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DA POSSE (art.

1251 a 1301 do Codigo Civil) Nocoes Gerais


A ideia de posse sugere imediatamente uma situacao de poder sobre uma coisa e, por outro lado,
sugere tambem a existencia de uma relacao material entre uma pessoa e uma coisa.
Imaginemos as seguintes situacoes:
A, utiliza um automovel em virtude de o ter roubado ou, em virtude de o ter alugado ou, ainda, em
virtude de o ter comprado, sendo o seu proprietario. Do ponto de vista factual, nao ha qualquer
diferenca entre estas tres situacoes.
Para compreensao da nocao de posse, e forcoso uma abordagem da distincao que, a doutrina
estabelece entre posse causal, posse formal e, posse precaria ou detencao.
Posse causal, posse formal e posse precaria
A posse diz-se causal porque existe uma causa que a justifica, isto e, no caso do proprietario ele e
titular de um direito real em cujo conteudo se integram os poderes que justificam o uso da coisa.
Ora, a posse e o poder de uso e, neste caso, e causal, porque tem como causa a titularidade de
um direito real, cujo conteudo integra um poder de uso.
A posse causal nao tem autonomia, e inerente a titularidade de um direito real e nao e mais do que
a manifestacao exterior da titularidade do direito real.
O proprietario e o possuidor embora actuem do mesmo modo perante todas as outras pessoas,
nao tem o mesmo direito, dado que um e proprietario e, tais actos traduzem o exercicio do seu
direito, o outro nao e proprietario e, os seus actos traduzem uma mera actuacao de facto.
Repare-se ainda, que o possuidor tem de praticar os actos correspondentes a titularidade de um
direito real, enquanto que o proprietario nao precisa de praticar quaisquer actos para que o direito
lhe reconheca a sua qualidade.
Na posse formal, o possuidor nao e titular de qualquer direito real sobre a coisa, em cujo conteudo
se integre o poder exercido, isto e, nao ha qualquer causa que justifique o uso.
Face ao exposto, podera dizer-se que na posse causal o possuidor e, enquanto que, na posse
formal, o possuidor actua como se fosse.
A posse diz-se precaria (caso do comodatario), quando o sujeito tem apenas uma autorizacao do
titular do direito real para possuir a coisa em seu nome, isto e, em nome do titular do direito. O
possuidor precario e tao somente o possuidor em nome de outrem em cujo conteudo se integra o
poder de uso.
A nocao de posse que se encontra definida no art.125 e uma nocao de posse formal: quando
alguem actua por forma correspondente ao exercicio do direito de propriedade ou de outro direito
real.
De acordo com esta nocao, o possuidor e aquele que actua como se fosse o titular de um direito
real e actua de tal modo, que tem poderes identicos aos do verdadeiro titular.
Com a expressao (...) por forma correspondente ao exercicio do direito de propriedade ou de
outro direito real, a lei visou explicitar que, a posse referida neste preceito e a posse formal,
porque nao se identifica com o exercicio do proprio direito real. Trata-se apenas, de actuacao que
so exteriormente se apresenta parecida com o exercicio do direito real e, por isso, nao assimilavel
a posse causal.
O art.1268 consagra uma presuncao ilidivel, (admite prova em contrario) segundo o qual: o
possuidor goza da presuncao da titularidade do direito (...) . O simples detentor nao goza desta
presuncao.
As posses formais e causais podem entrar em conflito, caso existam dois sujeitos que se arrogam a
titularidade de um direito sobre a mesma coisa.
Para solucionar este conflito, a lei presume que o possuidor e o titular do direito, cabendo aquele
que se afirma como titular do direito (ex: proprietario ou usufrutuario), enquanto lesado, apresentar
prova em contrario, mediante a qual ilide a presuncao legal.

Estrutura da Posse
Existem duas correntes que deverao ser consideradas para melhor compreensao desta materia.
A corrente objectivista perfilhada por Jhering para a qual basta o corpus, ou seja, a apreensao
material ou o poder de facto para existir uma situacao possessoria.
Para esta teoria existe posse, quando alguem tem a apreensao material da coisa e mostra vontade
de continuar com essa apreensao.
Para a corrente subjectivista perfilhada por Savigny, alem do corpus, sera tambem necessario o
animus, ou seja, e necessario que o possuidor deixe transparecer um poder sobre a coisa que seja
conforme a titularidade de um direito real de gozo sobre ela. Por outras palavras, o animus e a
intencao demonstrada pelo possuidor no seu modo de agir em relacao a coisa, objecto da posse.
No entender da maioria da doutrina, a corrente perfilhada pelo nosso Codigo Civil e a
corrente subjectivista de Savigny, no sentido de que nao basta a apreensao da coisa e a
vontade de a manter, mas e tambem necessario o animus. O Prof. Menezes Cordeiro partilha de
opiniao contraria.
No entanto, leia-se o que estabelece o a. 1251 actua por forma correspondente ao exercicio do
direito de propriedade ou de outro direito real , onde o animus releva claramente. Ainda, em
justificacao da tese subjectivista, o a. 1252 pode ser invocado no sentido de que, o detentor tem a
apreensao material da coisa e pode manifestar a vontade de manter essa apreensao, mas nao e
considerado possuidor.
Para que exista uma situacao possessoria, nao se exige que o possuidor pratique directamente
actos materiais sobre a coisa possuida, dado que a mesma pode ser exercida por intermediario de
outrem, nos termos do a. 1252, isto e, alguem pode possuir a coisa em nome do possuidor ou,
actuando como seu representante. Esta e a chamada situacao de detencao identificadas nas al.
a), b) e c) do a. 1253 Exemplos: a empregada domestica que se serve do aspirador de casa onde
trabalha, como instrumento de trabalho, e detentora nos termos da al. a) do a. 1253, porem, se
utilizar o secador de cabelo pertencente a dona da casa, ja sera considerada detentora nos termos
da al. b) do a. 1253; O lavrador que vai a casa de um vizinho pedir uma charrua emprestada, mas
como o mesmo nao se encontra em casa, leva a charrua porque sabe que aquele nao se importa
cfr. al. b) do a. 1253.o; O motorista que conduz o camiao pertencente a firma X e detentor, nos
termos da al. c) do a. 1253;
Natureza Juridica da Posse
Existem varios entendimentos, mas de um modo geral, e sem pretensao de aprofundar esta
questao, entender-se-a a posse como um direito real subjectivo.
No nosso Codigo Civil, a posse opera e releva ora, como mero facto juridico cfr. aa. 1252.o, no2,
1254.o, 1257.o, no1, 1260.o, 1287.o ora, como situacao juridica subjectiva, fonte de importantes
efeitos juridicos para o possuidor cfr. aa. 1263.o, 1266.o, 1267.o, 1268.o n.o1, 1270.o e 1273.o.
Fundamento da Proteccao Possessoria
Na verdade, muitas das razoes invocadas por varias teorias poderao ter concorrido historicamente
e, concorrem ainda hoje, para o acolhimento e fundamento do instituto possessorio nos diversos
ordenamentos juridicos.
Destaco dois dos principais fundamentos do instituto possessorio:

a paz publica

e o valor economico e social autonomo da posse.


Vigora entre nos um sistema de justica publica (cfr. a. 1.o do C.P.C.), a defesa da posse so
pode operar por meios processuais regulados na lei. Deste modo, havendo proteccao legal da
posse, evitam-se conflitos sociais e esta pode funcionar como instrumento de conservacao e de
producao de efeitos funcionais da coisa.
Objecto da Posse

O objecto material da posse corresponde ha existencia material da coisa.


O objeto juridico da posse (cfr. a. 1251.o), e a forma de actuacao correspondente ao exercicio do
direito de propriedade e dos demais direitos reais de gozo, passiveis de serem adquiridos por
usucapiao.
Portanto, o objeto da posse pode ser nao so o direito de propriedade como tambem outro direito
real de gozo, suscetiveis de serem adquiridos por usucapiao, ficando excluidos os direitos reais de
garantia e de aquisicao.
Modalidades da Posse
Posse exclusiva: e aquela que e exercida por um unico possuidor.
Posse simultanea: corresponde as situacoes em que, sendo alguem possuidor, por uma ou outra
razao e, sem a sua vontade, existe alguem que tambem adquire a posse.
Composse: e uma situacao de comunhao do direito que e a posse. Cada um dos
compossuidores exerce a posse correspondente a parte que lhe caiba na posse comum, a
semelhanca da figura da compropriedade, cujas regras lhe sao extensiveis com as necessaria
adaptacoes. (cfr. a. 1404.o).
Caso as posses, que incidem sobre a mesma coisa, sejam de natureza diferente (Ex: A actua
como se fosse proprietario e, B como usufrutuario) nao ha composse, mas sim convergencia de
posses que nao sao incompativeis entre si.

Modos de Aquisicao da Posse


a) Pela pratica reiterada, com publicidade dos actos materiais correspondentes ao exercicio
do direito (e o chamado apossamento cfr. a. 1263.o, al. a)
Por pratica reiterada entende-se a pratica continuada. Esta expressao suscita a questao de se
saber, quantos actos materiais terao de ser praticados para se considerar que ha pratica reiterada.
Parece que nao se exige a pratica de muitos actos, a pratica de apenas um so acto pode dar lugar
a investidura da posse, desde que esse acto tenha intensidade suficiente para demonstrar que o
sujeito tem a intencao de passar a comportar-se como possuidor nos termos do a. 1251.o.
(...) com publicidade (...), significa que a pratica reiterada tem que ser realizada de modo a
poder tornar-se conhecida dos interessados.
O apossamento consiste na apropriacao de uma coisa, mediante a pratica sobre ela, de actos
materiais correspondentes ao exercicio de certo direito real. Ora, neste momento adquire-se o
corpus. Porem, a posse so surge, quando pela pratica reiterada (intensa e nao necessariamente
continuada) de actos materiais, se de publicidade semelhante aos praticados pelo titular do direito
real animus.
Assim, se A furtar o relogio a vizinha e passar a usa-lo como se fosse proprietaria, por exemplo,
colocando o relogio de forma visivel no pulso, diremos que A, tem o corpus quando furta, mas ao
usa-lo publicamente como se fosse seu adquire o animus. Porem, se A, apos furtar o relogio, o
guardar em casa ou, o esconder ate o poder vender, adquire apenas o corpus, isto e, tem apenas a
detencao, nao adquirindo a posse por falta do elemento psicologico.
O legislador ao referir-se a (...) actos materiais (...) , pretendeu afastar a possibilidade de se
tratarem de actos juridicos.
Exemplo: Se A ve um determinado terreno em boa localizacao e, coloca um anuncio no jornal
anunciando a venda de lotes desse terreno e, se na sequencia desta publicacao, celebrar com
diversas pessoas, contratos-promessa, A nao adquire a posse do referido predio, porque apenas
praticou actos juridicos e nao actos materiais.
b) Pela tradicao material ou simbolica da coisa efectuada pelo seu anterior possuidor (cfr. a.
1263.o, al. b)
Neste caso, sucede que alguem que ja era possuidor (anterior possuidor ), cede a sua posse a
outrem, atraves da entrega material ou simbolica da coisa.
Este modo de aquisicao, e um modo de aquisicao derivada, ou seja, a posse e aqui adquirida
atraves de um acto de transmissao da posse (causal ou formal), anteriormente constituida.
A posse a que alude esta alinea, corresponde a entrega da coisa quando o possuidor pretende que
ela saia do seu poder e, que esta passe definitivamente para outrem.
A posse de alguem adquirida por tradicao, material ou simbolica da coisa, tem como consequencia
a perda da posse, caso esta seja formal, por parte do transmitente.
c) Constituto possessorio (cfr. aa. 1263.o al. c) e 1264.o)
Na fase de aquisicao da posse, a apreensao material e extremamente importante, nomeadamente
no que respeita ao constituto possessorio.
A aquisicao da posse por constituto possessorio, verifica-se quando o possuidor em nome proprio
de certa coisa, deixar de o ser, por a ter alienado, convertendo-se por acordo com o adquirente, em
mero detentor.
Por outras palavras, alguem adquire a posse atraves de negocio translativo de outrem que tinha a
posse, mas que no entanto, mantem o poder de facto sobre a coisa por consentimento ou mera
tolerancia do novo possuidor.
Exemplos:

A habita a casa X que vende a B, embora continue la a habitar por acordo entre ambos. Neste
caso, a posse transferiu-se para B, embora A continue a ter o poder de facto sobre a coisa (cfr. n.o1
do a. 1264.o);
A vende a B um carro e combinam que, A continua a utiliza-lo. A era o possuidor formal e ao
celebrar o negocio translativo, transmite a posse para B. Assim, B e titular de uma posse sem
poder de facto, porque nao ha entrega da coisa, continuando esta a ser utilizada por A.
A proprietario da casa Y (possuidor causal) vende a casa a B, verbalmente ou, por documento
escrito, tendo sido convencionado entre ambos que o bem apenas seria entregue passado um ano
a contar da celebracao deste contrato. B, adquire apenas a posse formal, embora sem deter a
coisa, dado que o contrato de compra e venda e invalido e portanto, nao pode haver a aquisicao da
posse causal.
O constituto possessorio e uma modalidade de aquisicao de posse e nao uma modalidade
de perda da posse, por isso actua sempre do lado do adquirente e nao do transmitente . Pelo
constituto possessorio, o adquirente torna-se possuidor e o transmitente torna-se detentor.
O a. 1264.o n.o 2 estabelece uma outra situacao, em que a coisa e detida por terceiro em nome do
titular, que aliena a mesma. Ora, a posse que tem, transfere-se para o adquirente, ainda que a
situacao de detencao existente deva continuar, quer por forca da lei, quer por acordo entre os
interessados.
Exemplo: Se o senhorio do predio locado a B, o vende a C, este ultimo nao deixa de adquirir a
posse, mas B continua a ser locatario (detentor).
Compreende-se, pois, a razao de muitos autores afirmarem, ser o constituto possessorio um
afloramento do principio do consensualismo no dominio da posse.
A posse causal nao tem autonomia, e inerente a titularidade de um direito real, ou seja, a posse
causal, nao e mais do que a manifestacao exterior da titularidade do direito real. Em consequencia,
entende-se nao ser de aplicar o constituto possessorio no dominio da posse causal, quando o
negocio translativo do direito real for um negocio valido capaz de transmitir o direito real.
Em conclusao, o adquirente do direito real em causa, nao passando a ter o poder de facto sobre a
coisa, e tido como seu possuidor. Se a posse anterior existia no alienante, este passa a mero
detentor em nome do adquirente. Se a detencao existia em terceiro, este mantem a detencao, mas
passa a exerce-la em nome do adquirente.
De acordo com o a. 1264.o n.o1 e indiferente a causa que justifica a manutencao da posse ou a
detencao do alienante ou de terceiro. Pode ser qualquer causa, mas tem de existir uma causa.
d) Inversao do titulo da posse (cfr. aa. 1263.o al. d) e 1265.o)
A inversao do titulo da posse traduz-se numa mudanca da atitude do detentor. A inversao do titulo
da posse vem previsto na al. d) do a. 1263.o complementada pelo regime contido no a. 1265.o.
Nesta forma de aquisicao da posse, da-se a transformacao de uma situacao de mera detencao em
posse formal, isto e, o titulo por que se exerciam certos poderes sobre a coisa muda.
O que justifica a apreensao material (o corpus) na qual se baseia a detencao, reside na existencia
de uma outra pessoa, que e possuidor.
Assim, se B e detentor, possui em nome de outrem, em nome do possuidor. E, pois, este o titulo da
detencao ou posse precaria de B.
Ora, o detentor pode inverter o titulo da posse mediante duas formas:
1. por oposicao do detentor do direito contra aquele em cujo nome possuia;
2. e por acto de terceiro capaz de transferir a posse. Relativamente a primeira situacao,
suponhamos o seguinte:
B, era detentor, possuia em nome de A. Num dado momento passa a possuir em nome proprio,
opondo o seu direito a A., mediante declaracao recepticia.

A oposicao traduz-se numa modificacao do animus do detentor, revelada pela exteriorizacao de


actos positivos que inequivocamente expressam a sua vontade de opor uma posse propria a
pessoa em cujo nome ou, no interesse de quem vinha actuando como detentor.
Note-se que, para que B possa inverter o titulo da posse, tem que ter uma pretensao logica,
invocar argumentos crediveis, dado que A tem meios ao seu alcance para defender a sua posse.
Por outro lado, e necessario que o detentor emita uma declaracao recepticia, isto e, que leve ao
conhecimento do possuidor a sua mudanca de atitude em relacao a coisa. E a partir deste
momento (momento em que chega ao conhecimento de A, possuidor), que se da a inversao do
titulo da posse.
A exigencia de uma declaracao recepticia proporciona ao possuidor A, a possibilidade de reagir e
defender a sua posse.
A oposicao pode ser operada por via extrajudicial ou judicial e, releva quando por essas vias for
levada ao conhecimento do possuidor ou, se os actos que traduzem a oposicao, forem praticados
na presenca do possuidor ou, na de quem o represente.
Conhecida a oposicao, a detencao transforma-se em posse, configurando uma situacao de esbulho
de quem, ate aquele momento, foi possuidor. Exemplo: se o locatario de um predio rustico se
recusar a pagar a renda, arrogando-se titular do direito ao predio, alterar o seu sistema, cortando
por exemplo, um pinhal nele existente para passar a fazer culturas de milho.
Relativamente a segunda situacao, a inversao do titulo da posse resulta de acto de terceiro capaz
de transferir a posse.
Repara-se que este acto de terceiro tem de sofrer de algum vicio impeditivo daquele efeito
translativo.
Assim, ha inversao do titulo da posse, por esta via, quando alguem, sem legitimidade, vende ao
detentor, por exemplo ao locatario, o predio que lhe estava arrendado. A inversao produz-se por
efeito de um novo titulo compra e venda apto (em abstracto) a transferir a posse.
Da mesma forma, ha inversao do titulo da posse se A, proprietario de uma caneta deposita-a a B,
sendo que, posteriormente C, terceiro de boa fe, doa essa caneta a B. Ora, o detentor B, torna-se
possuidor por inversao do titulo da posse.
AB-C
(Possuidor) (detentor) (intitula-se perante B como
sendo o possuidor)
Afirmando-se possuidor, C apresenta-se como um terceiro na relacao entre A e B capaz de
transferir a posse.
Sucessao na Posse
Na sucessao na posse verifica-se um fenomeno de aquisicao mortis causa.
O legislador ao afirmar, no a. 1255.o, que a posse continua nos sucessores do possuidor do
falecido, pretende frisar a ideia de que se verifica, um fenomeno especial de transmissao que, em
razao dos seus tracos particulares, se designa por sucessao na posse .
De acordo com esta disposicao, os sucessores ocupam, por forca da lei, a posicao do possuidor
falecido e, recebem a sua posse tal qual ele a tinha.
A sucessao nao e considerada de entre os modos de aquisicao da posse, porque quando alguem
sucede na posse em virtude da morte do anterior possuidor, nao se trata de uma nova posse, cujos
caracteres tenham que ser determinados, como acontece nos outros casos, de aquisicao da posse.
Neste caso, a transferencia da posse verifica-se por mero efeito da lei e, com a abertura da
heranca nao se inicia uma nova posse, dado ela ser a mesma. A posse do sucessor forma um todo
com a do de cujus, havendo apenas uma modificacao subjectiva.
A posse adquirida por morte e a mesma que ja existia, no sentido de que, o seu titulo nao e a
sucessao por morte, mas sim o titulo do proprio de cujus.

Assim, se se tratava de posse de ma fe, continua a ser posse de ma fe, se se tratava de posse nao
titulada, continua a ser nao titulada. Existe apenas uma excepcao ao que foi referido e que reside
no caracter da posse violenta.
A posse violenta pode purificar-se transformando-se em posse pacifica. Exemplo: A adquiriu a
posse mediante coaccao moral (posse violenta). Porem, se a ameaca cessar, a posse purifica-se.
Mas, embora a posse deixe se ser violenta, nao deixa de ser considerada posse de ma fe. (cfr. a.
1260.o n.o 3 presuncao inilidivel).
No caso da sucessao, se a posse era violenta mas, com a morte do anterior possuidor, a violencia
cessou, a posse transforma-se em pacifica, continuando, no entanto, a ser de ma fe.
Acessao na Posse
No caso do disposto no a. 1256.o, houve uma transmissao da posse inter vivos (ex. compra e
venda).
A acessao da posse significa que aquele que adquirir de forma derivada, pode juntar a sua posse,
a posse do antecessor.
Exemplo: ABC
(Possuidor) (Possuidor) (Possuidor)
(5 anos) (5 anos) (10 anos)
No exemplo acima descrito, desde que C tenha adquirido a posse por uma modalidade de
aquisicao derivada (por tradicao da coisa pelo anterior possuidor ou por constituto possessorio),
pode somar ao seu tempo, o tempo da posse de B, ou seja 5 anos. E, podera tambem juntar o
tempo de posse de A, porque se considera que a lei ao falar de antecessor, no a. 1256.o se quer
referir a antecessores.
Requisitos da acessao:
aquisicao derivada das posses, ou seja, as posses so podem ser somadas se a aquisicao tiver
sido derivada.
os tempos de posses tem que ser referentes a posses contiguas.
No exemplo acima referido, C nao pode ir buscar os anos de posse de A, sem ir buscar primeiro os
anos de posse de B.
dado que a soma dos tempos possessorios e relevante para a aquisicao do direito por
usucapiao e para o registo da mera posse, as posses a somar tem que ser publicas (cfr. a. 1262.o)
e pacificas (cfr. a. 1261.o).

Exemplo:
A BC
(Possuidor) (possuidor) (possuidor)
(em termos de propriedade) (em termos de usufrutuario) (em termos de propriedade)
(5 anos) (5 anos) (10 anos)
Nos termos do a. 1256.o n.o 2, e possivel somar duas ou mais posses heterogeneas, embora
nestes casos, a acessao da-se dentro dos limites daquela que tem menor ambito, isto e, da posse
menos valiosa.
Neste caso, como o conteudo do direito de propriedade e mais amplo do que o conteudo do direito
de usufruto, a posse de B sera de 15 anos.
Exemplo: A-BC
(Possuidor)
(de boa fe) boa fe)
(5 anos) (10 anos)
(possuidor)
(possuidor)
(de ma fe) (de
(5 anos)
O art.1256 nao resolve este problema de se saber se a posse de C e ou nao de boa fe. Assim, a
doutrina resolve a questao de duas formas:
1o, por analogia aplicando-se o criterio do ambito (cfr. a. 1256.o n.o2), sendo que neste caso se C
fizesse a acessao ficaria com 20 anos de posse de ma fe e isto porque, a posse de ma fe tem
menor ambito do que a posse de boa fe.
2o, por analogia com as regras do a. 1299.o estabelecidas para a usucapiao de moveis nao
sujeitas a registo. Assim, como esta disposicao atribui a posse de boa fe o dobro do valor da posse
de ma fe (seis anos), esta vale metade da posse de boa fe (tres anos).
Partindo desta regra, antes da acessao ser feita, ha que converter a posse de ma fe em posse de
boa fe. Como a posse de ma fe so vale metade da posse de boa fe, B nao teria a posse por cinco
anos, mas apenas por dois anos e meio.
Apos a acessao, resultaria que C teria a posse de boa fe por dezassete anos e meio.