INTRODUCCION AL DERECHO DE LAS PERSONAS

LA CONCEPCIN UTILITARISTA DE LA PERSONA HUMANA

EL UTILITARISMO EN EL XIX
Por utilitarismo se entiende una concepcin de la moral segn la cual lo bueno no es
sino lo til, convirtindose, en consecuencia, el principio de utilidad en el principio
fundamental, segn el cual juzgar la moralidad de nuestros actos. Es posible encontrar
algunos esbozos de la doctrina utilitarista en A. Smith, R. Malthus y D. Ricardo, si bien
se trata de una doctrina moral y social que haya sus principales tericos en J.
Bentham, James Mill y J. Stuart Mill. Para estos autores, de lo que se trata es de
convertir la moral en ciencia positiva, capaz de permitir la transformacin social hacia
la felicidad colectiva. J. Bentham, como hiciera el epicuresmo, estoicismo y Espinosa,
considera que las dos motivaciones bsicas, que dirigen o determinan la conducta
humana, son el placer y el dolor. El ser humano, como cualquier organismo vivo,
tiende a buscar el placer y a evitar el dolor. Slo dichas tendencias constituyen algo
real y, por ello, pueden convertirse en un principio inconmovible de la moralidad: lo
bueno y el deber moral han de definirse en relacin a lo que produce mayor placer
individual o del mayor nmero de personas. Decir que un comportamiento es bueno,
significa que produce ms placer que dolor. Al margen de esto, segn Bentham, los
conceptos morales no son sino entidades ficticias. La felicidad misma no sera sino
existencia de placer y ausencia de dolor. Bentham complementa este postulado bsico
con la aceptacin de los siguientes supuestos o principios, que constituyen su sistema:
1) que el objeto propio del deseo es el placer y la ausencia de dolor (colocando as el
egosmo o inters propio como el fundamento del comportamiento moral); 2) que todos
los placeres son cualitativamente idnticos y, en consecuencia, su nica diferenciacin
es cuantitativa (segn intensidad, duracin, capacidad de generar otros placeres,
pureza medida en que no contienen dolor, cantidad de personas a las que afecta,
etc.); y 3) los placeres de las distintas personas son conmensurables entre s. En otros
trminos, si el segundo principio supona una indiferenciacin cualitativa de los
placeres para un mismo individuo, este afirma una indiferenciacin cualitativa inter
individuos. En efecto, si el origen o la modalidad de la sensacin placentera (como la
del dolor) son variables irrelevantes, el bien global de una persona cualquiera queda
determinado unvocamente por el sumatorio de las magnitudes de las distintas
modalidades de sensacin. Esto tiene tambin un corolario, y es que, si lo dicho se
asume consecuentemente y la tendencia natural de todo ser humano es hacia la
maximizacin de su placer y minimizacin del dolor, los medios elegidos para ello son
irrelevantes prima facie. La clusula prima facie indica no que cualquier medio sea
bueno, sino que (siendo las consecuencias las mismas en trminos de satisfaccin)
la eleccin de uno u otro sera moralmente indiferente. Hechas estas asunciones, es
fcil ver que los asuntos morales podran dirimirse fcilmente recurriendo a un simple
clculo utilitarista de las opciones o alternativas de accin puestas en juego.
Finalmente, la atencin hacia otras personas (denominada en los sistemas morales
tradicionales bajo los trminos de altruismo, bondad, amor, etc.) tiene cabida en el
sistema de Bentham, pero en la medida en que satisfagan los postulados
anteriormente mencionados, es decir, en cuanto contribuyan a la satisfaccin del
inters propio.

En la medida en que una persona necesita ser amada, para as eliminar el dolor de su
soledad, en esa misma medida debe ocuparse de los dems, con el fin de que los
dems tambin se ocupen de uno: los deberes para con los dems, son deberes en la
medida en que los dems nos puedan resultar tiles.
J. Stuart Mill, por su parte, asume la mxima general utilitarista, segn la cual, la
tendencia natural de todo individuo hacia la felicidad presupone el esfuerzo por
aumentar el placer y disminuir el dolor. Sin embargo, no coincide con Bentham en la
necesidad de admitir los tres principios anteriormente citados. Respecto al primero
arguye que la felicidad propia no es alcanzable totalmente sin, de una u otra forma,
procurar tambin la felicidad de los dems. Adems, Mill admite el sacrificio, la
renuncia o el comportamiento, en general, no interesado como una actitud moral que,
en ciertas circunstancias, puede coincidir con la propia teora utilitarista (matizando
que dicho sacrificio no constituye un bien en s mismo, sino un bien en la medida en
que contribuya a la felicidad de los dems). As, en El Utilitarismo, se nos dice: En la
norma urea de Jess de Nazaret, leemos todo el espritu de la tica utilitarista: "Haz
como querras que hicieran contigo y ama a tu prjimo como a ti mismo". Respecto a
lo segundo, Mill no cree en una indiferenciacin cualitativa de los placeres; al contrario,
habla de la necesidad de distinguir placeres superiores de otros inferiores.
Finalmente, reconoce que si esta diferenciacin cualitativa debe observarse en una
misma persona, ya no podemos hablar coherentemente de la comparabilidad de los
placeres entre diferentes personas. Ciertamente, es preferible (moral y utilitariamente
hablando) una persona que ha conquistado los placeres intelectivos, aunque
insatisfecha en otros terrenos, a una satisfecha en los placeres sensoriales, pero vaca
de los contemplativos. En este punto, el utilitarismo de Mill tiene rasgos de
Aristotelismo, epicuresmo (que no hedonismo craso) y estoicismo innegables. Estas
diferencias entre los sistemas de Bentham y Mill, ha permitido que se distingan entre
dos actitudes utilitaristas subyacentes a cada sistema: un utilitarismo psicolgico
(Bentham) que pretende el anlisis desapasionado y no desprovisto de cierta irona
de las motivaciones del comportamiento individual y colectivo, y un utilitarismo
idealista (Mill) cuya pretensin es destacar que ciertos valores ticos tradicionales
(libertad, compasin, igualdad, etc.) son lo que ms conviene (utilitaristamente
hablando) al ser humano.
TIPOS DE UTILITARISMO
Utilitarismo negativista.- Muchas teoras utilitaristas defienden la produccin
del mximo bienestar para el mximo nmero de personas. El utilitarismo
negativo cree necesario evitar la mayor cantidad de dolor o dao para el
mayor nmero de personas. Los defensores de esta interpretacin del
utilitarismo argumentan que sta propone una frmula tica ms eficaz,
pues hay ms posibilidades de crear daos que de crear bienestar, y los
daos mayores conllevan suicidio a los ms grandes bienes. Es lo contrario
del utilitarismo positivo. Defienden la produccin del mnimo malestar para
el mximo nmero de personas. David Pearce es uno de sus principales
representantes. Debido al hedonismo, proveniente del epicuresmo, surgi el
utilitarismo cuantitativo.

Utilitarismo del acto contra e l utilitarismo de las normas.- Se han propuesto otras
formas de utilitarismo. La forma tradicional de utilitarismo es la del utilitarismo del acto,
que afirma que el mejor acto es el que aporta la mxima utilidad. Una forma alternativa
es el utilitarismo de las normas, que afirma que el mejor acto es aquel que forme parte
de una norma que sea la que nos proporciona ms utilidad. Muchos utilitaristas
argumentaran que el utilitarismo no slo comprende los actos, sino que tambin los
deseos y disposiciones, premios y castigos, reglas e instituciones.
Utilitarismo referencial.- Afirma que lo correcto a hacer aquello que produzca las
mejores consecuencias pero defendiendo a las mejores consecuencias.
UTILITARISMO RACIONALISTA.
El utilitarismo es aquella concepcin segn la cual bondad y utilidad coinciden y, en
consecuencia, tambin deber y utilidad. Esta idea, no obstante, tiene sus dificultades.
En efecto, la utilidad es una relacin tradica entre aquello de lo que se dice la utilidad,
los intereses de la persona respecto de los cuales se dice ser til aquello, y la
circunstancia en la que se lleva a cabo la valoracin o clculo de utilidades. Siendo
esto as, cabe legtimamente hacerse algunas de las siguientes preguntas: a) til
para quin?; b) respecto a qu intereses?; c) no puede esta concepcin confundir
intereses personales o colectivos con postulados morales?; d) cmo justificar, en
ltima instancia, lo que es moralmente correcto hacer, a partir de clculos utilitarios
sobre opciones particulares?; e) no nos lleva el utilitarismo a un relativismo tico
absoluto, al cambiar las ideas y los sentimientos de una sociedad en la distancia y en
el tiempo?; etc. En vistas a solucionar estas dificultades, el utilitarismo tradicional ha
adoptado en la actualidad la forma de un utilitarismo racionalista, segn el cual los
principios y valores morales coinciden, en ltima instancia, con los criterios racionales
de un, as denominado, egosmo ilustrado.
Esta nueva forma de utilitarismo, ha adoptado los mtodos de anlisis propios de las
teoras matemticas de la decisin y de la teora de juegos. Algunos autores
significativos dentro de esta original forma de anlisis tico, son J. Rawls (quien
elabora una teora de la /justicia, basndose en tales modelos de investigacin), J. C.
Harsanyi (para quien los juicios correctos acerca de la justicia derivan de una situacin
de imparcialidad e igualdad de oportunidades, ambas definidas segn el aparato
formal de la teora de la decisin y juegos), D. Gauthier y D. Parfit (quienes han
analizado la moralidad como resultado de la conducta racional, en contextos de
interaccin estratgica), etc.
Esquemticamente, los argumentos del utilitarismo racionalista respecto a las
dificultades sealadas, podemos enumerarlos como sigue: a) Dada la naturaleza
comunitaria de la existencia de cada /persona, todo lo que favorece los intereses
comunitarios es, a fortiori, algo que favorece el inters individual. De donde se sigue,
por ejemplo, que (racionalmente) nadie estara interesado en comportamientos que
perjudiquen el /bien comn y, viceversa, que toda persona (racional) estara interesada
en promover conductas que favoreciesen el bien comn. b) Aunque hay ciertos
intereses que toda persona podra satisfacer independientemente de la cooperacin

de los dems, o de la situacin en que otras personas se hallen, no con todos los
intereses sucede as.
Es ms, esto ltimo suele suceder precisamente con aquellos intereses personales
ms importantes o significativos. As, nuestro bienestar y felicidad depende (en
muchos casos) del bienestar o felicidad de otras personas, y no podemos ser felices a
menos que estas lo sean (por ejemplo, de nuestros hijos, amigos o, en general, de
todos aquellos a quienes amamos). c) Finalmente, respecto del presunto relativismo
en que podra incurrir la tica utilitarista, hay que decir que, pese a la influencia en la
elaboracin de la teora de la racionalidad colectiva del anlisis de decisiones, en
situaciones de interaccin, no se excluye el postulado de existencia de una naturaleza
humana comn a todos los hombres (como hiciesen Aristteles, el estoicismo,
Espinosa, etc.), y en virtud de cuya realizacin deviniesen los mximos bienes
esperables y la "felicidad.
CONCLUSIN
Por un lado, las tesis utilitaristas del siglo XIX (Bentham y Mill) pretendan ser, antes
que un sistema terico abstracto, un instrumento de reforma social y poltica,
vinculadas a reivindicaciones de corte socialista, en una realidad caracterizada por la
explotacin, la miseria o indigencia de las clases obreras (D. Ricardo) y el problema
del crecimiento indiscriminado de la poblacin en un medio adverso (Malthus). En este
sentido, podemos considerar el utilitarismo (independientemente de las singularidades
de su sistematizacin terica y de su suficiencia o no suficiencia) como una
sensibilizacin filosfica hacia la realidad social, y como una defensa del /individuo
frente a su disolucin /tica, econmica y poltica. Por otro lado, el utilitarismo (en
cuanto moral consecuencia lista o teleolgica) se opone a la moral superflua, al /deber
por el deber (tica kantiana), al dogmatismo, al precepto moral que no se halla
legitimado o justificado tericamente (en funcin de sus consecuencias); en definitiva,
se halla opuesto a toda moralidad que obstaculiza al hombre el gozo terreno y su
felicidad. El utilitarismo, en su modalidad racionalista, implica y fomenta asimismo el
anlisis y la reflexin sobre nuestra conducta moral, el /dilogo y el /consenso (es
decir, la tolerancia), sin reconocer otra instancia superior a la razn como legitimadora
de lo moralmente correcto. En otros trminos, se trata de una moral que sita en
primer lugar la /autonoma del sujeto, dentro de un marco de racionalidad: no de una
racionalidad concreta y dogmtica, sino de una racionalidad abierta, tolerante y
dialgica.

TITULO I - Principio de la persona

Artculo 1.- Sujeto de Derecho
La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento.
La vida humana comienza con la concepcin. El concebido es sujeto de derecho para
todo cuanto le favorece. La atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a
que nazca vivo.
Comentario:

Nos indica que la existencia de la persona humana, como persona natural, principia
biolgicamente con el NACIMIENTO. Ahora bien, es interesante notar que el legislador
en este caso haya definido categricamente desde cuando comienza la existencia de
la persona, u nos dice claramente que la vida en la persona comienza con la
concepcin, es decir, desde el instante en que orgnica y biolgicamente se produce
la fecundacin que da lugar a la formacin y desarrollo de un nuevo ser humano
alojado en el vientre materno.
Desde ese instante a ese ser orgnico que se est gestndose, es declarado
concebido. En consecuencia, y de conformidad con el artculo que se menciona, la ley
protege al recin concebido para todo lo que le favorezca, estando condicionada la
atribucin de sus derechos patrimoniales a que nazca vivo. De all que como estamos
viendo, con el hecho biolgico del nacimiento de la persona humana, se da comienzo
entonces a la personalidad jurdica de la persona natural.
Artculo 2.- Reconocimiento del embarazo o parto
La mujer puede solicitar judicialmente el reconocimiento de su embarazo o del parto,
con citacin de las personas que tengan inters en el nacimiento.
La solicitud se tramita como prueba anticipada, con citacin de las personas que por
indicacin de la solicitante o a criterio del Juez, puedan tener derechos que resulten
afectados. El Juez puede ordenar de oficio la actuacin de los medios probatorios que
estime pertinentes. En este proceso no se admite oposicin.
Comentario:
El segundo prrafo de este artculo fue agregado por la primera disposicin
modificatoria del Cdigo Procesal Civil peruano de 1993, prrafo que consideramos
acertado porque reduce facilita la tramitacin de estos procesos en el derecho
peruano, con lo cual se reducen los costos de transaccin en el mismo, cuyos costos
mencionados resulta ser un tema ampliamente estudiado en el anlisis econmico del
derecho, que es un mtodo cuyo defensor resulta ser principalmente Alfredo
BULLARD GONZALES, dentro del derecho peruano. En cuanto al primer prrafo
debemos dejar constancia que es bastante importante porque distingue en forma
ntida y expresa dos actos, como son por cierto el embarazo del parto, los cuales
deben diferenciarse, porque el embarazo es antes que el parto, y la principal persona
interesada es el padre del concebido, adems debemos dejar constancia que se debe
aplicar el inters superior del concebido, que es un tema tomado en cuenta en los
estudios del Cdigo de los Nios y Adolescentes peruano vigente.

CONCEPCIN
Es el momento de unin del ovulo y el espermatozoide con lo cual surge un ser
humano genticamente individualizado.
COMO FENMENO BIOLGICO
Viene a ser el resultado de todo el proceso biolgico realizado en la fecundacin. El
ovulo ya ha sido fecundado y sufre grandes cambios. Es una clula nica que
contiene dos ncleos con 23 cromosomas cada uno la del hombre y de la mujer, con
diferente informacin gentica. A este estado se le denomina ovocito pre-nucleado y

dura unas cuantas horas de 2 a 4 aproximadamente .Luego viene la singamia que es

el Intercambio de la informacin gentica y la fusin de los 2 pro ncleos de las
celular germinales dando lugar a la formacin del cigoto que es la clula con 46
cromosomas.
COMO FENMENO JURDICO

EL NACIMIENTO COMO INICIO DE LA PERSONA

Persona es aquel ser o ente, a quien el ordenamiento jurdico le reconoce voluntad
para ser titular de derechos subjetivos y de deberes. (QUISBERT, Emmo, 2010).
Hasta antes del nacimiento el concebido no puede vivir independiente de la madre ya
que est en el claustro materno, no se nutre por su aparato digestivo y no se oxigena
por sus pulmones, cuando nace es decir aparece y brota hacia el mundo exterior ya
sea la separacin por expulsin natural (parto) o intervencin quirrgica (cesrea).
A partir este momento se marca el inicio de la persona y de su vida autnoma ya tiene
capacidad jurdica, puede adquirir y transmitir derechos de tal manera que si viviera
un instante el cual debe ser comprobado cientficamente ese lapso de existencia,
habra adquirido y transmitido derechos.
EL CONCEBIDO COMO SUJETO DE DERECHO
El concebido es sujeto de derechos por su propia condicin de ser humano. Antes de
que el ordenamiento le reconozca tal calidad jurdica, es ya titular de unos derechos
fundamentales primarios, como el derecho a la vida, a legislacin civil persona
humana.
Por ello, desde el punto de vista jurdico, hablar del concebido como sujeto de derecho
es referirse a l como centro de imputacin de relaciones jurdicas, en funcin de lo
cual puede plantearse precisamente el tema de su capacidad de derecho frente al
ordenamiento jurdico
TEORAS QUE DEFINEN LA NATURALEZA JURDICA DEL CONCEBIDO
El concebido, a lo largo de la evolucin de la doctrina jurdica ha sido considerado de
diversas maneras.
Teora de la portio mulieris
Esta posicin surge del derecho romano, en la cual el concebido era considerado
como un rgano, parte o porcin de la madre.
Ulpiano expresaba: partus antequam edatur mulieris portio est vel viscerum, lo que
traducido al castellano quiere decir : antes del alumbramiento el feto es parte de la
mujer o de sus entraas; esto expresaba la condicin fisiolgica del concebido fuera
de las cosas humanas, dentro del cuerpo de la madre y , en consecuencia, la falta de
personalidad o capacidad.

Teora de la ficcin
En esta teora somete la existencia del concebido a una condicin suspensiva, lo
reputa innecesariamente nacido y que tenga forma humana para atribuirle una serie de
derechos, en la mayora patrimoniales, que se adscriben siempre y cuando nazca vivo.
Es as que el concebido se considera una esperanza de vida, tal como lo menciona el
Corpus Iuris Civiles: el feto, mientras este en el claustro materno, se espere que
llegue a ser hombre.
Esta posicin tiene fuertes races romanistas, peor a pesar de ellos ha sido adoptado
por la mayora de los cdigos civiles, incluso los contemporneos, admitiendo un
principio jurdico de manera unnime: en cuanto a el le beneficie, el concebido se
tiene por nacido.
El Cdigo Civil Peruano de 1952 abraz esta teora en su artculo 4 que estableca: El
nacido y el que est por nacer necesitan, para conservar, y transmitir estos derechos,
que su nacimiento se verifique pasados seis meses de su concepcin; que vivan
cuando menos veinticuatro horas, y que tengan figura humana. Este artculo fue en
parte copiado del Cdigo Civil Italiano. El Cdigo Civil Peruano de 1936 tambin
abraza
esta teora en su artculo 1 que enunciaba: El nacimiento determina la
personalidad. Al que est por nacer se le reputa nacido para todo lo que le favorece, a
condicin de que nazca vivo.
Teora de la personalidad
Desde el concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y
antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos . Esos derechos quedan
irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieran con
vida.
Segn esta teora se le da la cualificacin de persona al, concebido transfirindole
toda la titularidad de sus derechos civiles. Aunque no se le da al concebido calidad de
persona. Los derechos que puede adquirir son actuales y no en potencia, aunque
sometidos a una condicin resolutoria .Son derechos existentes pero condicionales.
De todo esto se destacan 4 nociones:
1. El concebido es persona antes del nacimiento.
2. Con la vida intrauterina
derechos civiles.

del concebido surge la capacidad para ser titular de

3. Se asume la condicin resolutoria.

4. Se le considera nacido aunque viviera unos instantes despus de ser separado de
su madre.

Esta tesis afirma que el nasciturus concebido no es aun persona natural, ya que no se
ha producido el hecho determinante de su nacimiento. Es la ms famosa de las
teoras del concebido como, sujeto de derecho para todo cuanto le favorece, como
derechos patrimoniales y derechos extramatrimoniales que no estn supeditadas a
una condicin ni a la de nacer vivo y parte de la idea . De que no puede representarse
ni representar a otro.
Teora de la subjetividad
Dentro de esta teora, se considera al concebido sujeto de derecho, entendido como
centro de imputacin de derechos y deberes adscribidle, siempre al ser humanos.
Para Fernndez Sessarego el concebido no es una persona natural, pero no deja de
ser vida humana, porque no se ha producido el hecho determinante del nacimiento, sin
embargo, lo considera al concebido- un sujeto de derecho distinto y autnomo, un
centro de referencia de derecho desde el instante de la concepcin y hasta el
nacimiento.
Esta posicin ha sido adoptada por el cdigo civil peruano de 1984, considerando al
concebido un sujeto de derecho privilegiado puesto que solo lo es para todo cuanto le
favorece.
Esta teora es abrazada por el Cdigo Civil Peruano de 1984, en su artculo 1, siendo
el primer cdigo en el mundo que le reconoce subjetividad al concebido. En sustancia,
el Cdigo peruano al confirmar que la subjetividad est ligada al nacimiento, la anticipa
desde la concepcin para todo cuanto le favorece; pero, hace remontar a la
concepcin el inicio de la vida humana, condicionando la atribucin irrevocable de los
patrimoniales al nacimiento con vida (Rescigno Pietro, 1984)
DERECHOS PATRIMONIALES
De acuerdo con el artculo 1 del CC 1984, el concebido es sujeto de derecho para
todo cuanto le favorece. Como puede verse, la norma no se limita a reconocer que el
concebido es sujeto de derecho, sino que adems precisa que tal condicin slo le
corresponde para todo cuanto le favorece. Estn sujetos a condicin suspensiva ( se
debe verificar el nacimiento con vida) para que produzcan sus efectos. En ese estado,
la condicin jurdica de sujeto de derecho reconocida al concebido supone para l el
goce de una capacidad frente al Derecho, pero, en su caso, sta se encuentra
afectada por los efectos favorables. El concepto de los efectos favorables, en el que
puede condensarse la expresin normativa para todo cuanto le favorece no
impliquen contraprestacin, como sucede en el caso de la sucesin, la donacin y la
representacin. Desde este punto de vista, la expresin efectos favorables aparece
estrechamente vinculada a los derechos patrimoniales, y especialmente a aquellos
que no generan, en estricto, un deber o carga para el adquirente.
Sefectivizan a travs de sus representantes legales de la siguiente manera:
a) Si el concebido tiene padre y madre, sus representantes legales son ambos padres.

b) Si el concebido no tiene padre o este ha sido suspendido de la patria potestad, su

representante legal ser su madre.
c)
Si el concebido, en el caso anterior pese a tener madre, esta tambin se
encuentra suspendida de la patria potestad, su representante legal ser un curador
designado por el juez.
d)
Cuando exista conflicto o peligro de los intereses del concebido con respecto a
los de sus padres se nombrara un curador especial.