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UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE

CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS


DEPARTAMENTO DE DIREITO PRIVADO
CURSO DE GRADUAO DE DIREITO MATUTINO
DIREITO DE FAMLIA
KEYLLA CABRAL

PRINCPIO DA AFETIVIDADE

MARIANNA MENEZES SILVINO

NATAL-RN
FEVEREIRO- 2007

MARIANNA MENEZES SILVINO

PRINCPIO DA AFETIVIDADE

Trabalho realizado na disciplina


De Direito de Famlia, ministrada
Pela professora Keylla Cabral
Para fins de primeira avaliao.

NATAL RN
FEVEREIRO- 2007

O Que Dever?
S pelo motivo de os homens no saberem amar,
que necessitam do medo. Infelizmente estamos
muito atrasados neste caminho.
E o Direito alimenta-se mais com as guas
de um riacho que com as de um rio majestoso.
No h outra razo da dominante ignorncia
a respeito das relaes entre o dever e a moral,
ou seja, o dever e o amor.
Francesco cernelutti

SUMRIO

1- BREVES CONSIDERAES INICIAIS SOBRE O TEMA..................5


2- EVOLUO HISTRICA DO CONCEITO DE FAMLIA ................5

3- O PRINCPIO DA AFETIVIDADE E SUAS IMPLICAOES


QUANTO FILIAO.................................................................................8
4- A QUESTO DA ADOO POR PARES HOMOPARENTAIS..........8

5- CONSIDERAES FINAIS......................................................................9
REFERNCIAS.............................................................................................11

1- BREVES CONSIDERAES INICIAIS SOBRE O TEMA


Os seres humanos na qualidade de indivduos racionais, pensantes, so dotados de
crenas, costumes, hbitos, que se exteriorizam em atos, modus procedendi, e consistem,
consoante dispe a sociologia, em um conjunto de princpios o qual denominamos
ideologia.
Por conseguinte, os fatos sociais, dentre eles a famlia, so, invariavelmente,
influenciados pela ideologia prevalente, a qual responsvel pela construo de sua
definio, explicando os moldes que possui. Deste modo, a fim de que sejam admitidas
novas concepes de famlia, necessrias, dado o carter intermitente evolutivo do homem,
tem-se buscado a firmao de novas ideologias do conceito de famlia, capazes de suplantar
as anteriormente vigentes.
E tal fato j pode ser vislumbrado na sociedade brasileira contempornea. A
aceitao de outros modelos familiares, que no o calcado no matrimnio, fruto de
significativas mudanas da base ideolgica de sustentao da famlia, a qual funda-se,
preponderantemente, nos laos afetivos que ganham papel de destaque no Direito de
Famlia, juntamente com a estabilidade (relacionamentos com durao significante, estando
excludos os envolvimentos ocasionais) e a ostensibilidade (a apresentao pblica como
unidade familiar).

2- EVOLUO HISTRICA DO CONCEITO DE FAMLIA


Nas sociedades primitivas as famlias costumavam calcar-se no trip Pai, me e
filho (ou filhos), estando essa trade sustentada em relaes de cunho preponderantemente
patrimonial, a qual envolvia e preocupava-se com as questes sucessrias e outras dela
decorrentes cujo fulcro era procracional, econmico, religioso e poltico. No Cdigo de
1916 a famlia tinha uma formao compatvel com sua poca: era matrimonializada,
hierarquizada, patriarcal, e necessariamente heterossexual. Era o esboo da chamada
famlia instituio, que era indissolvel e tinha como finalidade precpua produo e
reproduo. Devido a essa concepo, at os casais, mesmo casados, que no podiam ter
filhos eram discriminados, sofrendo humilhaes por sua incapacidade de gerar seus

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prprios filhos. Filhos tidos fora do casamento tambm eram considerados filhos
ilegtimos.
Hodiernamente, mxime durante as ltimas dcadas do Sculo XX, o conceito de
famlia caminha paripasso noo de afetividade, dos laos de afeto que devem embasar a
relao existente entre os membros que compem a entidade familiar. Desta feita,
antiquado entender a famlia como o trinmio supra listado, vez que no estariam abarcadas
as famlias compostas por um dos pais e o filho, ou pelos avs e os netos ou, ainda, mais
modernamente, aquelas compostas por pares homoafetivos e que, dada a nossa evoluo e
fato inconteste que so, no pode o Direito se olvidar de proteger. J na Constituio de
1988 percebe-se as inovaes trazidas pelo legislador, pois a famlia no mais era centrada
no instituto do casamento, agora permeavam dois valores bsicos nessa relao: o afeto e a
tica. A famlia-instrumento se constitua agora como meio de proteger o individuo, sendo
uma entidade pluralizada, igualitria, democrtica, hetero ou homoparental.
Houve uma ruptura no carter monoltico da famlia, e segundo a ilustre
desembargadora Maria Berenice Dias a famlia e o casamento adquiriram um novo perfil,
voltado muito mais a realizar os interesses afetivos e existenciais de seus integrantes. A
famlia identificada pelo seu envolvimento afetivo, que assegura ao individuo relaes
muito mais de igualdade e de respeito mtuo. a afetividade, e no vontade o elemento
constitutivo dos vnculos interpessoais: o afeto entre as pessoas o que organiza e orienta o
seu desenvolvimento.
E da que surge, ou melhor, se insurge com mais fora o princpio da efetividade
cujo fundamento encontrado em alguns dispositivos de nossa Carta Magna, seno
vejamos:
a) todos os filhos so iguais, independentemente de sua origem (art. 227, 6);
A Constituio no tutela apenas a famlia matrimonializada e no estabelece mais
distino entre filhos biolgicos e adotivos. E a, a partir de uma compreenso sociolgica
evolutiva da sociedade, no que respeita aos filhos, a evoluo dos valores da civilizao
ocidental levou progressiva superao dos fatores de discriminao, entre eles.

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b) a adoo, como escolha afetiva, alou-se integralmente ao plano da igualdade de
direitos (art. 227, 5 e 6);
c) a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes, incluindo-se os
adotivos, tem a mesma dignidade de famlia constitucionalmente protegida (art. 226, 4).
A famlia passou a ser uma unidade scio-afetiva. Os princpios constitucionais do
D. de Famlia vem no afeto sua base de sustentao, e foram incorporados pela nossa
sociedade ps-moderna como forma de superao dos fatores de discriminao. Na CF/88
pode-se perceber algumas referncias, cuja interpretao nos leva ao principio da
afetividade, so eles: 1. Principio da pluralidade, ou multiplicidade das entidades
familiares, como forma de possibilidade afetiva de convvio ( 226, 3,4); 2. Principio da
igualdade entre homens e mulheres, no plano dos direitos e deveres (226, 5); 3. Principio
da igualdade entre os filhos, pois no pode haver discriminao no que diz respeito a
origem filiatria (227, 6); 4. Principio da paternidade responsvel e planejamento
familiar, o direito a convivncia familiar, que deve ser considerado prioridade absoluta da
criana e do adolescente (227); 5. Principio da facilitao da dissoluo do casa-mento, a
liberdade que o casal tem de extinguir o casamento ou a unio estvel, sempre que a
afetividade acabar( 226, 3 e 6).
A igualdade entre filhos biolgicos e adotivos superou o fundamento da filiao na
origem gentica. A concepo de famlia, a partir de um nico pai ou me e seus filhos,
eleva-os mesma dignidade da famlia matrimonializada. O que h de comum nessa
concepo plural de famlia e filiao a relao entre eles fundada no afeto.
O afeto talvez seja apontado, atualmente, como o principal fundamento das relaes
familiares. Mesmo no constando a palavra afeto no Texto Maior como um direito
fundamental, podemos dizer que o afeto decorre da valorizao constante da dignidade
humana.
Na jurisprudncia nacional, o princpio da afetividade vem sendo muito bem
aplicado, com o reconhecimento da parentalidade socioafetiva, predominante sobre o
vnculo biolgico, sendo importantssimo, pois quebra paradigmas, trazendo a concepo
da famlia de acordo com o meio social.

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3- O PRINCPIO DA AFETIVIDADE E SUAS IMPLICAOES QUANTO
FILIAO
Antes de abordar o tema em sua amplitude, mister se faz a diferenciao entre os
termos origem bio-gentica e maternidade / paternidade. O primeiro est ligado a uma
das capacidades do homem de reproduo, procriao. Os seguintes, relacionam-se
construo cultural e afetiva permanente, que se faz na convivncia e na responsabilidade.
E, ante a realidade sociolgica experimentada nos dias de hoje, h de se distinguir o
direito de personalidade ao conhecimento da origem gentica, com esta dimenso, e o
direito filiao e paternidade/maternidade, nem sempre gentico, todavia, fruto dos
laos de afeto e de solidariedade derivados da convivncia e no do sangue.
A famlia recuperou a funo que, por certo, esteve nas suas origens mais remotas: a
de grupo unido por desejos e laos afetivos, em comunho de vida. O princpio jurdico da
afetividade faz despontar a igualdade entre irmos biolgicos e adotivos e o respeito a seus
direitos fundamentais, alm do forte sentimento de solidariedade recproca, que no pode
ser perturbada pelo prevalecimento de interesses patrimoniais. o salto, frente, da pessoa
humana nas relaes familiares.
4- A QUESTO DA ADOO POR PARES HOMOPARENTAIS
importantssimo, nos nossos dias, que a famlia seja ressignificada com suas
novas modalidades de relacionamentos. No se pode entender que a famlia esteja em crise,
como muito se escuta, mas sim que ela est passando por um processo de transformao
diante das inmeras mudanas sociais. Cada mudana existente na sociedade precisa de
uma proteo maior do Estado, para que os conflitos sejam resolvidos da melhor maneira
possvel. Para isso, de suma importncia que a legislao acompanhe as mudanas
sociais.
Nesse diapaso, imprescindvel perpetrar uma breve anlise da questo da adoo
por pares homoafetivos, vez que trata-se de um tema bastante vasto e pertinente realidade
hoje vivenciada.
Nem sempre o homossexualismo foi compreendido como sinnimo de doena,
anomalia, sem vergonhice, motivo de excluso. Nas sociedades da Antiguidade Clssica,
acompanhava os pensadores e intelectuais. Apenas na Idade Mdia, com a Inquisio,

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passaram os homossexuais a serem perseguidos e, desde ento, tm sido alvo de
preconceito. Todavia, de se compreender que, ante a revoluo dos conceitos e a evoluo
da sociedade em que vivemos, tal segregao no deve mais ser perpetrada. Diante disso,
embora a nossa legislao ainda no traga, expressamente, a proteo merecida por esse
setor segregado, j se pode vislumbrar alguns pequenos passos, tmidos, nesse sentido,
como as jurisprudncias, principalmente no Rio Grande do Sul, bem como a manifesta
defesa de alguns expoentes no Direito, como a desembargadora Maria Berenice Dias, tudo
pautado no argumento de que o primordial preceito a orientar as diretrizes que norteiam o
Direito de Famlia, deve ser o afeto. Na questo da adoo por homoparentais, deve se ter
em primeiro plano o bem estar da criana. Enquanto muitos levantam a bandeira do
preconceito, muitas crianas esto morrendo de fome, abandonadas prpria sorte, ou
infortnio, nos becos, nas favelas, se drogando, sendo abusadas (muitas vezes por seus pais
biolgicos), sem direito educao, moradia, lazer e ao afeto, tudo o que lhes poderia ser
dado, no fosse a mente antiquada e obtusa de nossa sociedade. E aos que pensam e
espalham, sem comprovao e estudos, que os homossexuais desvirtuariam a orientao
sexual das crianas, esto enganados, pois inmeras pesquisas internacionais j foram
realizadas e nada se comprovou nesse sentido, ao revs, mostraram crianas desenvolvidas,
ante ao afeto que recebiam de seus pais, e bem resolvidas quanto a sua sexualidade. O que
no se pode banalizar a adoo pra qualquer um que queira. Os homossexuais, como
qualquer outra pessoa que deseja adotar uma criana, devem passar por uma triagem rgida
e serem acompanhados por um tempo pr-estabelecido.

5- CONSIDERAES FINAIS
Pensar em famlia no Cdigo Civil de 1916 limitar a sua concepo ao casamento,
que era o nico instituto vlido no Direito de Famlia. Com o advento da Constituio de
1988, a famlia parte agora para uma concepo ampla; h uma pluralidade de entidades
familiares calcadas nos valores da tica e do afeto. Para o D. de Famlia adquirir esses
referencias modernos, foi necessrio um entrelaamento entre as normas Constitucionais normas-princpios de contedo mais aberto - (em suma os artigos 226, 1 ao 8 e 227) e
Infraconstitucionais - normas-regras, mais fechadas (o Cdigo Civil e as leis Extravagante

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Os princpios constitucionais, da convivncia em famlia, da igualdade entre as
filiaes biolgica e afetiva, da cidadania e da dignidade da pessoa humana so o
sustentculo legal que o afeto foi incorporado na nossa Carta Magna. Porm necessrio
estabelecer limites de at onde o afeto influenciaria no nosso orde-namento jurdico. Seria
ele incorporado como valor jurdico, e poderia ser mensu-rvel com indenizao?
Esse um ponto controverso na doutrina. Embora no esteja explcito na
Constituio, as inmeras mudanas na concepo da famlia moderna, esto eri-gidos no
solo do afeto, mas isso no significa que deva ser a ele atribudo um va-lor jurdico. Essa
linha de sustentao, que traz a ampliao da responsabilidade civil, para as relaes
familiares calcadas no vinculo afetivo, tenta transformar de-cepes afetivas em obrigaes
indenizatrias.
Porm o lao sentimental algo muito mais profundo e no ser uma deci-so
judicial que ir mudar uma situao ou sanar eventuais deficincias. A negati-va da
responsabilidade paterno-filial, bem com o abandono do noivo pela noiva, traz sem dvida
desconforto, solido, dor e sofrimento. Mas o simples fato de nun-ca ter amado, ou deixar
de amar, no pode ter o condo de gerar o dever de inde-nizar, pois para que se configure
responsabilidade civil, necessria a presena de trs elementos tais quais: o dano, a
ilicitude e o nexo causal, logo no cabe indenizao pois o afeto no ilcito, nem gera
dano.
Os vnculos afetivos no podem equiparar-se a contratos, com o mero car-ter
volitivo. Os relacionamentos tm como base de sua constituio o afeto. Na minha opinio,
jurisdicizar o afeto seria tentar impor regras ao sentimento de amor, solidariedade, e
respeito mtuo, seria prender-se a normas, e no ao desejo, pois como diz o velho ditado
ser capaz de dizer o quanto se ama, amar pouco.

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REFERNCIAS

PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro,


Forense, 2004.
LBO, Paulo Luiz Netto. Princpio jurdico da afetividade na filiao . Jus
Navigandi, Teresina, ano 4, n. 41, maio 2000. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=527>. Acesso em: 20 fev. 2007
QUADROS, Tiago de Almeida. O princpio da monogamia e o concubinato
adulterino . Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 412, 23 ago. 2004. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5614>. Acesso em: 20 fev. 2007.
LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades Familiares Constitucionalizadas: para alm do
numerus clausus. Disponvel na Internet: www.mundojuridico.adv.br. Acesso em 20
/02/2007