, y
quiz tambin a sus controlantes8.
Nuestra preocupacin En estos aspectos de la insolvencia no usamos
tcnicas jurdicas eficientes y las interpretamos menos eficientemente an. Eficiencia y efectividad son criterios propios del mbito econmico orientados a
perseguir la competitividad de las empresas; concepto que en otros supuestos
debe ser entendido como realizacin racional, rpida, completa y convincente
de la funcin reservada. La efectividad es la medida en que cumple en forma
ptima con esa funcin, y la eficacia es el alcance del objetivo de manera
responsable y controlada9.
Si el concurso no es abierto cuando an es posible el cumplimiento del
objeto social (empresa) todas las otras tcnicas estn destinadas a su fracaso10.
El pedido de quiebra por acreedor viene en cumplir parte de esa misin dentro
de un sistema ineficiente, pedido que puede ser resistido, consignarse o
convertirse en concurso preventivo hasta varios meses despus de aqul pedido
de quiebra.
6. As lo entendi esta Cmara Civil y Comercial de Lomas de Zamora,
Sala 1 con en la referida causa Gerez de Martino, Mara c/ Amoros de Ledo,
Aurora, resolviendo la accin de responsabilidad contra el Directorio de una
sociedad fallida Repuestos Antrtida S.A., por el mal desempeo del cargo, no
asegurar la documentacin comercial, mantener el patrimonio social o justificar
sus movimientos dando cuenta de su destino o aplicacin por medio de su
registro en la contabilidad legal, sosteniendo que La presentacin en concurso
preventivo o en pedido de propia quiebra no es incompatible con la obligacin
de conservar el activo, porque, aunque ya se han registrado prdidas, pone
freno a un mayor deterioro patrimonialNo efectuar la presentadcin en
tiempo y no iniciar los trites inherentes al concurso Ante el pedido de quiebra
de acreedor, y estando en cesacin de pagos, el presidente del directorio omiti
tomar las medidas exigibles en tal circunstancia, a saber: convocar al directorio,
para tomar la decisin correspondiente como rgano colegiado acerca de la
posibilidad de pedir concurso preventivo, la propia quiebra o la conversin de
quiebra en concurso corresponde atribuir responsabilidad a los codemandados
integrantes del directorio. Habiendo funcionado como rgano colegiado, sus
decisiones debieron haberse tomado por mayora de sus integrantes, siendo
ejecutada por su presidente. El resultado de las deliberaciones y el sentido de
los votos, debe redactarse en el libro de actas correspondiente. En tal carcter,
han consentido todas las decisiones llevadas a cabo por el presidente, y no
7

Responsabilidad de administrador de sociedad insolvente en Doctrina Societaria y Concursal, n 172 marzo 2002, Bs.
Aires, Ed. Errepar, tomo XIII p. 887 y ss..
8

RICHARD, Efran Hugo Sociedad en insolvencia y actividad ilcita, en Doctrina Societaria y Concursal n 185 abril 2003,
Buenos Aires, Ed. Errepar, tomo XV p. 313 y ss..
9
KARPEN, Ulrich Condiciones de la eficacia del Estado de Derecho Especialmente en los pases en desarrollo y en
despegue, en Estado de Derecho y Democracia Ed. Josef Thesing, Konrad Adenauer Stiftung, CIEDLA, Buenos Aires
1997, pgina 207, citado por LPEZ, Senele Carolina I. en Acuerdo preventivo extrajudicial: el derecho judicial y lo que
vendr en Semanario Jurdico p. 293, 4 de septiembre de 2003.
10
RICHARD, Efran Hugo Tempestividad en la presentacin en concurso pg. 309 y ss. en libro X Jornadas de Institutos
de Derecho Comercial, Crdoba 2003, Editorial Advocatus.

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surge que se haya demostrado la invocacin y menos el ejercicio de las
eximentes previstas por los arts. 274 LSA.
Bajo esos criterios atribuye responsabilidad solidaria a todos los
integrantes del directorio, revocando la resolucin de la primera instancia.
II MEDITACIONES.
Para realizar un anlisis adecuado de la cuestin debemos poner especial
nfasis en las normas que regulan o resultan aplicables a los fines de definir la
responsabilidad de controlantes, socios y administradores. Este anlisis no
puede circunscribirse slo al derecho societario sino que deberemos tener en
cuenta normas bsicas de nuestro derecho patrimonial, adems de las
especialmente diseadas a tales efectos como las provenientes de la leyes de
sociedades y de contrato de trabajo.As entenderemos que el pilar bsico contenido en el art. 110911 del
Cdigo Civil considera como principio esencial el apotegma el que daa
repara.
Luego dentro de los artculos que aprecian en la ley de sociedades la
posibilidad de adjudicar responsabilidad por obligaciones contradas por la
sociedad, observamos que el art. 54 ter12 considera responsables por la
imputacin que se hace de la conducta social a los socios y controlantes ya sea
internos o externos de hecho o de derecho.
Para responsabilizar a los administradores tenemos que la normativa
societaria no est sola, pues si bien el artculo 59, 157, 274, 27913 LS reconocen
un patrn de conducta y causales de imputabilidad tales como mal desempeo
del cargo, violacin a la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro
dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa graves, dichas conductas
deben ser apreciadas bajo la lupa del principio general del derecho14 emanado
del artculo 902 del Cdigo Civil15, siendo por ende una responsabilidad
11

El texto del artculo 1109 del Cdigo Civil, en su parte pertinente, reza as: Todo el que ejecuta un hecho, que por su
culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las
mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil
12
Art. 54 te (Inoponibilidad de la persona juridica) La actuacin de la sociedad que encubra la consecuin de fines
extrasocietarios , constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos
de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieran posible , quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados
13
ARTICULO 59. Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia
de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por
los daos y perjuicios que resultaren de su accin u omisin
ARTICULO 157. ( parte pertinente ) Los gerentes sern responsables individual o solidariamente, segn la
organizacin de la gerencia y la reglamentacin de su funcionamiento establecidas en el contrato. Si una pluralidad de
gerentes participaron en los mismos hechos generadores de responsabilidad, el Juez puede fijar la parte que a cada uno
corresponde en la reparacin de los perjuicios, atendiendo a su actuacin personal. Son de aplicacin las disposiciones
relativas a la responsabilidad de los directores cuando la gerencia fuere colegiada
ARTICULO 274. Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros,
por el mal desempeo de su cargo, segn el criterio del artculo 59, as como por la violacin de la ley, el estatuto o el
reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, la imputacin de responsabilidad se har atendiendo a la actuacin
individual cuando se hubieren asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el estatuto, el
reglamento o decisin asamblearia. La decisin de la asamblea y la designacin de las personas que han de
desempear las funciones deben ser inscriptas el Registro Pblico de Comercio como requisito para la aplicacin de lo
dispuesto en este prrafo.
Exencin de responsabilidad.Queda exento de responsabilidad el director que particip en la deliberacin o resolucin o
que la conoci, si deja constancia escrita de su protesta y diera noticia al sndico antes que su responsabilidad se
denuncie al directorio, al sndico, a la asamblea, a la autoridad competente, o se ejerza la accin judicial.
ARTICULO 279. Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores
14
En la nota a la seccin segunda del Libro primero del Cdigo civil que regula a los hechos y actos jurdicos que
producen la adquisicin, modificacin , transferencia, o extincin de los derechos y obligaciones, Velez aprecia que en la
misma se ven generalizados los mas importantes principios del derecho
15
Texto del artculo 902 del Cdigo Civil: Cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de
las cosas , mayor ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos

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claramente calificada.Como correlato de lo expuesto debe tambin tenerse en
cuenta la nocin de culpa expresada en el art. 512 del CC16.
Como complemento de todas estas normas debemos recordar que frente
al fraude laboral opera a los fines de la extensin de la responsabilidad la
solidaridad consagrada por el artculo 1081 17 del Cdigo Civil respecto de los
autores, coautores, consejeros y cmplices.
Y para ello debemos dejar aclarado que el denominado pago en negro es
claramente un caso de fraude laboral, enmarcable en los parmetros
establecidos en los arts. 1072 y 1073 del CC, que tiene las aristas de
complejo ya que a travs de su comisin no slo se despoja al trabajador de
la percepcin integral de su indemnizacin que se ve disminuida adems que
operar esa misma merma a la hora de que el mismo deba percibir su jubilacin
o en su caso la pensin que correspondiese por su fallecimiento, sino que
tambin se defrauda al sistema previsional que percibe ingresos inferiores
producto de la operatoria ilcita y el mercado comercial todo que sujeto al
rgimen de libre competencia sufre que los inferiores costos del infractor le
permita colocarse en una mejor situacin en el mercado. Es ms la Ley 25.512
de Pacto federal de Trabajo
regula el rgimen sustantivo general de
infracciones a las leyes laborales y constituye el contenido sustantivo del
derecho penal, fijando en su artculo 4 como falta muy grave la ausencia de
registracin del vinculo laboral y en su artculo 10 aplica multas por esta
conducta reprochable solidariamente a la sociedad, sus administradores,
sndicos y miembros del consejo de vigilancia y tambin a los mandatarios que
hubiesen intervenido en los hechos.
Claro que el pago en negro supone su inexistencia en la contabilidad,
tema muy distinto al trabajador en negro, al que suele pagrsele en blanco pero
bajo la simulacin de un contrato de servicios. El pago en negro supone
administracin penal fraudulenta, pues se realizara con dinero que no se
registra en el circuito normal de la administracin societaria. En el caso haban
desaparecido los libros y la documentacin contable. Pero en otros casos donde
se condena a administradores de sociedades que llevan regularmente sus libros
la cuestin debera estar unida a un giro a la justicia penal para que investigue
la presunta comisin del delito de administracin fraudulenta.
En el supuesto en anlisis no hace falta entrar en el discernimiento si es
necesaria o no la insolvencia de la sociedad administrada para condenar
solidariamente a los administradores, pues el estado de cesacin de pagos es el
que potencia la resolucin judicial y nuestros comentarios.
Todas las normas expuestas, especialmente las contenidas en el Cdigo
Civil, no son normas subordinadas sino subordinantes, pues cubren a todos los
actos jurdicos que pueden celebrase. Son principios jurdicos fundamentales,
supuestos en todo ordenamiento
normativo y presente en todas sus
expresiones cualquiera sea el fuero donde el conflicto se debata.
La interpretacin integral de todas las normas expuestas no dejan lugar a
dudas que, ante el vaciamiento o transvasamiento empresario, frente a una
sociedad infracapitalizada, controlada externa o internamente en forma
abusiva, todo ello a los fines de defraudar al acreedor laboral, la solucin no
puede ser otra que la responsabilizacin de los socios, controlantes,
16

Texto 512 Cdigo Civil: La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la omisin de aquellas
diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del
tiempo y del lugar
17
Texto del artculo 1081 del Cdigo Civil la obligacin de reparar el dao causado por un delito pesa solidariamente
sobre todos los que han participado en l como autores, consejeros o cmplices , aunque se trate de un hecho que no
sea penado por el derecho criminal

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administradores que hicieron posible la materializacin de dicho fraude,
respondindose en todos los casos por el dao y perjuicio causado.
En la sociedad llevar libros no es una carga, propia del comerciante
individual, sino una obligacin de haber adoptado una estructura societaria
personificada.
La ruptura de la competencia se potencia cuando un comerciante,
normalmente una sociedad, opera en estado de insolvencia ante la ineficiencia
del sistema concursal. Los daos se multiplican como un cncer.
Bienvenidos los precedentes jurisprudenciales y la posicin doctrinaria
que viene a poner las cosas en su justo equilibrio: que se oiga al deudor y se
anticipen los remedios a la crisis y la restauracin de los repartos18.
++++++++++++++
** I.- EL FALLO
En la Ciudad de Lomas de Zamora, con fecha 15 de mayo del 2008: El Dr.
Tabernero expres: La parte demandante solicita se revoque la sentencia
apelada, planteando los siguientes agravios: 2.1) Rebelda y falta de
contestacin de la demanda. Por la presuncin de verdad de los hechos que
nace del art. 60 CPCC., la codemandada Marcela Ledo debe ser declarada
responsable por los daos y perjuicios ocasionados en virtud de su accionar
culposo o doloso, como miembro del directorio de Repuestos Antrtida S.A., que
conllev al vaciamiento de la empresa, el dictado de su quiebra por falta de
activos y la frustracin del cobro debido a la dicente (ver fs. 321/322). 2.2)
Responsabilidad de Juan Carlos Ledo. Dolo y culpa. Sostiene que se encuentra
palmariamente acreditado que Juan Carlos Ledo no ha realizado ninguna de las
conductas exigidas por la ley al director de una sociedad annima; a su vez, el
mencionado, junto con el resto de los demandados, incumpli con la Ley de
Concursos y Quiebras. Aun si no se considerara probado que incurri en
conducta dolosa, debe concedrsele que actu con culpa grave, lo cual genera
responsabilidad (art. 274 LSC.), llevando a la frustracin de percibir su crdito
con la fallida, por lo que la indemnizacin reclamada debe proceder; si el juez
penal sobresey a Juan Carlos Ledo es porque se produjo su fallecimiento (ver
fs. 322/326). 2.3) Responsabilidad del resto de los codemandados. Se agravia la
actora porque el juez consider que Aurora L. Amoros de Ledo, Diego, Silvina F.
y Marcela S. Ledo resultaban ajenos a la conduccin del ente. Asevera que
tratndose el directorio de un rgano colegiado, y formando parte del mismo,
los arriba citados tambin tomaron las decisiones ilcitas de insolventar la
sociedad e incumplir con las obligaciones legales, dolosamente, o por
negligencia, imprudencia o impericia de haber dejado a cargo de Juan Carlos
Ledo el manejo societario sin preocuparse por las consecuencias de su accionar
(culpa grave). Luego de citar doctrina y jurisprudencia que entiende aplicable al
caso de autos, solicita la revocacin del fallo
Apunta luego el voto a las rplicas en la alzada a la referida pretensin:
3) Rplicas. 3.1) La parte demandada replica y controvierte los argumentos
vertidos por la apelante. Con relacin al primer agravio, sostiene que la
18

RICHARD, Efran Hugo AXIOLOGIA DEL DERECHO CONCURSAL (Comunicacin al II Congreso Colombiano de Derecho
Concursal, organizado por el Captulo Colombiano del Instituto Iberoamericano de Derecho Concursal (Valle de Leyva,
Colombia, Agosto de 2008), que puede consultarse en www.acaderc.org.ar

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declaracin de rebelda no puede tener las consecuencias que pretende la
contraparte, ya que no es suficiente por s sola para imponer al juez la decisin
en favor de la certeza de las afirmaciones del actor. Coincide con el
sentenciante en cuanto interpreta que hubo orfandad probatoria en las
actuaciones para imputar responsabilidad a Juan Carlos Ledo, como as tambin
para responsabilizar a Aurora L. Amoros de Ledo, Diego, Silvina F. y Marcela S.
Ledo, los cuales -agrega la replicante- eran demasiado jvenes como para
implicarlos en los hechos imputables. Con relacin a la falta de documentacin
comercial, no tiene que ser tratado porque no fue introducido en la demanda.
Acerca de la invocada arbitrariedad de la sentencia, considera que se ha hecho
una adecuada valoracin de la prueba y los hechos, como as tambin correcta
aplicacin del derecho. 3.2) Por ltimo, ejerce un relato de lo que considera
como realidad del litigio, justificando las conductas tenidas por los demandados
a lo largo de su actividad comercial (incluso la falta de registracin de los
trabajadores), para concluir afirmando que la actora pretende la desestimacin
de la personalidad de la firma Repuestos Antrtida S.A., no habiendo logrado
acreditar que se reunieron los presupuestos para su admisibilidad.
Comienza el vocal su propia valoracin Respecto de esta afirmacin,
entiendo que no le asiste razn a la parte demandada, en cuanto no hubo
postulacin orientada a la aplicacin del instituto de la responsabilidad solidaria
de los directores de la sociedad annima (art. 274 LSC.), sino directamente al
"corrimiento del velo" societario (art. 54 del cuerpo citado). La dicotoma no es
menor, atento a que la aplicacin del disregard en los trminos del art. 54 prr.
final, LSC. tiene requisitos y alcances diversos de los de la responsabilidad de
los directores contemplada en el art. 274 de dicho cuerpo normativo, aspectos
que no deben ser confundidos (conf. Richard, Hugo E., "Personalidad jurdica.
Inoponibilidad", en Nissen, Pardini y Vttolo [coords.], "Responsabilidad y abuso
en la actuacin societaria", Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2002, p. 299; Vzquez
Vialard, "Visin desde el derecho del trabajo de la teora de la desestimacin de
la persona jurdica y de la responsabilidad de los administradores del ente
social", en Revista de Derecho Laboral, vol. 1, Ed. Rubinzal-Culzoni, 2001, p. 205
y ss.) (Sup. Corte Bs. As., L. 81550, sent. del 31/8/2005, "vila, Carlos A. v.
Benjamn Gurfein S.A. y otros s/despido" ; d., L. 85741, sent. del 25/4/2007,
"Cortina, Carlos v. Power Tools S.A.C.I.F. s/salarios, etc."). - Por lo tanto, tales
aseveraciones deben ser desatendidas, correspondiendo analizar, en realidad, si
se ha logrado acreditar fehacientemente si Juan Carlos Ledo y el resto de los
integrantes del directorio de Repuestos Antrtida S.A. fueron responsables por
los daos que dice el actor haber padecido, en los trminos de los arts. 59, 274 ,
279 y concs., LSC., tal como fue planteado a partir de la demanda y que se
reitera en el escrito recursivo.
Ya en la senda de la responsabilidad de los administradores societarios, el
vocal expresa 4) La responsabilidad de los directores. 4.1) Los administradores
de las sociedades annimas asumen una posicin orgnica, que est integrada
por un haz de facultades y obligaciones que pueden reconducirse a la ms
genrica de administrar el patrimonio colectivo en beneficio del inters social.
Para ello adoptan decisiones internas de gestin y representan a la sociedad,
haciendo valer su voluntad como voluntad de la persona jurdica administrada.
Eliminada la figura del mandato (conforme defina la doctrina clsica) y
construida la relacin sobre la base de la representacin orgnica, era intil
recurrir al criterio del incumplimiento y de la responsabilidad contractual. La

11
responsabilidad que aqu se contempla deriva, sobre todo, de la funcin
gestora, y as, el deber fundamental del rgano administrativo es desarrollar su
actividad en inters del ente, observando determinadas normas que pueden
estar integradas en el acto constitutivo o en el estatuto y que representan las
reglas esenciales e indeclinables a las que ha de conformarse aquella actividad.
Si los administradores descuidan aquel inters o actan de modo que estn en
oposicin con l, o violan las normas legales o estatutarias que les imponen
especiales deberes que habrn de ser observados en el ejercicio de sus cargos,
irrogando con ello un perjuicio al patrimonio social, han de responder de sus
culpas ante los socios y ante terceros, es decir, ante las dos categoras de
personas que el legislador ha indicado como las que tienen un parecido inters
y, por eso, un igual derecho, a la integridad del patrimonio. El rgimen de
responsabilidad aparece, as, como equilibrio jurdico a las facultades amplias
de gestin, que busca a posteriori la reintegracin del patrimonio social
injustamente perjudicado por la mala gestin (ilegal, antiestatutaria), por medio
del mecanismo indemnizatorio, pero acta tambin a priori como lmite que fija
el marco lcito de la gestin del inters social. Desde esta doble perspectiva, el
rgimen de responsabilidad constituye una pieza decisiva del control de la
gestin, que, lejos de permanecer invariable, se debe adaptar a las nuevas
condiciones en que se ejerce el poder de decisin en las sociedades annimas
(Quijano Gonzlez, "La responsabilidad de los administradores de la sociedad
annima", en I Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la
Empresa, t. II, p. 696). La regla bsica est determinada por los arts. 59 y 274 ,
LSC. La responsabilidad de los directores se funda en la cobertura de los daos
que inflijan a la sociedad, a los accionistas o a los terceros por el mal
desempeo del cargo. Ese mal desempeo se juzga con una regla objetiva, cual
es el obrar y la diligencia de un buen hombre de negocios, que importa un
criterio externo de valoracin, de concepto de hombre medio de negocios, que
no implica sino una pauta de normalidad, no extremado para la razonable
eleccin que debe guardar quien se preste a asumir la direccin de una
sociedad annima y los daos que pueda ocasionar con su obrar. Adems del
mal desempeo de su cargo o culpa de gestin, y por violacin de las normas
de organizacin societaria o de otras leyes, responden por los daos que inflijan
por dolo, abuso de facultades o culpa grave, que, en este caso, debe exceder
del simple descuido o negligencia (Richard, Efran H. y Muio, Orlando M.,
"Derecho Societario", 5 reimpresin, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2004, ps.
539/540). El art. 59 seala una pauta de conducta para la actuacin de los
administradores y representantes de la sociedad, quienes deben actuar con la
lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios. Los administradores deben,
en consecuencia, postergar sus intereses personales, evitando actuar en
competencia, salvo consentimiento de los restantes socios o aplicacin del art.
271 para la sociedades annimas, y ello es una consecuencia del contrato de
sociedad, donde los socios se comprometen a "participar" de las utilidades (art.
1), lo que supone una actividad del administrador que debe redundar en
beneficio de todos los integrantes de la misma. Al exigir diligencia, el legislador
ha pretendido idoneidad, eficiencia en el desempeo de sus funciones.
Coherentemente, los responsabiliza en forma solidaria e ilimitada por los
perjuicios que resultaren de su accin u omisin. Debe recordarse que los
administradores son custodios de bienes ajenos, lo cual los obliga a: a)
Conservar los bienes de la sociedad, lo que significa mantener los mismos en el
patrimonio social y justificar su enajenacin o transmisin, manteniendo su
producido en el activo o bien dando cuenta de su destino o aplicacin por medio

12
de su registro en la contabilidad legal. b) Afectar los bienes de cambio al giro
ordinario de la empresa, enmarcado en el objeto social. c) Evitar, a travs de
una poltica comercial prudente, el agravamiento de la responsabilidad
patrimonial de la sociedad. Al respecto, la Ley de Concursos y Quiebras
responsabiliza a los representantes, administradores, mandatarios o gestores de
negocios del fallido que dolosamente hubieren producido, facilitado, permitido o
agravado la situacin patrimonial del deudor o su insolvencia, debiendo
indemnizar los perjuicios causados (art. 173, LCQ.). d) Respetar las normas de
funcionamiento de la sociedad y los derechos de todos los integrantes de la
misma. e) Promover las acciones judiciales para evitar que los rganos de la
sociedad adopten resoluciones o sus integrantes realicen actos que pudieren
afectar el desenvolvimiento normal del ente (Nissen, Ricardo, "Ley de
Sociedades Comerciales", 2 edicin, actualizada y aumentada, t. 2, Ed.
Depalma, Buenos Aires, 1994, ps. 46/48). El art. 274 LSC. abarca los supuestos
de responsabilidad por los daos producidos por dolo, culpa grave o abuso de
facultades, extendindose a los actos realizados en exceso de sus funciones y
aquellos que deriven del mal desempeo de su cargo (segn el criterio del art.
59 LSC.), por violacin a la ley, el estatuto o el reglamento (organizacin
societaria); excluyndose los perjuicios ocasionados por culpa leve o levsima
(Nissen, Ricardo, "Ley de Sociedades Comerciales" cit., t. 3, p. 344). - Sin
embargo, parte de la doctrina sostiene que, en virtud del art. 59 Ver Texto ,
LSC., los administradores tambin responden por la culpa leve en sus actos
daosos (Junyent Bas y Rodrguez de la Puente, "Responsabilidad de los
administradores societarios", ponencia al I Congreso Iberoamericano de
Derecho Societario y de la Empresa. V Congreso de Derecho Societario, t. II,
Crdoba, 1992, p. 709), pues la clasificacin de la culpa en grados, de
raigambre romana, ha sido abandonada por nuestro Cdigo Civil, que adoptado
un sistema de individualizacin de la culpa que tiene en cuenta el caso concreto
y que debe ser analizado en cada supuesto, a la luz de las circunstancias en que
el administrador debi actuar (arts. 512 y 902 CCiv.). El calificativo de gravedad
que la ley 19550 requiere de la culpa del administrador, para responsabilizarlo
personalmente, es slo un parmetro para la apreciacin judicial de su
actuacin, pues la ley no olvida que la funcin que cumple supone la aceptacin
permanente de los riesgos que implica la actividad empresaria (Nissen, Ricardo,
"Ley de Sociedades Comerciales" cit., p. 48). Entonces, los primeros supuestos
de la norma del art. 274 (mal desempeo en el cargo, violacin a la ley,
estatuto o reglamento), slo son generadores de responsabilidad en la medida
que esa conducta haya producido daos a la sociedad, pues, como es sabido, la
existencia de daos es presupuesto imprescindible para toda accin
resarcitoria. Esta circunstancia, sin embargo, no obsta a que la sociedad o los
socios puedan remover por justa causa al administrador que ha incurrido en
tales infracciones, pues para ello, la existencia o inexistencia de daos y
perjuicios es absolutamente indiferente (Nissen, Ricardo, "Ley de Sociedades
Comerciales" cit., p. 48). Decamos que el art. 59 refiere que los
administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y
con la diligencia de un buen hombre de negocios, y los que faltaren a sus
obligaciones son responsables ilimitada y solidariamente, por los daos y
perjuicios que resultaren de su accin u omisin. Cuando la sociedad, conforme
a la norma del art. 26 LCT., es empleadora, organiza y dirige el trabajo prestado
por su dependiente, contando para ello con facultades de control y
disciplinarias. La subordinacin -econmica, jurdica y tcnica- del trabajador
respecto de su principal en el marco del contrato de trabajo, tiene su correlato

13
en el respeto por parte de la empleadora, de las obligaciones inherentes a ese
contrato, que tienden genricamente a que el trabajador pueda gozar de sus
derechos. Ahora bien, cuando la sociedad -en su rol de empleadora- incumple
total o parcialmente sus deberes formales -como por ejemplo la registracin del
trabajador- a quien se mantiene en una situacin irregular, al mismo tiempo que
se evade e incumple la normativa impositiva y previsional; a la par de la
comisin de fraude laboral, tambin incurre en notoria ilicitud. Sin embargo, ese
accionar no puede ser imputado a la sociedad empleadora -persona jurdicasino que ha de imputarse en las personas fsicas que obran por aqulla, es
decir, a los socios, gerentes, directores y administradores, por medio de los que
la sociedad se manifiesta y se obliga. El art. 54 ley 19550, en el prr. final
agregado por la ley 22903, dispone que "La actuacin de la sociedad que
encubra la consecusin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso
para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustar derechos de
terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la
hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los
perjuicios causados". Evidentemente, el principal fin de una sociedad comercial
es el lucro, motivo por el cual la deficiente registracin -o la falta total de
registracin- de los trabajadores dependientes de ella y, asimismo, la omisin
de llevar los libros laborales (art. 52 LCT.), constituyen un recurso para violar la
ley, el orden pblico laboral expresado en los arts. 7, 12, 13 y 14, LCT., la buena
fe que obliga al empresario a ajustar su conducta a lo que es propio del buen
empleador (art. 63, LCT.) y tambin son herramientas para frustrar derechos de
terceros. No obsta que el trabajador haya trabajado para la sociedad y no para
los socios directivos de sta, en forma individual, ya que la responsabilidad de
stos no est dada en virtud del contrato de trabajo -en el caso, inexistentesino por su obligacin de responder por los hechos y deudas de la sociedad,
cuando se aplica a sta la clusula de desestimacin de la personalidad prevista
en el citado art. 54 ley 19550 (t.o.). Ilustra la calificada doctrina, con la cita de
Nissen en su decir al respecto, que "La limitacin de la responsabilidad de una
sociedad annima (o de los socios de las S.R.L.) no constituye un principio
absoluto en nuestro derecho, ni es contemporneo con el origen de las
sociedades comerciales y constituye una excepcin al principio general de la
unidad y universalidad del patrimonio consagrado por el Cdigo Civil" (Grisola,
Julio A., "Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social" , 9 edicin actualizada,
Ed. LexisNexis - Depalma, p. 188). "Dentro de la doctrina laboral, se destaca la
posicin de Eduardo lvarez, fiscal general del trabajo, que afirma que este
debate es inexplicable, porque a cualquier vctima de una ilicitud se le reconoce
el derecho a alegar la inoponibilidad del ente societario y a perseguir a las
personas fsicas que lo integran como socios y que, es lgico presumir, se
beneficiaron indebidamente con el resultado de la antijuridicidad no conjurada
que, obviamente, influye en los aspectos cuantitativos de la renta. Lo que una
sociedad comercial ahorra por tener trabajadores en negro o por registrar
remuneraciones inferiores a las que abone no es un elemento neutro en la
vinculacin patrimonial que existe entre el ente de presencia ideal y los socios,
y sta es la razn cientfica que anida en la responsabilidad solidaria e ilimitada
de stos" (Grisola, Julio A., "Derecho del Trabajo..." cit., ps. 189/190). 4.2) Ahora
bien, para obtener la reparacin del dao producido en el patrimonio social est
la denominada "accin social", cuyo titular es la propia sociedad, sin perjuicio de
admitir el ejercicio de la accin por otros interesados en el mismo objetivo
(socios o acreedores de la sociedad). La accin social de responsabilidad tiene
como objeto resarcir el patrimonio social de un dao directo sufrido a causa de

14
la conducta imputable de sus directores. En consecuencia, el resarcimiento
obtenido como resultado de la accin ingresa al patrimonio de la sociedad,
independientemente de quin la haya ejercido. Por otro lado, cualquier persona,
sea un socio o un tercero -que haya sido damnificado por los representantes-,
dispone de una accin individual para conseguir la reparacin del perjuicio
directo que el administrador haya podido causar en su patrimonio personal. La
accin individual (art. 279 LSC.) permite a cualquier persona, socio o tercero,
interponer accin en contra de los directores, reclamando indemnizacin por los
daos derivados de los actos de los administradores que lesionen directamente
sus intereses. Busca resarcir un dao directo al patrimonio individual, y no el
indirecto, es decir, que se haya producido por la lesin al patrimonio societario.
No se trata de un dao indirecto o mediato al patrimonio de los socios, sino
directo e inmediato en el patrimonio de ellos, vale decir, que protege slo los
intereses directos de los terceros (Richard, Efran H. y Muio, Orlando M.,
"Derecho Societario" cit., p. 547). Todos los terceros conservan siempre su
accin individual (art. 279 LSC.), incluso en caso de concurso de la sociedad
annima, por los derechos propios que hubieran sido lesionados por el o los
directores. Como en todo caso de responsabilidad civil, deben configurarse sus
presupuestos de procedencia: a) conducta; b) antijuricidad; c) dao; d) factor de
atribucin; y e) relacin de causalidad. El concepto de tercero es amplio y se
comprenden todos aquellos sujetos que no son socios de la sociedad y que
hayan sufrido un dao a consecuencia del actuar de los directores. El ejemplo
tpico es de los empleados de la sociedad, que reclaman contra los
administradores por fraude a las normas laborales o previsionales (Junyent Bas,
Francisco, "Responsabilidad de los administradores societarios por fraude
laboral", RDPC 2000-1-196). As se ha receptado desde la calificada
jurisprudencia de los tribunales de alzada nacionales en materia del trabajo, que
han expresado que "El hecho de que el actor haya sido inscripto en los libros de
la demandada con dos aos de retraso desde que comenzara la prestacin de
tareas para aqulla constituye una conducta antijurdica que tipifica el fraude
laboral que viabiliza la responsabilidad personal y solidaria de los integrantes de
la sociedad demandada, mediante el juego armnico de los arts. 59 y 274, LSC."
(C. Nac. Trab., sala 7, in re "Villafae, Evelia v. Mirmar S.A. y otros" SD 32.274,
del 17/6/1999). Y, asimismo, se sostuvo que "Aun cuando una persona fsica no
fuera socia de la sociedad y en consecuencia no resulte aplicable el art. 54 ley
19550, si se muestra su carcter de presidente del directorio, en virtud de lo
dispuesto por el art. 274 de dicho cuerpo legal, responde ilimitada y
solidariamente ante los terceros -entre quienes se encuentra un trabajador de la
empresa- por la violacin a la ley, mientras que no se prueba que se haya
opuesto a dicho actuar societario, ni que dejara asentada su protesta y diera
noticia al sndico de la misma, nico medio de eximirse de tal responsabilidad
(C. Nac. Trab., sala 3, in re "Dulquelsy, Silvia v. Fuar S.A. y otro", sent. del
19/2/1998). La sociedad es ajena al reclamo de la responsabilidad fundado en el
art. 279 LSC., por lo que es indiferente a los fines del progreso de la accin, la
conducta del ente. As, la aprobacin de la gestin o extincin de la accin
social (art. 275 LSC.) no obsta al progreso de la accin individual de
responsabilidad. Por otro lado, a diferencia de la accin social, la sentencia que
hace lugar a la accin individual no produce la remocin de los administradores
condenados, ni afecta la estructura orgnica interna del ente. Otra diferencia
respecto de lo que ocurre con la accin social es que el resultado de esta accin
ingresar directamente al patrimonio particular del socio o del tercero actor,
que son los directamente perjudicados, y no al de la sociedad (Roitman,

15
Horacio, "Ley de Sociedades Comerciales", t. IV, LLBA 2006-603/604). - 5) La
rebelda declarada a Marcela Ledo. - 5.1) A fs. 136 de la presente causa se
decret la rebelda de la demandada Marcela S. Ledo (art. 59 Ver Texto ,
CPCC.). Para la parte actora, debera presumirse la verdad acerca de que el
directorio de Repuestos Antrtida S.A., del que formaba parte la mencionada,
actu al menos negligentemente si no se considerara que hubo dolo. En
conclusin, sostiene que la declaracin de rebelda merituada en legal forma y
conforme a los alcances que menciona, slo puede conducir a que se la declare
responsable por las causales que describe. 5.2) Esta alzada tiene
reiteradamente decidido que, en principio, ni la falta de contestacin a la
demanda ni la rebelda del demandado eximen al juez de examinar la
procedencia de la accin, ya que aun aceptando la veracidad de los hechos
alegados, la condena del remiso no podra fundarse en su solo silencio, sino en
el ajuste de los hechos con el derecho aplicable. Ello es as, porque la regla
respecto del contenido de la contestacin a la demanda no es rgida ni absoluta,
y no obliga sino que faculta a estimar o no como verdad el silencio o las
contestaciones evasivas, porque la ley ritual establece que el sentenciador
"podr" y no "deber" estimar a ese silencio o respuesta como reconocimiento
de la verdad de los hechos expuestos en la demanda (C. Apels. y Garantas
Penal Lomas de Zamora, sala 1, SD 439/00). 6) Responsabilidad de Juan Carlos
Ledo y restantes integrantes del directorio de la sociedad annima. 6.1) Estando
basada la responsabilidad de los directores en la nocin de culpa, lo que
arrastra consigo que el ejercicio de la accin de responsabilidad implica la
prueba del dao sufrido, de la existencia de culpa y de la imputacin, en tanto
estos extremos no se den, los terceros no podrn accionar contra los directores.
- Ahora bien, una segunda cuestin es la de fijar cul es la medida de la
responsabilidad de los directores hacia los terceros por los perjuicios causados,
incluso si estn ligados a la sociedad por un vnculo crediticio, ya que los
directores no son mandatarios del terceros por el hecho de que stos sean
acreedores de aqulla. La opinin mayoritaria se inclina por aceptar que la
responsabilidad de los directores se mide, con relacin a los terceros, en funcin
de las normas del derecho comn, o sea, la responsabilidad general inherente a
todo aquel que causa con sus actos -por accin o por omisin- un dao a alguien
(Sasot y Betes Sasot, "Sociedades annimas. El rgano de administracin", Ed.
baco de Rodolfo Depalma, Buenos Aires, 1980, p. 546). - En los hechos ello
implica que se siguen los principios generales de la prueba, o sea, que no est a
cargo del director probar la correccin de los actos inherentes a su gestin
frente a terceros, sino que est a cargo de estos ltimos probar que por
violacin de la ley, los estatutos, falta grave, abuso de facultades, etc., se les ha
ocasionado un dao resarcible. Cabe recordar, entonces, que la accin de daos
requiere la produccin de pruebas acerca de la existencia concreta y real de los
mismos, siendo insuficiente la posibilidad abstracta de un perjuicio, desde que
no puede acordarse una indemnizacin sobre la base de suposiciones. - 6.2) Si
bien -se sabe- en principio la quiebra de la sociedad no arrastra la quiebra de
los directores, pues stos no son comerciantes por el solo hecho de integrar el
rgano de administracin, ello no impide que sus conductas anteriores o
concomitantes con la falencia sean de trascendental importancia a los fines de
la ley 24522. Para merituar tales conductas, se debe armonizar las normas
societarias y concursales sobre acciones de responsabilidad. En efecto, la
coexistencia de los arts. 173 a 176, ley 24522 con los arts. 59, 274, y 279, ley
19550. - No obstante, y ms all de la situacin falencial de la sociedad que
administran, es conveniente enumerar algunas de las obligaciones que pesan

16
sobre los directores, cuyo incumplimiento en ocasiones puede generar una
atribucin de responsabilidad, por los daos producidos, especialmente a
terceros (Highton, Federico, "Responsabilidad patrimonial solidaria de
directores...", Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2003; Sasot y Betes Sasot, "Sociedades
annimas..." cit.): a) No puede pasarse por alto que el afn de lucro es la
principal razn de ser de las sociedades comerciales y que la prdida
del capital social es una causal de disolucin de la sociedad (art. 94
inc. 5, LSC.). El administrador de una empresa (sociedad annima)
debe propender encontrarse siempre en las mejores condiciones de
adoptar rpidas respuestas a los cambios que se presenten -de mayor
o menor significacin- para adoptar las respuestas adecuadas, para
procurar superarlos y encauzar la actividad de la empresa a una
situacin de rentabilidad y eficiencia (C. Nac. Com., sala A, 29/12/1999,
"Madanes, Mnica v. Aluar Aluminio S.A.". La excusacin de las prdidas
es hasta cierto lmite, tanto en su magnitud econmica como su duracin en el
tiempo. El intento de encausamiento de la empresa hacia una situacin
de rentabilidad y eficiencia debe ser la primera respuesta rpida
buscada. Ello es retomar la razn de ser de la sociedad comercial. Este
esfuerzo puede no ser eficaz, para lo cual se gozar de un tiempo
prudencial de prueba. La ineficacia del intento podr obedecer a motivos
internos o externos. Cuando se ve desbordado por las circunstancias, es
bueno que renuncie, antes de agravar su responsabilidad. - La
presentacin en concurso preventivo o en pedido de propia quiebra no
es incompatible con la obligacin de conservar el activo, porque,
aunque ya se han registrado prdidas, pone freno a un mayor deterioro
patrimonial. Tambin se impone la obligacin de informar el destino de los
elementos que componen el activo. Esta obligacin exige registros
contables y documentales regularmente llevados, la custodia fsica de
los libros y documentos y de los bienes que componen inventario,
stock y existencia de efectivo en su caso. Se plantea tambin la obligacin
de conservar el activo, sealndose la obligacin de abstenerse de realizar
actos a ttulo gratuito en detrimento del patrimonio de la sociedad. b) Compra
de inmueble, para y con dinero de la sociedad, por parte de una persona fsica
quien manifiesta ser adquirente, la que queda como titular del dominio,
tomndose nota en la escritura de la salvedad que lo hace para y con dinero de
la sociedad. c) Actividades en competencia con la sociedad: el art. 273 LSC.
impone al director la prohibicin de participar por cuenta propia o de terceros
en actividades en competencia con la sociedad. d) Firma de un pagar: el art.
58LSC. protege al tenedor de buena fe, obligando siempre a la sociedad, aun
cuando el administrador haya obrado en infraccin a la organizacin
(representacin) plural. Aunque quien firme no sea el representante legal, en
ocasiones se ha atendido a la apariencia de representatividad para obligar a la
sociedad, en salvaguarda de la buena fe de terceros. e) Demora en inscribir al
trabajador. Ausencia de libro laboral. Omisin en presentar balances. Morosidad
en cargas sociales: la tarda inscripcin de un trabajador guarda relacin de
causalidad con las multas derivadas de la ley 24013 con la parte proporcional
de la indemnizacin correspondiente al perodo de antigedad no registrado,
incluso con una eventual demanda por disminucin de la chance jubilatoria o
del haber jubilatorio. Voy a detenerme en el punto, puesto que resultar
trascendente lo que he de exponer, a los fines de la dilucidacin del tema trado
al decisorio. Relevante doctrina laboral nos ensea que "Todos los empleadores
sin excepcin (cualquiera sea el nmero de empleados que ocupen) estn

17
obligados a llevar libros. Los empleadores debern llevar un libro especial
registrado y rubricado en las mismas condiciones que se exigen para los libros
principales de comercio (art. 52 LCT.) que debe estar en el lugar de trabajo"
(Grisola, Julio A., "Derecho del Trabajo..." cit., p. 133). "El art. 7 ley 24013
establece que el contrato est registrado cuando el empleador inscribe al
trabajador en el libro especial del art. 52 LCT. o en la documentacin laboral
que haga sus veces -segn lo previsto en los regmenes jurdicos particulares- y
quede afiliado al Instituto Nacional de Previsin Social, a las cajas de subsidios
familiares (actualmente disueltas) y a la obra social correspondiente (art. 18 inc.
a)" (Grisola, Julio A., "Derecho del Trabajo..." cit., p. 133). - La documentacin
laboral, los instrumentos que el empleador tiene el deber de llevar como
garanta de los derechos del trabajador, son elementos formales. La ley
sanciona su incumplimiento al establecer no slo una presuncin de certeza a
favor de lo que sostiene el trabajador (art. 55, LCT.) sino tambin que implica un
sumario por infracciones a la ley 25212 (pueden ser leves, graves o muy
graves)..." (Grisola, Julio A., "Derecho del Trabajo..." cit., p. 134). - Resta
agregar que, a partir del 26/11/2000, fecha en que comenz a regir la ley
25345, conocida como "Ley Antievasin", la AFIP est llamada -en lo que nos
interesa- en materia de relaciones laborales a partir de las que se susciten
conflictos individuales o pluriindividuales del trabajo, a determinar la existencia
de obligaciones incumplidas -en materia de aportes- y proceder en
consecuencia, dndole con ello, a la omisin de depositar aportes retenidos o a
la omisin de efectuarlos, la connotacin de omisin antijurdica imputable a un
sujeto determinado de la relacin, y consecuentemente denotando en la
inconducta, la ilicitud propia de la accin de evasin fiscal. f) Cumplimiento de
directivas de la sociedad: si el administrador es requerido para incurrir en dolo
hacia terceros, no slo puede sino que debe abstenerse de hacerlo. g)
Incumplimiento de formalidades relativas al cese en el cargo. h) Aprobacin de
la gestin y transaccin. Aprobacin de balance: debe recordarse que la
aprobacin de los estados contables no implica la aprobacin de la gestin de
los directores y/o administradores, y que se excluye la extincin de
responsabilidad por acuerdo de asamblea los actos de los directores que
entraen una violacin de la ley, los estatutos o el reglamento (arts. 275 y 72
LSC.). i) Llevar irregularmente los libros y documentos mercantiles. Exhibirlos
tardamente, o en forma desordenada, irregular o confusa. j) Presentar o
invocar proyecciones de balances y cuentas de resultado que con
evidencia no se ajusten a la realidad econmica y financiera de la
sociedad a la fecha de su confeccin, o utilizarlos en forma truncada o
fraccionada. k) No efectuar la presentacin en tiempo y no iniciar los
trmites inherentes al concurso. l) Distraer, ocultar, disminuir o destruir
bienes del activo, incluso mediante enajenaciones simuladas, constitucin de
derechos a celebracin de contratos que disminuyan su valor venal. m) Suponer
gastos, prdidas o egresos de bienes del activo, o que hubieran estado en poder
de la sociedad desde la fecha en que se encuentren efectivamente en cesacin
de pagos o ingresaran despus en su patrimonio. n) Comunicar informacin
errnea: si el error es efectivo, es decir, no intencional para lograr un
determinado fin, es excusable, a menos que el causante haya omitido actuar
con la diligencia de un buen hombre de negocios. Pero si como consecuencia
del error querido, la sociedad, el accionista o un tercero han sufrido un perjuicio
medible y susceptible de ser probado, podrn exigir al director o directores que
lo cometieron que les compensen el dao sufrido, sin poder trasladar el
resarcimiento a la sociedad. ) Aprovechar del cargo de director en beneficio

18
propio la informacin obtenida sobre la marcha de la sociedad o de las
decisiones del directorio. o) Dar falsas informaciones sobre el capital.
Constituir reservas ocultas. p) Realizar actos extraos al objeto social. - 6.3)
Anlisis de los elementos de acreditacin. Establecidos estos parmetros,
destaco y merito el siguiente material de acreditacin, a los fines de resolver el
presente recurso: El accionante prestaba tareas para Repuestos Antrtida S.A.,
desde el 1/6/1969 hasta el 7/1/1995, fecha en que se produjo el despido
indirecto. El 4/5/1995 el aqu accionante inici demanda contra la empresa por
despido ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia del Trabajo n. 13, en
autos "Gerez de Martino, Mara Teresa v. Repuestos Antrtida S.A. s/despido"
(expte. n. 15.182/95). Se dict sent. del 15/4/1997, haciendo lugar a la
demanda y condenando a aqulla al pago de la suma que aqu reclama. Ante la
insatisfaccin del monto condenatorio, el actor inici un pedido de quiebra por
ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia n. 4, Secretara n. 7,
decretndose aqulla con fecha 6/9/1999. Ante la falta de activo de la sociedad,
la Sindicatura promovi un incidente de investigacin, el que tramita ante el
mismo juzgado, y que se encuentra anejado a la presente causa. La sociedad
fue inscripta en el Registro Pblico de Comercio con fecha 4/9/1968 bajo el n.
2890, f. 260, L, t. A de Estatutos Nacionales, desarrollando la actividad de
compraventa de repuestos y accesorios del automvil. La integracin de su
directorio al 30/6/1993 era: Presidente: Juan Carlos Ledo. Vicepresidente: Aurora
L. Amoros de Ledo. Directora: Marcela S. Ledo. Directora: Silvina F. Ledo. Todos
ellos se declaran comerciantes (ver fs. 44 y 184 de los autos "Repuestos
Antrtida S.A.C.E.I. s/quiebra", expte. n. 61.434). Ante la inexistencia de
registraciones contables, la Sindicatura se encontr imposibilitada de
expedirse acerca del estado de la contabilidad y de los aportes de los
socios (ver fs. 183 vta./184 vta., expte. n. 61.434). Declaracin de Silvia
B. Ferruelo (fs. 490, expte. s/quiebra fraudulenta): El directorio, como rgano de
administracin, toma las decisiones establecidas en la Ley de Sociedades, entre
las cuales se encuentran las inherentes a la administracin de la firma.
Concretamente, tales decisiones se dejan plasmadas en un libro de actas, que
es suscripto por las personas que tomaran las decisiones. Dicho libro se rubrica
en la IGJ. En el caso de "Repuestos Antrtida S.A." no se encontr dicho libro, ni
ningn otro (arts. 456 y 384 CPCC.). Tal como se desprende los elementos
obrantes en la causa penal 97.880/01 (fs. 491, testimonio de Luis Chigansky, fs.
492, Carlos Salsecchi, fs. 493, Miguel Schachmann, fs. 507, Fabin Pereyra, fs.
504, 506, informes de entidades crediticias, fs. 882/883, resolucin del Juzgado
Nacional en lo Criminal de Instruccin n. 26), la empresa era manejada por Juan
Carlos Ledo, si bien la causa por quiebra fraudulenta contra l se extingui por
fallecimiento. El mismo decisorio sobresey a Aurora L. Amoros de Ledo, Diego
Ledo, Silvina F. Ledo y Marcela S. Ledo, por no haber participado en la comisin
del hecho denunciado (quiebra fraudulenta). Segn el informe general
presentado por el sndico Silvia B. Ferruelo, no se han ubicado bienes
pertenecientes a la fallida, ello de acuerdo a mandamiento obrante a
fs. 102/103 y lo informado por el Registro de la Propiedad Inmueble de
la Capital Federal, Registro de la Propiedad Inmueble de la Provincia
de Buenos Aires, Registro de la Propiedad Industrial/Marcas y
Patentes, y Registro de la Propiedad Automotor. Por lo expuesto,
informa el sndico que resulta nulo el valor del activo. Precisamente, el
23/10/2001, se clausur el procedimiento de la quiebra por falta de
activo (ver expte. "Repuestos Antrtida S.A.C.E.I. s/quiebra"), que motiv la
remisin de estos obrados por parte del juez nacional de Primera Instancia en lo

19
Comercial n. 4, al Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin n. 26. El pasivo
total ascenda a $ 211.355,71. Del anlisis de la documentacin examinada en
la etapa verificatoria surge que la fecha de inicio del estado de cesacin de
pagos es el 28/5/1997 en que se practica liquidacin de sentencia firme recada
en autos "Gerez de Martino, Mara Teresa v. Repuestos Antrtida S.A.
s/despido", expte. n. 15.182/95 que tramitara por ante el Juzgado Nacional de
Primera Instancia del Trabajo n. 13. Sin perjuicio de lo expuesto, a los
efectos de lo establecido por el art. 116, LCQ. (perodo de sospecha),
se fija como inicio de la cesacin de pagos el 6/9/1997 (dos aos
anteriores a la fecha del auto de quiebra) (informe general, fs. 184 y
vta.). Ahora bien, conforme surge de la causa penal 97.880/01, el
3/5/1996 se present ante el Registro de la Propiedad Inmueble la
escritura a travs de la cual se vendi el inmueble sito en calle
Avellaneda 1009 de Capital Federal, que fuera sede de la empresa
fallida, por un precio de $ 175.000 (ver fs. 78/81 causa penal). Juan
Carlos Ledo, presidente del directorio de Repuestos Antrtida S.A., vendi a su
yerno, Hctor R. Surez (en realidad a "Surez Hnos. y Pereyra S.R.L."), una
cantidad de repuestos una vez que decidi retirarse del ramo, aunque no consta
el pago por la operacin, conforme relata el que por entonces fuera el sndico
de la sociedad annima, Miguel C. Schachman (ver fs. 138/139 causa penal). Un
vehculo marca Peugeot modelo 505 SR, ao 1987, dominio VAM 269, fue
enajenado a un tercero en el ao 1990 (fs. 174 del expte. s/quiebra). Un
vehculo marca Ford F 100D, dominio VAM 269, propiedad de la fallida haba
sido vendido con fecha 8/9/1998 a terceros (fs. 178 del expte. s/quiebra). - El
dinero depositado en las cuentas: Banco Credicoop, sucursal Lans, cta. cte.
028-100091-1; Banco de Crdito Argentino (hoy Banco Francs), sucursal Lans,
cta. cte. 127-1035-3, as como el correspondiente al producido de las ventas
arriba referenciadas, no surgen como ingresados al patrimonio de la
sociedad, ni se vio reflejado en la contabilidad, no habindose
justificado el destino ni la utilizacin del mismo. Juan Carlos Ledo
consinti el abandono de la sede social de la empresa fallida, sin
comunicar el cambio respecto ante la IGJ, ni promovi las publicaciones
exigidas por la ley 19550 (art. 10 ) (ver expte. s/quiebra).- Declarada la
quiebra, y requerido al respecto, Juan Carlos Ledo incumpli con las exigencias
del art. 11, LCQ.: no entreg los libros de comercio y documentacin
respaldatoria, no puso los bienes sociales a disposicin del sndico (no
los haba, en realidad), no constituy domicilio dentro de la jurisdiccin
del tribunal, no compareci nunca a pesar de haber sido intimado para
dar explicaciones, en el incidente de investigacin. - Cabe considerar
que el fundamento de la eficacia probatoria que el ordenamiento
jurdico de fondo otorga a los libros de comercio (art. 63, CCom.)
radica, en trminos generales, en el modo particular con que es llevada
la contabilidad regular en el comercio, as como en el cumplimiento de
los requisitos intrnsecos y extrnsecos que deben ser observados. El
modo con que los libros deben ser llevados excluye toda tentativa de
crear posteriormente un medio probatorio con anotaciones arbitrarias;
de manera que el libro, si es llevado segn las reglas establecidas por
la ciencia del comercio, aparece como documento de las relaciones
efectivas, documento imparcial, que impide toda manipulacin
fraudulenta. Esto es, el libro de comercio no se lleva con el objeto de
procurar un medio de prueba, sino para conservar sin alteracin la
memoria de los acontecimientos (C. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala

20
1, causa 57882, RSD 96-4, 1/4/2004, "Pignanelli e Hijos S.A.C.I.F.I. v.
Sucesin Lecklere Horacio F. s/cobro de pesos").. - La admisin de los
libros como medio de prueba queda supeditada a que los mismos estn
"llevados en la forma y con los requisitos prescriptos", como dice el prr. 1 del
art. 63 CCom., hallndose entre dichos requisitos que las constancias contables
se complementen con la documentacin respectiva, segn as lo exige el art. 43
in fine del mismo Cdigo. - Ahora bien, es del caso traer a colacin que el art. 39
Ley de Procedimiento Laboral de la provincia de Buenos Aires, porque el mismo
contiene un supuesto de presuncin iuris tantum, estableciendo que: "Cuando
en virtud de una norma legal aplicable exista obligacin de llevar libros,
registros o planillas especiales de ndole laboral, y a requerimiento judicial no se
los exhiba o resulte que no rene las exigencias legales y reglamentarias,
incumbir al empleador la prueba contraria...". - La precitada norma, invierte la
carga de la prueba como consecuencia de la no exhibicin de los libros
laborales, dndole a la vez, a lo afirmado por el trabajador respecto de todo
aquello que debi consignarse en los mismos, el carcter de declaracin jurada.
- Estando demostrada la existencia del negocio de carcter mercantil, que se
adeuda la suma reclamada, que ambos contendientes son comerciantes y que
la pretendiente llevaba sus libros en legal forma, adquiere total virtualidad el
principio jurisprudencial que establece que el "el valor de la prueba de los libros
en favor de quien cumpli la carga de llevarlos, forma conviccin completa
cuando los del adversario no se ajustan a las exigencias legales" (C. Civ. y Com.
Lomas de Zamora, sala 1, RSD 24/00, causa 48.526). - En estos obrados, lucen
distintas declaraciones testimoniales, que permiten esclarecer el tipo de
actividad que llevaba a cabo la empresa, la composicin del directorio, los
bienes con que contaba, las cuentas bancarias y sus movimientos, las
operatorias comerciales, listado de clientes a travs de los aos, el modo en que
se registraban las facturaciones y stock de mercaderas, a veces en
blanco y a veces en negro (fs. 214/215, Martha A. Goi; fs. 217/219, Rogelio
R. Mansilla; fs. 221/223, Liliana Mara del Carmen Pileggi) (arts. 456, 375, 384
CPCC.). Informe del Banco Credicoop Cooperativo Limitado (fs. 237/266): En la
sucursal 028, Lans figur abierta hasta el mes de marzo de 1995 la cuenta
corriente 028-010.091/1 a nombre de "Repuestos Antrtida S.A.C.I.". Asimismo,
la nica persona autorizada a girar contra la cuenta precitada fue el Sr. Juan
Carlos Ledo. Acompa resumen de la cuenta desde el mes de julio de 1994 al
mes de marzo de 1995 (arts. 375 y 384 CPCC.). Adelanto disentir con el
magistrado de origen en sus conceptos vertidos a fs. 305 y vta. Si bien
el decisorio emanado del juez de instruccin subrogante, cuya copia
luce a fs. 282 y siguientes de esta causa, determina que "la empresa
era manejada por Juan Carlos Ledo, quien tena a su cargo el giro de la
empresa... concluyendo el sentenciante que los nombrados (aqu
demandados) no han tenido participacin en los hechos investigados",
que son idnticos a los que motivan este pleito (ver fs. 305), es de
recordar que el fallo en cuestin se refiere a la imputacin de la comisin del
delito de quiebra fraudulenta, y no al objeto de esta litis, donde se trata de
establecer si Juan Carlos Ledo, en tanto presidente de la sociedad annima, y
los codemandados, directores de dicho ente, han sido responsables por los
daos ocasionados a la actora, en los trminos de los arts. 59, 274, 279 y
concs., LSC.. El mismo criterio debe aplicarse respecto de la aseveracin del
sentenciante en cuanto a que ninguna resolucin ha recado en el incidente de
investigacin que obra acollarado a las presentes (ver fs. 305/306). - Es que las
conclusiones a que se llegue en sede penal, respecto de los hechos que rodean

21
un ilcito, y ante la falta de nuevos aportes acreditatorios en la causa civil,
deben ser considerados -es cierto- como cosa juzgada. Pero ello no impide,
que la merituacin de esos hechos desde el punto de vista civil, en lo
que hace a la atribucin de responsabilidad, pueda merecer una diferente
interpretacin (C. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 1, autos "Utreras de
Gonzlez A. v. Cceres, Jos s/daos y perjuicios", reg. sent. def. 32/92). Dable
es sostener que se est ante una compleja y difcil cuestin. Es necesario cuidar
la posibilidad de estar ante un escndalo jurdico, que podra darse en el caso
que en la justicia penal se dieran como ciertos, hechos que en de civil se tengan
por no producidos. Pero, es necesario reiterar, que salvo en los casos que se
tiene al encartado por no autor del ilcito, la existencia de un sobreseimiento,
aun libremente nada impide que a los efectos de atribuir responsabilidad civil,
se d una interpretacin diferente de la dada en la sede penal (Sup. Corte Bs.
As., Ac. 37455, del 16/6/1987; Ac. 42786, del 21/5/1991; Ac. 41762, del
12/9/1989; Ac. 40405, del 4/7/1989; esta sala: reg. sent. def. 8/91, 385/92,
72/94, 45/99; entre muchos otros). - Todo ello justifica que, no obstante la
absolucin penal debe condenarse -con justicia y fundada razn legal-en sede civil, porque, adems, juega en el caso el principio de que
ambas culpas -como qued dicho- no se confunden (Sup. Corte Bs. As.,
27/5/1981, ED 96-400; d., Ac. 33575, del 13/8/1985; Ac. 34299, del 24/9/1985;
Ac. 35091, del 10/2/1987; Spota, Alberto, "Absolucin en lo criminal y
responsabilidad objetiva en lo civil", JA 1955-IV-34; Sup. Corte Bs. As.,
20/11/1979, JA 1980-III-181, conf. Terragni, "Culpabilidad penal y
responsabilidad civil", p. 208; C. Nac. Civ., sala C, 19/12/1980, JA 1981-II-709; C.
Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 1, reg. sent. def. 366/94, 22/95, 380/01;
entre otros). En cuanto a la declaracin testimonial del contador de la firma,
opinando que los motivos del final de la empresa ha sido el cese de la lnea
Citren en el pas, siendo aquella distribuidora mayorista de esa lnea, as como
la descapitalizacin por los perodos inflacionarios correspondientes al lapso
1982-1990 (fs. 139 del expte. s/quiebra fraudulenta), debe ser merituada,
precisamente, como una opinin, de alguien que estaba fuertemente vinculado
con los intereses de la empresa demandada y de sus directivos, sobre todo
teniendo en cuenta que form parte del directorio hasta el ao 1985, que omiti
manifestar al declarar (ver fs. 115), aunque luego se manejara como "contador
independiente de la citada empresa" (fs. 138 vta.). No dejo de considerar sus
manifestaciones acerca de su desconocimiento respecto del destino que se le
dieran a los libros contables de la empresa, una vez que sta dejara de
funcionar (arts. 456 y 384 CPCC.). - Segn lo ha recordado la Suprema Corte de
Justicia de la provincia de Buenos Aires (AyS 17-IX-365), la prueba de testigos es
"peligrosa y siempre deleznable" y "no puede ser aceptada sino sometindola a
todo el control que recomiende la lgica" (esta sala, 21/3/2000, RSD 73). - No
advierto que este testigo resulte idneo para persuadirme acabadamente sobre
los motivos que llevaron a la crisis de la empresa, habida cuenta que no me
merece mayor credibilidad, por resultar su deposicin por dems parcial e
imprecisa, sin haber expuesto la verdad circunstanciadamente y con razones
puntuales de sus acertos. - Es facultad incuestionable de este tribunal poder
desechar a los testigos que considere sospechosos, interesados o falaces
conforme con los principios de la sana crtica y al rgimen de las libres
convicciones, aun cuando no hayan sido objeto de expresa objecin de la parte
contraria (arg. art. 456 CPCC.; conf. Sup. Corte Bs. As., AyS 1964-I-1666; C. 2,
esta sala, 28/3/2000, reg. sent. def. 86). - Y bien, en tal inteligencia dir que
descarto de plano y no considerar en absoluto, el testimonio aludido, por

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cuanto entiendo que el mismo fue interesado. - 6.4) Conclusiones: En
definitiva, se puede decir que me he formado un ncleo convictivo elemental en
favor de tener por acreditadas las siguientes circunstancias: Durante el perodo
en que la actora inici demanda laboral, hasta la sentencia misma de quiebra
de la demandada, se produjo una enajenacin general del patrimonio social. Tales movimientos y operatorias no se hallan justificados contablemente, y se
desconoce el destino final de los fondos resultantes de tales enajenaciones. Conforme surge de la causa "Repuestos Antrtida S.A.C.E.I. s/quiebra", ni el
presidente de la empresa ni los directores han puesto a disposicin del
sndico los bienes, no se han entregado los libros de comercio y dems
documentacin, incumpliendo, en definitiva, con lo ordenado por los
arts. 11, 14, 88 y concs., LCQ. - No se han presentado ante el sndico los
registros societarios, ni los libros contables de la empresa, ni la
documentacin comercial a pesar de los sucesivos requerimientos. Ante el pedido de quiebra de acreedor, y estando en cesacin de
pagos, el presidente del directorio omiti tomar las medidas exigibles
en tal circunstancia, a saber: convocar al directorio, para tomar la
decisin correspondiente como rgano colegiado acerca de la
posibilidad de pedir concurso preventivo, la propia quiebra o la
conversin de quiebra en concurso (arts. 6, 89, 90 y concs., LCQ.; 255, 260
y concs., LSC.). - Por las consideraciones vertidas, habiendo analizado y
merituado los elementos acreditatorios puestos a disposicin, entiendo que
hubo un vaciamiento injustificado del patrimonio social durante el
perodo en que la parte actora prestara servicios para la empresa
demandada, hasta su cese, lo que motiv el inicio del juicio laboral que obtuvo
sentencia favorable, y cuya efectivizacin se viera frustrada por la
absoluta falta de activo de la condenada. - El Sr. Juan Carlos Ledo, en su
carcter de presidente del directorio de Repuestos Antrtida S.A., ha incumplido
con sus obligaciones estatutarias y legales, aun estando en cesacin de
pagos, actuando con una conducta culpable de tal magnitud, que me
lleva a imputarle responsabilidad civil por los daos ocasionados a la
parte aqu demandante (arts. 59, 279 y concs., LSC.). Pero estimo que
tambin le corresponde atribuir responsabilidad a los codemandados
integrantes del directorio. Habiendo funcionado como rgano
colegiado, sus decisiones debieron haberse tomado por mayora de sus
integrantes, siendo ejecutada por su presidente. El resultado de las
deliberaciones y el sentido de los votos, debe redactarse en el libro de
actas correspondiente. - En tal carcter, han consentido todas las
decisiones llevadas a cabo por el presidente, y no surge que se haya
demostrado la invocacin y menos el ejercicio de las eximentes
previstas por los arts. 274 y 275 LS. En consecuencia, corresponde
atribuirles responsabilidad solidaria en su carcter de directores, por las
decisiones ejecutadas por Juan Carlos Ledo, presidente del directorio de
Repuestos Antrtida S.A. (arts. 59, 274, 275, 279 y concs., ley 19550). - Por los
fundamentos vertidos, propongo revocar la sentencia apelada, haciendo lugar a
la demanda impetrada por Mara Gerez de Martino. - En consecuencia, se
condena a Aurora L. Amoros de Ledo, Diego Ledo, Silvina F. Ledo y Marcela Ledo
en carcter de sucesores de Juan Carlos Ledo, y en carcter de directores de la
sociedad annima demandada, a abonar a la actora la suma de $ 134.267,45,
como indemnizacin por los daos ocasionados.

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Los Dres. Basile e Igoldi dijeron: Por compartir fundamentos, votamos tambin
por la negativa. 2 cuestin.- El Dr. Tabernero dijo: Visto el acuerdo logrado al
tratar la primera cuestin, corresponde revocar el fallo apelado y hacer lugar a
la demanda entablada por Mara Teresa Gerez de Martino contra Aurora L.
Amoros de Ledo, Marcela Ledo, Silvina F. Ledo y Diego Ledo, todos en su
carcter de herederos de Juan Carlos Ledo y asimismo en carcter de
vicepresidente y directores de la sociedad annima que integraban a las tres
primeras. En consecuencia, condnase a stos a abonar a la actora la suma de
$ 134.267,45. La suma por la que prospera la demanda, llevar intereses.
Rodolfo M. Tabernero.- Norberto H. Basile.- Carlos R. Igoldi.