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Excelentssimo (a) Senhor(a) Doutor(a) Juiz (a) de Direito da ____Vara

Cvel da Comarca de ___________Estado do Par.

(nome do Autor da ao), brasileiro (a), casada, empresria,


portadora da cdula de identidade, registrada sob o n ____________,
CPF n ________________, residente e domiciliado na Rua _____________,
n _____, bairro ________, Cidade _______, CEP. ____________, no Estado
do _______, por seus procuradores infra-afirmados, mandato anexo
(doc.1), com escritrio localizado ______________, n_____, Bairro
_______ Cidade ________, CEP. __________, no Estado do ______, onde
recebe intimaes, vem presena de V. Ex., propor a presente:

AO DE REPARAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS

nos termos dos artigos 12, pargrafo nico, cumulado com artigo 20,
pargrafo nico do Cdigo Civil de 2002 cumulado com art. 5, incisos
V e X e art. 220, 1, ambos da CF/88, em face de GAZETA
CIP, pessoa jurdica de direito privado, concessionria de servio
pblico, com sede em Belm, na Rua do Estado, n 00000, Manchete,
Cep 900.000.000, no Estado do Par, inscrito no C.N.P.J. sob o n
00000000000, e no Cadastro Estadual sob o n 000000000000, neste
ato representada pelo seu representante legal, constitudo nos autos
_____________, brasileiro, ___________, _________o, Carteira da OAB n
__________, RG N __________ SS___, C.P.F. n ______________, residente e
domiciliado na Rua ___________, n _________, bairro Centro Cep
______________, Cidade _________ no Estado_____, pelos fatos e
fundamentos a seguir expostos:

DAS PARTES

1.Da legitimidade ad causam


Conforme preceitua o art. 12 pargrafo nico do Cdigo
Civil de 2002, in verbis:
Art. 12:
leso, a
perdas e
previstas

Pode-se exigir que cesse a ameaa ou


direito da personalidade, e declamar
danos, sem prejuzo de outras sanes
em lei

pargrafo nico: em se tratando de morto, ter


legitimao para requerer a medida prevista neste
artigo o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente
em linha reta ou colateral at o quarto grau (grifo
nosso).
Portanto, embora o direito da personalidade cesse com a
morte da pessoa natural (mors omnia solvit), h que se ressaltar, com
fundamento, de que se deve resguardar a dignidade do ser humano,
bem como seus restos mortais que lhe representam, admitindo-se,
desta forma a preservao do direito da personalidade do cadver,
tendo o legislador reservado tais direitos pos mortem, para que os
familiares diretamente atingidos do morto, possam reclamar em juzo
indenizao pela violao ou leso.
H que se frisar, ainda que, o nosso Cdigo Civil de 2002,
trs no art. 20, pargrafo nico, que em se tratando de morto ou de
ausente, so partes legtimas para requer a proteo, no que diz
respeito a divulgao de escritos, transmisso da palavra ou a
publicao,a exposio ou a utilizao de imagens de uma pessoa
podero ser proibidas, sem prejuzo de indenizao, quando lhe
atingirem a honra a boa fama ou a respeitabilidade ou sedestinarem
a fins comerciais.
Logo, no h qualquer obstculo, na presente ao, em
que pese os ascendentes do morto, requererem indenizao por
danos morais e materiais em nome prprio, pelo fato dos meios de
comunicao terem exposto a imagem do filho morto, de forma a
causar-lhes, violao aos direitos inerentes ao cadver, bem como a
eles prprios.

A doutrina denomina tais legitimados como sendo Os


lesados indiretos so os parentes do morto que esto legitimados
para requerer a tutela jurdica dos seus direitos da personalidade (art.
12, p. nico e art. 20, p. nico, CC). Pois, apesar de no haver direito
da personalidade do morto, existe tutela jurdica dos direitos da
personalidade da pessoa morta. uma tutela reconhecida ao
cnjuge/companheiro, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral
at o quarto grau. Nesse caso, os parentes estaro em juzo pedindo
em nome prprio, direito prprio, uma vez que foram lesados
tambm (ainda que indiretamente). Trata-se, assim, de legitimidade
ordinria,
no
restando
caracterizada
a
substituio
processual.Legitimidade dos parentes para propor ao por dano
moral imagem do "de cujus"
(Extrado de: Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes - 01 de Outubro de
2008).
A publicao de imagem chocantes e brutais, d ensejo a
indenizao por danos morais famlia atingida de forma reflexa,
podendo pleitear em nome prprio, na defesa de respeito ao
mortos. In verbis:
DANO MORAL. FOTOGRAFIA. Houve a publicao de uma
fotografia em um semanrio de circulao entre fiis de
uma denominao. Naquela, no constava identificao
da ofendida (j falecida) ou mesmo qualquer ataque a sua
pessoa no texto jornalstico, apenas houve a divulgao,
por uma vez, de sua imagem retirada do contexto da
publicao originria (ocorrida sete anos antes) e
acompanhada de tarjas em seus olhos. Nesse contexto,
v-se que o ressarcimento do dano moral pleiteado pelos
membros da famlia da ofendida (cnjuge e filhos)
constitui direito pessoal no advindo de herana: trata-se
de direito prprio, sendo certo que lhes remanesce
legitimidade na defesa imagem da falecida. (...). Quanto
indenizao, h que se adequar o valor fixado a ttulo de
dano moral nas instncias ordinrias aos patamares
praticados neste Superior Tribunal, reduzindo-o para R$
145.250,00, quantum a ser rateado entre os autores e
suportado igualmente entre as rs. Precedentes citados:
REsp 697.141-MG , DJ 29/5/2006; REsp 521.697-RJ , DJ
20/3/2006, e REsp 348.388-RJ , DJ 8/11/2004. REsp
913.131-BA , Rel. Min. Carlos Fernando Mathias (Juiz
convocado do TRF da 1 Regio), julgado em 16/9/2008

(informativo n. 0368, Perodo: 15 a 19 de setembro de


2008, colhidas nas sesses de julgamento e elaboradas
pela Assessoria das Comisses Permanentes de Ministros,
no consistindo em repositrios oficiais da jurisprudncia
deste Tribunal).
Com efeito, h previso legal quanto a legitimidade de
familiares para pleitear, conforme artigo 12, pargrafo nico
cominado com artigo 20, pargrafo nico do Cdigo Civil 2202, que
pode o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou
colateral at o quarto grau, bem como os ascendentes e
descendentes, exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da
personalidade do morto, e ainda reclamar perdas e danos, sem
prejuzo de outras sanes previstas em lei.
Assim, todos os parentes podem promover a ao
individualmente ou em litisconsrcio facultativo. (art. 46 CPC), sendo
que na ao em tela houve ao individual, no tendo que se falar em
rateio.
Ademais, em que pese o Cdigo Civil no reconhecer
direitos da personalidade pessoa morta, devido a mesma terminar
com a morte e todos os direitos a ela relacionados, a indenizao pelo
dano moral pode ser pleiteado pelos membros da famlia, posto que a
publicao da fotografia de pessoa j falecida, ofende de forma
reflexa os familiares, que tm direito de pleitear indenizao de danos
morais e materiais.
Em complemento, ainda sobre o art. 12 do novo CC, foi
aprovado enunciado na III Jornada de Direito Civil, realizada em
dezembro de 2004, pelo Conselho da Justia Federal, no sentido que
a primeira parte do referido artigo refere-se a aplicao de tutela
especfica., sendo que este mesmo artigo consagra os direitos do
morto, em seu pargrafo nico prevendo a legitimidade de
ascendentes, descendentes, cnjuge e colaterais at quarto grau
pleitearem indenizao no caso de danos personalidade de pessoa
falecida. So os chamados lesados indiretos, que sofrem os danos
reflexos (dano em ricochete).
No se trata de legitimao concorrente, sendo certo que
o parentesco mais prximo deve excluir o mais remoto, de acordo
com as regras de direito sucessrio. Mesmo no havendo previso no
dispositivo legal, estendemos a legitimidade tambm ao
companheiro, assim como o cnjuge, j que o convivente tambm
herdeiro pelo novo Cdigo Civil, conforme o seu art. 1.790.

2. Inexistncia de Solidariedade

Considerando que a solidariedade no se presume,


devendo que haja um contrato firmado entre as partes, ho h que se
falar no caso em anlise, posto que conforme preceitua o artigo 46 do
CPC, em que pese o litisconsrcio ser facultativo, o plo ativo, pode
ser composto por aqueles atingidos por via reflexa, logo podem e no
devem. No se tratando, neste caso, de legitimao concorrente.

DOS FATOS

No ms de dezembro de 2009, a autora ao passar pela


banca de jornal, pode contemplar um jovem que havia sido vtima de
homicdio, tendo o jornal destacado em manchete que a morte teria
ocorrido, em virtude de acerto de contas, fato que fez com a
requerente readquirisse referido jornal, ao ficar chocada com a
exposio do cadver.
Com efeito, ao ler o nome da vtima, verificou que se
tratava de seu nico filho, o qual fora assassinado, tendo seu corpo
exposto sem nenhum respeito.
Assim como no serem verdicos os fatos al constante.
Pois ao contrrio do que noticiava o jornal, seu filho no era menor
infrator, como ali se fez constar, nem to pouco, era envolvido em
coisa dessa natureza.
Ademais, a forma como a empresa jornalstica, exps a
imagem do cadver, morto de forma brutal e sangrenta, fez com que
a requerente ficasse chocada, o que agravou seu quadro de
hipertenso, a ponto de ter um taquicardaco, devido a forma como
seu filho fora tratado e exposto sua imagem, e a inverdade da
alegao contra sua pessoa, no sendo um menor infrator, mas
estudante, conforme documento juntado aos autos.

DO DIREITO

1. Da leso imagem, intimidade e privacidade ao corpo do


morto e direito da Dignidade do ser humano

O autor Elimar Szaniawshhi, em seu livro Direitos da


Personalidade e sua tutela, So Paulo; RT, 1993, p. 303, referenciado
pelos autores Pablo Stolze e Pamplona Filho[1], diz que embora tenhase que a personalidade jurdica termina com a morte da pessoa
natural , logo razovel que todos os direitos inerentes a ela tambm
deixariam de existir para com o cadver, este assevera que com
fundamento na idia de proteo da dignidade do ser humano e a
representao de seus restos mortais, tem-se admitido a proteo de
tal direito atravs de seus parentes. Seno vejamos:
Aos parentes do morto, tratando-se de um direito
familiar, diferente do tratamento que se d as
partes separadas do prprio corpo, e possui
conotaes e natureza de direito de propriedade. O
direito ao cadver diz respeito ao prprio defunto,
a sua imagem, a sua memria , pois em certas
ocasies pode ocorrer atentados contra a memria
do morto.
Neste mesmo sentido decidiu a 4 Cmara Cvel Isolada
do TJ-PA, ao acolher agravo de instrumento interposto por entidades
de direitos humanos, com base no voto da desembargadora Eliana
Abufaiad estabelecendo multa de 5 (cinco) mil reais dirios, quem
descumprir a proibio de fazer publicar fotos e imagens de pessoas
vtimas de acidentes ou mortes brutais, que impliquem em afronta ao
princpio da dignidade da pessoa humana e ao direito aos mortos,
evitando-se, com isso, a utilizao de imagens chocantes e brutais,
sem qualquer contedo jornalstico, mas to somente de fins
meramente comercial., in verbis:
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO CONSTITUCIONAL.
AO CIVIL PBLICA. DIREITO DIFUSO. LIBERDADE DE IMPRENSA.
LIMITES. EXPOSIO EM JORNAIS IMPRESSOS DE FOTOGRAFIAS
E IMAGENS
EM
DESTAQUES
DE
PESSOAS
VTIMAS DE
ACIDENTES, ASSASSINADAS E DEMAIS MORTES BRUTAIS. VIOLAO
DA INTIMIDADE, DA HONRA E DA IMAGEM. INFRINGNCIA
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. DESRESPEITO AOS MORTOS.

COLISO ENTRE DIREITOS FUNDAMENTAIS. INTELIGNCIA DO ART. 5,


IV, V, IX, X, XII E XIV C/C O ART. 220, 1, DA CARTA MAGNA.
APLICAO DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. IMPOSIO DE
OBRIGAO DE NO FAZER. MULTA DIRIA. RECURSO CONHECIDO E
PARCIALMENTE PROVIDO.
I Como direito constitucional que , assim como qualquer outro, no
se mostra absoluto o direito de liberdade de imprensa. Ele encontra
suas fronteiras quando se depara com outro direito existente no
ordenamento constitucional, mais precisamente quando est por
adentrar no espao reservado intimidade e dignidade da pessoa
humana.
II In casu, h aparente conflito de direitos fundamentais, quais
sejam o de livre manifestao e o da inviolabilidade da esfera ntima
(art. 5, X do CF), quando, no foco, encontra-se a liberdade de
imprensa. Se, por um lado, garantido aos meios de comunicao
noticiar acontecimentos e expressar opinies, por outro, no podemos
olvidar o direito dos cidados inviolabilidade da intimidade, da
honra e da imagem.
III No exerccio da liberdade de imprensa, mister a observncia dos
direitos elencados nos incisos IV, V, X, XIII e XIV do art. 5 da
Constituio Federal. Dentre esses se encontra o direito
inviolabilidade da imagem, da honra e da intimidade.
IV No caso, mostra-se evidente que, a pretexto da liberdade de
imprensa exercida pelos veculos de comunicao das empresas
agravadas, ocorre inquestionvel violao ou achatamento do que se
convencionou denominar de dignidade da pessoa humana,
especialmente, ao se expor sem o menor cuidado corpos de pessoas
mutiladas, assassinadas, linchadas, etc., inclusive, exibindo opinio
pblica o sofrimento dos seus familiares. (Agv. Inst.N 200830118631 , Rel. Desa. ELIANA RITA DAHER ABUFAIAD)..
Extrai-se, que tais divulgaes de imagens, expondo
corpos mutilados e imagens chocantes, no trazem nenhum contedo
informativo, mas to somente formas de chamar a ateno e
comercializao, o que no se coaduna com o que nossa Carta Magna
apregoa e preserva como Dignidade da Pessoa Humana e do respeito
aos mortos, devendo ser evitando a utilizao como meio de auferir
receita.
Ressalta-se, ainda que a referida empresa, atravs do seu
veculo de comunicao, publicou desnecessariamente a imagens do
morto, vtima de homicdio, de forma a expor cenas chocantes e

brutais do assassinato, sem qualquer contedo jornalstico, mas to


somente obter lucro, banalizando o ser humano a ponto de trat-lo
como instrumento de aumento de venda de jornais, o que atenta de
forma visvel contra diversos princpios constitucionais, especialmente
a dignidade da pessoa humana, assim como narrou fato que
inverdico. Neste sentido o desembargador Fbio Maia Viani, do
Tribunal de Justia de Minas Gerais[2], firmou entendimento em seu
voto para condenar a Rdio Espacial, de Par de Minas (MG), a
indenizao no valor de R$ 13.950 famlia de Franclio Gomes Vaz,
morto em 2007.:
O motivo foi a publicao da matria Homem suspeito
de furtar cabos eltricos em poste da Cemig morre ao
levar um choque de quase oito mil volts", veiculada em
site mantido pela rdio.
A notcia trazia uma fotografia do jovem com a genitlia
exposta. Alm disso, tratava o rapaz como desocupado.
A me da vtima entrou com ao por danos morais
contra a rdio afirmando que houve abuso na exposio
da imagem do filho.
Em primeira instncia, a rdio foi absolvida com a
alegao de que apenas exerceu o direito de informao.
Entretanto, o Tribunal de Justia de Minas Gerais reverteu
a deciso, condenando a emissora.
A sociedade estaria bem informada sobre o acontecido
sem que para isso fosse necessrio ilustrar a notcia com
a fotografia da vtima despida. Alm de sofrer com a
perda do filho, a autora sofreu angstia, tristeza e
vergonha ao se deparar com fotografias constrangedoras
do momento da morte de seu filho, devida, portanto, a
reparao pelos danos morais causados pelo abuso do
direito de transmitir a informao. (grifamos).
Vale referir, que a imagem foi publicada no apenas no
caderno policial, mas tambm na capa do referido jornal, tendo sido
ampliada, de forma a causar nos leitores e at mesmo transeuntes,
que passam pelas bancas de jornal choques, pela exposio do
cadver.
Neste diapaso, h diante da situao uma coliso entre
dois princpios constitucionais: o da liberdade de expresso das
empresas jornalsticas e o da dignidade da pessoa humana, o que em
tal situao deve prevalecer a proteo aos direitos da pessoa

humana, haja vista o direito de liberdade de imprensa no ser


absoluto.
In casu, o conflito existente de direitos fundamentais,
quais sejam o direito de manifestao e expresso de pensamento e
direito de intimidade e da vida privada, devem ser aplicados de forma
a no haver violao, sendo garantido aos meios de comunicao
noticiar acontecimentos e expressar opinies, sem contudo afrontar o
direito dos cidados inviolabilidade da intimidade, da honra e da
imagem.
A nossa carta Magna, em seu 1 do artigo 220, marcou o
limite, delimitando, neste contexto os parmetros para o exerccio do
direito de liberdade pensamento. Seno vejamos:
Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao,
expresso e a informao, sob qualquer forma, processo
ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o
disposto nesta Constituio.
1 Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir
embarao plena liberdade de informao jornalstica em
qualquer veculo de comunicao social, observado o
disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV. (grifamos).
Portanto, para o exerccio da liberdade de imprensa, devese observar os direitos elencados nos incisos IV, V, X, XIII e XIV do art.
5 da Constituio Federal. Dentre os quais se encontra o direito
inviolabilidade da imagem, da honra e da intimidade (inciso X).
Nesta linha de raciocnio a Constituio deve ser
interpretada como um todo lgica num conjunto harmnico, no
podendo tal interpretao ser feita isoladamente, mas de forma a
assegurar adequada e compatvel.
A compatibilizao se procede de forma a impedir
excessos e arbtrios, posto que o direito liberdade de imprensa, de
informao jornalstica se contrape ao direito inviolabilidade da
intimidade, da vida privada, da honra e da imagem, sendo que este
ltimo tem o condo de limitar o exerccio do primeiro, sendo o caso
concreto que definir, dentre as peculiaridades, essa ou aquela
garantia constitucional.
Valendo-se, neste caso do princpio da proporcionalidade,
que em seu sentido estrito, nada mais do que a comparao entre
as manifestaes jornalsticas veiculadas, sob a garantia do exerccio
regular de um direito e a intensidade das restries aos direitos

fundamentais da sociedade, que embora conflituosos, esto


amparado por princpios de igual valor e importncia hierrquica,
devemos fazer uso da medida de ponderao, com o objetivo de
alcanar, em seu favor do princpio, em absoluto, a dignidade
humana.
O caso, em concreto, nos mostra que, a referida empres,
com pretexto da liberdade de imprensa, utilizou os veculos de
comunicao (jornais), de forma a violar o princpio maior e basilar da
repblica federativa Brasileira, denominado dignidade da pessoa
humana, ao expor sem o menor cuidado o corpo da vtima de
homicdio, esfacelado, com imagens chocantes, inclusive, na capa do
jornal com o close ampliado, a identificar as partes do corpo
esquartejado, sem qualquer respeito a pessoa do morto e seus
familiares.

2. Do Dano moral

Usando como parmetros o princpio da dignidade da


pessoa humana, assim como a responsabilidade objetiva para
proteo de tal princpio colocando na posio de sujeito passivo os
entes privados, principalmente quando existe significativa diferena
tanto econmica, como social e de influncia, como no caso em tela,
pelos limites impostos liberdade de informao jornalstica contidos
na Carta Magna ( 1 do art. 220), bem como a ponderao dos
valores entre a liberdade de imprensa, visando ao lucro, e o direito de
proteo a imagem, honra e vida privada do autor, cidado comum,
de bom conceito.
Os direitos da personalidade so expressamente
reconhecidos e tutelados pela Constituio Federal, seno vejamos:
Art. 5 (...)
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao
agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou
imagem; (grifos nossos)
(...)
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e
a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de
sua violao; (grifos nossos)

Com efeito, o uso indevido ou no autorizado de


tais direitos imagem, ainda que no cause dano material, resultar
em dano moral pelo simples fato da publicao ou revelao da
imagem no autorizada. Neste sentido, dispe o Cdigo Civil, em seu
artigo 20: Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao
da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de
escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a
utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu
requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe
atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou
se destinarem a fins comerciais.
Ainda sobre o assunto assevera o autor Slvio Rodrigues
que: O abuso de direito ocorre quando o agente, atuando dentre
das prerrogativas que o ordenamento jurdico lhe concede, deixa de
considerar a finalidade social do direito subjetivo e, ao utiliz-lo
desconsideradamente, causa dano a outrem. Aquele que exorbita no
exerccio de seu direito, causando prejuzo a outrem, pratica ato
ilcito, ficando obrigado a reparar. Ele no viola os limites objetivos da
lei, mas, embora os obedea. Desvia-se dos fins sociais a que esta se
destina, do esprito que a norteia[3]
Desta forma, apresenta-se reprimvel a conduta da
empresa r, ao usar-se do exerccio regular do direito de informar,
para fazer publicar, ao expor fotografias em closes de pessoas
mortas, a pondo de deixar os familiares em estado de
perplexidade, evidenciando
inquestionvel
desrespeito
ao
princpio da dignidade da pessoa humana.
Neste sentido o egrgio STJ, tem reiteradamente decidido:
RECURSO ESPECIAL - AO DE INDENIZAO - DANOS
MORAIS - PUBLICAO DE MATRIA JORNALSTICA
OFENSIVA HONRA DE ADVOGADO - LIBERDADE DE
INFORMAO
E
DE
INFORMAO
DIREITOS
RELATIVIZADOS PELA PROTEO HONRA, IMAGEM E
DIGNIDADE DOS INDIVDUOS - VERACIDADE DAS
INFORMAES E EXISTNCIA DE DOLO NA CONDUTA DA
EMPRESA JORNALSTICA - REEXAME DE PROVAS IMPOSSIBILIDADE - APLICAO DO ENUNCIADO N. 7 DA
SMULA/STJ - QUANTUM INDENIZATRIO - REVISO PELO
STJ - POSSIBILIDADE - VALOR EXORBITANTE - EXISTNCIA,
NA ESPCIE - RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE
PROVIDO.

I - A liberdade de informao e de manifestao do


pensamento no constituem direitos absolutos, sendo
relativizados quando colidirem com o direito proteo da
honra e da imagem dos indivduos, bem como ofenderem
o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana.
II - A reviso do entendimento do Tribunal a quo acerca da
no veracidade das informaes publicadas e da
existncia de dolo na conduta da empresa jornalstica,
obviamente, demandaria revolvimento dessas provas, o
que invivel em sede de recurso especial, a teor do
disposto na Smula 07/STJ.
III - certo que esta Corte Superior de Justia pode rever o
valor fixado a ttulo de reparao por danos morais,
quando se tratar de valor exorbitante ou nfimo.
IV - Recurso especial parcialmente provido. (REsp
783.139/ES, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, QUARTA
TURMA, julgado em 11/12/2007, DJ 18/02/2008 p. 33)
grifei.
Outros precedentes da 4 Turma do Superior Tribunal de
Justia, decidiu, no sentido que os direitos do morto devem ser
resguardados e merecem ser protegidos, no que diz respeito sua
imagem e honra, seno vejamos:
"CIVIL. DANOS MORAIS E MATERIAIS. DIREITO IMAGEM E
HONRA DE PAI FALECIDO.
Os direitos da personalidade, de que o direito imagem
um deles, guardam como principal caracterstica a sua
intransmissibilidade. Nem por isso, contudo, deixa de
merecer proteo a imagem e a honra de quem falece,
como se fossem coisas de ningum, porque elas
permanecem perenemente lembradas nas memrias,
como bens imortais que se prolongam para muito alm da
vida, estando at acima desta, como sentenciou Ariosto.
Da porque no se pode subtrair dos filhos o direito de
defender a imagem e a honra de seu falecido pai, pois
eles, em linha de normalidade, so os que mais se
desvanecem com a exaltao feita sua memria, como
so os que mais se abatem e se deprimem por qualquer
agresso que lhe possa trazer mcula.
(...)

Os ataques e ofensas memria do morto so ofensas


aos seus parentes prximos, causando-lhes sofrimento e
revolta. Dessa forma, os parentes prximos de pessoas
famosas falecidas passam a ter um direito prprio,
distinto dos direitos de que era titular o de cujus, que os
ligitima para, por direito prprio, pleitearem indenizao
em juzo. Tal a espcie dos autos, porquanto as autoras
pleiteiam indenizao, por direito prprio, por danos
materiais e morais que alegam ter sofrido pela publicao
no autorizada da biografia do seu falecido pai.
O novo Cdigo Civil, atento aos princpios constitucionais
e a toda legislao esparsa em nosso ordenamento
jurdico relativos a esta matria, disciplina os direitos da
personalidade em seus arts. 11/21. Em seu art. 11
estabelece, aps ressalvar casos previstos em lei, a
intransmissibilidade e a irrenunciabilidade dos direitos da
personalidade. Prev, todavia, no pargrafo nico do art.
12, que qualquer ameaa ou leso a esse direito gera
perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas
em lei e, em se tratando de morto, como no caso
presente, os herdeiros indicados e o cnjuge so
legitimados para buscar o ressarcimento ou a indenizao
decorrente de leso. (...) De forma ainda mais explcita,
em seu art. 20 e seu pargrafo nico o novo Cdigo Civil
prev a prvia autorizao para a divulgao de escritos,
a transmisso da palavra, publicao, a exposio ou a
utilizao da imagem de uma pessoa, pena de render
ensejo a indenizao, ocorrendo leso a honra e a boa
forma ou respeitabilidade, ou se destinarem a fins
comerciais. Destaca, em seu pargrafo nico, que em se
tratando de morto, o caso presente, so partes legtimas
para requerer a proteo o cnjuge, os ascendentes ou os
descendentes. (...) No julgamento do Recurso Especial n
268.660-RJ, interposto contra acrdo de minha relatoria
prolatado na Apelao Cvel n 8.250/97, a Quarta Turma
do STJ, relator o Min. Cesar Asfor Rocha, assim se
pronunciou sobre questo idntica: 'V-se, assim, ser
certo que os direitos da personalidade, de que o
direito imagem um deles, guardam como
principal caracterstica a sua intransmissibilidade.
Nem por isso, contudo, deixa de merecer proteo

a imagem de que falece, como se fosse coisa de


ningum, porque ela permanece perenemente
lembrada nas memrias, como bem imortal que se
prolonga para muito alm da vida, estando at
acima dela, como sentenciou Ariosto. Da porque
no se pode subtrair da me o direito de defender a
imagem da sua falecida filha, pois so os pais
aqueles que, em linha de normalidade, mais se
desvanecem com a exaltao feita memria e
imagem do falecido filho, como so os que mais se
abatem e se deprimem por qualquer gesto que
possa lhes trazer mculas. Da porque tm eles
legitimidade ativa para postular reparao por
ofensas morais feitas imagem de seus filhos, o
que digo apenas de passagem j que o dano moral no foi
aqui
reconhecido
e
nem
est
mais
sendo
questionado. Ora, se assim com razo maior se d
quando se cuida de buscar indenizao pela
ocorrncia de dano material, por veiculao
indevida e desautorizada da imagem da filha
falecida pois a me tambm postula por direito
prprio na condio de sua sucessora. (Recurso
Especial n 521.697 RJ.).

2.a. Do quantum Indenizatrio

O quantum indenizatrio deve ser calculado, de


acordo com a capacidade econmica da empresa r e o dano
suportado pela autora, tanto moral .como os matrias, advindo da
leso a que sofrera, de forma que tal quantificao no seja irrisria,
que no cause ao infrator qualquer sofrido, nem a ponto de causar
sua penria, mas que este d. juzo possa utilizar-se do princpio da
proporcionalidade, bem como da razoabilidade, ao quantificar o
dano, levando em considerao as conseqncias de ordem moral e
ntima suportada pela autora, no que diz respeito a violao pela
imprensa, ao utilizar-se do direito de liberdade de expresso, fez
constar e veicular imagem, do corpo do morto, vtima de homicdio,
exposto de forma cruenta e violenta, sem qualquer finalidade social e
informativa, mas to somente lucrativa, sem qualquer respeito aos
mortos. Seno vejamos:

RECURSO ESPECIAL - RESPONSABILIDADE CIVIL - DANO


MORAL - DIREITO DE INFORMAO - ANIMUS NARRANDI DIREITO HONRA - DISCUSSO VEDADA NESTA SEARA REEXAME DE PROVA - INADMISSIBILIDADE - SMULA
07/STJ - DISSDIO JURISPRUDENCIAL - QUANTUM
INDENIZATRIO - POSSIBILIDADE DE REVISO PELO STJ VALOR QUE EXTRAPOLA OS LIMITES DO RAZOVEL INEXISTNCIA - MANUTENO DO MONTANTE FIXADO
PELAS INSTNCIAS ORDINRIAS - RECURSO NO
CONHECIDO.
1. A responsabilidade civil decorrente de abusos
perpetrados por meio da imprensa abrange a coliso de
dois direitos fundamentais: a liberdade de informao e a
tutela dos direitos da personalidade (honra, imagem e
vida privada). A atividade jornalstica deve ser livre para
informar a sociedade acerca de fatos cotidianos de
interesse
pblico,
em
observncia
ao
princpio
constitucional do Estado Democrtico de Direito; contudo,
o direito de informao no absoluto, vedando-se a
divulgao de notcias falaciosas, que exponham
indevidamente a intimidade ou acarretem danos honra
e imagem dos indivduos, em ofensa ao fundamento
constitucional da dignidade da pessoa humana.
2. No que pertine responsabilidade pelo dano cometido
atravs da imprensa, o Tribunal a quo, ao apreciar as
circunstncias
ftico-probatrias,
entendeu
pela
caracterizao do dano moral, assentando que o
recorrente abusou do direito de transmitir informaes
atravs da imprensa. Maiores digresses sobre o tema
implicariam o reexame da matria probatria, medida
absolutamente vedada na via estreita do recurso especial,
a teor da Smula 07 desta Corte. Precedentes.
3. No que se refere reparao por danos morais, tem-se
que o valor arbitrado judicialmente no escapa ao
controle do STJ, conforme remansosa jurisprudncia desta
Corte. Precedentes.
4. A leso a direitos de natureza moral merece ser
rechaada mediante a fixao de indenizao que repare
efetivamente o dano sofrido, notadamente quando se
trate de autoridade pblica ocupante de cargo relevante

na estrutura do Poder Judicirio Estadual, de modo que o


patamar mantido pelo Tribunal a quo merece ser
prestigiado. Precedentes.
5. Recurso especial no conhecido. (REsp 818.764/ES,
Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA,
julgado em 15/02/2007, DJ 12/03/2007 p. 250).
Ante o exposto, acolho o parecer da Procuradoria de
Justia (fls. 230-243), para conhecer do presente agravo
de instrumento e dar-lhe parcial provimento, para deferir
o pedido recursal, objetivando impor s empresas
agravadas a seguinte obrigao de no fazer:
proibio imediata da utilizao, nos jornais de
suas responsabilidades, de fotos/imagens de
pessoas vtimas de acidentes e/ou mortes brutais e
demais imagens que no se coadunem com a
preservao da dignidade da pessoa humana e do
respeito aos mortos, evitando-se, com isso, a
utilizao de imagens chocantes e brutais, sem
qualquer contedo jornalstico, mas com intuito
meramente comercial.

Em que pese a leso aos direitos da personalidade


(artigos 11 a 21 do Cdigo Civil), o dano moral deve ser como meio
de atenuao do sofrimento daquele que o experimentou e no um
preo, o que torna sua quantificao complexa, requerendo a
aplicao do princpio da satisfao compensatria, bem como do
princpio da proporcionalidade.
Embora, o Cdigo Civil, tenha previsto a reparao do
dano moral, este no estabeleceu critrios fixos para sua
quantificao, ficando a cargo do magistrado arbitr-lo. Que poder
com base na gravidade do dano e na situao econmica do ofensor
arbitr-lo, considerando o porte da empresa r, poder o juzo arbitrar
no mximo possvel, de forma a inibir atos dessa natureza, vez que
tramita Ao Civil Pblica, neste sentido.
DANO MORAL. Indenizao - Recurso especial
- Quantum fixado que se sujeita ao controle do STJ Valor que no pode contrariar a lei ou o bom senso,
mostrando-se
manifestamente
exagerado
ou
irrisrio Ementa oficial: O valor da indenizao por
dano moral sujeita-se ao controle do STJ, desde que

o quantum contrarie a lei ou o bom senso,


mostrando-se
manifestamente
exagerado,
ou
irrisrio, distanciando-se das finalidades da lei. Na
espcie, levando em considerao a situao
econmico-social das partes, a atividade ilcita
exercida pelo ru segundo recorrente, de ganho
fcil, o abalo fsico, psquico e social sofrido pelo
autor, o elevado grau da agresso, a ausncia de
motivo e a natureza punitiva e inibidora que a
indenizao, no caso, deve ter, mostrou-se
insuficiente o valor fixado pelo Tribunal de origem a
ttulo de danos morais, a reclamar majorao. (STJ 4 T.; REsp n 183.508-RJ; Rel. Min. Slvio de
Figueiredo Teixeira; j. 5/2/2002; v.u.) RT 814/167.
Precedentes
DANO MORAL. Ao indenizatria - Valor da causa - Autor
que faz a indicao de quantia determinada na inicial Admissibilidade - Fixao definitiva do quantum da verba
que cabe ao juiz quando da prolao da sentena Nada
obsta que, em ao indenizatria por danos morais, o
autor indique na petio inicial quantia determinada como
valor da causa, ainda que esta no tenha contedo
econmico imediato, pois a quantificao definitiva cabe
ao juiz por ocasio da sentena. (1 Tacivil - 6 Cm.; AP
n 1.162.649-6-SP; Rel. Juiz Coutinho de Arruda; j.
1/4/2003; v.u.) RT 814/250.
No mesmo sentido:
INDENIZAO Dano moral - Arbitramento que deve ser
realizado com moderao - Hiptese em que o quantum
deve ser proporcional ao grau de culpa, ao nvel
socioeconmico e ao porte da empresa recorrida Necessidade de o magistrado se orientar pelos critrios de
razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom
senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de
cada caso. Ementa oficial: Na fixao da indenizao por
danos morais, recomendvel que o arbitramento seja feito
com moderao, proporcionalidade ao grau de culpa, ao
nvel socioeconmico dos autores, e, ainda, ao porte da
empresa recorrida, orientando-se o juiz pelos critrios
sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com

razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom


senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de
cada caso[4]
Logo, o juiz deve arbitrar um valor, que corresponda
reprovabilidade da conduta ilcita, verificando o sofrimento da vtima,
bem como a situao econmica do ofensor, dentre outros elementos
determinantes para uma deciso que traga segurana jurdica.

3. Do Dano Material

Considerando que os pais do morto, vtima de homicdio,


principalmente sua me, ao ver a imagem do seu filho exposto de
forma brutal, causando-lhe srios e graves transtornos de ordem
morais e psicolgicos, posto que a forma como a empresa
jornalstica, usando da liberdade de imprensa veiculou a notcia,
assim como estampou a imagem de seu filho, causou a famlia,
principalmente a me, que possui um quadro de depresso,
sendo hipertensa e cardaca, que com a notcia sensacionalista,
agravou-lhe, ainda mais o seu estado, passando a crnico, no
conseguindo sequer dormir, ao lembrar da foto de seu filho.
Com efeito, a autora tem realizado tratamento com
especialista, em consultas psiquiatra, remdios e acompanhamento
mdico, devido ao seu quadro que se elevou, em decorrncia da
conduta da empresa jornalstica.
Considerando que o dano material ao contrrio do moral
deve ser demonstrado, o que se verifica dos documentos juntados
aos autos, (doc. 02) tendo a autora arcado com todos os custos de
consultas e remdios.
A consulta realizada uma vez ao ms, com especialista
em psiquiatria, no valor de R$-300,00 (trezentos reais) tendo sido
realizadas aproximadamente 3 (trs) consulta at o presente
momento, mas acompanhamento semanal, no importe de R$-100,00
(cem reais), totalizando 4 (quatro) acompanhamento por ms, bem
como remdios, conforme notas -fiscais anexa (doc. 03).
Ademais os danos materiais so aqueles que atingem
diretamente o patrimnio das pessoas fsicas ou jurdicas. Seno
vejamos:

Os danos materiais podem ser configurados por uma


despesa que foi gerada por uma ao ou omisso
indevida de terceiros, ou ainda, pelo que se deixou de
auferir em razo de tal conduta, caracterizando a
necessidade de reparao material dos chamados lucros
cessantes.
Para a reparao do dano material mostra-se
imprescindvel demonstrar-se o nexo de causalidade entre
a conduta indevida do terceiro e o efetivo prejuzo
patrimonial que foi efetivamente suportado Assim, entre
particulares, apurar-se- se a conduta reprovvel e
indevida foi ou no culposa, excetuando-se os casos das
relaes de consumo, onde a responsabilidade objetiva,
ou seja, no se discute culpa, mas somente a ocorrncia
ou no do fato gerador do dano e, tambm, os danos
causados pela atividade indevida do Estado, para os quais
prevalecem as mesmas regras.Por sua natureza,
evidentemente, a demonstrao da extenso do dano
material deve ser precisa tambm quanto ao valor da
indenizao pretendida, pois o que se visa atravs da
ao judicial a recomposio da efetiva situao
patrimonial que se tinha antes da ocorrncia do dano
(http://www.danos.com.br)
Vale, ainda referir que o dano material, qualquer leso
causada aos interesses de outrem e que venha a lhe causar
diminuio em seu patrimnio.
O autor AGUIAR DIAS, trata da matria, em seu livro da
Responsabilidade Civil, 7 edio, editora Forense, Volume II, p. 798, o
qual ensina que "A idia do interesse (id quod interest) atende, no
sistema de indenizao, noo de patrimnio como unidade de
valor. O dano se estabelece mediante o confronto entre o patrimnio
realmente que existe aps o dano e o que possivelmente existiria, se
o dano no tivesse sido produzido: o dano expresso pela diferena
negativa encontrada nessa operao
Portanto os danos suportados podem gerar consequncias
de diferentes naturezas, haja vista a possibilidade dos danos
materiais ou imagem trazer consigo prejuzos que geram ainda
dano moral, bem como um dano moral gerar leses de ordem
material ou imagem.

Tal inviolabilidade imagem e a privacidade foram


expressamente consagrados na Constituio Brasileira de 1988, em
seu art. 5, inciso X: So inviolveis a intimidade, a vida privada, a
honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao
pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;"

DOS PEDIDOS

Diante de todos os fatos e fundamentos anteriormente


dispostos, REQUER:
1. Que se julgue procedente a presente ao de
Reparao, condenando-se a empresa ao pagamento de verba
indenizatria estipulada em R$ 20.000,00 (vinte mil reais), referente
aos danos materiais, calculados em R$ 2.500,00 (dois mil e
quinhentos reais), conforme demonstra a memria de clculo anexa e
notas fiscais, e aos danos morais, estimados em R$ (17.500,00
(dezessete mil e quinhentos reais);
2. Os Benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, de
acordo com a Lei 1.060/50, em seu art. 4, por no poder arcar com
as custas processuais sem prejuzo da prpria subsistncia;
3. A citao da REQUERIDA na pessoa de seu procurador
legal, conforme indicado no prembulo, no endereo ali constante,
para que querendo e podendo, conteste a presente pea ao, sob
pena de revelia e de confisso quanto matria de fato, de acordo
com os arts. 285 e 319 do Cdigo de Processo Civil;
4. Concesso de tutela antecipada, com fundamento no
artigo 273, haja vista a existncia de prova inequvoca e veracidade
da alegao, pela publicao e circulao da imagem do morto, com
a retirada de circulao do jornal, onde consta a imagem de Joo do
Patrocnio Silva, assim como os excedentes que ficam sob a guarda
da empresa jornalstica, em decorrncia da no vendagem,
e retirada, ainda dos site, por sua publicao digital.
Requer, ainda, com fulcro no artigo 461 do CPC, a ttulo de
tutela, a obrigao de fazer consistente em publicao nota de
desagravo, para informar e desculpar a famlia do morto, que teve

seu direito violado, no af de fins comerciais, com a veiculao nos


jornais em finais de semana, durante 06 (seis) meses.
5. Seja condenada a REQUERIDA a pagar as custas
processuais e os honorrios advocatcios.
Pretende provar o alegado, mediante prova documental,
testemunhal, realizao de percia tcnica, e demais meios de prova
em Direito admitidos, nos termos do art. 332 do Cdigo de Processo
Civil.
D-se o valor da causa em R$-25.000,00 (vinte cinco mil
reais).
Termos que
Pede deferimento.
Belm 22 de maro de 2010.
Estagirios do Ncleo de Prtica Jurdica:
Antonia Lisnia Marques
Cristiane Pimentel

[1]

GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo, Novo curso de Direito Civil,
parte geral, Vol. I Ed. Saraiva, 8 edio, p. 162.
[2]

(http://www.comuniquese.com.br/conteudo)

[3]

RODRIGUES, Silvio Curso de direito civil, Ed. saraiva

[4]

(http://www.professoramorim.com.br/amorim/texto.)