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TEORIA GERAL

DO PROCESSO

AUTOR: DIOGO ASSUMPO REZENDE DE ALMEIDA


COLABORADORES: BIANCA DUTRA, CAROLINA SALGUEIRO, DANIEL LOPES OLIVEIRA,
FLVIA PENNAFORT, MARCELO MATTOS FERNANDES E MATEUS DE OLIVEIRA C. M E COSTA.

GRADUAO
2015.2

Sumrio

TEORIA GERAL DO PROCESSO


INTRODUO...................................................................................................................................................... 3
UNIDADE I: APRESENTAO DO CURSO. NOES INICIAIS DE DIREITO PROCESSUAL. O DIREITO PROCESSUAL NA FASE INSTRUMENTALISTA. OS PRINCPIOS MAIS RELEVANTES.

Aula 1: Contextualizao da jurisdio entre os mtodos de soluo de conflitos............................. 7


Aula 2: Noes iniciais de direito processual................................................................................. 12
Aulas 2 e 3: Evoluo Histrica do Direito Processual................................................................... 18
Aula 4 e 5: Fontes do Direito Processual....................................................................................... 27
Aula 6 e 7: Princpios Processuais.................................................................................................. 39

UNIDADE II: JURISDIO. COMPETNCIA

Aula 7 e 8: Jurisdio.................................................................................................................... 48
Aulas 9, 10 e 11: Competncia..................................................................................................... 56

UNIDADE III: AO E RESPECTIVAS CONDIES. ELEMENTOS DA DEMANDA.

Aula 12 e 13: Ao e condies da ao......................................................................................... 73

UNIDADE IV: PROCESSO, RELAO JURDICA PROCESSUAL E PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS. PROCEDIMENTOS.


ATOS E VCIOS PROCESSUAIS.

Aula 14 e 15: Processo, Relao Jurdica Processual e Pressupostos Processuais.............................. 78


Aula 16: Litisconsrcio................................................................................................................. 87
Aulas 17, 18 e 19: Atos e vcios processuais................................................................................... 91
Aula 20: Despesas processuais..................................................................................................... 101

TEORIA GERAL DO PROCESSO

INTRODUO

A. OBJETO GERAL DA DISCIPLINA


O principal objetivo do curso apresentar ao aluno os institutos fundamentais da Teoria Geral do Processo, com o apoio constante de casos concretos julgados em nossos tribunais. No decorrer do curso sero abordadas,
gradativamente, as novas tendncias do direito processual brasileiro, especialmente o novo Cdigo de Processo Civil, de 2015.
B. FINALIDADES DO PROCESSO DE ENSINO-APRENDIZADO
No curso Teoria Geral do Processo, sero discutidos casos concretos
reais ou hipotticos , a fim de familiarizar o aluno com questes discutidas
no dia a dia forense e despertar o seu senso crtico com relao s posies
adotadas pelos tribunais. Alm disso, haver a necessidade de leitura doutrinria, a fim de que as discusses sejam tecnicamente embasadas.
A finalidade do processo de ensino-aprendizado deste curso problematizar os temas enfrentados pelos processualistas e por todos aqueles que atuam
no Poder Judicirio, com nfase na pluralidade de correntes sobre os assuntos
abordados e na anlise da jurisprudncia.
C. MTODO PARTICIPATIVO
O material apresenta aos alunos o roteiro das aulas, indicao bibliogrfica bsica e complementar, jurisprudncia e questes de concursos sobre os
temas estudados em cada aula.
A utilizao do presente material didtico obrigatria para que haja um
aproveitamento satisfatrio do curso. Assim, imprescindvel que seja feita a
leitura do material antes de cada aula, bem como da bibliografia bsica. Em
relao aos casos geradores, importante observar que, sempre que possvel,
foram escolhidos problemas que comportam duas ou mais solues. Portanto, busca-se propiciar o debate em sala de aula.
D. DESAFIOS E DIFICULDADES DO CURSO
O Curso exigir do aluno uma viso reflexiva da Teoria Geral do Processo e a capacidade de relacionar a teoria exposta na bibliografia e na sala de
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aula com outras disciplinas, especialmente o direito constitucional e o direito


material lato sensu. O principal desafio consiste em construir uma viso atualizada da Teoria Geral do Processo, buscando sempre cotejar o contedo da
disciplina com a realidade dos Tribunais do Pas.
E. CRITRIOS DE AVALIAO
Os alunos sero avaliados com base em duas provas realizadas em sala de
aula que abordaro conceitos doutrinrios e problemas prticos, sendo facultada a consulta a textos legislativos no comentados ou anotados. A cargo do
professor, poder ser conferido ponto de participao nas aulas.
O aluno que no obtiver uma mdia igual ou superior a 7,0 (sete) nessas
duas avaliaes dever realizar uma terceira prova.
F. ATIVIDADES PREVISTAS
Alm das aulas, a cargo do professor, o curso poder contar com a realizao de seminrios, sendo a turma dividida em grupos, que faro apresentao
oral nas datas previamente determinadas.
G. CONTEDO DA DISCIPLINA
A disciplina Teoria Geral do Processo discutir as funes jurdicas desempenhadas pelo direito processual como instrumento de concretizao do
direito material. Analisar-se-o seus institutos bsicos, os princpios processuais e constitucionais relativos ao processo, bem como a forma pela qual o
direito processual garante a autoridade do ordenamento jurdico. Em sntese,
o curso ser composto pelas seguintes unidades:
Unidade I: Apresentao do curso. Noes iniciais de direito processual.
O direito processual na fase instrumentalista. Os princpios mais relevantes.
Unidade II: Jurisdio. Competncia.
Unidade III: Ao e respectivas condies. Elementos da demanda.
Unidade IV: Processo, relao jurdica processual e pressupostos processuais.
Procedimentos. Atos e vcios processuais. Despesas processuais

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PLANO DE ENSINO
Apresentamos abaixo quadro que sintetiza o Plano de Ensino da disciplina, contendo a ementa do curso, sua diviso por unidades e os objetivos de
aprendizado almejados com a matria.
DISCIPLINA
Teoria geral do processo
PROFESSOR
Diogo A. Rezende de Almeida
NATUREZA DA DISCIPLINA
Obrigatria
CDIGO:
GRDDIROBG029
CARGA HORRIA
60 horas
EMENTA
Noes iniciais de direito processual. Teoria do Conflito. Evoluo histrica do direito processual. O direito processual na fase instrumentalista.
Os princpios mais relevantes. Jurisdio. Competncia. Organizao Judiciria. Ao e respectivas condies. Elementos da demanda. Processo, relao
jurdica processual e pressupostos processuais. Procedimentos. Atos e vcios
processuais.

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OBJETIVOS
O direito processual fundamental para o ordenamento jurdico, sendo
de extrema importncia, porm, no apenas conhecer suas normas e tcnicas,
mas tambm suas implicaes axiolgicas, de modo a reconhecer o que est
inserido em cada instituto processual.
O processo deve ser visto como um todo: desde os seus princpios regentes
e a questo da tica na relao jurdica at as normas processuais propriamente ditas. Trata-se, portanto, de um encadeamento lgico e sistemtico.
Por fim, preciso lembrar que o processo envolve pessoas, vidas e cargas
humanas relevantes, devendo-se, por conseguinte, pensar o Direito de forma
mais calorosa do ponto de vista humano.
METODOLOGIA
A metodologia de ensino participativa, com nfase em estudos de casos.
Para esse fim, a leitura prvia obrigatria, por parte dos alunos, mostra-se
fundamental.
CRITRIOS DE AVALIAO
A avaliao ser composta por duas provas, sendo uma no meio e outra ao
final do semestre. Ao resultado das provas, os alunos podero somar at um
ponto extra, que ser imputado na segunda avaliao, a cargo do professor.
Um ponto (no mximo) vir da participao em sala, e levar em conta
mltiplos aspectos, tais como: interesse, frequncia, pontualidade, performance nas sabatinas realizadas permanentemente.
BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
GRECO, Leonardo. Instituies de Processo Civil: introduo ao direito
processual civil. Volume I. 5 edio. Rio de Janeiro: Forense, 2015.
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. 30 edio. So Paulo:
Malheiros, 2014.
DIDIER JR, Fredie. Curso de Direito Processual Civil. Volume I. 17 edio.
Salvador: Juspodium, 2015.
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AULA 1: CONTEXTUALIZAO DA JURISDIO ENTRE OS


MTODOS DE SOLUO DE CONFLITOS

I. TEMA
Mtodos de soluo de controvrsias.
II. ASSUNTO
Introduo e diferenciao dos mtodos de soluo de controvrsias: autotutela, conciliao, mediao, jurisdio estatal e arbitragem.
III. OBJETIVOS ESPECFICOS
O objetivo desta aula consiste em apresentar os mtodos de soluo de
controvrsias e diferenci-los, apresentando as distines entre mtodos autocompositivos e heterocompositivos, mtodos alternativos e clssicos, bem
como apresentando breve descrio de cada um dos mtodos e contextualizando a jurisdio dentre eles.
IV. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO
1. Aspectos iniciais

Situaes de conflito so inerentes ao convvio em sociedade, na qual as


vontades so ilimitadas e os recursos escassos. As controvrsias entre os indivduos, decorrentes de pretenses contrapostas, acarretam conflitos, tambm
denominados lides.
Historicamente, o meio mais primitivo de soluo de controvrsias a
autotutela, na qual os indivduos realizavam sua prpria justia, impondo-a
mediante a fora. A autotutela pode ser assim explicada:
Assim, quem pretendesse alguma coisa que outrem o impedisse de
obter haveria de, com sua prpria fora e na medida dela, tratar de conseguir, por si mesmo, a satisfao de sua pretenso. A prpria represso
aos atos criminosos se fazia em regime de vingana privada e, quando o
Estado chamou para si o jus punitionis, ele o exerceu, inicialmente me-

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diante seus prprios critrios e decises, sem a interposio de rgos


ou pessoas imparciais independentes e desinteressadas.1
Remonta ao Cdigo de Hamurabi, que consagrou a Lei de Talio olho
por olho, dente por dente , que impunha o revide na mesma medida que
a injustia praticada, sendo utilizada, principalmente, no combate aos criminosos. Contudo, a soluo de controvrsias mediante a autotutela implica a
preponderncia do interesse dos mais fortes e um regime de tutela particular
vingativo e destrutivo, de modo que dificilmente a justia ser alcanada.
Nesse sentido, o lder pacifista Mahatma Gandhi, afirmando a injustia e
nocividade da justia pelas prprias mos, proferiu a famosa frase: olho por
olho, e o mundo acabar cego.
Como consequncia da perniciosidade da autotutela, essa foi, gradativamente, substituda por outros mtodos de soluo de controvrsias. A soluo por meio de rbitros imparciais ou mesmo solues consensuais, denominadas autocompositivas, passaram a substituir a autotutela.
Quando, pouco a pouco, os indivduos foram-se apercebendo dos
males desse sistema, eles comearam a preferir, ao invs da soluo parcial dos seus conflitos (parcial = por ato das prprias partes), uma soluo amigvel e imparcial atravs de rbitros, pessoas de sua confiana
mtua em quem as partes se louvam para que resolvam os conflitos.
Esta interferncia, em geral, era confiada aos sacerdotes, cujas ligaes
com as divindades garantiam solues acertadas, de acordo com a vontade dos deuses; ou aos ancios, que conheciam os costumes do grupo
social integrado pelos interessados. E a deciso do rbitro pauta-se pelos
padres acolhidos pela convico coletiva, inclusive pelos costumes.2
Nos dias atuais, a jurisdio estatal desponta como um dos principais mtodos de soluo de controvrsias. O Estado se fez substituir ao indivduo
na tutela de seus interesses, vedando, quase em sua totalidade, a autotutela.
Assim, medida que o Estado, vedando a justia privada, retira do indivduo
a possibilidade de buscar por suas prprias foras a resoluo dos conflitos,
assume, em contrapartida, o poder-dever de solucion-los com justia, uma
vez que a perpetuao de pretenses insatisfeitas e controvrsias pendentes
de resoluo constituiria fonte de intensa perturbao da paz social. Nesse
sentido, um passo muito importante foi a garantia do due process of law, cuja
origem remonta Magna Carta (1215), pois esta impedia que qualquer pessoa fosse privada de seus bens ou de sua liberdade sem que fosse observado o
devido processo legal, ficando proibida, portanto, a autotutela.
Alm dessa garantia, hoje prevista em nosso ordenamento jurdico no artigo 5, inciso LIV, da CRFB, temos tambm a regra do artigo 345 do Cdigo

CINTRA, Antnio Carlos de Arajo;


GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO,
Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. 14 edio. So Paulo: Malheiros,
1998, p. 21.

CINTRA, Antnio Carlos de Arajo;


GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO,
Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. 14 edio. So Paulo: Malheiros,
1998, p. 21-22.

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Penal, que caracteriza a autotutela como ilcito penal, ao tipificar o crime de


exerccio arbitrrio das prprias razes. Todavia, o Estado permite a autodefesa em situaes excepcionais, tais como: na legtima defesa no mbito
penal (art. 25, CP); no desforo possessrio conferido ao possuidor turbado
(art. 1.210, 1, CC/2002); no direito de reteno do locatrio (art. 578,
CC/2002) e do depositrio (art. 644, CC/2002); bem como no direito de
greve, garantido constitucionalmente (art. 9, CRFB) no mbito do direito
do trabalho.
As alternativas, portanto, autotutela so os mtodos autocompositivos e
heterocompositivos de soluo de controvrsias. A autocomposio consiste
na soluo consensual das partes, eventualmente intermediada por um terceiro imparcial, o qual no possui a prerrogativa de impor deciso s partes.
Na autocomposio, as partes podem chegar a um acordo mediante renncia
a direitos, pelo reconhecimento do direito da outra parte ou pela transao.
Por esta razo, apenas podem ser submetidos a mtodos autocompositivos direitos disponveis ou reflexos disponveis de direitos indisponveis. So mtodos autocompositivos a negociao, a conciliao e a mediao. A conciliao
mais adequada para casos em que no h dilogo prvio entre as partes, de
modo que o conciliador possui postura ativa, podendo sugerir solues para
o conflito. A mediao, por sua vez, se mostra mais apropriada para situaes
em que h vnculo anterior entre as partes, de modo que o mediador atua
no restabelecimento do dilogo entre as partes, buscando uma soluo consensual e espontaneamente identificada pelas partes. Os mtodos autocompositivos vm, atualmente, recobrando relevncia no direito processual, face
morosidade experimentada pela jurisdio estatal, podendo ser adotados
endo ou extraprocessualmente.
O CPC de 2015 demonstra o papel relevante assumido pelos mtodos
autocompositivos na atualidade, trazendo diversos dispositivos disciplinando
o uso desses no processo judicial.3 Ainda, a audincia de mediao ou conciliao se tornou praticamente mandatria, precedendo o ato de contestao
a fim de propiciar um ambiente mais favorvel para a soluo consensual e
somente podendo ser dispensada com a manifestao expressa de todas as
partes em litgio.4 Com o intuito de estimular a soluo autocompositiva, o
CPC traz a previso que os tribunais criaro centros judicirios de soluo
consensual de conflitos.5 A conciliao e a mediao, de acordo com o art.
166 do CPC, so informadas pelos princpios da independncia, da imparcialidade, da autonomia da vontade, da confidencialidade, da oralidade, da
informalidade e da deciso informada.
Os mtodos heterocompositivos (ou impositivos) tm como caracterstica
a soluo do conflito por meio da atuao de um terceiro imparcial, ao qual
cabe uma deciso impositiva, sendo esse terceiro juiz ou rbitro, na jurisdio
estatal e na jurisdio arbitral, respectivamente.

Destacam-se os seguintes dispositivos. Art. 3o (...) 3o A conciliao, a


mediao e outros mtodos de soluo
consensual de conflitos devero ser
estimulados por juzes, advogados,
defensores pblicos e membros do
Ministrio Pblico, inclusive no curso
do processo judicial.
Art. 139. O juiz dirigir o processo
conforme as disposies deste Cdigo,
incumbindo-lhe: (...) V - promover, a
qualquer tempo, a autocomposio,
preferencialmente com auxlio de conciliadores e mediadores judiciais

4
Art. 334. Se a petio inicial preencher os requisitos essenciais e no
for o caso de improcedncia liminar
do pedido, o juiz designar audincia
de conciliao ou de mediao com
antecedncia mnima de 30 (trinta)
dias, devendo ser citado o ru com pelo
menos 20 (vinte) dias de antecedncia.
1oO conciliador ou mediador, onde
houver, atuar necessariamente na audincia de conciliao ou de mediao,
observando o disposto neste Cdigo,
bem como as disposies da lei de organizao judiciria. (...)
4oA audincia no ser realizada:
I - se ambas as partes manifestarem,
expressamente, desinteresse na composio consensual;
II - quando no se admitir a autocomposio.

Art. 165. Os tribunais criaro centros


judicirios de soluo consensual de
conflitos, responsveis pela realizao
de sesses e audincias de conciliao
e mediao e pelo desenvolvimento de
programas destinados a auxiliar, orientar e estimular a autocomposio.

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Ao Estado atribui-se o monoplio da jurisdio, de modo que a jurisdio


arbitral se estende somente s circunstncias permitidas pela lei. A Lei de Arbitragem (Lei 9307/96) prev em seu artigo 1 a possibilidade de recorrer
arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis.
A submisso do litgio arbitragem pode se dar em dois momentos, previa
ou posteriormente ao surgimento da controvrsia. As partes, em face de um
conflito existente, podem optar por submeter a soluo do litgio arbitragem, consubstanciando num compromisso arbitral. A previso contratual
de submeter futuros litgios jurisdio arbitral, por sua vez, denominada
clusula compromissria. A soluo de conflitos mediante arbitragem tem
como vantagens a confidencialidade, a especialidade (via de regra, os rbitros
so experts na matria controvertida), a celeridade quando comparada
ao Poder Judicirio , a possibilidade de eleio do Tribunal ou da Cmara
Arbitral, bem como a possibilidade de escolher as regras de direito aplicveis
controvrsia6. Contudo, tem como desvantagens a inexistncia de um sistema de precedentes, a impossibilidade de execuo da sentena arbitral sem
recorrer ao Judicirio, a irrecorribilidade da sentena arbitral e os altos custos
inerentes arbitragem.
A sentena arbitral impositiva e irrecorrvel, porm no dotada de
enforcement, ou seja, no exequvel na jurisdio arbitral. Para proceder
execuo necessrio demandar o Poder Judicirio, sendo a sentena arbitral ttulo executivo extrajudicial. Ao Judicirio, porm, no cabe reviso da
sentena arbitral, possuindo apenas a prerrogativa de decretar sua nulidade,
havendo previso legal das hipteses de nulidade7.
A jurisdio estatal, a qual ser estudada em mais detalhes nas aulas 8,
9 e 10, possui como caractersticas a impositividade, a exequibilidade, a recorribilidade (duplo grau de jurisdio), custos inferiores arbitragem e a
possibilidade de consolidao da jurisprudncia, dando mais previsibilidade
soluo da controvrsia. O magistrado para atuar em determinada causa
no necessita ser especialista na matria controvertida e no pode ser eleito
pelas partes. As partes poderiam apenas eleger o foro ao qual os litgios sero submetidos quando esta no violar a competncia dos juzos. Os litgios
submetidos ao Judicirio so, em regra, pblicos, podendo ser confidenciais
somente nas hipteses previstas em lei, tramitando o processo em segredo de
justia8. Ainda, tem-se como uma das principais desvantagens da jurisdio
estatal a morosidade, a qual acaba por prejudicar a parte titular do direito e
beneficiar a parte que no tem o direito ao seu lado, prolongando a injustia
no caso concreto.
Pelas razes expostas, principalmente pela sobrecarga de processos que assola o Judicirio, agravando o problema da morosidade, o estmulo dado
aos mtodos alternativos de soluo de controvrsias tem se intensificado
expressivamente. Alm do enfoque dado mediao e conciliao no CPC

6
Lei 9307/96 Art. 2 A arbitragem
poder ser de direito ou de eqidade, a
critrio das partes.
1 Podero as partes escolher,
livremente, as regras de direito que sero aplicadas na arbitragem, desde que
no haja violao aos bons costumes e
ordem pblica.
2 Podero, tambm, as partes
convencionar que a arbitragem se realize com base nos princpios gerais de direito, nos usos e costumes e nas regras
internacionais de comrcio.

Lei 9307/96 Art. 32. nula a sentena


arbitral se:
I - for nulo o compromisso;
II - emanou de quem no podia ser
rbitro;
III - no contiver os requisitos do art.
26 desta Lei;
IV - for proferida fora dos limites da
conveno de arbitragem;
V - no decidir todo o litgio submetido arbitragem;
VI - comprovado que foi proferida
por prevaricao, concusso ou corrupo passiva;
VII - proferida fora do prazo, respeitado o disposto no art. 12, inciso III,
desta Lei; e
VIII - forem desrespeitados os princpios de que trata o art. 21, 2, desta
Lei.
Art. 33. A parte interessada poder
pleitear ao rgo do Poder Judicirio
competente a decretao da nulidade
da sentena arbitral, nos casos previstos nesta Lei.

CPC, Art. 189. Os atos processuais so


pblicos, todavia tramitam em segredo
de justia os processos:
I - em que o exija o interesse pblico
ou social;
II - que versem sobre casamento,
separao de corpos, divrcio, separao, unio estvel, filiao, alimentos e
guarda de crianas e adolescentes;
III - em que constem dados protegidos pelo direito constitucional
intimidade;
IV - que versem sobre arbitragem,
inclusive sobre cumprimento de carta
arbitral, desde que a confidencialidade
estipulada na arbitragem seja comprovada perante o juzo.

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de 2015, nesse mesmo perodo houve a aprovao da Lei de Mediao9, ainda


no sancionada no momento de elaborao dessa apostila, e a modificao da
Lei de Arbitragem, aprimorando a normatizao desses mtodos de soluo
de controvrsia. Tais leis inovam na previso de adoo dos mtodos de mediao e arbitragem em litgios envolvendo a Administrao Pblica, antes
apenas solucionados mediante processo administrativo ou processo judicial.
Ficam evidentes, portanto, os benefcios decorrentes da adoo de mtodos
alternativos jurisdio para a soluo mais clere, barata e/ou especializada
de controvrsias e para o desafogamento do Judicirio. Entretanto, pela ausncia de coercibilidade dos mtodos autocompositivos e da arbitragem, a jurisdio estatal ainda o mtodo de soluo de controvrsias por excelncia.
V. RECURSOS MATERIAIS UTILIZADOS
Leitura obrigatria:

CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; DINAMARCO, Cndido Rangel; GRINOVER, Ada Pellegrini.Teoria Geral do Processo.28 edio.So
Paulo:Malheiro,2012. Captulo 1.
VI. CONCLUSO DA AULA
Os conflitos entre indivduos so recorrentes e h diversos mtodos de
soluo de controvrsias que substituem o exerccio da autotutela.
A compreenso das caractersticas de cada mtodo permite identificar o(s)
mtodo(s) mais adequado(s) para o caso concreto por meio da anlise das
vantagens e desvantagens de cada um. A jurisdio se encontra entre esses
mtodos e um dos principais elementos do estudo da Teoria Geral do Processo, porm no est isolada dos outros mtodos. Como pudemos observar,
esses mtodos se relacionam, podendo haver autocomposio endoprocessual, homologao judicial de acordos e sentenas arbitrais, declarao judicial
de nulidade de sentena arbitral, entre outros fenmenos.

SCD Substitutivo da Cmara dos


Deputados ao PLS 517/11.

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AULA 2: NOES INICIAIS DE DIREITO PROCESSUAL.

I. TEMA
Noes iniciais de direito processual.
II. OBJETIVOS ESPECFICOS
O objetivo desta primeira aula consiste em apresentar as noes iniciais do
direito processual. Ser apresentada, ainda, a clssica viso de que o direito
processual disciplina a funo jurisdicional, bem como a relativizao de que
a jurisdio funo puramente estatal.
III. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO
1. Aspectos iniciais

Tradicionalmente, e para fins meramente didticos, a doutrina classifica o


Direito em dois grandes ramos: pblico e privado. Classicamente, se conceitua o direito processual como o ramo do direito pblico interno que trata dos
princpios e das regras relativas ao exerccio da funo jurisdicional. Neste
sentido so os seguintes ensinamentos10:
Em face da clssica dicotomia que divide o direito em pblico e
privado, o direito processual est claramente includo no primeiro,
uma vez que governa a atividade jurisdicional do Estado. Suas razes
principais prendem-se estreitamente ao tronco do direito constitucional, envolvendo-se as suas normas com as de todos os demais campos
do direito.
No entanto, tal conceituao, embora ainda prevalea na doutrina processual, no se revela absoluta, pois a funo jurisdicional, embora siga sendo
predominantemente exercida por magistrados e tribunais do Estado,11 tambm pode ser exercida por rgos e sujeitos no estatais, por meio das formas
alternativas de soluo de conflitos, dentre os quais se destacam a arbitragem
e a justia interna das associaes. Logo, a ideia de que o direito processual
um ramo do direito pblico interno, nos dias atuais, foi relativizada.
Enquanto no ramo privado subsistiria uma relao de coordenao entre
os sujeitos integrantes da relao jurdica como no direito civil, no direito

10
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo;
GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO,
Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. 22 edio. So Paulo: Malheiros,
2006, p. 53.
11
Pases como o Brasil, em que as causas entre particulares e as causas entre
esses e o Estado esto submetidas aos
mesmos rgos jurisdicionais, sendo
regidas pelas mesmas normas processuais, so chamados pases de jurisdio una. E pases em que as causas do
Estado no esto submetidas a rgos
do Poder Judicirio, mas a rgos de
julgamento estruturados dentro da
prpria Administrao Pblica, como
a Frana e a Itlia, numa concepo
distinta da separao de poderes, so
chamados pases de dualidade de
jurisdio. Importante destacar que,
em pases de dualidade de jurisdio,
o contencioso administrativo, ainda
que formalmente vinculado de algum
modo AP, tem evoludo no sentido
de adquirir independncia em relao
a ela e de oferecer aos adversrios um
processo revestido das garantias fundamentais universalmente reconhecidas,
como vem ocorrendo na Itlia e na
Frana.

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comercial e no direito do trabalho , no pblico prevaleceria a supremacia


estatal face aos demais sujeitos. Nessa linha de raciocnio, o direito processual assim como o constitucional, o administrativo, o penal e o tributrio
constituiria ramo do direito pblico, visto que suas normas, ditadas pelo
Estado, so de ordem pblica e de observao cogente pelos particulares,
marcando uma relao de poder e sujeio dos interesses dos litigantes ao
interesse pblico.
Essa dicotomia entre pblico e privado apenas utilizada para sistematizao do estudo, pois, modernamente, entende-se que est superada a denominada summa divisio, tendo em vista que ambos os ramos tendem a se fundir
em prol da funo social perseguida pelo Direito. Assim sendo, fala-se hoje
em constitucionalizao do Direito.
Dessa forma, abandonada a viso dicotmica, podemos definir o direito
processual como o ramo que trata do conjunto de regras e princpios que
cuidam do exerccio da funo jurisdicional.
Vale ainda dizer que o direito processual, quanto s normas de incidncia,
classifica-se como direito internacional ou direito interno; o direito interno,
por sua vez, subdivide-se em espcies de acordo com o direito material ora
veiculado, estando de um lado o direito processual penal (que compreende
regras processuais que veicularo matrias sobre o direito penal militar e o
direito penal eleitoral) e de outro, o direito processual civil, sendo que este
ltimo subdivide-se em comum e especial. So consideradas especialidades
do direito processual civil: o direito processual trabalhista, direito processual
eleitoral, direito processual administrativo e, por fim, o direito processual
previdencirio, cada qual com regras prprias hbeis a viabilizar melhor a
realizao do direito material em questo.

2. Quadro esquemtico
Internacional
Comum
Direito Processual
Civil
Direito Processual

Especial

Interno

Direito Processual
Trabalhista
Direito Processual
Eleitoral
Comum

Direito Processual
Penal

Especial

Direito Processual
Militar
Direito Processual
Eleitoral

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3. Corrente unitarista e dualista da cincia processual

Distinguem-se, na doutrina, duas correntes acerca da sistematizao do


direito processual: a que acredita na unidade de uma teoria geral do processo
(unitarista) e a que sustenta a separao entre a cincia processual civil e a penal, por constiturem ramos dissociados, com institutos peculiares (dualista).
No entanto, a posio mais adequada, a nosso ver, a que entende pela
existncia de uma teoria geral do processo, tendo em vista que a cincia processual penal, civil, ou at mesmo trabalhista obedece a uma estrutura
bsica, comum a todos os ramos, fundada nos institutos jurdicos da ao, da
jurisdio e do processo. Longe de pretender afirmar a unidade legislativa, a
teoria geral do processo permite uma condensao cientfica de carter metodolgico, elaborando e coordenando os mais importantes conceitos, princpios e estruturas do direito processual.
Importante destacar que novos e modernos diplomas, como a Lei Maria da Penha (Lei n 11.340/06), que visa a prevenir e reprimir a violncia
domstica, adotam a sistemtica de juzos hbridos, sugerindo a criao de
varas especializadas, com competncia civil e criminal, de modo a facilitar o
acesso justia e conferir proteo mais efetiva vtima de tais situaes de
violncia 12.
Dessa forma, o estudo da teoria geral do processo fruto da autonomia
cientfica alcanada pelo direito processual e tem como enfoque o complexo
de regras e princpios que regem o exerccio conjunto da jurisdio, pelo
Estado-Juiz; da ao, pelo demandante (e da defesa, pelo demandado); bem
como os ensinamentos acerca do processo, procedimento e pressupostos.

4. Norma processual

O Estado o responsvel pela determinao das normas jurdicas, que


estabelecem como deve ser a conduta das pessoas em sociedade. Tais normas
podem: (i) definir direitos e obrigaes; (ii) definir o modo de exerccio desses direitos.
As primeiras constituem aquilo que convencionamos chamar de normas
jurdicas primrias ou materiais. Elas fornecem o critrio a ser observado no
julgamento de um conflito de interesses. Aplicando-as, o juiz determina a
prevalncia da pretenso do demandante ou da resistncia do demandado,
compondo, desse modo, a lide que envolve as partes.
As segundas, de carter instrumental, compem as normas jurdicas secundrias ou processuais, provenientes do direito pblico, conforme j ressaltado. Elas determinam a tcnica a ser utilizada no exame do conflito de interesses, disciplinando a participao dos sujeitos do processo (principalmente

12
Conferir artigos 1 e 33 da Lei n.
11.340/06.

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14

TEORIA GERAL DO PROCESSO

as partes e o juiz) na construo do procedimento necessrio composio


jurisdicional da lide.
A eficcia espacial das normas processuais determinada pelo princpio
da territorialidade, conforme expressa o artigo 1613. O princpio, com fundamento na soberania nacional, determina que a lei processual ptria deve ser
aplicada em todo o territrio brasileiro (no sendo proibida a aplicao da lei
processual brasileira fora dos limites nacionais), ficando excluda a possibilidade de aplicao de normas processuais estrangeiras diretamente pelo juiz
nacional.
Devido ao sistema federativo por ns adotado, compete privativamente
Unio legislar sobre matria processual, conforme determina o art. 22, I,
da CRFB. No ocorre, pois, como nos EUA, em que as leis processuais divergem de um Estado para outro. No obstante, as normas procedimentais
estaduais brasileiras podem variar de Estado para Estado, uma vez que o art.
24, XI, da CRFB, outorgou competncia concorrente Unio, aos Estados-membros e ao Distrito Federal para legislar sobre procedimentos em matria processual.
Alm disso, ao lado das normas processuais (art. 22, I, da CRFB) e das
procedimentais (art. 24, XI, da CRFB), existem as normas de organizao
judiciria, que tambm podem ser editadas concorrentemente pela Unio,
pelos Estados e pelo Distrito Federal (CRFB, artigos 92 e seguintes, merecendo especial destaque os artigos. 96, I, a, e 125, 1.).
No tocante eficcia temporal das normas, aplica-se o art. 1.046 do CPC,
segundo o qual a lei processual tem aplicao imediata, alcanando os atos
a serem realizados e sendo vedada a atribuio de efeito retroativo. No que
tange ao incio de sua vigncia, no entanto, de acordo com o art. 1 da Lei
de Introduo ao Cdigo Civil, a lei processual comea a vigorar quarenta e
cinco dias aps a sua publicao, salvo disposio em contrrio (na prtica,
comum que se estabelea a vigncia imediata), respeitando-se, todavia, o
direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada, em conformidade
com o art. 5, XXXVI, da CRFB e art. 6, LINB (antiga LICC).
Por fim, quanto forma de interpretao da norma processual, ou seja,
determinar seu contedo e alcance, h diversos mtodos de interpretao da
norma jurdica que tambm podem ser estendidos norma processual.
Assim, de maneira resumida, podemos classific-los em: (i) literal ou gramatical, que, como o prprio nome j diz, leva em considerao o significado
literal das palavras que formam a norma; (ii) sistemtico, segundo o qual a
norma interpretada em conformidade com as demais regras do ordenamento jurdico, que devem compor um sistema lgico e coerente que se estabelece a partir da Constituio; (iii) histrico, em que a norma interpretada em
consonncia com os seus antecedentes histricos, resgatando as causas que a
determinaram; (iv) teleolgico, que objetiva buscar o fim social da norma, a

13
Art. 16 A jurisdio civil exercida
pelos juzes e pelos tribunais em todo o
territrio nacional, conforme as disposies deste Cdigo.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

mens legis, ou seja, diante de duas interpretaes possveis, o intrprete deve


optar por aquela que melhor atenda s necessidades da sociedade (art. 5,
LICC); e (v) comparativo, que se baseia na comparao com os ordenamentos estrangeiros, buscando no direito comparado subsdios para a interpretao da norma.
Conforme o resultado alcanado, a atividade interpretativa pode ser classificada em:
(i) declarativa, atribuindo norma o significado de sua expresso literal;
(ii) restritiva, limitando a aplicao da lei a um mbito mais estrito, quando
o legislador disse mais do que pretendia; (iii) extensiva, conferindo-se uma
interpretao mais ampla que a obtida pelo seu teor literal, hiptese em que
o legislador expressou menos do que pretendia; (iv) ab-rogante, quando conclui pela inaplicabilidade da norma, em razo de incompatibilidade absoluta
com outra regra ou princpio geral do ordenamento.
Acerca dos meios de integrao, destacamos que, com o advento do Cdigo Francs de Napoleo, em 1804, institui-se a importante regra de que o
magistrado no mais poderia se eximir de aplicar o direito, sob o fundamento
de lacuna na lei. Tal norma foi seguida pela maioria dos cdigos modernos,
sendo tambm positivada em nosso ordenamento.
Dessa forma, o art. 140 do CPC 14, preceitua a vedao ao non liquet, isto
, probe que o juiz alegue lacuna legal como fator de impedimento prolao da deciso. Para tanto, h de se valer dos meios legais de colmatagem
de lacunas, previstos no art. 4, LINB, a saber: a analogia (utiliza-se de regra
jurdica prevista para hiptese semelhante), os costumes (que so fontes da
lei) e os princpios gerais do Direito (princpios decorrentes do prprio ordenamento jurdico).
Ressalte-se, por fim, que interpretao e integrao tm funes comunicantes e complementares, voltadas revelao do direito. Ambas possuem carter criador e permitem o contato direto entre as regras de direito
e a vida social.
IV. CONCLUSO DA AULA
O direito processual um ramo do Direito que visa a regular/disciplinar o
exerccio da funo jurisdicional. Houve tempo em que o direito processual
no possua autonomia, sendo mero apndice do direito material. Assim, o
direito de ao era o prprio direito material. A grande questo a relao
entre o direito material e o direito processual e as vrias fases histricas desse.
Mesmo que o processo esteja versando sobre questo totalmente privada,
ser considerado um ramo do direito pblico. Para resolver os conflitos, o
Estado utiliza a jurisdio. Assim, o direito processual serve para regular o

14
Art. 140. O juiz no se exime de decidir sob a alegao de lacuna ou obscuridade do ordenamento jurdico.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

exerccio da jurisdio. Ao Estado interessa resolver os conflitos, ou seja,


algo que transcende o interesse particular das partes.
V. RECURSOS MATERIAIS UTILIZADOS
Leitura obrigatria:

CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; DINAMARCO, Cndido Rangel;


GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria Geral do Processo. 28 edio. So Paulo:
Malheiros, 2012. Captulos 1 a 3 (pp. 27-58); e captulos 6 a 10 (pp. 97151).
GRECO, Leonardo. Instituies de Processo Civil, volume I. 5 edio. Rio de
Janeiro: Forense, 2015. Captulo II.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

AULAS 2 E 3: EVOLUO HISTRICA DO DIREITO PROCESSUAL

I. TEMA
Histria do direito processual.
II. OBJETIVOS ESPECFICOS
O objetivo da aula a analise das origens do processo e seus atos, bem
como do desenvolvimento pelo qual passou ao longo dos sculos, e como se
construiu o direito processual moderno, inclusive o brasileiro.
III. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO
1 As origens em Roma

O direito processual surgiu na Roma antiga e muito de seus fundamentos


e organizaes so a base dos procedimentos usados por pases de direito
Romano-Germnico.
O direito processual romano comumente dividido em trs fases atravs
das quais pode se acompanhar sua evoluo atravs dos sculos. A primeira
fase chamada de perodo primitivo ou arcaico, ou ainda de Aes da Lei
(legis actiones) e vai da fundao de Roma (754 a.C.) at o ano de 149 a.c. A
segunda fase o perodo formulrio que se estende ate o sec. III da era crista.
Por fim, tem-se a fase da cognitio extraordinria ou ps-clssica.
O perodo arcaico era marcado por seu procedimento extremamente formal e solene onde era necessria uma perfeita aderncia ao ritual, a falta
de uma palavra ou sua substituio implicava na anulao do processo. O
processo era oral e dividido em duas etapas: in iurena qual se julgava entre o
cabimento ou no da ao, realizada diante de um magistrado e ain iudicio
que seria na qual eram produzidas as provas, principalmente testemunhais
e documentais, bem como o proferimento da sentena por um rbitro ou
grupo de jurados no vinculados ao Estado.
Nesse perodo, as formulas j comeam a apresentar as bases dos procedimentos atuais sendo que trs seriam antecedentes do atual processo cognitivo
(sacramentum, iudicis postulatio, condictio) e duas o de execuo (manus iniectio, pignoris capio).

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

Vale atentar ainda que nesse perodo a execuo pessoal ainda era a regra,
podendo o devedor ser morto e ter seu corpo dividido entre os credores, ou
ainda ser feito escravo.
O perodo formulrio recebe seu nome da adoo de formulas escritas no
processo anteriormente oral. Com essa adoo veio um aumento do poder
dos magistrados e do Estado o que criou um ambiente mais favorvel ao desenvolvimento processual.
O processo ainda se encontra dividido na forma outrora mencionada. Deve-se atentar que na frmula do processo de carter ordinrio deveria conter
a questo do caso, uma explicao dos fatos, uma atribuio de direitos e
o pedido de deciso do Juiz. No procedimento extraordinrio, concedia-se
a soluo da causa em favor do autor ou ru conforme seu entendimento,
criando uma nova formula que compunha o direito material.
Nesse perodo o processo passa a se iniciar com uma intimao privada do
autor ao ru, que caso desrespeitada poderia se converter em uma conduo
a fora ao juzo perante testemunhas. Diante do magistrado, as partes, com
auxilio cognitores ou procuratores, que seriam os advogados de hoje, o ru nessa fase poderia aceitar o pedido do autor, reconhecendo-o como verdadeiro,
o que encerraria o processo. Havia ainda a possibilidade de o ru contestar o
pedido. Nesse caso, o magistrado deveria verificar a presena dos requisitos
processuais, sob pena de indeferimento. Por outro lado caso os requisitos
processuais estivessem presentes, o magistradado emitiria um mandato de
juzo a um arbitro por ele nominado, autorizando a criao a norma de soluo da lide.
A execuo passa a ser regida por ato separado e no mais se tratava de
responsabilidade pessoal, embora o ru respondesse com todo o patrimnio.
Foi instituda tambm a execuo especial mediante a qual o credor poderia
tomar posse de um bem do devedor e caso a divida no fosse paga o bem iria
venda, em procedimento que seria a origem da venda em hasta publica.
Na fase cognitio extraordinria ou ps-clssica tem-se a consolidao da
jurisdio nas mos do poder pblico e seus funcionrios, com o fim da diviso do processo. O processo perde boa parte da oralidade e se aumenta a
formalidade.
Aparece tambm a citao por escrito e, embora haja meios de se punir o
ru caso ele no aparecesse, com fianas e medidas executivas, a revelia no
mais constitua em obrigatria derrota do ru. Alm disso, a ausncia do ru
depois da contestao no impedia o julgamento em seu favor com base nas
provas. A deciso final (sententia), nunca confundida com as decises instrumentais do processo (interlocutiones), era, graas organizao hierrquica
da jurisdio, passvel de uma apellatio, que encaminhava a lide, em ltima
instncia, at o imperador, e de recursos extraordinrios como a supplicatio e a
antiga restitutio in integrum.
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

2 Os desenvolvimentos e mudanas na Idade Mdia

A queda do Imprio Romano do Ocidente no sculo V trouxe severas


mudanas no direito processual anteriormente existente. Parte delas se deve
descentralizao do poder ocorrida nesse perodo. Como cada uma das tribos
que invadiram o Imprio tinha seu prprio direito, baseado em seus prprios
costumes, mostrou-se, portanto inevitvel que ocorressem modificaes no
processo.
O direito medieval tem a peculiaridade de ser dividido em tipos, o Direito
germnico, o Direito cannico, o Direito feudal e o Direito romano. Essa
organizao configura o conjunto de sistemas jurdicos que conviviam entre
si por sculos e serviriam para a criao do direito moderno.
O Direito germnico era um direito baseado nos costumes das tribos, e
posteriormente das comunidades medievais, possuindo uma tradio predominantemente oral. Seu processo no consistia exceo. De fato, era tambm
conduzido e organizado oralmente.
necessrio entender que a civilizao medieval buscava uma proximidade maior com Deus, sendo fortemente religiosa, o que influenciou seu direito
e processo. Acreditando que Deus deve ser o nico a julgar um individuo, o
juiz tem seu poder severamente reduzido se comparado ao Direito romano.
Sua funo a de coordenar as partes e conduzir as provas antes de reconhecer e declarar a sentena divina.
As provas usadas tambm sofreram mudanas. O nus da prova passou
a caber ao acusado, que devia provar sua inocncia. A prpria natureza das
provas se modifica, j que elas passaram a ser um modo de propiciar a interveno divina para a resoluo do conflito entre as partes, no se destinando
a convencer o juiz. As ordlias eram verdadeiros testes de f e compunham
sacrifcios, como caminhar em brasas. Os duelos e juramentos tambm eram
provas cabveis no processo. O duelo, segundo a tradio, daria vitria verdade pela graa de Deus. Os juramentos tinham valor diferenciado entre
aqueles cuja palavra tinha valor especial o juramento de um lorde ou de
um sacerdote tinha valor especial, mas no o de um campons comum.
O direito cannico por outro lado era inteiramente escrito e processualmente bem organizado e estruturado. As fases do processo assemelhavam-se as do perodo ps-clssico romano e incluam investigaes buscando a
verdade e provas que tinham como objetivo o convencimento do juiz. H
tambm a criao de um sistema de recursos e uma estruturao de tribunais.
Devido ao fato de existir concorrentemente com os outros direitos medievais o direito cannico estabeleceu regras hermenuticas para soluo de
antinomia So elas: a) ratione significationis; b) ratione temporis (lei posterior revoga lei anterior); c) ratione loci (lei local revoga lei geral); d) rationi

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

dispensationis (lei especial revoga lei geral). (influncia na tradio jurdica


ocidental).
Foi necessrio tambm o estabelecimento de regras de competncia para
determinar a quem e em quais casos se aplicara o direito cannico. Essa competncia era relativa pessoa (ratione personae), temos: eclesisticos, tanto
clrigos regulares como seculares (privilegium fori absoluto os clrigos no
podiam renunciar a ele); cruzados (aqueles que tomaram a cruz, que partem em cruzada: privilegium crucis); membros das universidades (professores
e estudantes); e os miserabiles personae (vivas e rfos) quando pediam a
proteo da Igreja. Havia ainda a competncia material (ratione materiae),
em questes penais: infraes contra a religio (heresia, apostasia, simonia,
sacrilgio, feitiaria, etc); e infraes que atentassem contra regras cannicas
(adultrio, usura), com competncia concorrente da jurisdio laica. Quanto
matria civil: benefcios eclesisticos; casamento e as matrias conexas: esponsais, divrcio, separao, legitimidade dos filhos; testamentos; execuo
de promessa feita sob juramento.
A exceo a essa racionalizao foi o Tribunal do Santo Oficio, um tribunal
de exceo onde se visava acusar e condenar hereges e sendo o procedimento
secreto ocorreu uma valorizao da prova testemunhal, principalmente da
confisso que era buscada a todo custo, inclusive sobre tortura.
O Direito feudal surge no sculo X e assume a posio de um direito laico
devendo atender pelo menos a tudo o que o direito cannico no cobria. Sua
delimitao territorial, isto , s se aplicava a um feudo especifico e a seus
vassalos, o que podia incluir outros senhores feudais. Isso se deve ao desaparecimento do principio da pessoalidade. As provas so as mesmas do direito
germnico e muito de seu funcionamento tambm.
O Direito romano embora mantido para os povos Italianos e at certo
ponto os povos Ibricos passa no sculo XII por um renascimento, devido em
parte a aproximao dos direitos cannicos e laicos, pois se via como sendo
comum a todos e seu estudo baseado na busca de objetividade e a cincia
considerada um saber aberto.
Isso fez com que o Direito romano e sua racionalidade voltassem a se
difundir pela Europa assimilando as criaes dos outros direitos existentes.
Isso resulta em diversas mudanas. Passa-se de um sistema irracional para
um racional, estabelecendo-se a verdade por meios racionais de prova, com o
arbtrio dando lugar justia; desaparece a multiplicidade do regime feudal,
formando-se os embries dos Estados modernos; o desenvolvimento econmico faz surgir um direito urbano, caracterizado pela igualdade jurdica;
alm de um processo de emergncia da lei frente ao costume.
Pode-se dizer, portanto que o ressurgimento do direito romano com todo
o seu valor histrico foi fundamental para a formao do direito processual
moderno como ns o conhecemos.
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

3 O PROCESSO MODERNO: ORIGENS E E DESENVOLVIMENTO


At o sculo XIX, o processo permanecia atrelado ao direito material, sem
autonomia como cincia. Entretanto, com o trabalho de vrios juristas so
desenvolvidos conceitos e estruturas prprias que resultam na autonomia do
processo. 15 Dessa maneira, a Teoria Geral do Processo ganha conotao cientfica e fortalecida por primorosos estudos sobre o processo, ao e jurisdio que, por fim, conduzem independncia deste ramo do Direito.
Durante o final do sculo XIX e o inicio do sculo XX houve grande
desenvolvimento do processo pela doutrina, com destaque para Giuseppe
Chiovenda, Francesco Carnelutti e Piero Calamandrei, que figuram entre os
mais importantes para o direito processual. Porm, o modo como o processo
se desenvolveu na poca levou ao seu afastamento demasiado em relao ao
direito material. Isso fez com que a cincia processual se visse despreocupada
com as pretenses para as quais servia.
Em 1950, durante o ato inaugural do Congresso Internacional de Direito
Processual Civil de Florena, o consagrado professor italiano Piero Calamandrei realiza profundas crticas a essa viso demasiadamente abstrata e dogmtica da cincia processual, viso esta que no atentava para as verdadeiras
finalidades da atividade jurisdicional. Isso no buscava dar materialidade ao
direito e possibilitar que esse sirva sua funo social.
Foi entretanto na dcada de 70 que o processo passou por uma grande
transformao enfrentando os problemas percebidos anos antes. Essa evoluo foi liderada pelo jurista Mauro Cappelletti, que baseado em profundo
trabalho de pesquisa do Instituto de Pesquisas de Florena, e de diversas escolas ao redor do mundo, escreveu a magistral obra de quatro volumes denominada Access to Justice. Essa obra, contendo relatrios e concluses de anos
de pesquisa, apontava os problemas do sistema jurdico e propunha varias
possveis sugestes. A obra de Cappelletti o momento em que o processo
entra em seu atual estagio, a fase instrumentalista ou teleolgica da cincia
processual.
No trabalho de Cappelletti, so expostos os diversos problemas encontrados em vrios pases do mundo que impediam a existncia de uma justia efetiva. So sugeridas possveis solues para o problema: Cappelletti se referiu a
trs momentos a serem superados, aos quais chamou de ondas renovatrias
do acesso justia 16. Isso gerou um novo conceito de processo como algo a
servio do direito material e da justia.
Assim deve ser entendido que essa fase busca ampliar o aceso efetivo
justia. O Judicirio conforme idealizado por Cappelletti acessvel a todos
e deve responder a todas as espcies de demandas, individuais e coletivas,
contemplando o titular de um direito com a totalidade do que o ordenamen-

15
Simbolicamente, aponta-se o ano de
1868, quando o jurista alemo Oskar
von Blow lanou sua obra Teoria dos
Pressupostos Processuais e das Excees Dilatrias (em alemo Die Lehre
von den Processeinreden und die
Processvorausserzungen) como marco
de nascimento de uma Teoria Geral do
Processo.
16
a) Assistncia judiciria para os pobres; b) representao dos interesses
coletivos e difusos; e c) um novo enfoque de acesso justia amplo, efetivo,
justo e adequado. CAPPELLETTI, Mauro
e GARTH, Bryant. Acesso justia. Porto
Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1988.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

to jurdico lhe assegura. A atividade jurisdicional deve, alm disso, buscar e


prover resultados individuais e socialmente justos.
Desse modo o direito processual em sua concepo atual tem uma valorizao maior com a justia da deciso e os reflexos desta na sociedade, do que
com os ritos e procedimento ou a forma de um processo. Tem-se, portanto
como objetivo a criao de um processo e de um sistema de justia aptos
realizao dos objetivos polticos e scias da sociedade no qual esta inserido.

4 O processo e sua historia no Brasil

No perodo colonial, tem grande importncia o Municpio que era a base


da organizao logo aps o descobrimento do Brasil. Nele, o exerccio da
jurisdio era desempenhado atravs dos juzes ordinrios ou da terra, cuja
nomeao se dava por escolha de homens bons, numa eleio desvinculada
dos interesses da Coroa, que, buscando sua representao, nomeava os chamados juzes de fora.
A criao das capitanias hereditrias colocava os donatrios a obrigao
de criar e aplicar as leis de seus domnios dentro dos limites estabelecidos
na carta foral e nas leis portuguesas. Deviam ainda observar os comandos
do ouvidor-geral que era a autoridade jurisdicional mais elevada da colnia.
Vigoravam, nesta poca, as Ordenaes Filipinas, que dispunham de forma
quase completa sobre a administrao pblica. O processo civil foi regulado
em seu livro III, composto por 128 captulos, abrangendo os procedimentos
de cognio, execuo, bem como os recursos.
Apesar da vigncia das Ordenaes Filipinas, que permaneceram em vigor
mesmo aps a independncia, o Brasil tambm era regido, nesta poca, pelas cartas dos donatrios, dos governadores e ouvidores e, ainda, pelo poder
dos senhores de engenho, que faziam sua prpria justia ou influenciavam a
justia oficial, ora pelo prestgio que ostentavam, ora pelo parentesco com os
magistrados.
Com a proclamao da independncia em 7 de setembro de 1822, tornou-se necessria uma reestruturao da ordem jurdica interna, o que foi
alcanado atravs da Carta Constitucional de 1824, com a introduo em
nosso ordenamento de inovaes e princpios fundamentais, principalmente
no campo criminal, em que a necessidade de mudanas se fazia mais evidente, tais como a abolio da tortura e de todas as penas cruis.
As leis portuguesas preservaram-se no Brasil com o Decreto de 20 de outubro de 1823, adotando-as como lei brasileira, determinou que s seriam revogadas as disposies contrrias soberania nacional e ao regime brasileiro.
Logo, para atender a determinao da Constituio houve a promulgao
do Cdigo de Processo Criminal em 1832, que, rompendo com a tradio
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

portuguesa, inspirou-se nos modelos ingls (acusatrio) e francs (inquisitrio), possibilitando ao legislador brasileiro elementos elaborao de um
sistema processual penal misto.
O novo Cdigo possua um ttulo nico composto por vinte e sete artigos, a disposio provisria acerca da administrao da justia civil, que
simplificava o processo civil regulado pelas Ordenaes Filipinas. Em 1850,
entraram em vigor os Regulamentos n 737, que considerado o primeiro
diploma processual brasileiro, e o n 738, que disciplinavam, respectivamente, o processo das causas comerciais e o funcionamento dos tribunais e juzes
do comrcio. O direito processual civil, no entanto, continuou sendo regulado pelas Ordenaes Filipinas e suas posteriores modificaes, at o governo
promover, em 1876, uma Consolidao das Leis do Processo Civil, com fora
de lei, conhecida como Consolidao Ribas.
A proclamao da Repblica, fez com que o Regulamento 737 fosse estendido s causas cveis, mantendo-se a aplicao das Ordenaes modificadas
aos casos de jurisdio voluntria e de processos especiais. Com o advento
da Constituio de 1891 foi conferido aos Estados a capacidade de legislar
sobre matria processual, competncia que antes pertencia somente Unio
Federal, o que fez com que vrias leis foram promulgadas, regulamentando
as mais diversas questes processuais.
Em 1 de janeiro de 1916, foi editado o Cdigo Civil Brasileiro, tratando
no s das questes de direito material, mas tambm de algumas processuais.
No Rio de Janeiro, ento Distrito Federal, veio luz o Cdigo Judicirio de
1919, promulgado pela Lei n 1.580 de 20 de janeiro, seguido pelo Cdigo
de Processo Civil do Distrito Federal, de 31 de dezembro de 1924, e devidamente promulgado pelo Decreto n 16.751.
A constituio de 1934 trouxe a chamada unificao do direito processual,
isto , tornou a competncia pra legislar sobre matria processual exclusiva
da Unio federal, o que foi preservado pelas constituies posteriores. Isso
foi necessrio porque as leis no conseguiam servir aos fins polticos da poca
sendo uma normatizao uniforme, ante o grande nmero de leis existentes
em cada Estado, algo fundamental para o desenvolvimento do pas.
O Cdigo de 1939 se inspirou nas mais modernas doutrinas europeias da
poca, introduzindo em nosso ordenamento processual, o princpio da oralidade e a combinao do princpio dispositivo e do princpio do juiz ativo,
permitindo uma maior agilidade nos procedimentos. O artigo 1 do Cdigo
deixou apreciao de lei especial a regulamentao de algumas matrias especficas, tais como as desapropriaes, as aes trabalhistas e os litgios entre
empregados e empregadores.
Prossegue-se ento ao Cdigo de Processo Civil de 1973, baseado no anteprojeto de autoria de Alfredo Buzaid. Permaneceu em vigor at 2015, embora tenha sofrido inmeras alteraes, sobretudo a partir do incio da dcaFGV DIREITO RIO

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

da de noventa do sculo XX. Teve incio a chamada Reforma Processual,


processo fragmentado em dezenas de pequenas leis que se destinam a fazer
mudanas pontuais e ajustes cirrgicos.
Um novo Cdigo de Processo Civil ento aprovado em 2015, trazendo
diversas modificaes para o ordenamento brasileiro. Uma das modificaes
mais aparentes a obrigatoriedade de uma audincia de mediao ou de
conciliao, visando uma resoluo mais rpida e sem necessitar da sentena.
Uma das consequncias disso o aumento do prazo de contestao do ru,
que embora ainda seja formalmente 15 dias so contados da audincia e no
da citao.
Outra modificao foi a extino do prazo computado em qudruplo
para contestao pela Fazenda Pblica e pelo Ministrio Pblico (art. 188
do CPC73), que foi reduzido para o dobro para suas manifestaes. Ocorre
tambm a consolidao das alegaes de defesa em um nico ato, contestao, ao invs de atos diferenciados.
Foi criado ainda o Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas
(IRDR), que visa unificar a jurisprudncia de Estados e Regies, pois permite aos tribunais de segunda instancia solucionar mltiplos casos que versem
sobre a mesma questo de direito.
Por fim, o novo CPC restringe a liberdade do juiz. Isso se deve necessria observncia nas decises judiciais de precedentes vinculantes, cujo rol foi
majorado pela nova lei.
IV. RECURSOS MATERIAIS UTILIZADOS:
GOMES. Magno Federici, Evoluo procedimental do Processo Civil Romano.
MADEIRA. Lgia Mori Histria do Direito medieval: Heranas Jurdico-politicas para a construo da modernidade
CICCO. Alceu Evoluo do direito processual
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; DINAMARCO, Cndido Rangel;
GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria Geral do Processo. 28 edio.
DINAMARCO, Cndido Rangel, Fundamentos do Processo Civil Moderno, 3 edio, So Paulo, Malheiros

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

IV. CONCLUSO:
O processo como conhecemos hoje teve suas origens na Roma antiga e
passou por diversas transformaes ao longo das quais vrios institutos foram
criados para enfrentar novos desafios da sociedade.
Nessa aula, expuseram-se os vrios estgios de desenvolvimento do processo que servem como instrumento a sua melhor compreenso.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

AULA 4 E 5: FONTES DO DIREITO PROCESSUAL

I. TEMA
Fontes de direito processual.
II. OBJETIVOS ESPECFICOS
Compreenso das fontes de direito processual, passando pela Constituio Federal, Tratados Internacionais, Lei Complementar, Lei Ordinria, Leis
de Organizao Judiciria, Convenes Processuais, Equidade e Precedentes.
Vale apontar que essa ltima fonte foi amplamente trabalhada pelo Novo
Cdigo de Processo Civil, ganhando fora ainda no reconhecida pelo Cdigo de 1973.
III. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO
1. Noes gerais

As fontes de direito podem ser conceituadas, de modo geral, como os


meios de produo, interpretao ou expresso da norma jurdica.
Existem, por conta da aplicao dinmica do Direito Processual aos casos
concretos, diversas lacunas deixadas por ausncia de previso expressa de situaes prticas no Cdigo de Processo Civil. Por isso, existem vrias fontes
de direito processual; para que seja possvel suprir essas lacunas e aplicar o
Direito Processual de forma adequada.
So fontes de direito processual:
- A Constituio Federal
- Os tratados internacionais
- A lei complementar
- A lei ordinria
- As leis de organizao judiciria, resolues e regimentos internos
dos tribunais
- Convenes Processuais
- Equidade
- Precedentes
Cada uma delas ser detalhadamente tratada a seguir.

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2. Constituio Federal

A Constituio estabelecer, primeiramente, as principais disposies a


respeito de princpios e regras gerais que devero ser seguidos na relao processual. Extrai-se dessa fonte regramentos para reger o direito probatrio,
a previso dos princpios processuais, tutelas alternativas de direitos fundamentais, assistncia jurdica, entre outros.
Assim, analisando-se os dispositivos que versam sobre direito processual
na Constituio, percebe-se, alm de outros fatores, que a grande maioria dos
princpios processuais nela encontra respaldo.

3. Tratados Internacionais

So incorporados ao direito interno aps sua aprovao por decreto legislativo do Congresso Nacional e promulgao por decreto do Poder Executivo. Aps discusses a respeito da posio hierrquica que os tratados ocupariam no ordenamento interno, o Supremo Tribunal Federal estipulou que os
tratados tm fora de Lei Ordinria.
No se pode falar em tratados internacionais e sua integrao no ordenamento sem mencionar a EC 45 de 2004, que inovou em tal matria. Isso
porque atribui aos tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos carter de emendas constitucionais, quando aprovados em cada Casa do
Congresso Nacional em dois turnos por trs quintos dos votos.
Vrios tratados internacionais, inclusive de direitos humanos, dispem sobre Direito Processual, por exemplo, em matrias de garantias fundamentais
e suas respectivas tutelas, procedimento em relao a sentenas estrangeiras e
cartas rogatrias.
Vale, ainda, apontar a tendncia de soluo dos conflitos entre normas
provindas das disposies em tratados internacionais e as normas de direito
interno, principalmente da Constituio Federal e do Cdigo de Processo
Civil. Tratados de Direitos Humanos, como foi visto acima, se ratificados de
acordo com o rito estipulado pela EC 45, tero a limitao de no interferirem no disposto no art. 5o da Constituio, posto que os direitos previstos
nesse artigo esto, a ttulo de clusula ptrea, imunes ao poder de emenda. Os
tratados que no forem ratificados sob esse rito podero ampliar os direitos
previstos no mesmo art. 5o, por se tratarem esses de direitos mnimos, mas
dessa hiptese decorrem conflitos tais quais o criado pelo Pacto de San Jos
da Costa Rica (CFRB admitia a priso de devedor de penso alimentcia e de
depositrio infiel; o Pacto passou a proib-la).

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4. Lei Complementar

Trata-se de espcie legislativa mais estvel do que a lei ordinria por ser
aprovada pelo Congresso Nacional com qurum qualificado, com carter
autnomo. Matrias aprovadas por Lei Complementar no podem ser objeto
de medida provisria, j que essas tm mesma hierarquia de Lei Ordinria.
A Constituio prev os casos que devero ser regulamentados por Lei
Complementar, sendo trs os referentes a matria processual: o Estatuto da
Magistratura, organizao e competncia da Justia Eleitoral e as normas do
Cdigo Tributrio Nacional previstas como com regulamentao necessria
por Lei Complementar.

5. Lei Ordinria

a grande fonte formal de direito processual. Isso porque o prprio Cdigo de Processo Civil encaixa-se nessa espcie (Lei Ordinria n. 13.105 de
2015). Anteriores ao Cdigo de Processo Civil de 1973, aponta-se a existncia das leis processuais extravagantes, que visavam completa regulamentao do direito processual, objetivo que foi atingido pela primeira vez com
o Cdigo de Processo Civil de 1939. No entanto, como h determinadas
disposies que o CPC-73 no pde abordar por completo, mantiveram-se
em vigor vrias das leis processuais extravagantes anteriores a esse dispositivo.

6. Leis de Organizao Judiciria, Resolues e Regimentos Internos dos Tribunais

Nessa espcie de fonte de direito processual, o objeto principal a competncia. A competncia, conforme ser estudado, refere-se ao conjunto de
regras que organiza a distribuio dos processos entre os diversos rgos jurisdicionais.
No so, portanto, fontes formais de direito processual, mas sim de organizao judiciria, exercendo influncia direta na primeira matria, portanto,
mesmo no versando sobre regras e princpios diretamente destinados a esse
ramo.
O regimento interno dos tribunais, especificamente, visa a regular o seu
funcionamento dentro da prpria autonomia.
Ainda, aborda-se, rapidamente, a complementao da disciplina processual por meio de resolues expedidas pelos tribunais, resolues essas que no
so incorporadas aos seus respectivos regimentos internos.
Percebe-se, at aqui, que h necessidade constante de suprir as lacunas
deixadas pelo direito processual, que, por ter aplicao dinmica aos casos
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concretos, no pode prever todas as situaes propcias a ocorrerem na vida


cotidiana. Tambm, ressaltam a importncia de o aplicador desse extenso
conjunto de regras. Vale ressaltar que, apesar de fontes de direito processual,
nem todas as listadas abaixo tero fora de lei.

7. Convenes Processuais

As partes podem convencionar previamente acerca do mtodo de resoluo de um conflito que possa vir a surgir no decorrer de determinada relao
estabelecida entre elas (art. 190 do CPC). As convenes processuais, portanto, caracterizam instrumento de gesto do processo e disposio de direito
processual ou procedimental, antes ou aps o surgimento do litgio.
As convenes processuais so vistas como uma forma de as partes exercerem atos de disposio e, ao mesmo tempo, no desvincularem por completo
o juiz das deliberaes envolvidas. O caminho at uma deliberao em conjunto, envolvendo as partes e o juiz, reflete a exigncia das partes de no mais
serem meros objetos da jurisdio, mas sim de participarem de seu exerccio,
no apenas podendo influir no resultado, mas tambm na forma como esse
resultado ser atingido.
Assim, no se trata de uma privatizao da relao jurdica processual,
mas sim da aceitao de que as partes, sendo as destinatrias da prestao jurisdicional, almejam influenciar tambm na atividade-meio que ser adotada
para que aquela seja alcanada.
Assim, tal qual, por exemplo, na soluo de litgios por arbitragem, torna-se uma opo para as partes, sem que sejam prejudicados os princpios e as
garantias fundamentais do processo justo, a conveno da soluo judicial.
A conveno processual se encontra prevista nos art. 190, 191 e 200,
NCPC. Nesses e em diversos outros dispositivos do Cdigo so estipuladas
especificidades das convenes processuais, tais como alteraes no procedimento, disciplina dos nus, poderes e faculdades a ele inerentes, deveres processuais e, de comum acordo com o juiz, a fixao de calendrio e delimitao
processual dos pontos controvertidos.
O juiz, nas convenes processuais, exerce controle de validade, mas a
convenes j so eficazes desde sua celebrao, salvo nas hipteses em que o
juiz tambm deva aderir ao pacto (art. 191) ou quando a lei exigir expressamente a homologao judicial. Tal controle inclui a verificao de incidncia
ou no em nulidade e se a conveno no acarreta manifesta situao de vulnerabilidade para alguma das partes. Logo, observa-se que as convenes se
submetem ao controle pelo magistrado, independentemente de afetarem os
direitos das partes ou do magistrado, e s so por esse acolhidas se preencherem determinados requisitos. Direitos processuais indisponveis no podem
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ser objeto de conveno processual, que tambm no podem gerar prejuzos


a direitos materiais indisponveis
A caracterizao de uma conveno como processual se d por seu contedo. Caso a conveno verse sobre direito processual ou sobre procedimento,
ser uma conveno processual. Caso verse sobre o direito material, ter natureza de transao.
Leonardo Greco 17inclui nas convenes permitidas s partes as que autorizam o juiz a decidir por equidade, o que, como veremos abaixo, s seria permitido nos casos previstos em lei, as de escolha da lei aplicvel ao caso concreto, as de renncia ao duplo grau de jurisdio e sobre o custeio e reembolso
de despesas processuais, fas, no entanto, a imposio d i dessas, no entanto, a
imposi pleiteadocesso. rtes ou do magistrado, e s. Exclui dessas, no entanto,
a imposio de segredo de justia em hipteses diversas das previstas em lei.

8. Equidade

Previso no pargrafo nico do art. 140 do NCPC. Somente permitida


a deciso por equidade nos casos previstos em lei. A equidade definida por
Leonardo Greco como sendo a justia do caso concreto; ela o critrio de
deciso do juiz fundado no sentimento de justia que lhe revelam as circunstncias do caso concreto.18 Portanto, respeitando o princpio da legalidade
e s decidindo com base na equidade os casos previstos em lei, o juiz poder
exercer um juzo de convenincia e oportunidade sobre a deciso mais pertinente para o caso que tiver em mos, sem que seja gerado choque com a lei.
No se trata, contudo, de uma autorizao ao juzo arbitrrio; isso porque,
por fora do dispositivo em questo, o magistrado continua subordinado,
alm de utilizao dessa fonte processual apenas nos casos previstos, tambm aos limites estabelecidos em lei. A sua margem de discricionariedade
se encontra em mbito interno aos limites estabelecidos, visto que o caso
concreto que demandar juzo discricionrio no estar imune incidncia da
legislao processual.

9. Precedentes
a) Disposies Gerais

O precedente, de modo geral, definido como a deciso judicial tomada


em um caso concreto que poder servir de diretriz para julgamentos posteriores de casos similares. Argumenta-se que todo precedente composto por
duas partes: as circunstncias que embasam a controvrsia e a fundamentao

17
GRECO, Leonardo. Instituies de Processo Civil, v. 1, 5a ed., Editora Forense,
2015.
18
GRECO, Leonardo. Instituies de Processo Civil, v. 1, 5a ed., Editora Forense,
2015.

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apresentada na deciso. Tambm considerada a existncia da argumentao


jurdica como uma parte componente do precedente.
Assim, deve-se esclarecer que, apesar de se falar corriqueiramente na eficcia persuasiva do precedente, essa existe apenas para o fundamento jurdico
da deciso. H, inclusive, doutrinadores que definem o precedente como
sendo a prpria ratio decidendi (razo de decidir). O elemento da ratio decidendi intrnseco fundamentao jurdica, que, conforme veremos abaixo,
elemento essencial a toda deciso judicial. Diz-se que constitui a essncia da
tese jurdica suficiente para decidir o caso concreto.
Portanto, cabe inserir, como disposio geral, a ideia de que o magistrado
necessariamente cria, ao decidir um caso concreto, duas normas jurdicas: a
de carter geral, referente aplicao de uma norma positiva sua interpretao dos fatos includos no processo e a de carter individual, que visa somente a decidir sobre a situao relatada naquele processo. a deciso a respeito
da procedncia ou improcedncia da demanda a que ficar acobertada pela
coisa julgada ao final do processo.
Para que seja possvel o estudo da fora dos precedentes, preciso, conforme exposto acima, que seja observada a ratio decidendi (encontrada na
fundamentao das decises). Dessa, ser extrada uma espcie de regra geral
que poder ser aplicada a situaes semelhantes s que ela geraram. dizer,
ento, que se extrai da soluo de um caso particular uma regra que pode ser
aplicada a outros casos semelhantes, conferindo carter generalizado. Portanto, aqui, cria-se uma exigncia de extrema cautela por parte dos magistrados
de qualquer instncia quando proferirem suas decises, pois a fundamentao poder dar margem extrao da ratio decidendi que, por sua vez, poder
embasar outros julgados similares.
Ainda sobre a ratio decidendi, cabe fazer mais algumas ressalvas. O rgo
jurisdicional no precisar indic-la quando proferir deciso a respeito do
caso concreto essa ser fruto da correta interpretao de toda a fundamentao jurdica (que, como j vimos, engloba, entre outros, a ratio decidendi) e
de todo o relato do caso concreto.
Por ser o precedente constitudo por uma norma e por, necessariamente,
ser a ratio o fundamento normativo da soluo de um caso, no se pode solucionar o caso concreto sem que haja a aplicao da norma.
Assim, diz-se que o princpio pode fundamentar a soluo de um caso
(constituindo, assim, a ratio decidendi), tendo esse princpio sido concretizado, anteriormente, em uma regra geral, que ser o fundamento que justificar
a deciso. Em casos que apresentem conflitos de princpios, o juiz construir
uma regra que entenda cabvel para solucionar a ponderao.
Ento, diz-se que o princpio est em um plano de discusso, de forma a
auxiliar na construo de outras normas e sem constituir, por conta prpria,
a norma de deciso do caso concreto. A norma geral sempre uma regra: a
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geral do caso (ratio decidendi) e a regra individual, que deriva da primeira e a


aplica ao caso que a gerou.

b) Espcies de deciso e precedentes

Qualquer ato decisrio exige fundamentao. Dessa forma, entende-se


que todos os atos dessa espcie tero potencial para serem invocados, posteriormente, como precedentes, independentemente de tratar-se de questo de
mrito ou de admissibilidade.
Assim versa o art. 928, p.u., NCPC, ao expor que o julgamento de casos
repetitivos pode versar sobre matria de direito material ou processual.
Logo, no que tange s decises de admissibilidade e de mrito, entende-se
que, com base no NCPC e na ideia de que ambas devem vir devidamente
fundamentadas, ambas tm potencial para constiturem precedentes.
No entanto, h, tambm, a deciso que homologa a autocomposio do
litgio, que demanda raciocnio diferente. A resoluo definida pelas partes
envolvidas na autocomposio no poder criar precedente, posto no haver
utilizao ou interpretao de regra jurdica aplicada ao caso concreto na
prpria autocomposio.
O precedente poder ser criado, no entanto, quando da sentena homologatria em si: a motivao do magistrado para homologar ou no o acordo
alcanado entre as partes, j que se faz presente, nesse caso, a regra jurdica
que embasar o precedente.
Ento, conclui-se que podem criar precedentes as decises de admissibilidade e de mrito, j que a sua fundamentao demanda base em regra
jurdica e sua aplicao ao caso concreto e, portanto, tm base para a extrao
da ratio decidendi, e a sentena homologatria de autocomposio (e no a
autocomposio em si) por ter essa, tambm, a fundamentao e o potencial
para a interpretao da ratio tratada acima.

c) Natureza jurdica do precedente

Trata-se de ato-fato jurdico. Isso por se originar, primeiramente, de uma


deciso judicial, ato jurdico, e, por seus efeitos se projetarem sem a manifestao expressa do rgo jurisdicional que o produziu, caracterizando fato
jurdico. O tratamento jurdico do precedente varia de acordo com o direito
positivo que o rege, podendo no ter qualquer eficcia nesse mbito, bem
como tendo mxima relevncia, inclusive normativa, ou, ainda, tendo a ele
imputados uma srie de efeitos jurdicos.

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O efeito que ter o precedente decorre da sua ratio decidendi. No Brasil,


os precedentes podem ter seis tipos de efeitos jurdicos: vinculante (art. 927,
NCPC), persuasivo, obstativo da reviso de decises, autorizante, rescindente e de reviso da sentena.
necessria a observncia dos precedentes obrigatrios, estabelecidos no
art. 927 NCPC. A diferena entre as espcies listadas no rol deste artigo (decises do Supremo Tribunal Federal em controle concentrado de constitucionalidade, os enunciados de smula vinculante, os acrdos em incidente de
assuno de competncia ou de resoluo de demandas repetitivas e em julgamento de recursos extraordinrio e especial repetitivos, os enunciados das smulas do Supremo Tribunal Federal em matria constitucional e do Superior
Tribunal de Justia em matria infraconstitucional e a orientao do plenrio
ou do rgo especial aos quais estiverem vinculados) est no seu procedimento
de formao. Vale ressaltar que, embora no haja expressa previso legal a esse
respeito, os precedentes consolidados na smula de cada tribunal tm fora
obrigatria em relao a esse mesmo tribunal e aos juzes a ele vinculados. Por
isso a previso, no art. 926, NCPC, da necessidade de uniformizao da jurisprudncia por parte dos tribunais brasileiros. A exemplo, pode-se mencionar
o art. 332, IV, NCPC, que prev a improcedncia liminar do pedido quando
esse contrariar smula de tribunal de justia sobre direito local.

d) Precedentes obrigatrios

Classifica-se cada espcie prevista no art. 927, NCPC, como precedentes


obrigatrios, segundo seu procedimento de formao, da seguinte forma:
Decises do STF em controle concentrado de constitucionalidade
no se trata de exigncia de observncia da coisa julgada produzida
nos processos de controle concentrado de constitucionalidade, j que
essa deve ser respeitada por todos e no faria sentido uma previso
nesse sentido no artigo de precedentes obrigatrios. Portanto, o que
demanda observncia no caso dessa categoria so os fundamentos determinantes do julgamento da ao de controle concentrado de constitucionalidade, que produziro o efeito vinculante do precedente.
As decises proferidas pelo STF nessas aes produziro efeitos para
todos os demais rgos jurisdicionais, bem como para a administrao pblica direta e indireta, pois a coisa julgada produzida nessas
decises , por expressa previso legal, erga omnes. Por isso, o Poder
Pblico estar vinculado no ratio decidendi da deciso que resolve
a ao de controle de constitucionalidade, mas sim norma jurdica
estabelecida pelo STF no dispositivo dessa mesma deciso.
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Enunciados de smula vinculante obrigatria a observncia


da ratio decidendi proveniente de enunciado em smula vinculante,
como j visto acima. Isso porque esse gerado a partir de entendimento do prprio Tribunal, passando a ser visto como um fator de
brevidade e facilitao do discurso. No artigo em questo, fala-se no
apenas no carter obrigatrio da smula vinculante, mas tambm do
enunciado de smula vinculante. A smula vinculante trata de enunciado diferenciado, pois exige a presena de diversos quesitos para que
seja criada e reconhecida.
Incidente em julgamento de tribunal: casos repetitivos e assuno de
competncia essa espcie trata de formao concentrada de precedentes obrigatrios. Para que possa ser formado entendimento consolidado a respeito do julgamento de casos repetitivos e assuno de
competncia, tero de ser enfrentados todos os argumentos contrrios
e favorveis tese jurdica. Logo, as regras que integrarem esse quesito
se complementaro reciprocamente.
Plenrio ou rgo especial o inciso V do art. 927 prev, intrinsecamente, duas ordens de vinculao: a vinculao interna dos membros
de um tribunal aos precedentes oriundos do plenrio ou rgo especial daquela mesma corte e a vinculao externa dos demais rgos de
instncia inferior aos precedentes do plenrio ou rgo especial a que
estejam submetidos. Assim, conclui-se que o plenrio do STF, sobre
matria constitucional, vincula todos os tribunais e juzes brasileiros, o
plenrio e rgo especial do STJ, em matria de direito federal, vinculam o prprio STJ e os TRFs, TJs e juzes, o plenrio e rgo especial
do TRF vinculam o prprio TRF e juzes federais e, por fim, o plenrio
e rgo especial do TJ vinculam o prprio TJ e juzes estaduais.
Diz-se que o precedente tem efeito vinculante quando esse tiver eficcia
vinculativa em relao aos casos futuros similares. Essa espcie se encontra
prevista taxativamente no art. 927, NCPC. Vale lembrar que o efeito vinculante a eficcia mxima que pode ser atingida por um precedente, de
modo que todos os demais efeitos listados acima so abrangidos por essa
espcie. Ainda, como de observncia obrigatria, os magistrados devero
conhec-los de ofcio, sendo omissa (art. 1022, NCPC) deciso que deixe de
se manifestar sobre.
O precedente persuasivo no ter eficcia vinculante, ou seja, no obriga
qualquer magistrado a segui-lo. Trata-se de diretriz de soluo racional e adequada, se o juiz assim o entender.
O precedente com eficcia de obstar a reviso de decises gera um impedimento reviso de decises, seja essa reviso por recurso ou remessa necessria. Observa-se precedente com eficcia obstativa da reviso de decises
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quando a determinados recursos ou remessa necessria for negado provimento por estarem esses em conflito com precedentes judiciais.
Quanto ao precedente com eficcia autorizante, o determinante para
admisso ou acolhimento de ato postulatrio.
H, ainda, o precedente com eficcia rescindente, ou seja, com aptido
para tirar a eficcia de deciso judicial transitada em julgado. O precedente
rescindente pode ser anterior ou posterior deciso que se almeja rescindir.
Existe, por fim, o precedente que permite reviso de coisa julgada. caracterizado por permitir a reviso de coisa julgada referente a relao jurdica
sucessiva. Quer dizer que um precedente do STF poderia autorizar a reviso
de sentena de uma relao jurdica sucessiva, tal como a tributria.

e) Deveres gerais dos Tribunais relacionados ao Sistema de Precedentes

H, inicialmente, a necessidade de os tribunais uniformizarem a jurisprudncia. Quer dizer que o tribunal no poder ser omisso diante de divergncias internas sobre determinada questo jurdica, devendo uniformizar seu
entendimento sobre o assunto. O dever de uniformizao da jurisprudncia
desdobrado no art. 926 e pargrafos. O objetivo da especificao esclarecer
que, para que haja o correto exerccio desse dever, necessrio que o tribunal
seja fiel base ftica que serviu de base para a construo da jurisprudncia
sumulada. Ento, o ideal que seja concretizado o direito que se constri a
partir do precedente com base na norma geral provinda de casos concretos.
Existe, tambm, o dever de estabilidade da jurisprudncia. Qualquer mudana no posicionamento jurisprudencial do tribunal deve ser devidamente
justificado.
Com base na estabilidade, Fredie Didier Jr.19 fala em inrcia argumentativa. Isso porque, observando-se o art. 489, NCPC, percebe-se a necessidade de
uma forte carga argumentativa para que seja possvel o afastamento de precedente j estabelecido e aceito pelo tribunal diante de caso similar ao que gerou
esse precedente. Exige-se, portanto, argumentao qualificada, alm da ordinria que vem prevista no caput e no pargrafo 1o do art. 489. Alm disso, a inrcia argumentativa se baseia na facilitao da elaborao de fundamentao
para aquele que pretender aplicar o precedente resoluo de caso semelhante
sem que se abra mo da assimilao necessria entre o caso sob julgamento e o
caso que gerou o precedente, apontando-se suas caractersticas fundamentais.
A publicidade dos precedentes tambm se mostra indispensvel. Assim,
o art. 927, 5o, NCPC, prev que os tribunais daro publicidade a seus
precedentes, organizando-os por questo jurdica decidida e divulgando-os,
preferencialmente, na rede mundial de computadores, conferindo acesso
mais amplo aos posicionamentos adotados por aquela corte.

19
DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito
Processual Civil, v. 2, 10a edio, p. 474475. Editora JusPODIVM, 2015.

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H, ainda, os deveres de coerncia e integridade, impostos pelo art. 926,


NCPC. Quanto ao primeiro, observa-se que a coerncia pode ser dar em
mbito formal ou substancial. A formal est ligada ideia de compatibilidade
e no contradio, enquanto a substancial se encontra vinculada ideia de
conexo positiva de sentido. O dever de coerncia surte efeitos nos mbitos
interno e externo tambm, sendo que, no mbito externo, os tribunais devem coerncia s prprias decises anteriores e linha evolutiva do desenvolvimento da jurisprudncia20 (Didier) e, no mbito externo, a coerncia se
d entre as os precedentes jurisprudenciais e o carter do desenvolvimento
histrico do Direito.
Inerente coerncia, est o dever de autorreferncia. Quer dizer que,
quando da criao de novo precedente, os entendimentos anteriores sobre
aquele assunto devem ser levados em conta, seja para segui-los, distingui-los,
at revog-los. A necessidade de que haja algum dilogo com o entendimento anterior.
O dever da integridade, relacionado ideia de unidade do Direito, impe
que o tribunal adote determinadas condutas ao decidir. So elas as de decidir
em conformidade com o Direito (com todas as normas componentes do
ordenamento), impedindo a arbitrariedade judicial, a de decidir em conformidade com a Constituio Federal (respeitando seu posicionamento de fundamento normativo das demais normas jurdicas), de compreender o Direito
como um sistema de normas, de observar as relaes ntimas entre o Direito
Processual e o Direito Material e de enfrentar, na formao do precedente,
todos os argumentos favorveis e contrrios ao acolhimento da tese jurdica
em discusso.
Mostra-se que o precedente no facilmente aprendido por leituras doutrinrias; trata-se de uma tcnica, sendo que podem ser apontados os pontos
importantes da aplicao prtica.
IV. MATERIAIS E RECURSOS UTILIZADOS
DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil, v. 2, 10a ed., Editora
JusPODIVM, 2015.
GRECO, Leonardo. Instituies de Processo Civil, v. 1, 5a ed., Editora Forense, 2015.

20
DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito
Processual Civil, v. 2, 10a edio, p. 479.
Editora JusPODIVM, 2015.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

V. AVALIAO
1. Situao: Audincia em juizado especial cvel marcada para dia
28/08/2014. Ru citado no dia 25/08/2014. O CPC prev que o
ru seja citado 20 dias antes da audincia. A lei 9.099/95 no prev
essa regra.
Pode-se us-la? Sob qual fundamento?
2. A lei processual alterada, reduzindo o prazo para interposio do
recurso de apelao. Quando da entrada em vigor da lei, estava em
curso processo entre Joo e Jos. Ainda no foi prolatada a sentena. Essa nova lei se aplica ao caso iniciado antes? E se, quando da
entrada em vigor da lei, o prazo de apelao de Joo j estivesse
correndo?
VI. CONCLUSO DA AULA
So fontes de direito processual: Constituio Federal, Tratados Internacionais, Lei Complementar, Lei Ordinria, Leis de Organizao Judiciria,
Convenes Processuais, Equidade e Precedentes. As fontes so meios de produo, interpretao ou expresso da norma jurdica. A Constituio Federal
d origem, principalmente, aos princpios que regem a relao processual. Os
Tratados Internacionais, para serem incorporados ao direito interno, devem
ser aprovados por decreto legislativo do Congresso Nacional e promulgados
por decreto do Poder Executivo, adquirindo fora de Lei Ordinria. Podero
ter carter de Emenda Constitucional se aprovados em cada casa do Congresso Nacional em dois turnos por trs quintos dos votos. As Leis Ordinrias so
fonte relevante principalmente por ser o prprio Cdigo de Processo Civil
uma Lei Ordinria. As Leis de Organizao Judiciria no versam especificamente sobre Direito Processual, mas especificam, principalmente, normas de
competncia no mbito do Poder Judicirio, influindo diretamente naquele.
As convenes processuais constituem meios de gesto do processo ao estabelecerem a forma como ser resolvido conflito que possa, eventualmente,
surgir entre as partes. Quanto equidade, o juiz poder decidir segundo essa
fonte nos casos previstos em lei e sem que seja caracterizado juzo arbitrrio.
Por fim, os precedentes so deciso judicial tomada que poder servir como
diretriz para o julgamento de casos concretos posteriores.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

AULA 6 E 7: PRINCPIOS PROCESSUAIS

I. TEMA
Os princpios do direito processual.
II. OBJETIVOS ESPECFICOS
Na CF/88, encontram-se os princpios processuais fundamentais. Essa
aula tem como objetivo estud-los para poder ser possvel a melhor compreenso do aluno acerca do tema e da devida importncia desses princpios para
o Direito Processual.
III. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO:
1) Devido Processo Legal (Art. 5, LIV, CF)

conhecido tambm pela expresso due process of law, oriunda de uma


expresso inglesa traduzida para o portugus. Para Cndido Rangel Dinamarco, deste princpio decorre a imprescindibilidade de se respeitarem todas
as garantias processuais.
Segundo o inciso LIV. Do Art. 5 da Constituio Federal: ningum ser
privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.
Dessa forma, pode-se extrair da leitura do artigo que esse princpio proporciona a todos os cidados do Brasil o direito a um processo justo e equitativo, ou seja, o processo tem de estar em conformidade com o Direito como
um todo, e no apenas em consonncia com a lei, segundo Fredie Didier Jr21.
O devido processo legal, portanto, consiste em uma garantia em oposio ao
exerccio abusivo de poder.

2) Princpio da Eficincia

Para o processo ser devido, ele tem de ser eficiente. Esse princpio representa um dos corolrios do princpio do devido processo legal. Resulta da
combinao de dois artigos da Constituio Federal: Art. 5, LIV e Art. 37,
caput. Para alguns, essa norma um postulado, e no um princpio, pois
defende-se que uma norma utilizada para a aplicao de outras normas
(princpios e regras). Mas, neste curso, o adotamos como princpio.

21
DIDIER Jr, Fredie; Civil Curso de Direito
Processual Civil, Ed. PODVM 17. Edio,
2015 Vol. 1.

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39

TEORIA GERAL DO PROCESSO

relevante mencionar que esse princpio reflete sobre o exerccio do Poder


Judicirio de duas formas: a primeira na administrao judiciria e a segunda na direo de um processo especfico. A eficincia percebida somente a
posteriori, pois no se consegue avaliar uma postura eficiente a priori. No
confundir efetividade com eficincia, pois enquanto a primeira consiste em
reconhecer o direito afirmado judicialmente pelo processo, o segundo o
processo que satisfaz esse resultado. Assim, um processo pode ser efetivo, mas
no ser eficiente.

3) Princpio da Igualdade (Art. 5, caput, CF) paridade de amas.

Esse princpio defende a igualdade de tratamento tanto para as partes


quanto para os procuradores na relao jurdica processual para que, dessa
forma, tenham as mesmas oportunidades para apresentar suas razes.
O Art. 139 do CPC determina que o juiz deve assegurar igualdade de
tratamento entre as partes. A igualdade referida corrobora tanto a igualdade formal quanto a material, porm, h uma predileo, atualmente, para a
igualdade material, isto , tratar de forma desigual os desiguais, na proporo
em que se desigualam, pois com isso as diferenas poderiam ser complementadas.

4) Princpio da Durao Razovel do Processo ou Celeridade (Art. 5, LXXVIII, CF)

Nesse princpio, existem trs requisitos que foram firmados pela Corte
Europeia dos Direitos do Homem e que so necessrios para saber se um
processo chega ao fim em prazo razovel. So eles: 1) o comportamento dos
litigantes e de seus procuradores ou da acusao e da defesa no processo, 2)
a complexidade do assunto e, por fim, 3) a atuao do rgo jurisdicional.
relevante mencionar a Conveno Americana de Direitos Humanos,
pelo Pacto de So Jos da Costa Rica, no seu Art. 8, I.22 O Brasil signatrio
desse pacto e a sua eficcia no mbito internacional ocorreu no dia 18 de
julho de 1978. Assim, o Pacto de So Jos da Costa Rica foi incorporado no
ordenamento jurdico brasileiro e passou a ser uma norma constitucional,
que assegurava o processo em tempo razovel, como disposto no Art. 5,
pargrafo 1, CF. Outros autores defendiam que o princpio da durao razovel do processo era deduzido do princpio do devido processo legal (Art. 5,
LIV, pois consiste em um princpio geral de todas as garantias processuais).
A EC 45/2004, a qual promoveu a reforma constitucional do Poder Judicirio, introduziu o inciso LXXVII, no Art. 5 da CF/88:23 A mesma EC
incluiu ainda a alnea e ao inciso II do art. 93 da CF.24 Essa mudana possi-

22
Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e dentro
de um prazo razovel, por um juiz ou
tribunal competente, independente e
imparcial, estabelecido anteriormente
por lei, na apurao de qualquer acusao penal formulada contra ela, ou
para que se determinem seus direitos
ou obrigaes de natureza civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outra
natureza. Art. 8, I, Pacto So Jos da
Costa Rica.
23
a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel
durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
Inciso LXXVII, no Art. 5 da CF/88.

no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu


poder alm do prazo legal, no podendo devolv-los ao cartrio sem o devido
despacho ou deciso.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

bilitou que tornasse expresso o princpio da durao razovel do processo ou


da celeridade. Segundo Fredie Didier Jr, o processo devido , pois, processo
com durao razovel.25

5) Princpio do Contraditrio (Art. 5, LV, CRFB):

Segundo lio clssica de Elio Fazzalari, o processo um procedimento estruturado em contraditrio. O contraditrio uma garantia fundamental de
justia, inerente prpria noo de processo. Ele deve ser visto como exigncia para o exerccio democrtico de um poder.26 O Juiz deve ouvir as duas
partes e somente depois de considerar a soma da parcialidade das partes o juiz
pode solucionar o conflito. Est previsto no Art. 9 do CPC e dispe que no
ser proferida deciso contra uma das partes sem que ela seja previamente ouvida. Nesse contexto, cabe mencionar ainda o Art. 10 do CPC, que probe o
juiz de decidir, em qualquer grau de jurisdio, sob fundamento sobre o qual
no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestarem, mesmo que
se trate de matria que ele deva decidir de ofcio. Esse princpio institui duas
garantias: a participao, que inclui comunicao e cincia, e a possibilidade
de influenciar na deciso. A informao sobre os atos processuais feita por
intermdio de citao e intimao, ou seja, dar cincia parte para participar
da relao processual, disposto no Art. 238 CPC. Mas, na doutrina atual, as
duas garantias no so suficientes. indispensvel que as partes possam influenciar no convencimento do juiz. O Art. 772, II CPC refora o princpio
do contraditrio no sentido de que o Juiz antes de punir pode advertir para
que a parte se manifeste previamente, podendo se justificar, influenciando,
ento, no resultado da deciso.
O contraditrio garante a ampla defesa, no toa que esto dispostos no
mesmo artigo da constituio.
O caput do Art. 9 do CPC estabelece que no se proferir deciso contra
uma das partes sem que ela seja previamente ouvida. Ou seja, a regra : um
cidado no pode ter uma deciso judicial proferida contra si sem antes ter
sido ouvido. Porm, existem situaes excepcionais, em que a deciso proferida sem que seja ouvida a parte contrria. O nico do Art. 9 prev alguns
exemplos: deciso sobre tutela provisria liminar de urgncia (Art. 300,
2, CPC), deciso que concede tutela provisria liminar de evidncia (Art.
311, II e III do CPC) e a deciso que determina a expedio do mandado
monitrio, na ao monitria (Art. 701, CPC), tambm exemplo de tutela
provisria da evidncia. Cabe ao rgo julgador zelar pelo efetivo contraditrio, conforme imposto no Art. 7 do CPC.

25
Curso de Direito Processual Civil, vol.
I, 2014, p. 66.
26
Curso de Direito Processual Civil, vol.
I, 2014, p.55.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

6) Princpio da Ampla Defesa (Art. 5, LV, CF)

Como acima disposto, o princpio do contraditrio e da ampla defesa


esto correlacionados. A defesa, segundo Delosmar Mendona direito fundamental de ambas as partes27, conferindo a devida adequao para a realizao efetiva do contraditrio. A ampla defesa a parte substancial do princpio
do contraditrio.

7) Princpio da Imparcialidade do Juiz e do Juiz Natural (Art. 5, XXXVII e LIII, CF)

A imparcialidade do juiz pressuposto para que a relao processual seja


vlida e inerente ao rgo da jurisdio. De acordo com o Art. 37, da Constituio Federal, a impessoalidade obrigao dos agentes estatais. Ainda
na Constituio Federal, no Art. 93, incisos I, II e III, so estabelecidas as
garantias da vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de subsdios.
Tais garantias so fundamentais para a independncia e imparcialidade do
magistrado, tambm contribuindo para uma espcie de blindagem das presses externas. Os Art. 144 e 145 do CPC tambm tem por finalidade garantir a imparcialidade dos juzes, prevendo o impedimento e suspeio do
juiz. Em relao ao princpio do juiz natural trs conceitos so considerados
fundamentais: 1) A Constituio quem designa os rgos jurisdicionais; 2)
No se pode criar tribunal de exceo, isto , rgo competente criado aps
a ocorrncia do fato; 3) A competncia do Juiz deve ser de acordo com a
Constituio e as Leis. A garantia de imparcialidade do Juiz tambm uma
garantia para as partes, pois dessa forma o instrumento processual no apenas tcnico, mas tambm tico.

8) Princpio da Inrcia e da Demanda (ou Princpio dispositivo): (Art. 312 do CPC e


Art. 2 CPC):

O juiz deve manter-se inerte at que a parte instaure o processo (inrcia


da jurisdio). A jurisdio s atua quando provocada. Conforme disposto o
Art. 2 CPC, aps o ajuizamento da ao, o processo segue por impulso oficial
(do juiz). A regra o juiz no ter nenhuma iniciativa probatria. Porm, existe uma exceo que a determinao de prova de ofcio Art. 370 CPC, nesse
caso, o juiz entende ser necessrio para a descoberta da verdade a produo de
provas que as partes no requereram. A respeito dos poderes instrutrios do
juiz, existem duas correntes: a primeira sustenta que esse ato do juiz afeta a liberdade das partes e, ainda, viola a imparcialidade do juiz. A segunda defende
que no h violao imparcialidade do juiz, pois no se tem como saber o

27
Princpio da Ampla Defesa e da Efetividade no Processo Civil Brasileiro,
Delosmar Mendona Junior.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

resultado que a prova geraria. Nesse princpio, h a necessidade de correlao


entre provimento e a demanda, ou seja, o juiz deve ficar restrito ao pedido.

9) Princpio do Duplo Grau de Jurisdio:

Permite, via recurso, a possibilidade de reviso das causas j julgadas pelo


juiz na primeira instncia, garantindo novo julgamento dos rgos de segunda instncia. Est fundado na possibilidade da sentena de primeira instncia conter imperfeies, permitindo, portanto, ser reformada ou invalidada.
Sendo a representatividade do Poder Judicirio menor pelo fato de no ter
sido o povo que o escolheu, torna-se necessrio um controle interno sobre a
legalidade e justia das decises judicirias.
Exceo: nas hipteses de competncia originria do Supremo (Art. 102,
I CF). S se efetiva o duplo grau de jurisdio, se e quando a parte vencida
apresentar recurso contra a deciso de primeiro grau, ou seja, necessria
nova provocao do judicirio, mas, em caso de interesse pblico, a jurisdio superior atua sem provocao da parte como previsto nos Art. 496; Art.
CPC; Art. 574, I, II c/c, Art. 411 e 746 CPP.

10) Princpio da Economia Processual:

Por ser o processo um instrumento, espera-se uma proporcionalidade


entre meios e fins para poder haver um custo-benefcio. Dessa forma, esse
princpio visa uma atuao eficaz do direito, mas com a menor utilizao
possvel das atividades processuais. Um exemplo de aplicao desse princpio
quando h uma reunio de processos nos casos de conexo (Art.58 CPC),
ou ainda, quando h procedimentos sumarssimos com causas de pequeno
valor, cujo objetivo proporcionar maior agilidade na prestao do servio
jurisdicional (Art. 318 e Art. e 929 do CPC).

11) Princpio da Publicidade:

A publicidade dos atos processuais assegura a aplicao correta da justia.


Os atos sempre sero publicados, exceto quando afetarem a intimidade ou o
interesse social (Art.5, LX, CF; art. 189, CPC). um direito fundamental,
possuindo duas funes primordiais: 1) proteo contra juzos arbitrrios e
2) conceder opinio pblica a oportunidade de controle sobre os atos da
Justia. Existe uma relao direta entre os princpios da publicidade e as regras que motivam as decises judiciais, uma vez que a publicidade efetiva a
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

influncia no controle das decises judiciais, sendo assim, um instrumento


muito eficaz da garantia de motivao das decises.

12) Princpio da Inafastabilidade do Controle Jurisdicional Art. 5, XXXV, CF):

o princpio que garante o acesso justia, com suas implicaes e desdobramentos. No apenas garantir o acesso ao Judicirio, mas sim uma garantia
substancial de tutela jurisdicional efetiva e tempestiva.

13) Princpio da Lealdade Processual ou da boa-f Processual:

Consiste na vedao ao exerccio abusivo de direito processual, ou seja,


as partes devem agir de acordo com os seus deveres de moralidade e probidade no processo. Tanto as partes, como seus advogados, devem respeitar a autoridade do juiz e a parte contrria, para, dessa forma, possibilitar o
exerccio correto dos seus direitos e deveres. O processo, alm de contribuir
para a pacificao da sociedade, colocado disposio das partes para que
essas possam resolver seus conflitos e obter respostas aos seus pleitos. A boa-f objetiva processual no usual na doutrina brasileira, ela extrai-se de
uma clusula geral processual, sendo, portanto, considerada a mais correta.
A evoluo do pensamento jurdico brasileiro considera o texto normativo
sob outra tica, ou seja, a de consagrao do princpio da boa-f no processo.
fundamental que o processo seja digno em sua finalidade. A lealdade processual um dever, desrespeit-la considerado ilcito processual, gerando,
portanto, sanes. As normas de vedao litigncia de m-f, contidas no
Art. 77 do CPC, so exemplos de regras que concretizam o princpio de
boa-f, protegendo o modelo do referido processo brasileiro. Nesse mesmo
dispositivo, que se encontra no Captulo II do cdigo com o ttulo os deveres das partes e dos procuradores, em seu 1, prev que o juiz poder
advertir tanto as partes quanto os procuradores, caso a sua conduta for definida como ato atentatrio dignidade da justia, cabendo ao juiz aplicar ao
responsvel, multa de at vinte por cento do valor da causa, pela gravidade
de conduta, como disposto em seu 2. O Magistrado, ao expedir o mandado para cumprimento da diligncia, dever advertir as partes no sentido
de que no caso de comportamento recalcitrante a multa poder ser aplicada.
necessria essa advertncia prvia, pois sem ela a multa inviabilizada por
desrespeito ao princpio do contraditrio. Cabe ao responsvel conhecer as
possveis consequncias de seu comportamento, at para que possa demonstrar ao magistrado os motivos pelos quais no cumpriu a ordem ou no a fez
cumprir, ou ento para demonstrar que a cumpriu ou no colocou nenhum
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

obstculo para que fosse cumprida. Afinal, o contraditrio se perfaz com a


informao e a oferta de oportunidade que influencie no contedo da deciso; portanto, participao e poder de influncia so as palavras-chave para
que esse princpio constitucional seja entendido. Esse dever de advertncia
foi expressamente consagrado no 1 do Art. 77 do CPC.

14) Princpio da Motivao das Decises (Art.93, inc. IX, CF):

Esse princpio consagra a motivao adequada, isto , o juiz tem o dever


de justificar o motivo que o levou a adotar um posicionamento em detrimento do outro. A motivao ser completa, quando analisar todos os documentos possveis no processo. Por fim, no Art. 489, que versa sobre os elementos
essenciais da sentena, em seu 1, estabelece os requisitos em seus respectivos incisos de I IV, os casos em que no ser considerada fundamentada
qualquer deciso judicial, seja interlocutria, sentena ou acrdo. Como
exemplo, o inciso I, que dispe que a deciso judicial que se limitar indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo, sem explicar sua relao
com a causa ou a questo decidida.

15) Princpio da Oralidade:

Esse princpio enfatiza a importncia da manifestao oral das partes no


processo e, ainda, das provas elaboradas oralmente para a composio da
convico do juiz. Porm, h casos em que a oralidade no pode predominar
escrita, como nos casos de documentos indispensveis como a prova documental e o registro dos atos processuais. A oralidade tem como subprincpios
a imediatidade, a identidade fsica do juiz, a irrecorribilidade das decises
interlocutrias e a concentrao dos atos em uma s audincia.
VI. JURISPRUDNCIA
1) EMENTA Agravo regimental em recurso extraordinrio. Princpios
do contraditrio e da ampla defesa. Ofensa reflexa. Precedentes. 1. A afronta
aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, quando depende, para ser
reconhecida como tal, da anlise de normas infraconstitucionais, ou dos fatos
da causa, tal como aqui ocorre, configura apenas ofensa indireta ou reflexa
Constituio da Repblica. 2. O recurso extraordinrio no se presta ao
reexame de fatos e provas do processo. Incidncia da Smula n 279 desta
Suprema Corte. 3. Agravo regimental no provido.
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(STF RE: 252257 RS, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento: 28/08/2012, Primeira Turma, Data de Publicao: ACRDO
ELETRNICO DJe-180 DIVULG 12-09-2012 PUBLIC 13-09-2012)
2) EMENTA Agravo regimental no recurso extraordinrio com agravo. Negativa de prestao jurisdicional. No ocorrncia. Princpios do contraditrio e da ampla defesa. Ofensa reflexa. Legislao infraconstitucional.
Reexame de fatos e provas. Impossibilidade. Precedentes. 1. A jurisdio foi
prestada pelo Tribunal de origem mediante deciso suficientemente motivada. 2. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal, no exame do AI n
791.292-QO-RG, Relator o Ministro Gilmar Mendes, concluiu pela repercusso geral do tema e reafirmou a jurisprudncia da Corte no sentido de que
o art. 93, IX, da Constituio Federal exige que o acrdo ou deciso sejam
fundamentados, ainda que sucintamente, sem determinar, contudo, o exame
pormenorizado de cada uma das alegaes ou provas, nem que sejam corretos
os fundamentos da deciso. 3. A afronta aos princpios da legalidade, do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, dos limites da coisa
julgada e da prestao jurisdicional, quando depende, para ser reconhecida
como tal, da anlise de normas infraconstitucionais, configura apenas ofensa
indireta ou reflexa Constituio da Repblica, o que no enseja o reexame
da questo em recurso extraordinrio. 4. Inadmissvel, em recurso extraordinrio, a anlise da legislao infraconstitucional e o reexame dos fatos e
das provas dos autos. Incidncia das Smulas n 636 e 279/STF. 5. Agravo
regimental no provido.
(STF ARE: 669061 ES, Relator: Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento: 27/05/2014, Primeira Turma, Data de Publicao: ACRDO
ELETRNICO DJe-120 DIVULG 20-06-2014 PUBLIC 23-06-2014)
VII. RECURSOS/MATERIAIS UTILIZADOS:
DIDIER Jr, Fredie; Civil Curso de Direito Processual Civil, Ed. PODVM
17. Edio, 2015 Vol. 1.
Greco, Leonardo. Instituies de Processo Civil: introduo ao direito processual civil. Volume 1. 5 edio. So Paulo: Forense, 2015. Captulo XXII.
VIII. CASO GERADOR:
1) Manoela e Maria esto litigando em uma ao de despejo, cada uma argumentou em sua defesa e o juiz, no momento da sentena, fundamentou-se
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

em um fato que no foi alegado pelas partes e no foi abordado por nenhuma delas, porm, est comprovado nos autos. A deciso foi tomada baseada
em questo de fato, mas formada em questo na qual as partes no sabem
se ocorreu ou no aquele fato, ou se ocorreu de outra forma. O juiz agiu de
forma correta sem ter exposto esse fato previamente entre as partes? Em caso
de resposta negativa, aponte qual foi o princpio violado. Fundamente sua
resposta.
2) Augusto, ao se separar de Beatriz, ficou obrigado a pagar penso alimentcia no valor de R$ 1.500,00 por ms. Porm, decorridos alguns anos,
Augusto props uma ao de exonerao de alimentos com o fundamento
de que a sua renda diminuiu consideravelmente por ter formado uma nova
famlia. Mas o juiz em sua sentena entendeu o pedido de Augusto improcedente, com o argumento de no ter sido comprovada a real situao financeira de Augusto. Em sede de recurso, Augusto juntou documento incontestvel
alegando que antes da sentena do juiz, Beatriz recebeu uma grande quantia
de herana da sua av. Com base nisso, Augusto acredita na necessidade de
reformulao da sentena considerada improcedente. J Beatriz, nas contrarrazes de apelao, argumentou que naquele momento processual no mais
poderia ser considerado nenhum fato novo e, ainda, a sua herana no modificou em nada a sua situao financeira, sendo infundadas, ento, as alegaes
de Augusto. Pergunta-se:
Qual o princpio que seria violado em caso de ser comprovado que o fato
novo
alegado por Augusto no foi considerado pelo juiz em sua sentena?
IX. CONCLUSO DA AULA:
O Direito Processual integra o Direito Pblico e este contm o conjunto
de normas legais e de princpios. Quando estudamos princpios estamos tratando de valores. Os princpios podem ser considerados uma espcie de norma. Por serem revestidos de valores, os princpios possuem uma interpretao
mais ampla e extensiva e no restritiva, o exemplo disso eles poderem ser
aplicados no s no mbito judicial, mas tambm no mbito extrajudicial.
Todas as normas processuais, seja na sua criao ou na sua aplicao, devem
ser analisadas pelos princpios processuais fundamentais, dessa forma, a norma estar em conformidade com a textura processual adequada no nosso
ordenamento jurdico.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

AULA 7 E 8: JURISDIO.

I. TEMA
Jurisdio.
II. ASSUNTO
A jurisdio pode ser entendida como pea fundamental para a atuao
estatal, dentro do objetivo de aplicar o direito material ao caso concreto apresentado, resolvendo situao de crise jurdica e obtendo, por conseguinte, a
pacificao social.
III. OBJETIVOS ESPECFICOS
O objetivo das aulas analisar a jurisdio, sendo esta a funo estatal que
tem por escopo a atuao da vontade concreta da lei, por meio da substituio, pela atividade de rgos pblicos, da atividade de particulares ou dos
prprios rgos pblicos, seja ao afirmar a vontade da lei, seja tornando tal
vontade efetiva.
IV. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO
1. Introduo

A jurisdio constitui a forma estatal, por excelncia, de composio de


litgios, embora no seja a nica. A sociedade, desde tempos longnquos,
convive com divergncias que geram os conflitos, as lides. Para solucionar
esta resistncia negociao, o Estado, que veda a autotutela, manifesta-se
por meio da jurisdio, cuja regncia se operar por meio dos ritos estabelecidos pelo legislador.
Palavra que vem do latim jurisdictio (que etimologicamente significa dizer o direito), a jurisdio tem como fim ltimo a pacificao social e consiste em um poder-dever do Estado, pois, se por um lado corresponde a uma
manifestao do poder soberano do Estado, impondo suas decises de forma
imperativa, por outro corresponde a um dever que o Estado assume de dirimir qualquer conflito que lhe venha a ser apresentado.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

Assim, medida que o Estado, vedando a justia privada, retira do indivduo a possibilidade de buscar por suas prprias foras a resoluo dos conflitos, assume, em contrapartida, o poder-dever de solucion-los com justia,
uma vez que a perpetuao de pretenses insatisfeitas e controvrsias pendentes de resoluo constituiria fonte de intensa perturbao da paz social.
Ao elaborar sua Teoria Geral do Processo no incio do sculo XX, Chiovenda definiu a jurisdio como a funo do Estado que tem por escopo a
atuao da vontade concreta da lei por meio da substituio, pela atividade
de rgos pblicos, da atividade de particulares ou de outros rgos pblicos,
j no afirmar a existncia da vontade da lei, j no torn-la, praticamente,
efetiva.28 Consoante outro grande processualista peninsular, Francesco Carnelutti, entende a jurisdio como a funo estatal de justa composio da
lide, entendida esta ltima como o conflito de interesses qualificado pela pretenso de uma parte e resistncia de outra. Jaime Guasp, por sua vez, entende
a jurisdio como uma funo de satisfao das pretenses das partes, desse
modo, a lide no seria imprescindvel, podendo uma demanda individual e
no resistida ocasionar o exerccio da jurisdio.29
Face ao declnio do pensamento positivista e a evoluo do ps-positivismo, o entendimento da jurisdio como mera atuao da vontade da lei demonstra-se incompleto, vez que o Estado por meio da jurisdio, ao exercer
a vontade da lei, deve levar em conta a justia social como finalidade. Desse
modo, a jurisdio pode ser definida de acordo com a posio adotada pela
doutrina brasileira, que procura relacionar os conceitos supracitados, como
sendo a funo de atuar a vontade objetiva da lei, com a finalidade de obter
a justa composio da lide.
Assim, o processo traduz-se numa tcnica de soluo imperativa de conflitos, o monoplio estatal em dirimir controvrsias por meio do exerccio
da jurisdio, capitaneada pelo Estado-Juiz, que quem decide, seguido dos
auxiliares da Justia, em que todos exercem o poder estatal. Muito embora o
Estado detenha o monoplio do exerccio da jurisdio, este admite a resoluo de controvrsias por meio da jurisdio arbitral. De modo que a justia
das decises arbitrais no pode ser revista pelo Poder Judicirio. Ao Judicirio
fica resguardada apenas a possibilidade de decretao de nulidade da sentena
arbitral, prevista nos artigos 32 e 33 da Lei de Arbitragem (Lei 9307/96).
O direito processual, por sua vez, cuidar de estabelecer as regras destinadas a reger como se operar o exerccio da jurisdio na soluo dos conflitos
sociais.
Os trs elementos estruturais do direito processual so os institutos jurdicos da jurisdio, ao e do processo. A jurisdio ocupa o centro da teoria
processual e por intermdio dela se manifesta uma das formas do poder estatal soberano, configurando uma funo estatal. O direito de ao assegurado a todos. Ao exercer esse direito, o cidado provoca o exerccio da atividade

28
CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies
de Direito Processual Civil, vol. II. So
Paulo: Saraiva & Cia. Editores, 1943, p.
11. Traduo J. Guimares Menegale.
Ttulo original: Istituzioni di Diritto Processuale Civile.
29
GUASP, Jaime. La pretensin Procesal,
Madrid, 1981. p. 66.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

jurisdicional. Com efeito, o exerccio ex officio da jurisdio representaria um


motivo de instabilidade social e comprometeria a imparcialidade do rgo
julgador. O processo, por sua vez, o instrumento utilizado pelo Estado para
prestar jurisdio e se manifesta por uma srie de atos concatenados para o
fim de obteno da tutela jurisdicional.
Para melhor entender os modos pelos quais os conflitos sociais surgem, e
so resolvidos, de bom alvitre recorrer lio de Carnelutti30. Segundo esse
consagrado autor, existem no mundo pessoas e bens (capazes de satisfazer s
necessidades do homem) e, obviamente, h constante interesse do ser humano em se apropriar dos bens para satisfazer suas necessidades.
Segundo o renomado jurista, interesse seria uma posio favorvel satisfao de uma necessidade que se verifica em relao a um bem. No entanto, como os bens so limitados (diferentemente do que ocorre em relao
s ilimitadas necessidades humanas), iro surgir no convvio social conflitos
de interesses. Caso este conflito no se dilua no meio social, determinado
membro da sociedade ir desejar que o interesse do outro seja subordinado ao
seu (esse fenmeno Carnelutti chamou de pretenso). Havendo resistncia
pretenso do titular de um dos interesses por parte de outrem, surgir a denominada lide (conflito de interesses). Para Carnelutti, repita-se, jurisdio
a atividade estatal em que se busca a justa composio da lide.
Poderia considerar-se, ento, o processo (instrumento da jurisdio) como
o mtodo mais eficiente para composio de litgios, sendo este o meio atravs do qual o Estado moderno presta a funo jurisdicional. Esta concluso,
porm, vem sendo gradativamente questionada, havia vista a morosidade
existente na atual estatal, dada a sobrecarga de demandas. A demora na soluo dos conflitos pode acabar importando em prejuzo s partes, de modo
que o objetivo de conceder a ordem a quem de direito se daria de forma
ineficaz, posto que o decurso do tempo acabaria por deteriorar o objeto ou os
benefcios decorrentes de seu direito.
So caractersticas da jurisdio:
CARACTERSTICAS

CONTEDO

Inevitabilidade

Para o exerccio da jurisdio o Estado dispensa a anuncia do demandado.

Imperatividade

Os resultados do processo sero impostos s partes, independentemente


de aceitao.

Definitividade

Imunizao dos efeitos das decises


proferidas, isto , possui aptido para a
produo da coisa julgada material.

Atividade criativa

Atravs da jurisdio se cria a norma


jurdica do caso concreto.

30
CARNELUTTI, Francesco. Teoria Geral
do Direito. So Paulo: Saraiva & Cia
Editores, 1942, p. 78-82. Traduo A.
Rodrigues Queirs.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

Com relao atividade jurisdicional, Chiovenda a distinguiu da atividade legislativa mediante a utilizao do critrio criao-aplicao do direito.
Nessa perspectiva, a jurisdio seria uma atividade declaratria31 de direitos
preexistentes. Segundo os adeptos desse entendimento, o direito, criado pelo
legislador, seria declarado pelo magistrado ao julgar a pretenso que lhe foi
submetida.
Entre os principais juristas opositores dessa tradicional concepo, pertinente destacar a doutrina de Mauro Cappelletti, emrito jurista da Universidade de Florena. Na obra denominada Giudici Legislatori?32, Cappelletti
apresenta uma nova viso da jurisdio, no mais caracterizada como atividade meramente declaratria de direitos. Cappelletti desenvolve seu pensamento partindo da constatao de que interpretao e criao do direito
no seriam conceitos opostos, pois ao menos um mnimo de criatividade se
mostra inerente a toda atividade interpretativa:
Em realidade, interpretao significa penetrar os pensamentos, inspiraes e linguagem de outras pessoas com vistas a compreend-los
e no caso do juiz, no menos que no do musicista, por exemplo
reproduzi-los, aplic-los e realiz-los em novo e diverso contexto de
tempo e lugar. bvio que toda reproduo e execuo varia profundamente, entre outras influncias, segundo a capacidade do intelecto e
estado de alma do intrprete. Quem pretenderia comparar a execuo
musical de Arthur Rubinstein com a do nosso ruidoso vizinho?
E, na verdade, quem poderia confundir as interpretaes geniais de
Rubinstein, com as tambm geniais, mas bem diversas, de Cortot, Gieseking ou de Horowitz? Por mais que o intrprete se esforce por ser
fiel ao seu texto, ele ser sempre, por assim dizer, forado a ser livre
porque no h texto musical ou potico, nem tampouco legislativo,
que no deixe espao para variaes e nuances, para a criatividade interpretativa. Basta considerar que as palavras, como as notas nas msicas, outras coisas no representam seno smbolos convencionais, cujo
significado encontra-se inevitavelmente sujeito a mudanas e aberto a
questes e incertezas. 33
Esta ltima concepo se mostra mais compatvel com o Direito brasileiro,
principalmente nos dias atuais, quando a elaborao de smulas, vinculantes
ou no, a repercusso geral e a reiterao de entendimentos jurisprudenciais
criam norma para os casos concretos, criando um sistema prximo do sistema de precedentes, visto que afetam outros casos diversos do paradigma.
Nos dias de hoje, parece claro que o problema se concentra no mais na
existncia da discricionariedade do magistrado na soluo de determinado
caso, mas sim nos modos, limites e legitimidade da criatividade judicial.

31
Nesse sentido, THEODORO JR., Humberto. Curso de Direito Processual Civil,
vol. I. 41 edio. CMARA, Alexandre
Freitas. Lies de Direito Processual Civil, vol. I. 13 ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2005, p. 74. GRINOVER, Ada Pellegrini, DINAMARCO, Cndido, CINTRA,
Antnio Carlos de Arajo. Teoria Geral
do Processo. 14 edio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998, p. 38.
32
Foi utilizada como fonte de consulta
a verso traduzida para o portugus:
CAPPELLETTI, Mauro. Juzes Legisladores? Trad. Carlos Alberto Alvaro de
Oliveira. Porto Alegre: Sergio Antonio
Fabris, 1999.
33
CAPPELLETTI, Mauro. Juzes Legisladores? op. cit., p. 21-22.

FGV DIREITO RIO

51

TEORIA GERAL DO PROCESSO

Igual dificuldade encontrada pela doutrina para identificar, em determinadas hipteses, a diferena de um ato administrativo de outro jurisdicional.
Em regra, o ato jurisdicional dotado de imparcialidade, definitividade e
substitutividade, bem como direcionado para o interesse pblico. O ato administrativo, por sua vez, caracterizado pela parcialidade e revogabilidade,
sendo atividade prpria e voltada para o interesse particular. Um exemplo de
difcil classificao a jurisdio voluntria, na qual no h pretenses contrapostas, mas se prov tutela a uma parte.
So poderes inerentes jurisdio:
Poder de deciso poder de resolver as questes que lhe sejam submetidas (art. 203 do CPC).
Poder de coero poder de impor aos sujeitos do processo ou terceiros
o respeito a obedincia s suas ordens e decises. Esse poder faculta inclusive
emprego da fora fsica ou policial, e de sanes e restries liberdade individual, pessoal e patrimonial (art. 139, inciso IV do CPC).
Poder de documentao poder de registrar de modo permanente e
inaltervel o contedo de determinados fatos e atos (arts. 209 e 367 do CPC).
Poder de conciliao Cabe ao juiz a qualquer tempo tentar promover
a conciliao das partes (art. 139, inciso V do CPC).
Poder de impulso cabe ao juiz, uma vez instaurado o processo, impulsion-lo de ofcio com despachos e atos de expediente (art. 2 do CPC).
Por ltimo, importante declinar os princpios que informam a jurisdio:
Princpios

Contedo

Investidura

Jurisdio s pode ser exercida por juzes regularmente investidos, providos em cargos de magistrados e que se encontrem no efetivo exerccio desses cargos.

Indelegabilidade

Cada rgo exerce a funo jurisdicional nos limites da competncia que a lei lhe conferiu. a impossibilidade de qualquer rgo jurisdicional transferir
esse poder, outorgado pela lei, para outro juiz ou
para outro rgo jurisdicional. Excees: carta precatria, rogatria e de ordem.

Aderncia ao territrio

Todos os rgos jurisdicionais possuem uma base


geogrfica dentro da qual exercem sua jurisdio.

Inrcia

Jurisdio um poder inerte, ou seja, os rgos


jurisdicionais s devem atuar quando provocados
por algum interessado. Existem excees. Por exemplo: juiz pode instaurar, de ofcio, procedimento para
retirada do tutor de um menor (art. 1.197 do CPC).

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

Princpios

Contedo

Indeclinabilidade

Nenhum juiz pode recusar-se a exercer jurisdio


quando solicitado.

Unidade da jurisdio

Jurisdio um poder nico do Estado soberano; e, apesar de distribuda, pelas regras de competncia, entre todos os juzes, cada um deles age em
nome do Estado soberano e representa a sua vontade nica.

A jurisdio pode ser classificada conforme:


a natureza dos interesses tutelados, em civil ou penal;
o tipo de provimento pleiteado, em cautelar, de conhecimento ou
de execuo;
o tipo de atividade desempenhada pelo juiz, em contenciosa ou
voluntria.
Ao Estado, no exerccio da atividade jurisdicional, cabe promover a prestao jurisdicional e a tutela jurisdicional. A primeira consiste na atuao estatal efetiva para solucionar a lide, enquanto a ltima se refere ao provimento
da pretenso de uma das partes. Humberto Theodoro Junior diferencia a
tutela jurisdicional da prestao jurisdicional nos seguintes termos:
Na satisfao do direito composio do litgio (definio ou atuao da vontade concreta da lei diante do conflito instalado entre as
partes) consiste a prestao jurisdicional. Mas, alm dessa pacificao
do litgio, a defesa do direito subjetivo ameaado ou a reparao da
leso j consumada sobre o direito da parte tambm incumbe funo jurisdicional realizar, porque a justia privada no mais tolerada (salvo excepcionalssimas excees) pelo sistema de direito objetivo
moderno. Assim, quando o provimento judicial reconhece e resguarda
in concreto o direito subjetivo da parte, vai alm da simples prestao
jurisdicional e, pois, realiza a tutela jurisdicional. Todo litigante que ingressa em juzo, observando os pressupostos processuais e as condies
da ao, tem direito prestao jurisdicional (sentena de mrito ou
prtica de certo ato executivo); mas nem todo litigante faz jus tutela
jurisdicional.34
A tutela jurisdicional pode ser classificada de acordo com:
a natureza da atividade do juiz, em cautelar, cognitiva ou executiva;
a perspectiva do dano, em preventiva ou repressiva;
o momento de sua prestao, em antecipada ou ulterior;
a necessidade de confirmao, em provisria ou definitiva.

34
THEODORO JR., Humberto. As Liminares e a Tutela de Urgncia. Revista
da Emerj, vol. 5, n 17, 2002, p. 24-52,
p. 25.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

V. RECURSOS MATERIAIS UTILIZADOS


Leitura obrigatria:
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; DINAMARCO, Cndido Rangel;
GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria Geral do Processo. 28 edio. So Paulo:
Malheiros, 2012 Captulos 12, 15 e 16.
VI. AVALIAO
Casos geradores:

1) Raquel prope demanda de execuo de alimentos, sob o rito previsto


no art. 733 do CPC, com base em ttulo judicial proferido nos autos de ao
de separao judicial litigiosa cumulada com pedido de guarda de filhos, fixao de alimentos provisionais, partilha de bens, regulamentao de visitas e
medida de separao de corpos com pedido liminar. Em deciso interlocutria naqueles autos, foi fixada, em favor da exequente, verba qualificada como
no alimentar, em decorrncia de frutos que lhe cabem dentro do patrimnio
do casal, uma vez que o executado estava na posse e administrao dos bens.
Afirmou a exequente, que, a fim de priv-la de receber os valores, o executado
tem efetuado suas movimentaes financeiras por meio de conta-corrente de
titularidade de sua me, motivo pelo qual no foi encontrado saldo suficiente
na conta. Foi expedido alvar para a retirada de quantia da conta bancria da
me do executado, bem como o bloqueio de contas de sua titularidade. Por
fim, no, havendo o pagamento, decretou o juiz, de ofcio, a priso do executado pelo prazo de trinta dias, ao reconhecer o no pagamento e no acatar
a justificativa apresentada. Por fim, este impetrou habeas corpus. Pergunta-se:
a) Em quais casos permitida a priso civil?
b) A priso leva em conta a liberdade, enquanto os alimentos levam em
considerao a subsistncia do alimentando. Sendo estes dois valores fundamentais contrapostos, como deve ser feita a ponderao no caso concreto?
c) Poderia o juiz ter decretado a priso civil do executado de ofcio? Houve
imparcialidade? Justifique.
d) O caso trata de dvida de natureza alimentar ou no alimentar? No ltimo caso, seria possvel a priso do executado pelo no pagamento da dvida?
Referncia: STJ. RHC 28.853. Rel. para acrdo Min. Massami Uyeda.
Terceira Turma.
J. 1/12/2011. DJ. 12 / 3 / 2012

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

2) Joo e Bruna, casados, faleceram em decorrncia do mesmo acidente


automobilstico, havendo presuno de comorincia. Pedro, irmo de Bruna
requereu a retificao do registro de bito, com base no art. 109 da Lei de Registros Pblicos, alegando que, na verdade, sua irm falecera quinze minutos
aps Joo, de acordo com os laudos emitidos pelo hospital onde ambos foram
atendidos. Citados, os filhos do primeiro casamento de Joo, contestaram a
demanda. Em primeira instncia houve sentena de procedncia do pedido.
Em grau de apelao, o Tribunal de Justia anulou o processo desde o seu
incio, ao argumento de que, como o objeto da demanda era o desfazimento
da presuno de comorincia, incabvel seria a jurisdio voluntria do art.
109 da Lei de Registros Pblicos. Pergunta-se:
a) Quais so as diferenas entre jurisdio voluntria e jurisdio contenciosa?
b) cabvel, no caso, a utilizao contenciosa ou se faz necessria a jurisdio voluntria?
c) Agiu corretamente o Tribunal ao anular todos os atos processuais desde
o incio da demanda?
Referncia: STJ. REsp 238.573. Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira.
Quarta Turma. J. 29 / 8 / 2000. DJ. 9 / 10 / 2000.
VII. CONCLUSO DA AULA
Classicamente, fala-se em monoplio da jurisdio pelo Estado. Deste
monoplio, que impede a chamada justia pelas prprias mos deriva uma
srie de princpios, tais como a inevitabilidade da jurisdio. Se uma pessoa
citada para responder a demanda, ela no pode declinar. A jurisdio se baseia no poder de imprio do Estado, que precisa manter a sua ordem jurdica.
Durante muito tempo, predominou a ideia do monoplio. Comeou-se
a questionar, contudo, se o Estado era capaz de resolver todos os problemas.
Alm disso, nos ltimos tempos, at pelo movimento de acesso justia, buscam-se meios alternativos de resoluo de conflitos. De toda sorte, mesmo
com tais fatores (desiluso com o Estado e busca / fortalecimento de meios
alternativos), a jurisdio ainda , para a maioria, uma funo estatal.
A atuao da vontade concreta da lei um dado fundamental da jurisdio, segundo Chiovenda. A implicao bsica de tal ideia, em sua viso, a
diferenciao entre a jurisdio e as outras funes estatais. Numa viso clssica, atividade legislativa, por exemplo, cumpre criar a lei, cujos atributos
bsicos so abstrao e generalidade. J a jurisdio seria a concretizao da
vontade da lei.
Mas essa viso clssica deve ser repensada. Na poca de Chiovenda, a atividade jurisdicional no tinha a amplitude dos dias atuais.
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

AULAS 9, 10 E 11: COMPETNCIA

I. TEMA
Competncia.
II. ASSUNTO
As aulas trataro da competncia e suas qualificaes: territorial, funcional, em razo do valor e em razo da matria. Versaro, ainda, sobre a diferena entre competncia relativa e absoluta, bem como suas as respectivas formas
e momentos de arguio.
III. OBJETIVOS ESPECFICOS
O objetivo das aulas analisar a competncia, distinguindo-a da noo de
jurisdio. Qualquer juiz regularmente investido possui jurisdio em todo
o territrio nacional. Contudo, sua competncia delimitada: um juzo de
Vara Cvel da Comarca de Petrpolis, por exemplo, possui competncia para
cuidar de determinados processos daquela comarca, mas no de outros processos.
IV. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO
1. Introduo

A jurisdio, enquanto funo estatal, essencialmente una. Contudo,


seu exerccio exige que, na prtica, ocorra uma diviso de trabalho entre os
diversos rgos que compem nosso Poder Judicirio. Todos os rgos do
Poder Judicirio exercem jurisdio, mas, obviamente, nem todos sero competentes para examinar determinado litgio. Seria, alis, um contrassenso que
se criassem numerosos rgos distribudos por todo esse vasto e complexo
sistema, que o aparelho judicirio, e em seguida a lei facultasse a qualquer
deles exercer, indistintamente, a jurisdio.
Essa diviso de competncia entre diferentes rgos do Judicirio realizada por intermdio de um critrio racional, que busca estabelecer regras para
facilitar o exerccio da jurisdio. Em termos tcnicos, quando nos referimos

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

competncia, estamos tratando do conjunto de limites dentro dos quais cada


rgo do Judicirio pode exercer legitimamente a funo jurisdicional. 35
Como se nota, a noo de competncia resulta de uma distribuio de
funes, ou melhor, de uma limitao de funes. Na medida em que a lei divide e distribui, ela necessariamente limita. Cada rgo do Judicirio recebe
a sua parcela de funo e, desse modo, s est habilitado a exercer as funes
contidas nesses limites.
Isso ocorre no porque lhe falta jurisdio, mas sim porque lhe falta competncia. Poderamos, ento, dizer que a jurisdio genrica e a competncia especfica. Na medida em que o legislador delimita as atribuies de
determinado rgo do Judicirio, ele est definindo a competncia daquele
rgo para determinadas funes e proibindo-o de exercer outras.
Ser visto, mais frente, que o processo tem como um de seus pressupostos de existncia a presena de um rgo investido de jurisdio. De fato,
isso o bastante para que o processo exista, mas no para que se desenvolva
validamente. Entre outros pressupostos processuais de validade, necessrio
que o rgo investido de jurisdio, perante o qual se prope determinada
demanda, tenha competncia para examin-la.
O objetivo da presente aula apresentar ao aluno os critrios utilizados
para que seja fixada a competncia para o julgamento de determinada causa,
bem como os modos pelos quais a distribuio de competncia realizada
na prtica. Sero abordados, ainda, outros assuntos afeitos ao tema, como as
hipteses de prorrogao, preveno e conflito de competncia.
Imagine que voc esteja formado, logrou xito no exame da OAB e se encontra agora em seu escritrio de advocacia. Ao receber seu primeiro cliente,
ele lhe apresenta determinada situao jurdica que dar ensejo sua primeira
demanda. Contrato de honorrios advocatcios devidamente assinado, s resta agora distribuir a petio inicial. Contudo, surge uma dvida: a qual rgo
de nosso imenso Poder Judicirio a petio deve ser direcionada?
Em termos prticos, na maioria das vezes, no h maiores dificuldades
para determinar o juzo competente para determinado caso. Todavia, em determinadas situaes, essa ser tarefa das mais rduas, em especial devido ao
complexo sistema de organizao judiciria existente em nosso pas.
No basta ao advogado conhecer a Constituio da Repblica e a legislao processual. Inmeras vezes preciso ter em mos o regimento interno e
o cdigo de organizao judiciria do tribunal onde a demanda ser proposta
e, em outras, saber como a jurisprudncia se posiciona sobre determinado
assunto.
No por acaso que frequentemente diferentes rgos de nosso Judicirio
discordam sobre a matria referente competncia jurisdicional e surge, assim, o denominado conflito de competncia.

35
CMARA, Alexandre Freitas. Lies
de Direito Processual Civil, vol. I. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 98.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

Diversos critrios de fixao de competncia so utilizados pelo legislador


ao estabelecer regras genricas de diviso de competncia: em razo da matria, do valor da causa, da qualidade de uma das partes, critrio funcional,
territorial. Mas ser que h um processo lgico para que, praticamente, seja
determinada a competncia para julgar determinada causa, ou melhor, para
realizar determinado ato processual? 36
Sim, existe. O primeiro questionamento que se faz no plano internacional. Em respeito soberania das diferentes naes, cabe indagar se cabe
Justia brasileira conhecer a causa. No processo civil brasileiro, a competncia
internacional determinada pelos artigos 21 a 24 do CPC.
Nas hipteses dos artigos 21 e 22, temos a chamada competncia internacional concorrente. Por meio dela existe a possibilidade de, se for o caso,
a Justia de outro pas poder, tambm, se considerar competente, desde que
a sentena estrangeira seja homologada pelo STJ. J nos casos do art. 23, a
competncia da Justia brasileira exclusiva e, ento, nosso ordenamento
jurdico s reconhece a competncia do juiz brasileiro para conhecer a causa.
Nessas situaes do art. 24, se a causa for julgada em outro pas, no
ser possvel que ocorra a homologao da sentena estrangeira no momento
em que a pessoa pretender dar efeitos dessa sentena no territrio brasileiro,
salvo se houver disposio em contrrio de tratados internacionais e de acordos bilaterais que estejam em vigor no Brasil. Alm disso, o pargrafo nico
desse mesmo dispositivo traz que a pendncia de causa em nossa jurisdio
no obsta a homologao da sentena estrangeira pelo STJ, notadamente
nas hipteses de competncia internacional concorrente. Por fim, o art. 25
introduziu a possibilidade de clusula de eleio de foro em contratos internacionais, nos casos dos artigos 21 e 22, e respeitados os pressupostos gerais
de clusulas de eleio de foro previstos no art. 63.
Uma vez reconhecida a competncia da Justia brasileira, ser necessrio
definir a competncia constitucional interna. Consultando a Constituio,
que indica as atribuies das Justias Especiais, ser ento verificado se estamos diante de hiptese de julgamento de alguma das Justias Especiais
(Eleitoral, Militar e Trabalhista) ou da Justia Comum (Federal ou Estadual).
As atribuies da Justia Estadual no esto enumeradas analiticamente na
Constituio, mas a elas se chega por excluso.
Na terceira etapa, sero apresentados os diversos critrios utilizados para
a fixao de competncia: territorial, objetivo (pessoa, matria ou valor da
causa) e funcional iro incidir concomitantemente. Normalmente, o primeiro critrio a ser observado o territorial e, assim, deve ser verificado em qual
comarca (Justia Estadual) ou seo judiciria (Justia Federal) deve o feito
ser julgado. Como se sabe, o territrio brasileiro dividido em circunscries
judicirias. Aqui comum encontrar a expresso foro competente, que indistintamente pode ser utilizado para se referir a comarca ou seo judiciria.

36
No se pode perder de vista que num,
mesmo processo, diferentes rgos do
Poder Judicirio iro realizar atos diversos. Um rgo ir proferir sentena,
outro analisar o recurso, um terceiro
cumprir a carta precatria, etc.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

Se no foro competente para julgamento do feito s existir um rgo jurisdicional, o que algo muito raro em nosso Estado, mas ainda pode ser
encontrado no interior (ex: Comarca de Italva ou Comarca de Natividade),
o problema est encerrado.
Todavia, normalmente temos diversos rgos jurisdicionais na mesma comarca ou seo e, ento, consultando o cdigo de organizao judiciria e o
regimento interno dos tribunais, poder finalmente ser encontrado qual o
juzo competente (essa diviso pode ser feita em relao matria, qualidade
das partes, valor da causa 37). Havendo mais de um juzo competente para a
mesma matria, a fixao da competncia ser feita por distribuio.
No estudo das questes relativas competncia, preciso observar peculiaridades que podem existir nos diversos Tribunais. guisa de exemplo, no
Estado do Rio de Janeiro existe uma diviso territorial especial. Para facilitar
o acesso justia, a Comarca da Capital (e agora tambm a Comarca de
Niteri) subdividida em diversos fruns regionais. Assim, nesta Comarca,
temos os fruns regionais do Mier, Ilha do Governador, Barra da Tijuca,
entre outros. Fenmeno semelhante ocorre em relao aos Juizados Especiais,
muito embora a diviso destes no corresponda exatamente quela feita em
relao aos fruns regionais.
A competncia para julgamento de determinado feito determinada no
momento de ajuizamento da demanda, pelas regras existentes nesse momento, nos termos do art. 43 do CPC, que estabelece a regra da perpetuatio jurisdicionis. Ainda que haja alguma mudana posterior como, por exemplo,
o ru mudar seu domiclio a competncia j estar fixada. Esse fenmeno
(perpetuatio) no deve ser confundido com o da prorrogao de competncia. Esta ir aparecer nas hipteses em que determinado juzo no originariamente competente para determinada causa, mas passa a ser. Realmente,
isso ir ocorrer nos casos de incompetncia relativa (nunca se a incompetncia for absoluta), quando surgir algumas das hipteses de modificao de
competncia (conexo, continncia, inrcia ou vontade das partes).

2. Princpios bsicos da competncia

A competncia regida por dois princpios bsicos, a saber:


a) Indisponibilidade da competncia: o rgo no dispe sobre sua
competncia, e cabe ao legislador dar flexibilidade a estas regras;
Regra de kompetenzkompetenz: o prprio juiz ou rbitro competente para julgar sua competncia, isto , a ele caber analisar
se competente para julgar o caso.

37
Note-se que a competncia dos
Juizados Especiais estabelecida
pela CRFB/88 e pelas Leis 9.099/95 e
10.259/01. Todavia, nada impede que
outras divises em relao ao valor da
causa sejam feitas em determinado tribunal, desde que respeitadas as regras
presentes na Constituio e na legislao processual.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

b) Tipicidade da competncia: via de regra, a competncia deve estar


prevista em normas positivadas (tpicas). Contudo, existem competncias implcitas, especialmente pelo fato de que no pode haver
vcuo de competncia (algum tem que ser competente).

3. Distribuio da competncia

A distribuio da competncia uma tarefa legislativa. A primeira grande


distribuio est na CRFB, ao criar as cinco Justias (Justia Federal Comum,
Justia do Trabalho, Justia Eleitoral, Justia Militar e Justia Estadual).
Obs.: O juiz sem competncia constitucional produz decises nulas ou
inexistentes? Ada Pelegrini Grinover entende que inexistente porque desrespeita as regras de competncia constitucional. A concepo majoritria
entende que existe, mas nula (faz coisa julgada e cabe ao rescisria).

4. Momento de fixao da competncia e perpetuatio jurisdictionis

Aplica-se o art. 43 do CPC:


Determina-se a competncia no momento do registro ou da distribuio da petio inicial, sendo irrelevantes as modificaes do estado
de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia absoluta.
a data da propositura que fixa a competncia. O momento da propositura da ao a distribuio ou o momento do despacho inicial dos casos em
que s houver um juiz e um juzo. Confira-se o art. 312 do CPC:
Considera-se proposta a ao quando a petio inicial for protocolada, todavia, a propositura da ao s produz quanto ao ru os efeitos
mencionados no art. 240 depois que for validamente citado.
A segunda parte do artigo 43, CPC, diz que, fixada a competncia, no
importam os fatos supervenientes, pois no alteram a competncia j fixada
(regra de estabilidade do processo). a perpetuao da jurisdio. Mas a
terceira parte do dispositivo excepciona essa regra da perpetuao em duas
hipteses:
a) Quando houver supresso do rgo jurisdicional;
b) Quando houver alterao da competncia absoluta.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

5. Classificao da competncia
a) Absoluta e relativa

De grande importncia prtica saber distinguir a competncia absoluta


da relativa, cada uma com um regime processual prprio. Vejamos a tabela
abaixo:
Absoluta

Relativa

So regras criadas para atender o interesse pblico

As regras de competncia relativa so regras criadas para atender o


interesse particular; ela no pode ser
conhecida de ofcio pelo juiz.

A incompetncia absoluta determina


a remessa dos autos para outro juzo e a
anulao dos atos decisrios.

A relativa somente determina remessa, no sendo anulados os atos


decisrios.

Inderrogvel pelas partes

Derrogvel pelas partes

Obs.: A incompetncia absoluta e a relativa no geram a extino do processo, mas apenas a remessa dos autos para o juzo competente. Excees:
Juizados e incompetncia internacional.

b) Competncia originria e derivada

Originria a competncia para conhecer e julgar as causas em primeiro


lugar. A regra que os juzos singulares tenham competncia originria. Contudo, h casos em que os Tribunais possuem competncia originria, mas so
excepcionais. Competncia derivada a competncia para julgar os recursos
(recebe a causa em um segundo momento). A regra que a competncia derivada seja dos Tribunais.

c) Competncia internacional (art. 21 a 25, CPC) e competncia interna (art. 42


ao 69, CPC)

A competncia internacional pode ser concorrente (art. 21 e 22, CPC) ou


exclusiva (art. 23, CPC). Competncia interna: verificando-se a competncia
da Justia brasileira, resta saber qual ser o rgo do Poder Judicirio responsvel pelo julgamento da causa.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

6. Critrios de fixao da competncia

So trs: critrios objetivo, funcional ou territorial. Mostram-se fundamentais na sistematizao da diviso de competncias que baseia a nossa legislao, ainda que haja casos em que algum dos critrios possa ser irrelevante.
a) Objetivo: refere-se aos elementos da demanda. So eles: partes, pedido e causa de pedir.
I) Competncia em razo da pessoa (elemento parte): considera
uma das partes. Ex: art. 109, I, CRFB. Competncia da Justia
Federal para julgar as causas de interesse da Unio.
II) Competncia em razo do valor da causa (elemento pedido): o
valor da causa determinado pelo pedido. No Juizado Especial
Federal, apesar de ser competncia em razo do valor da causa,
a competncia absoluta (art. 3, 3, Lei n 10.259/01), assim como nos Juizados Especiais Estaduais da Fazenda Pblica
(art. 2, 4, Lei n 12.153/09). Excetuando os casos em que
a lei estabelece expressamente competncia absoluta em razo
do valor da causa, o artigo 63 do CPC traz a possibilidade de
celebrar clusula de eleio de foro, modificando a competncia em razo do valor da causa e do territrio, observados seus
requisitos. Competncia em razo da matria (elemento causa
de pedir): pela natureza jurdica da relao de direito material
travada no processo (ex: famlia juzo de famlia).
Obs.: a competncia em razo da matria e da pessoa absoluta. Via de
regra, a competncia em razo do valor da causa relativa.
b) Funcional: relaciona-se com as funes exercidas pelo rgo jurisdicional durante o processo. Por exemplo: funes de sentenciar, executar, julgar recurso, receber a reconveno e ao cautelar. Possui
duas dimenses:
I) Vertical: entre instncias, tambm denominada de hierrquica.
Ex: Tribunal de Justia do RJ julga os recursos contra as decises do juiz de primeira instncia vinculado a ele.
II) Horizontal: ocorre na mesma instncia. Ex: Tribunal do Jri,
com as figuras do juiz pronunciante e do jri. No processo civil,
o mesmo juiz competente para o processo cautelar ser competente para o principal.
Tambm pode estar associada ao critrio territorial, que veremos logo a
seguir.
c) Territorial: aquela que permite identificar o lugar em que a causa
deve ser processada, isto , qual o foro competente. Em regra
relativa, j que pode ser objeto da clusula de eleio de foro do
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

j citado art. 63, CPC. Existem duas regras gerais de competncia


territorial:
I) Art. 46 do CPC: domiclio do ru nas aes pessoais e nas reais
mobilirias (direitos reais sobre mveis).
Art. 46. A ao fundada em direito pessoal ou em direito real
sobre bens mveis ser proposta, em regra, no foro de domiclio
do ru.
1o Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro
de qualquer deles.
2o Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele poder
ser demandado onde for encontrado ou no foro de domiclio do
autor.
3o Quando o ru no tiver domiclio ou residncia no Brasil, a
ao ser proposta no foro de domiclio do autor, e, se este tambm
residir fora do Brasil, a ao ser proposta em qualquer foro.
4o Havendo 2 (dois) ou mais rus com diferentes domiclios,
sero demandados no foro de qualquer deles, escolha do autor.
5o A execuo fiscal ser proposta no foro de domiclio do ru, no
de sua residncia ou no do lugar onde for encontrado.
II) Art. 47 do CPC: nas aes reais imobilirias, isto , aquelas
que tratam de direitos reais sobre imveis, competente ser o
foro de situao da coisa. Logo, se no se encaixar em alguma
das excees do 1, o foro de situao ser caso de competncia territorial absoluta. Tambm o qualquer ao possessria
imobiliria, previso introduzida pelo 2 desse mesmo dispositivo.
Art. 47. Para as aes fundadas em direito real sobre imveis
competente o foro de situao da coisa.
1o O autor pode optar pelo foro de domiclio do ru ou pelo foro
de eleio se o litgio no recair sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, diviso e demarcao de terras e de nunciao de
obra nova.
2o A ao possessria imobiliria ser proposta no foro de situao da coisa, cujo juzo tem competncia absoluta.
H, ainda, regras especiais, como as previstas nos artigos 48 a 53 do CPC,
e outras esparsas em nosso ordenamento.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

7. Modificao da competncia (art. 54, CPC):

A modificao ou prorrogao de competncia hiptese em que o julgador atua em causas fora de suas atribuies ordinrias. S possvel em caso
de incompetncia relativa quando no alegada pelas partes. A incompetncia
relativa no pode ser alegada de ofcio, conforme rege a smula 33 do STJ.
Alm da clusula de eleio de foro do art. 63, CPC e das hipteses de
supresso de rgo judicial ou alterao da competncia absoluta trazidas
pela parte final do art. 43, o art. 54 do CPC traz dois casos de modificao
da competncia relativa, a saber: a conexo e a continncia.
I) Conexo (art. 55, CPC): Na letra da lei, reputam-se conexas 2 (duas)
ou mais aes quando lhes for comum o pedido ou a causa de pedir.
Tal instituto visa evitar que se cheguem a decises conflitantes, alm
de promover a economia processual. O novo Cdigo de Processo
Civil positivou entendimento pretorianos das cortes superiores. Um
exemplo a vedao conexo caso um dos processos j tenha transitado em julgado, constante da parte final do 1 do art. 55 (matria
sumulada pelo STJ n 235). Alm disso, relevantssimas so as
incluses dos pargrafos 2 e 3 ao dispositivo em questo, uma vez
que ampliam o conceito de conexo aos casos em que haja a mesma
relao jurdica, muito embora no obedeam estritamente ao que
prope o caput, isto , mesmo pedido ou causa de pedir.
Obs.: Se houver possibilidade de reunio, uma das causas poder ser suspensa at o julgamento final da outra.
II) Continncia (art. 56, CPC): espcie de conexo, uma vez que
h identidade entre as partes e a causa de pedir entre duas ou mais
aes, mas um dos pedidos, por ser mais amplo, abrange os demais.
Seus objetos no so idnticos, razo pela qual no se confunde
com a litispendncia parcial.
Nesses casos, como h a reunio de duas ou mais aes, o critrio que define sobre qual juiz recair a responsabilidade de deciso a preveno (art.
58, CPC). Quando se referir a uma mesma competncia territorial, o juiz
prevento ser aquele que fizer o despacho inicial positivo, hiptese do art. 59,
CPC. O mesmo se aplica para o art. 60 do CPC, em que se observa competncia territorial diversa, pelo fato de o imvel ser muito grande.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

8. Conflito de competncia:

O conflito de competncia ocorre quando dois ou mais juzes consideram-se competentes (conflito positivo art. 66, I, CPC) ou incompetentes
(conflito negativo art. 66, II, CPC) para julgar a causa. O inciso III do
art. 66 prev, ainda, conflito nos casos de reunio ou separao de processos.
Como adianta o pargrafo nico desse dispositivo, o juiz ou o rgo pode
suscitar o conflito, alm das partes e do Ministrio Pblico (art. 953, CPC).
Obs.: Smula 59 do STJ: No h conflito de competncia se j existe
sentena com trnsito em julgado, proferida por um dos juzos conflitantes.
Obs.2: Smula 3 do STJ: Compete ao TRF dirimir conflito de competncia verificado, na respectiva regio, entre juiz federal e juiz estadual investido de jurisdio federal.

Competncia penal

Primeiramente, destaque-se que, em matria penal, a Justia do Trabalho nunca ser competente. At mesmo os crimes contra a organizao do
trabalho so submetidos a julgamento pela Justia Federal, de acordo com
entendimento do Supremo Tribunal Federal.
A Justia Eleitoral, por sua vez, competente para julgar todos os crimes
eleitorais e crimes conexos.
A Justia Militar julga os crimes militares, mas no julga os crimes conexos. Tambm no competente para julgar crime doloso contra a vida praticado por militar contra civil, que ser submetido a julgamento pelo Tribunal
do Jri.
A competncia penal da Justia Federal segue a regra geral de competncia
em razo da pessoa, e abrange os crimes praticados contra servidor pblico
federal, no exerccio da funo, crimes polticos e distncia, praticados a
bordo de navio ou avio, contra o sistema financeiro e contra a organizao
do trabalho.
A competncia da Justia Estadual residual. As competncias originrias
do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal esto expressamente previstas na Constituio, nos artigos 102 e 105.

9. Jurisprudncia
Foro regional: momento da fixao da competncia

COMPETNCIA. VARA REGIONAL. CODJERJ. Se na ocasio da distribuio da ao, o ru j residia em rea sob jurisdio da Regional da Barra
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

da Tijuca, em se tratando de direito pessoal, ser naquele foro que dever tramitar o feito. Ademais, na Comarca da Capital h diviso territorial interna
pela qual, funcionalmente, as atividades jurisdicionais so determinadas por
Juzos. regra de ordem pblica, visando melhor organizar e administrar os
servios destinados prestao jurisdicional.
Por isso, o pargrafo 7 do art. 94 do CODJERJ dispe que a competncia das Varas Regionais fixada pelo critrio territorial-funcional e como
tal, de natureza absoluta. Recurso manifestamente improcedente, e que nos
termos do art. 557 do Cdigo de Processo Civil, nega-seseguimento.
(TJRJ. Agravo de Instrumento 2006.002.27549. Rel. Des. Ricardo Rodrigues Cardozo. Dcima Quinta Cmara Cvel.).

Cdigo de Defesa do Consumidor: competncia absoluta

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PREVIDNCIA PRIVADA. APLICAO DO CDC. FORO DE ELEIO.
RELAO DE CONSUMO. COMPETNCIA ABSOLUTA. DECLARAO DE OFCIO.
1. Firme a jurisprudncia do STJ ao afirmar que as entidades de previdncia privada esto sujeitas s normas de proteo do consumidor.
2. A competncia do juzo em que reside o consumidor absoluta, devendo ser declarada de ofcio pelo juzo.
(STJ. 3 Turma. AgRg no Ag 644.51. Rel. Ministro Humberto Gomes de
Barros. J. 24/8/2006. DJ 11/09/2006).

Preveno

COMPETNCIA. CONEXO DE AES. DESPACHO LIMINAR.


DATA DO AJUIZAMENTO DA AO. IDENTIDADE. CITAO.
PREVALNCIA. C.P.C. ART. 106. ART. 219.
Competncia. Aes conexas propostas perante juzos que dispem da
mesma competncia territorial. Juzos concorrentemente competentes que
despacharam as peties iniciais no mesmo dia. Determinao da preveno
e fi xao da competncia em funo da prioridade da citao, utilizada como
critrio de desempate. Cdigo de Processo Civil. Artigos 106 e 219. Aplicao. Se esto postos em confronto rgos que dispem da mesma competncia territorial, considera-se prevento o juzo que despachou em primeiro
lugar. Se vrios juzos, que dispem da mesma competncia territorial, despacharam no mesmo dia, determina se a preveno e se fixa a competncia

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

em funo da prioridade da citao. Agravo provido. Deciso interlocutria


reformada.
(TJRJ. Agravo de Instrumento 1998.002.08664. Rel. Des. Wilson Marques. Quarta Cmara Cvel J. 9/9/1999).

Conexo e reunio de processos

PROCESSO CIVIL. CONEXO. AO DE BUSCA E APREENSO


E AO REVISIONAL DE CLUSULA CONTRATUAL. REUNIO.
CPC, ARTS. 103 E 106. PREJUDICIALIDADE (CPC, ART. 265). PRECEDENTES. RECURSO PROVIDO.
I Nos termos do art. 103, CPC, que deixou de contemplar outras
formas de conexo, reputam-se conexas duas ou mais aes quando lhes for
comum o objeto (pedido) ou a causa de pedir, no se exigindo perfeita identidade desses elementos, seno a existncia de um liame
que as faa passveis de deciso unificada.
II Recomenda-se que, ocorrendo conexo, quando compatveis as fases
de processamento em que se encontrem, sejam as aes processadas e julgadas no mesmo juzo, a fim de evitar decises contraditrias.
III Havendo conexo entre a ao de busca e apreenso e a ao revisional de clusula contratual, ambas envolvendo o mesmo contrato de alienao
fiduciria, justifica-se a reunio dos dois processos.
IV Se as aes conexas tramitam em comarcas diferentes, aplica-se o
art. 219 do Cdigo de Processo Civil, que constitui a regra. Entretanto, se
correm na mesma comarca, como na espcie, competente o juiz que despachar em primeiro lugar (art. 106).
(STJ. REsp 309.668. Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira. Quarta Turma. J. 21/6/2001. DJ. 10/9/2001)

Mudana de competncia e interesses de menores

Notcia do STJ de 15 de janeiro de 2013


Interesse do menor autoriza mudana de competncia no curso do
processo por alterao de domiclio das partes
O princpio do melhor interesse do menor prevalece sobre a estabilizao
de competncia relativa. Assim, a mudana de domiclio das partes permite
que o processo tramite em nova comarca, mesmo aps seu incio. A deciso
da Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ).
Na origem, trata-se de ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel cumulada com guarda de filho. Aps o incio do processo, ambas as

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

partes mudaram de endereo, e o juiz inicial determinou sua remessa para o


novo domiclio do menor. O juiz dessa comarca, entretanto, entendeu que o
colega no poderia ter declinado da competncia relativa, que no pode ser
observada de ofcio.

Proteo ao menor

A ministra Nancy Andrighi afirmou que os direitos processuais e materiais


dos genitores so submetidos ao interesse primrio do menor, que objeto
central da proteo legal em aes que o afetem, como no caso de sua guarda.
Uma interpretao literal do ordenamento legal pode triscar o princpio
do melhor interesse da criana, cuja intangibilidade deve ser preservada com
todo o rigor, asseverou a relatora. Para ela, deve-se garantir a primazia dos
direitos da criana, mesmo que implique flexibilizao de outras normas,
como a que afirma ser estabilizada a competncia no momento da proposio
da ao (artigo 87 do Cdigo de Processo Civil CPC).

Juiz imediato

Para a ministra, deve ser aplicado de forma imediata e preponderante o


princpio do juiz imediato, previsto no Estatuto da Criana e do Adolescente
(ECA). Pela norma, o foro competente para aes e procedimentos envolvendo interesses, direitos e garantias previstos no prprio ECA determinado
pelo local onde o menor tem convivncia familiar e comunitria habitual.
O intuito mximo do princpio do juzo imediato est em que, pela proximidade com a criana, possvel atender de maneira mais eficaz aos objetivos colimados pelo ECA, bem como entregar-lhe a prestao jurisdicional
de forma rpida e efetiva, por meio de uma interao prxima entre o juzo,
o infante e seus pais ou responsveis, explicou a relatora.

Especialidade e subsidiariedade

Ela acrescentou que o CPC se aplica, conforme previso expressa do ECA,


de forma subsidiria, cedendo, portanto, no ponto relativo competncia ou
sua alterao. Desse modo, a regra especial subordina as previses gerais da
lei processual, dando lugar a uma soluo que oferece tutela jurisdicional
mais gil, eficaz e segura ao infante, permitindo, desse modo, a modificao
da competncia no curso do processo, afirmou a ministra.
Para a relatora, no h nos autos nenhum indcio de interesses escusos das
partes, mas apenas alteraes corriqueiras de domiclio posteriores a sepaFGV DIREITO RIO

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

raes, movidas por sentimentos de inadequao em relao ao domiclio


anterior do casal ou pela singela tentativa de reconstruo de vidas aps o
rompimento.
Eis a ementa do acrdo relativo notcia acima:
CC 114.782, rel. Min. Nancy Andrighi, Segunda Seo, julgamento
unnime em 12/12/12
PROCESSO CIVIL. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA.
AO DE RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE UNIO ESTVEL C/C GUARDA DE FILHO. MELHOR INTERESSE DO MENOR.
PRINCPIO DO JUZO IMEDIATO. COMPETNCIA DO JUZO
SUSCITANTE.
1. Debate relativo possibilidade de deslocamento da competncia em
face da alterao no domiclio do menor, objeto da disputa judicial.
2. Em se tratando de hiptese de competncia relativa, o art. 87 do CPC
institui, com a finalidade de proteger a parte, a regra da estabilizao da competncia (perpetuatio jurisdictionis), evitando-se, assim, a alterao do lugar
do processo, toda a vez que houver modificaes supervenientes do estado de
fato ou de direito.
3. Nos processos que envolvem menores, as medidas devem ser tomadas
no interesse desses, o qual deve prevalecer diante de quaisquer outras questes.
4. No havendo, na espcie, nada que indique objetivos escusos por qualquer uma das partes, mas apenas alteraes de domiclios dos responsveis
pelo menor, deve a regra da perpetuatio jurisdictionis ceder lugar soluo
que se afigure mais condizente com os interesses do infante e facilite o seu
pleno acesso Justia. Precedentes.
5. Conflito conhecido para o fim de declarar a competncia do Juzo de
Direito de Carazinho/RS (juzo suscitante), foro do domicilio do menor.

Competncia de unio homoafetiva

Notcia do STJ de 10 de junho de 2013


Vara de Famlia competente para julgar dissoluo de unio homoafetiva
Havendo vara privativa para julgamento de processos de famlia, ela
competente para apreciar pedido de reconhecimento e dissoluo de unio
estvel homoafetiva, independentemente das limitaes inseridas no Cdigo
de Organizao e Diviso Judiciria local.
A deciso da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), ao
julgar recurso em processo no qual o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro

FGV DIREITO RIO

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

(TJRJ) afastou a competncia da Vara de Famlia de Madureira em favor do


juzo civil.
A Turma concluiu que a vara de famlia competente para julgar as causas
de dissoluo homoafetiva, combinada com partilha de bens, independentemente das normas estaduais. O TJRJ havia decidido que deveria predominar,
no caso, a norma de organizao judiciria local, que dispunha que a ao
tramitasse perante o juzo civil.
Segundo deciso da Turma, a plena equiparao das unies estveis homoafetivas s unies estveis heteroafetivas trouxe, como consequncia para as
primeiras, a extenso automtica das prerrogativas j outorgadas aos companheiros dentro de uma situao tradicional.

Igualdade

Embora a organizao judiciria de cada estado seja afeta ao Judicirio


local, a outorga de competncias privativas a determinadas varas, conforme
a relatora do recurso, ministra Nancy Andrighi, impe a submisso dessas
varas s respectivas vinculaes legais construdas em nvel federal. Decidir
diferentemente traria risco de ofensa razoabilidade e tambm ao princpio
da igualdade.
Se a prerrogativa de vara privativa outorgada ao extrato heterossexual da
populao brasileira, para a soluo de determinadas lides, tambm o ser
frao homossexual, assexual ou transexual, e a todos os demais grupos representativos de minorias de qualquer natureza que tenham similar demanda,
sustentou a relatora.
A Turma considerou que a deciso da TJRJ afrontou o artigo 9 da Lei
9.278/96, que dispe que toda matria relativa unio estvel de competncia do juzo de famlia, assegurado o segredo de Justia.
O nmero deste processo no divulgado em razo de sigilo judicial
V. RECURSOS MATERIAIS UTILIZADOS
Leitura obrigatria:

GRECO, Leonardo. Instituies de processo civil. Volume I. 3 edio. Rio de


Janeiro: Forense, 2011. Captulos VI e VII.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

VI. AVALIAO
Casos geradores:

1) Tome-se ao indenizatria (danos materiais e morais) movida em face


do Estado do Rio de Janeiro, no foro interiorano de So Eustquio, juzo
nico, dizendo respeito a fatos l ocorridos. O Estado citado e vem aos autos sustentar que a causa deveria tramitar no foro da Capital, perante um dos
juzos de Fazenda Pblica da Capital, que teria competncia absoluta para a
causa. O juiz de So Eustquio dever acolher a alegao do Estado e declinar
de sua competncia?
Referncia: STJ. REsp 192.896. Rel. Min. Milton Luiz Pereira. Primeira
Turma. J. 22/5/2001.
2) A considerao dos interesses dos menores pode levar relativizao das
regras de competncia?
Referncia: CC 114.782, rel. Min. Nancy Andrighi, Segunda Seo, julgamento unnime em 12/12/12.
VII. CONCLUSO DAS AULAS
As normas de competncia se classificam em trs nveis: i) critrio objetivo (em razo do valor, da matria e da pessoa, esta ltima no mencionada
expressamente pelo CPC); ii) critrio territorial; e iii) critrio funcional, que
diz respeito s funes especiais que os rgos jurisdicionais so chamados a
exercer em um mesmo processo.
A distino fundamental, neste tema, entre competncia relativa e competncia absoluta. Toda competncia inspirada por razes de ordem pblica.
As competncias em que o prprio legislador entende que h teor muito forte
de ordem pblica sero absolutas. As outras sero competncias relativas.
O importante o regime jurdico de ambas. Quando relativa, pode haver, por exemplo, eleio de foro. Isso no existe quando se trata de competncia absoluta. Na violao de competncia absoluta, caber ao rescisria
(art. 966, II, CPC), o que no ocorre com a violao da competncia relativa.
As competncias relativa e absoluta devem ser arguidas em preliminar de
contestao (art. 64, caput, CPC). Se a relativa no for alegada, a jurisdio se
prorroga (art. 65, CPC). J na incompetncia absoluta caber ao rescisria
em qualquer tempo e grau de jurisdio do processo (art. 966, CPC), exceto
quando findo o prazo para ajuizar a rescisria.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

A competncia relativa pode ser modificada por meio de quatro formas: i)


inao do ru, que deixa de interpor exceo de incompetncia; ii) eleio de
foro; iii) conexo; e iv) continncia.
Quando se trata de conexo, h necessidade de reunio das causas. Quando for caso de mesma competncia territorial, considera-se prevento o juiz
que despachou em primeiro lugar (art. 59, CPC). Quando a competncia
territorial for diversa, considera-se prevento o juzo que possui a primeira citao vlida (art. 60, CPC). J a continncia ocorre sempre que h identidade
quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo,
abrange o das outras (art. 56, CPC).

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

AULA 12 E 13: AO E CONDIES DA AO

I. TEMA
Ao e respectivas condies.
II. OBJETIVO DA AULA
O escopo da aula a analise das aes e suas condies. Sero estudadas
as teorias referentes ao e s suas condies, assim como o modo como so
compreendidas pelo direito brasileiro.
III. FUNDAMENTAO METODOLGICA
1. Fundamentos tericos da ao

Deve-se notar que a palavra ao pode ser usada e compreendida em vrios


sentidos, podendo ser entendida como um direito, um poder, uma pretenso
ou ainda como o correto exerccio de um direito anteriormente existente.
A ao considerada como sendo o direito ao exerccio da jurisdio ou
a possibilidade de exigir sua atuao. Segundo o principio da inrcia, a utilizao desse direito necessria ao exerccio da funo jurisdicional, que, de
outra forma, no poder ser exercida.
Deve-se considerar a ao, portanto, como o direito prestao da jurisdio, favorvel ou no, quele que a provoca. Tal direito possui condies impostas ao seu exerccio que, se no satisfeitas, o impossibilitam. Com
fundamento no Art. 5, XXXV, CRFB, a ao propicia a garantia da tutela
jurisdicional efetiva, que permite ao titular do direito obter proteo de seu
direito material.
Em se tratando do direito atuao jurisdicional, deve ser entendido que
a ao serve ao interesse pblico de garantir o direito a quem de fato o possui, preservando a ordem na sociedade. Tal entendimento foi construdo pela
doutrina at se chegar atual concepo do direito de ao, que , inicialmente, identificado com o direito material litigioso. Posteriormente, evoluiu
para um estgio de autonomia em relao ao direito material, criando uma
base para o desenvolvimento do direito processual nessa rea.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

2. As Teorias da ao quanto sua natureza jurdica

Alcanado certo consenso em relao ao conceito de ao como direito,


grandes juristas propuseram teorias acerca da natureza jurdica de tal direito.
Essas teorias servem para auxiliar a compreenso da evoluo da cincia e do
caminho percorrido at se chegar ao entendimento adotado no nosso Cdigo
de Processo Civil, de 2015.

a. Teoria imanentista, civilista, ou clssica

Essa teoria tem como origem e base o direito romano. Para ela, a ao
nada mais do que o prprio direito material, ajuizado em decorrncia de
ameaa de dano ou de dano efetivo. Logo, no poderia haver ao que no
versasse sobre direito material, j que ele seria o foco e o agente dela. Assim,
considerando que o direito de ao decorrente do direito material, compreende-se a ao como emanao do direito material.

b. Teoria do direito concreto de ao (teoria concreta)

Em 1885, Adolph Wach, na Alemanha, reconheceu a relativa independncia entre o direito de ao e o direito subjetivo material, encerrando assim
o domnio da teoria clssica. Segundo ele, sendo pretenso de tutela jurdica,
a ao um direito pblico ao exerccio da jurisdio, sujeitando o demandado ao dever de obedecer a suas determinaes.
Essa concepo trazia a consequncia de que, embora separado do direito
material discutido, o direito de ao se restringia a quem tivesse razo. Isso
quer dizer que o direito s teria existido se houvesse sentena favorvel. A
teoria afirmava que somente existia direito a ao quanto houvesse uma proteo ao direito subjetivo.
A maior importncia dessa teoria foi a separao entre o direito de ao e
o direito material.

c. Teoria da ao como direito potestativo

Uma variante da teoria concreta condiciona a existncia do direito de ao


obteno de uma sentena favorvel estando sujeita s mesmas crticas daquela teoria. De acordo com Chiovenda, a ao pode ser definida como o
poder jurdico de dar vida condio para a atuao da vontade da lei,
ou seja, o direito de fazer a lei agir para preservar um direito em face de um
opositor que deve obedecer a determinao legal.
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

A ao era considerada um direito (direito potestativo) independente do


direito material, sendo o direito do autor de submeter o ru aos efeitos jurdicos pretendidos. Logo o direito de ao contra o ru e no contra o Estado.

d. Teoria da ao como direito abstrato

Essa teoria define ao como um direito do indviduo perante o Estado


de exigir que lhe seja prestada a atividade jurisdicional. Isso impe ao ru o
dever de comparecer em juzo e acatar a deciso proferida.
Desse modo, se desvincula ainda mais o direito de ao do direito material
discutido. Isso porque o direito de ao, de prestao da jurisdio, seria realizado mesmo que o autor seja considerado no detentor do direito material
discutido.

e. Teoria Ecltica

Elaborada por Liebman, essa variante da teoria abstrata considera que o


direito de ao o direito ao processo e ao julgamento do mrito, e no
garante ao autor o provimento da demanda. Essa teoria tem como principal
diferencial a criao das chamadas condies da ao, que so requisitos de admissibilidade de uma ao. Na ausncia das condies da ao, o juiz no est
obrigado a julgar o mrito do processo, podendo extingui-lo sem seu exame.
Logo, trata-se de um direito abstrato capaz de provocar o exerccio da
jurisdio. A ao compreendida como o direito de obter o julgamento do
mrito pedido, independentemente do resultado da demanda, desde que observadas as condies da ao. ento um direito subjetivo instrumental, j
que independe do direito subjetivo material, embora seja conexo a ele.
Essa teoria prevaleceu por muitos anos, durante toda a vigncia do CPC
de 1.973. O novo CPC, de 2015, retira um pouco da importncia das condies da ao, permitindo o exame do mrito para beneficiar o ru, mesmo
que essas no se encontrassem preenchidas.

3. Caracterizao da Ao

A ao predominantemente considerada como um direito subjetivo do


autor perante o Estado de obter a prestao da atividade jurisdicional. Esse
direito , portanto, pblico, uma vez que demanda a atuao estatal.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

O direito de ao um direito individual constitucionalmente garantido


junto com outros direitos referentes ao processo. Tais previses se encontram
no Art. 5, XXXV e LIV, da CRFB.
Levando em considerao a natureza jurdica e as caractersticas da ao,
pode-se conceitu-la como um direito autnomo de natureza abstrata e instrumental, j que objetiva solucionar pretenso de direito material, sendo,
assim, conexo a uma situao jurdica concreta.

4. Condies da ao

O conceito de condies da ao presente no ordenamento brasileiro refere-se ao conjunto de requisitos indispensveis ao regular exerccio do direito
de ao.
Se faz necessria a toda ao a realizao de 3 condies tradicionais: a
possibilidade jurdica do pedido, o interesse de agir e a legitimidade, embora,
no CPC de 2015, a primeira condio no esteja mais prevista expressamente.
O interesse de agir a condio da ao referente necessidade de valer-se do exerccio da jurisdio para a realizao da pretenso do autor. Logo,
sempre que o autor s puder obter a concretizao de sua pretenso pela via
do judicirio, ele teria interesse de agir.
Tambm deve estar presente a utilidade: somente h interesse se o processo til para o fim almejado. Essa necessidade caracteriza-se pela impossibilidade de obteno ou realizao da pretenso do autor por outro meio
licito, pela necessidade de maior segurana em relao a um determinado ato
ou ainda por determinao legal no caso de aes declaratrias que por vezes
tem como fato pretendido j realizado e o que se deseja a segurana jurdica
que uma deciso judicial daria a esse fato.
Deve-se considerar, tambm, que a possibilidade jurdica do pedido sobrevive, no cdigo de 2015, por meio do interesse de agir, j que de um
pedido ilcito no se extrairia utilidade ou se teria necessidade da jurisdio.
A ultima condio da ao a legitimidade das partes para estar em juzo,
legitimidade ad causam, compreendida como relao subjetiva da parte com
a lide objeto do processo. Isso significa que as partes devem, em regra, ser
os mesmos sujeitos da relao de direito material discutida. Logo, somente
algum presente na relao de direito material pode propor ao e indicar o
ru da mesma relao jurdica.
Essa condio possibilita algumas excees legais, denominadas legitimidade extraordinria, previstos no Art.18 do CPC de 2015.
Deve-se atentar para o art. 485, inc. VI, CPC 2015, que prev a extino
do processo sem exame do mrito pelo juiz quando ausentes as condies de
ao. Cabe ainda considerar que a analise das condies da ao se realiza de
FGV DIREITO RIO

76

TEORIA GERAL DO PROCESSO

ofcio pelo juiz a qualquer momento nos termos do Art. 485 3o do CPC
2015, mas as partes devem ser intimadas para manifestao prvia (art. 10).

5. Teoria da Assero

A teoria da assero, criada para lidar com dificuldades geradas pela teoria
ecltica de Liebman, defende que o juiz deve realizar o exame das condies
de ao pelas assertivas (afirmaes) apresentadas pelo autor em sua petio
inicial. Passado esse momento inicial e percebendo juiz a ausncia das condies da ao, ele deve julgar o mrito, rejeitando o pedido do autor.
H quem entenda, no entanto, que a assero no suficiente para demonstrar a presena das condies da ao. Para esse entendimento, necessrio
um mnimo de provas que demonstrem a veracidade das asseres do autor.
Segundo o CPC atual, pode-se dizer que tal risco reduzido, pois, ao longo
do processo de produo de provas, o juiz poderia declarar a carncia de ao.
A posio predominante na direito processual brasileiro a do exame das
condies conforme dispostas na inicial sem extenso probatria, pois, a partir do momento em que o juiz autoriza a produo de provas, j estar ingressando no mrito da causa.
Entende-se que a carncia de ao no se confunde com a improcedncia
do pedido, j que no h exame de mrito, constituindo apenas coisa julgada
formal. Assim, uma vez reconhecida, no obsta a que o autor renove seu pedido por meio de um novo processo que, por sua vez, preencha tais condies.
IV. CONCLUSO DA AULA
A ao o instrumento pelo qual se movimenta a jurisdio, devendo ser
compreendida como o direito prestao jurisdicional.
Ao longo do processo evolucionrio do direito de ao, foram desenvolvidas vrias teorias, sendo que a predominante hoje a de que a ao um
direito autnomo ao direito material. No Brasil, a teoria adotada a teoria
ecltica, elaborada por Liebman, possuindo a figura das condies da ao
como seu diferencial. Independe do direito material, mas h condies a
serem observadas, s sendo garantido o direito de aes se as condies se
fizerem presentes. Somente aps pode haver exame de mrito.
V. MATERIAL UTILIZADO:
GRECO, Leonardo Instituies de processo civil volume I, 5 Edio, 2015.
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

AULA 14 E 15: PROCESSO, RELAO JURDICA PROCESSUAL E


PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS.

I. TEMA
Processo, relao jurdica processual, pressupostos processuais, curador especial e objeto da cognio.
II. OBJETIVOS ESPECFICOS
O objetivo da aula analisar o processo, partindo de seu conceito e natureza jurdica e abordando as teorias que fundamentam essa ltima. Teremos,
tambm, a exposio das atuais classificaes do processo (de conhecimento,
de execuo e tutela provisria cautelar antecedente), bem como o estudo da
relao jurdica processual, existente entre o juiz, o autor e o ru a partir da
instaurao do processo. Abordar-se-o os pressupostos de existncia e validade essenciais relao jurdica estabelecida.
Visa-se, tambm, compreenso do objeto da cognio, tpico referente
cognio judicial (meio pelo qual o juiz tem acesso e analisa o que lhe
apresentado) e as questes que sero analisadas, podendo essas ser de mrito
ou prvias.
III. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO
1. Conceito e natureza jurdica do processo

O processo pode ser definido como o instrumento por meio do qual a


jurisdio exercida, sendo essa ltima caracterizada por tutelar as situaes
jurdicas deduzidas nesse processo. Tais situaes correspondem, de modo geral, ao mrito do processo; logo, afirma-se que todo processo traz, ao menos,
uma situao de direito material que necessita de tutela jurisdicional.
Assim, abordagem do processo tendo em vista a relao estabelecida
entre o processo e a relao material que carece de tutela jurisdicional, d se
o nome de instrumentalismo.
O processo , tambm, um instrumento viabilizador do exerccio, pelo
magistrado, da funo jurisdicional, que, por sua vez, s ser legtima na
medida em que proporcionar s partes a participao e a possibilidade de
influncia na deciso a ser proferida. A funo jurisdicional dever, tambm,

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

ser exercida respeitando os princpios, entre outros, do contraditrio e da


legalidade.
Ento, pode-se extrair o conceito de processo como o conjunto de atos
que constitui relao jurdica capaz de gerar obrigaes, nus, poderes e faculdades s partes que a compem.
Por fim, a natureza jurdica do processo reconhecida, atualmente, como
de categoria jurdica autnoma, sendo estabelecida discusso dentre diversas
correntes, que sero discutidas abaixo.
Teorias sobre a natureza jurdica do processo:
a) Teorias privatistas
i) Processo como um contrato: identifica o processo como um contrato,
por meio do qual as partes se submetiam deciso que viesse a ser
proferida.
ii) Processo como um quase-contrato: assim como a precedente, essa teoria foi construda sobre fragmentos do direito romano. Baseia-se na
constatao de que, conquanto o processo no possa ser considerado
um contrato, diante das contundentes crticas formuladas contra a
teoria anterior, dele decorrem obrigaes que vinculam as partes.
b) Teoria da relao jurdica processual: Com a publicao, na Alemanha,
da obra Teoria dos pressupostos processuais e das excees dilatrias, de
Oskar von Blow, em 1868, iniciou-se a sistematizao da relao processual,
distinta da relao de direito material, abrindo espao para que o direito processual lograsse autonomia cientfica. Assim, Blow identificou o processo
com uma relao jurdica eis que decorreriam para os seus sujeitos direitos
e obrigaes distinta da relao jurdica material, tendo em vista que ambas as relaes possuam sujeitos, objeto e pressupostos distintos. Destacou-se
das demais teorias no s pela identificao dos dois planos de relaes, mas
tambm pela sistematizao ordenadora da conduta dos sujeitos processuais
em suas relaes recprocas.
c) Teoria do processo como situao jurdica: Segundo o alemo James
Goldschmidt, a nica relao jurdica existente seria a de direito material,
no havendo direitos processuais, mas meras expectativas de se obter vantagem. Assim, o processo constituiria uma srie de situaes jurdicas, concretizando para as partes direitos, deveres, faculdades, poderes, sujeies, nus
etc. Tal teoria, entretanto, foi esvaziada por no conseguir afastar a noo de
relao jurdica processual, contribuindo, contudo, para o enriquecimento
da cincia processual a partir do desenvolvimento e incorporao na doutrina
dos conceitos de faculdades, nus, sujeies, bem como da relao funcional
de natureza administrativa entre juiz e Estado.
d) Teoria do processo como instituio: Segundo essa teoria, o processo seria uma instituio jurdica. A primeira e maior dificuldade que dela decorre
reside em esclarecer, com preciso, o que significa a expresso instituio juFGV DIREITO RIO

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

rdica. O conceito de instituio possui origem eminentemente sociolgica,


e no jurdica, sobre ele havendo se debruado mentes brilhantes do porte
de Ihering, Renard e Hauriou, sem que suas ideias convergissem para um
denominador comum. Esta teoria, conquanto engenhosa, no explica satisfatoriamente a natureza jurdica do processo. O carter impreciso e elstico
do conceito de instituio, por si, j recomenda que se evite tal categoria na
revelao do que venha a ser o processo.
e) Teoria do processo como procedimento em contraditrio: De acordo
com essa teoria, o processo seria um procedimento, isto , uma sequncia
de normas destinadas a regular determinada conduta, em presena do contraditrio. Esta teoria defende a superao do conceito de relao jurdica, o
qual considera incapaz de revelar a natureza jurdica do processo. Para ela, o
processo uma espcie do gnero procedimento. Mais precisamente, o processo o procedimento que se desenvolve em contraditrio. O procedimento
poderia ser definido como uma srie de atos e de normas que o disciplinam,
regendo a sequncia de seu desenvolvimento. Todo procedimento destina-se
a preparar um provimento, que, por sua vez, um ato do Estado, de carter
imperativo, produzido pelos seus rgos no mbito de sua competncia, seja
um ato administrativo, legislativo ou jurisdicional. O processo seria, portanto, aquela espcie de procedimento em que os interessados participariam,
em condies de igualdade, interferindo efetivamente na preparao do provimento. O contraditrio seria o elemento que qualifica o processo, permitindo apart-lo das demais espcies de procedimento. Esta teoria criticada
por procurar eliminar a relao jurdica do conceito de processo. Afinal, no
existe qualquer incompatibilidade entre contraditrio e relao jurdica.
por meio da relao jurdica processual e das transformaes que essa experimenta, medida que o procedimento avana, que se concretiza a garantia
constitucional do contraditrio. Em outras palavras: a participao das partes, assegurada pelo contraditrio, somente se faz efetiva, porque, com as
transformaes da relao processual, criam-se para as partes diversos direitos, deveres, nus, sujeies, enfim, diversas situaes subjetivas, cujo surgimento indissocivel da noo de relao jurdica.
f ) Teoria do processo como categoria complexa: A referida teoria, destacada por Cndido Rangel Dinamarco, complementaria a de Elio Fazzalari, ao
sustentar que o processo uma entidade complexa, ou seja, o processo seria o
procedimento realizado em contraditrio e animado pela relao processual.
Por se tratar de uma categoria complexa, o processo seria composto, basicamente, por dois aspectos: o extrnseco, que seria justamente o procedimento
realizado em contraditrio; e o intrnseco, que, por sua vez, seria a relao
jurdica processual estabelecida entre as partes, gerando sucessivamente direitos, deveres, faculdades e nus. Contestando a teoria do processo como
relao jurdica, Dinamarco sustenta sua falha, na medida em que esta no
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

explica como o processo poderia ser apenas uma relao processual, sem incluir um procedimento. Ou seja, a teoria partiria da errnea percepo de
que procedimento e relao jurdica processual no coexistem no conceito
e na realidade do processo, apesar de este no poder ser o que realmente
na ausncia de um desses elementos. No obstante tal teoria seja bem aceita
na doutrina, as crticas remanescentes apontam para a contradio existente
em dissociar o processo nos planos interno e externo, pois todo instituto ou
entidade deve ser concebido como uma unidade.
g) Teoria do processo como categoria jurdica autnoma: Segundo os defensores da teoria, que no Brasil recebe a simpatia de Afrnio Silva Jardim, o
processo seria uma categoria jurdica autnoma, distinta das demais j consagradas no quadro da Teoria Geral do Direito. As diversas teorias existentes
acerca da natureza jurdica do processo incidem em equvoco metodolgico:
procuram, em vo e desnecessariamente, enquadrar o processo em categorias
jurdicas j existentes. Consoante essa teoria, o processo o processo, e
simplesmente isso.

2. Classificao

O processo admite trs classificaes, segundo o NCPC. So elas o processo de conhecimento, o processo de execuo e a tutela provisria cautelar
antecedente.
O processo de conhecimento, de acordo com Cndido Rangel Dinamarco, corresponde a uma srie de atos interligados e coordenados ao objetivo
de produzir tutela jurisdicional mediante o julgamento da pretenso exposta
ao juiz. Trata-se, ento, de processo de carter declaratrio, j que visa
comprovao de determinado fato ou situao jurdicos. Objetiva a sentena
de mrito.
Por conta do surgimento da necessidade de tutela efetiva antecipatria
em prol de assegurar a eficcia do processo de conhecimento, surgiu e foi
sendo consolidado o instituto da tutela provisria cautelar antecedente. Quer
dizer que, mediante o preenchimento dos requisitos de perigo da demora e
probabilidade do direito, h a possibilidade de concesso de tutela provisria
cautelar, que visa proteo do objeto do litgio para que seja possvel e eficaz
o correto exerccio da fase de conhecimento.
Por fim, o processo de execuo a realizao prtica do direito no mundo
dos fatos, sendo utilizado para que seja dado um efeito concreto a determinado ttulo executivo. Cabe, aqui, mencionar a figura do processo sincrtico,
que se configura quando as fases de conhecimento e execuo acontecem
dentro do mesmo vnculo jurdico-processual, conferindo sentena de procedncia do pedido carter de auto-exequvel. Dessa forma, a execuo dos
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

ttulos executivos judiciais torna-se uma fase do processo de conhecimento,


objetivando, majoritariamente, a celeridade processual.
Quanto sentena proferida, h duas correntes que versam sobre sua classificao. So elas a corrente ternria (trs espcies de sentena) e a quinaria
(cinco espcies de sentena). A corrente ternria aponta a existncia das sentenas declaratria (declarao de existncia ou inexistncia de determinada
relao jurdica ou de autenticidade ou falsidade de documento), constitutiva
(pretende a modificao de uma situao ou relao jurdica, criando uma
nova) e condenatria (visa condenao do ru a prestao proveniente da
violao anterior de direito). A corrente quinaria, por sua vez, acrescenta
s trs espcies acima as sentenas mandamental (dirige uma ordem ou comando ao ru que o obriga a cumprir a sentena) e a executiva lato sensu
(dispensa posterior propositura de ao de execuo). A classificao quinaria
perdeu muito de sua relevncia em razo das ltimas reformas processuais,
que estabeleceram a atividade executiva como fase do processo, e no mais
como processo autnomo.

3. Relao jurdica processual

a relao estabelecida entre ru, autor e juiz quando instaurado o


processo, na qual discutida uma relao de direito material. Possui determinadas caractersticas, como, por exemplo, a autonomia, referente independncia entre a relao processual e a material. Isso porque, conforme visto
acima, essa constitui a matria em debate e est naquela contida. Alm disso, observa-se a natureza pblica da relao processual, posto que a funo
pblica jurisdicional exercida pelo Estado e as partes a essa se sujeitaro.
H, tambm, a complexidade, que refere-se aos efeitos que o andamento do
processo gera para as partes envolvidas, e a progressividade, responsvel pela
caracterizao dinmica do processo. Apesar da sua autonomia, h a unidade
processual: quer dizer que os atos praticados no decorrer do processo visam
a um objetivo comum, que o provimento jurisdicional. Por fim, ressalta-se
o carter trplice, visto que a relao processual composta por autor, ru e
Estado.
Quanto a essa ltima, cabe ressaltar que no consenso doutrinrio a
configurao triangular da relao processual. H quem defenda a relao
angular, considerando no haver relao direta entre autor e ru e pressupondo intermediao necessria por parte do ente estatal, assim como h quem
defenda que a figura do Estado-juiz dispensvel na relao processual. No
entanto, figura, predominantemente, a relao triangular processual.

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4. Pressupostos processuais

Os pressupostos processuais so requisitos essenciais para a configurao


de uma relao jurdica processual existente e vlida. Trata-se do conjunto
de elementos de existncia, requisitos de validade e condies de eficcia do
procedimento. Isso porque a ausncia desses ocasiona a extino do processo
sem resoluo do mrito, com previso no art. 485, IV, NCPC.
Os pressupostos diferenciam-se das condies da ao por serem essas referentes possibilidade de atingir os fins pretendidos pelo processo e aqueles,
ao processo como um todo. Alm disso, as condies da ao dizem respeito
ao exerccio do direito de ao, enquanto os pressupostos validam a relao
processual.
A doutrina divide, atualmente, os pressupostos processuais em duas categorias: pressupostos de existncia e de validade (com a ressalva feita por
Fredie Didier Jr. a respeito da incorreo tcnica do termo pressuposto de
validade, apontando que o ideal seria requisito no lugar desse pressupostos devem preceder o ato e so indispensveis para a existncia jurdica desse,
enquanto requisitos integram a estrutura do ato e se referem validade).
Os pressupostos de existncia podem ser objetivos ou subjetivos, sendo
que esses abarcam o rgo investido de jurisdio e a capacidade de ser parte,
ou seja, a aptido de figurar no polo ativo ou passivo de uma relao processual, e aquele abrangendo a demanda, sendo essa o ato de pedir a tutela
jurisdicional (no se confunde com a petio inicial, posto ser essa a instrumentalizao da demanda).
Os requisitos de validade admitem a existncia do processo, mas inviabilizam sentena com julgamento de mrito. So eles a competncia e imparcialidade do magistrado, a capacidade processual e postulatria, definida como a
aptido para a prtica de atos processuais, e a demanda regularmente ajuizada
(respeito ao formalismo processual). Didier admite, ainda, a existncia de requisitos de validade extrnsecos, ou seja, o pressuposto a no existncia de:
perempo, litispendncia, coisa julgada e conveno de arbitragem.

5. Curador Especial

O curador especial o representante de um incapaz processual. especial


por ser designado pelo juiz somente para aquele processo, ou seja, o instituto
da curatela encerrado quando finda a relao processual. Possui natureza
jurdica de representante processual. A posio de parte na relao processual
no ser ocupada pelo curatelado, mas sim pelo seu representante.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

A curatela especial promovida pelo defensor pblico, segundo o pargrafo nico do art. 72, NCPC. Anteriormente, tal previso era encontrada na
Lei Orgnica Nacional da Defensoria Pblica.
A curatela especial um dever; caso o curador no pratique os atos de
defesa do curatelado, o juiz poder destitu-lo e designar outro, posto ser essa
funo pblica. O curador especial poder praticar todos os atos em defesa
do curatelado, tais como contestar, recorrer, opor embargos execuo, mas
no pode reconvir, posto no ser essa defesa, e sim um novo ataque. H quatro hipteses previstas no art. 72 do NCPC a respeito da possibilidade da
nomeao de um curador especial:
a) Quando o incapaz no tiver representante legal;
b) Quando o incapaz estiver em conflito com o seu representante legal;
c) Ao ru revel citado por edital ou por hora certa;
d) Ao ru preso revel.

6. Objeto da Cognio: questes prvias e de mrito

A cognio conceituada como um dos mais importantes ncleos metodolgicos para o estudo do processo. Isso porque, cabe destacar, a prpria
tipologia do processo (conhecimento, execuo ou tutela provisria cautelar
em carter antecedente) definida de acordo com o grau de cognio judicial
estabelecido em cada um deles. Assim, a cognio judicial a tcnica pela
qual o magistrado tem acesso e resolve as questes a ele postas para apreciao. O objeto da cognio formado pelas questes.
As questes so entendidas como qualquer ponto de fato ou de direito
controvertido de que dependa o pronunciamento judicial, ou seja, o objeto
de conhecimento do juiz, seja pelos pontos de fato ou de direito, que influiro
no julgamento de mrito e de admissibilidade. A apreciao das questes leva
extino do processo, podendo essa acontecer com ou sem o julgamento de
mrito e, no caso do primeiro, decidir pela procedncia ou improcedncia.
As questes prvias referem-se ao exame anterior ao da questo principal
(conforme visto acima, todo processo possui ao menos uma questo de mrito a ser analisada). Podem ser divididas em questes preliminares, capazes de
impedir o julgamento de mrito, e questes prejudiciais, que devem ser analisadas antes da resoluo do mrito. Essas no impedem a anlise do mrito,
podendo apenas condicionar a resoluo desse.
Diferenciam-se as questes preliminar e prejudicial mediante trs quesitos: a preliminar s est presente quando examinada juntamente principal,
sendo a prejudicial autnoma; a preliminar refere-se a uma questo processual, enquanto a prejudicial relativa a direito material; e a questo prejudicial

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

reflete na forma como o mrito ser julgado, enquanto a questo preliminar,


por sua vez, determina se o mrito ser julgado ou no.
As questes principais so representativas do mrito do processo, sendo
reveladas pelo pedido formulado pelo autor na petio inicial. Quando do
julgamento das questes principais, a deciso do juiz ser pela procedncia
ou improcedncia do pedido do autor. A deciso com anlise do mrito ser
definitiva, vez que incidiro os efeitos da coisa julgada material e, assim, impedindo que seja ajuizada nova demanda.
IV. RECURSOS E MATERIAIS UTILIZADOS
DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil, v. 1, 17a ed., Editora
JusPODIVM, 2015.
V. AVALIAO
1) O autor ajuza ao de cobrana com base em contrato. O ru, em sua
contestao, alega inexistncia da relao jurdica invocada pelo autor. O que
se pretende com a ao? O que deve ser objeto da anlise do juiz?
2) Analise as duas situaes:
Situao A: Em execuo fiscal, o ru (contribuinte) alega em sua defesa inconstitucionalidade da lei 123, que instituiu o tributo cobrado na execuo fiscal.
Situao B: Em ADIN, o Supremo analisa a constitucionalidade da lei 123.
Qual a semelhana e a diferena entre as duas situaes?
3) Maria ajuza ao reparatria contra o hospital X, onde sua filha recebeu tratamento, mas veio a falecer em decorrncia de apendicite. Maria alega
que o hospital X demorou a diagnosticar a doena e que o bito decorreu
dessa demora. O hospital X, em sua defesa, alega que atendeu rigorosamente
o protocolo de tratamento. O juiz determina a realizao de percia. Qual o
objeto de anlise do juiz?
4) Caio ajuza ao de resciso contratual em face de Tcio. Em sua defesa,
Tcio alega que o contrato previa a resciso de pleno direito e que, com a notificao prvia, j se encontrava rescindido, faltando interesse de agir Caio.
5) Caio ajuza ao de cobrana em face de Tcio. Tcio reconhece a dvida, mas alega que j transcorreu o prazo prescricional da ao de cobrana.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

VI. CONCLUSO DA AULA


O processo o meio pelo qual a jurisdio exercida. Apesar das vrias
teorias que rodeiam sua natureza jurdica, atualmente entendido majoritariamente que o processo categoria jurdica autnoma. Pode esse ser classificado em trs: processo de conhecimento, processo de execuo e tutela provisria cautelar antecedente. A estrutura da relao jurdica processual mais
aceita a triangular, na qual figuram as duas partes e o juiz, todos ligados
entre si. Pressupostos processuais so o conjunto de elementos de existncia,
requisitos de validade e condies de eficcia existentes no processo, sem
os quais o processo no poder seguir o trmite necessrio para o exerccio
da jurisdio. O curador especial o representante, normalmente designado
pelo magistrado, de incapaz perante aquela processo. A relao de curatela
cessada quando o processo acaba. Por fim, as questes prvias so referentes
matria de anlise necessariamente anterior do mrito, por condicionarem
a anlise ou no desse. As questes de mrito se encontram no pedido do
autor e, aps sua anlise, o juiz poder decidir pela procedncia ou improcedncia do pedido do autor.

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AULA 16: LITISCONSRCIO

I. TEMA
Litisconsrcio.
II. OBJETIVOS ESPECFICOS
O objetivo dessa aula consiste na compreenso do conceito de litisconsrcio e suas classificaes. O conceito foi melhorado do ponto de vista da
tcnica legislativa com o advento do CPC de 2015, que passou a adotar de
maneira mais recorrente as suas classificaes, tornando de suma importncia
seu bom entendimento pelo aluno.
III. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO
1. Definio

Litisconsrcio, segundo a definio tecida por Fredie Didier Jr, uma


pluralidade de sujeitos em um polo de uma relao jurdica processual38.
Quando se referir principal relao jurdica do processo, manifestar-se-
quando houver mais de um autor ou mais de um ru, sendo, pois, a cumulao subjetiva de demandas. Rege-se pelo ttulo II do CPC, e sua definio
legal est contida no artigo 113:
Art. 113. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo,
em conjunto, ativa ou passivamente, quando:
I entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide;
II entre as causas houver conexo pelo pedido ou pela causa de
pedir;
III ocorrer afinidade de questes por ponto comum de fato ou
de direito.

2. Classificaes

O litisconsrcio possui diversas classificaes, a saber:

38
DIDIER JR, Fredie. Curso de Direito
Processual Civil, volume 1, 17 edio,
Editora JusPodivm, pg 449.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

2.1) Ativo, passivo ou misto:

refere-se ao polo da relao processual. Quando h mais de um autor,


ativo. Mais de um ru, passivo. E misto quando ambos se manifestam.

2.2) Inicial ou ulterior:

regra geral, o litisconsrcio ser formado no incio do processo ou do incidente. Excepcionalmente forma-se aps o incio do procedimento, chamando-se ulterior. So os casos de interveno de terceiro, de sucesso processual
e de conexo ou continncia.

2.3) Simples ou unitrio:

no litisconsrcio simples, h autonomia entre as partes que esto no mesmo polo. Tal fato se deve existncia de mais de uma relao jurdica material, possibilitando ao juiz que as decida diferentemente. exemplo uma
obrigao solidria divisvel. J o unitrio, como define o art. 116, CPC,
quando, pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir o mrito
de modo uniforme para todos os litisconsortes. H, pois, uma nica relao
jurdica material indivisvel sendo discutida.

2.4) Necessrio ou facultativo:

A classificao em questo merece um pouco mais de ateno. O art. 114,


CPC, traz o seguinte:
Art. 114. O litisconsrcio ser necessrio por disposio de lei ou
quando, pela natureza da relao jurdica controvertida, a eficcia da
sentena depender da citao de todos que devam ser litisconsortes.
A regra geral introduzida pelo art. 114 dispe que o litisconsrcio ser
necessrio em dois casos. O primeiro quando a lei assim o dispor. J o
segundo refere-se natureza da relao jurdica controvertida, em outras
palavras, quando for passivo e unitrio. Isto se deve ao fato de que, quando
h apenas uma relao jurdica em litgio e esta relao produz efeitos a uma
pluralidade de litisconsortes, os princpios do contraditrio e da ampla defesa
imperam pela citao de todos os rus no caso concreto, para que tenham a
possibilidade de se manifestar. Contrariamente, a definio de litisconsrcio
facultativo recai nas situaes em que facultado parte litigar com litisconFGV DIREITO RIO

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

sorte ou no. Vide regra, o litisconsrcio ativo ser sempre facultativo, uma
vez que o direito de litigar prerrogativa constitucional, no podendo ser
indevidamente cerceado ou vinculado a um terceiro.
Nos casos em que houver litisconsrcio passivo necessrio e o juiz perceber
a falta de citao pelo autor dos demais rus do processo (litisconsortes passivos necessrios), o magistrado dever promover a interveno iussu iudicis,
isto , de ofcio determinar que o autor convoque os possveis litisconsortes
passivos, sob pena de extino do processo (art. 115, pargrafo nico, CPC).
Quando o litisconsrcio for multitudinrio, ou seja, facultativo e com um
nmero excessivo de partes envolvidas que acaba por prejudicar a defesa, a
rpida soluo do litgio ou o cumprimento da sentena, o 1 do art. 113
facultou ao juiz a possibilidade de limitar o nmero de litisconsortes.

3. Litisconsrcio unitrio e coisa julgada

Relativamente ao litisconsrcio unitrio no polo ativo, por definio facultativo, os demais autores podem atuar como terceiros interventores (ex:
denunciao lide) ou optar por no ingressar no processo, seguindo normalmente. Nesses casos, em que os litisconsortes facultativos no agem, havia
a discusso no CPC de 1973 se a eles gerava-se coisa julgada. A regra anterior
definia que a coisa julgada restringia-se s partes que litigaram, mas parte
da doutrina defendia que se formasse coisa julgada ultra partes, a saber, para
alm das partes do processo, enquanto que outra parcela doutrinria pretendia a formao de coisa julgada a terceiros secundum eventus litis, ou seja,
apenas se essa deciso beneficiasse os terceiros. Aparentemente o atual CPC
adotou esse ltimo entendimento, como se extrai do artigo 506:
Art. 506. A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada,
no prejudicando terceiros.
Na previso anterior, manifestada no art. 472 do CPC/73, o legislador
manifestava expressamente que a sentena faz coisa julgada s partes entre as
quais dada, no beneficiando, nem prejudicando terceiros.
O silncio indica que os efeitos benficos passaro a atingir os terceiros, caso do
litisconsorte ativo facultativo que no litigou.
IV. CONCLUSO DA AULA
Em resumo, o litisconsrcio a pluralidade de partes numa relao jurdica, segundo suas hipteses de incidncia constantes do artigo 113, CPC.
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

Pode ser ativo ou passivo, tanto como inicial (regra geral) ou ulterior, ou seja,
formado aps o incio do processo. Alm disso, quando houver autonomia
entre os litisconsortes, ser simples. Do contrrio, como rege o art. 116 do
CPC, ser unitrio. Por fim, o litisconsrcio necessrio aquele cuja sentena
s ser eficaz com a citao de todos os litisconsortes (art. 114, CPC), diferentemente do litisconsrcio facultativo.
O CPC de 2015 parece ter adotado a regra do secundum eventus litis para
os litisconsortes facultativos no polo ativo que preferirem no litigar, como
sugere a perspectiva comparada do art. 472 do CPC/73 face ao art. 506 do
CPC atual. Nesses casos, sugere-se que apenas os efeitos benficos repercutiro para os litisconsortes no litigantes, mas tal perspectiva s poder ser
concretizada com a anlise prtica da atuao jurisprudencial na vigncia do
novo cdigo.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

AULAS 17, 18 E 19: ATOS E VCIOS PROCESSUAIS

I. TEMA
Atos e vcios processuais.
II. OBJETIVOS ESPECFICOS
O objetivo das aulas consiste em analisar as espcies de atos processuais e de
seus vcios, alm do tempo, do lugar e dos prazos para a realizao desses atos.
III. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO
1. Atos processuais

Durante o andamento de um processo, as partes realizam atos que contribuem para a resoluo da relao jurdica processual. Esses atos so os denominados atos processuais. Em sua definio, so espcies de atos jurdicos
praticados no processo com a finalidade de contribuir para o exerccio da
jurisdio. So interdependentes, ou seja, nenhum ato do processo um ato
isolado, pois todo ato praticado influencia o ato subsequente e influenciado
por aqueles que o antecederam.
Do mencionado, podem-se extrair as duas principais caractersticas desses
atos: a interdependncia e a unidade de finalidade.
Caractersticas

Contedo

Unidade de finalidade ou unidade teleolgica

Os atos praticados por todos os sujeitos do processo contribuem


para um nico fim, que o exerccio da jurisdio.

Interdependncia

Nenhum ato no processo ato isolado, por isso deve ser interpretado atravs da anlise dos demais atos.

Os atos processuais tm interferncia na aplicao da lei processual no


tempo. Servem como divisria entre as normas antigas e as mais recentes. A
um ato processual j em andamento ou terminado no momento de criao
de leis processuais novas, aplica-se ainda as antigas. No entanto, aos atos
ainda no iniciados, aplicam-se os dispositivos novos. Assim, possvel a existncia de um mesmo processo ao qual se aplicam leis processuais diferentes.
Outras caractersticas dos atos processuais so a liberdade e a instrumentalidade39 de suas formas, presentes, respectivamente, nos artigos 188 e 277 do

39
A instrumentalidade dos atos processuais mecanismo usado em prol,
principalmente, da economia e da eficincia processual.

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91

TEORIA GERAL DO PROCESSO

CPC/15. Devido ao primeiro dispositivo legal, o direito processual brasileiro


vem buscando conciliar a previsibilidade dos ritos, ligada segurana jurdica,
com referida liberdade, permitindo uma flexibilizao processual conforme as
necessidades das pessoas envolvidas no processo.

2. Classificao dos atos processuais

H diferentes tipos de atos processuais, que so moldados aos papeis das


pessoas envolvidas no processo: (i) as partes, (ii) o juiz e (iii) os auxiliares de
justia.
Iniciando pelos juzes, cinco so os atos que podem ser chamados a realizar:
I. Atos decisrios: interlocutrios e finais Artigo 203 do CPC/15.
II. Atos de impulso Artigo 2 do CPC/15.
III. Atos instrutrios Artigo 370 do CPC/15.
IV. Atos de documentao
V. Atos de coero
ATOS DOS JUIZES

CONTEDO

Atos Decisrios

H duas espcies: decises interlocutrias e


sentenas. Deciso interlocutria o ato pelo
qual o juiz, no curso do processo, resolve questo
incidente (art. 203, 2 CPC). Sentena, nos termos do art. 203, 1 CPC, o pronunciamento por
meio do qual o juiz, com fundamento nos arts. 485
e 487, pe fim fase cognitiva do procedimento
comum, bem como extingue a execuo.

Atos de Impulso
(movimentao)

Atos praticados pelo juiz conduzindo o processo em direo ao seu fim, por fora do princpio do
impulso oficial (art. 2 do CPC/15). So chamados
de despachos de mero expediente (art. 203, 3
CPC).

Atos Instrutrios

O juiz quem tem que examinar se determinada prova precisa ou no ser produzida, porque a
ele que a prova se destina. O juiz tambm pode determinar de ofcio a produo de provas, de acordo
com o art. 370, CPC.

Atos de Documentao

Os atos praticados por todos os sujeitos devem


ter seu contedo registrado no processo. O juiz o
responsvel pela documentao de alguns desses
atos. Ex: O juiz deve documentar a audincia, ditando seus termos para o escrivo.

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92

TEORIA GERAL DO PROCESSO

Tratando, agora, das partes, quatro so os tipos:


I. Atos postulatrios
II. Atos dispositivos
III. Atos instrutrios
IV. Atos reais
Os atos dispositivos so realizados pelas partes quando dispem de algum
direito processual ou material. Podem se concretizar de trs formas distintas:
disposio (i) contratual ou bilateral, (ii) por renncia ou (iii) por aceitao.
Na primeira mencionada, ambas as partes chegam a um acordo para disporem, cada uma, de algum direito.
importante tambm ressaltar a diferena entre os atos instrutrios realizados pelas partes dos realizados pelos magistrados. Os juzes realizam atos
instrutrios quando deferem provas das partes ou determinam de ofcio a
produo de provas, enquanto que as partes os realizam quando produzem
alguma prova ou fazem o seu requerimento. Quanto a essa diferenciao, vale
apontar o art. 190 do novo Cdigo de Processo Civil. Quanto a direitos que
admitam a resoluo por autocomposio, lcito que as partes convencionem 40 a respeito de alteraes no procedimento que o ajustem s peculiaridades do caso concreto, alm de estipular nus, poderes, faculdades, entre
outros. Tais convenes podem vincular apenas as partes ou tambm o juiz,
sendo, no entanto, vedadas prtica por parte do autor e do ru.
ATOS DAS PARTES

CONTEDO

Atos postulatrios

So todas as peties e requerimentos que as partes dirigem ao juiz para submeter apreciao deste
o exame de quaisquer questes.

Atos dispositivos

Tambm tm carter postulatrio, mas se caracterizam por serem atos em que as partes abrem mo de
algum direito, de alguma faculdade.

Atos instrutrios

Consistem na proposio e na produo de provas.

Atos reais

So aes ou atividades humanas que se destinam a


produzir efeitos no processo, como, por exemplo, a exibio de um documento pela parte, o comparecimento
da parte em juzo para prestar depoimento pessoal, etc.

Por fim, os atos dos auxiliares de justia podem ser separados em quatro
classes:
I. Atos de impulso Artigo 203, 4do CPC/15.
II. Atos de documentao Artigo 206 e ss do CPC/15.
III. Atos de execuo Artigo 839 do CPC/15, por exemplo.
IV. Atos de comunicao

40
Aula de Fontes desse mesmo curso
Convenes Processuais.

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93

TEORIA GERAL DO PROCESSO

ATOS DOS AUXILIARES DE


JUSTIA

CONTEDO

Atos de Comunicao

Os auxiliares devero promover a citao e


a intimao das partes.

Atos de Execuo

Atos praticados em cumprimento das ordens do juiz.

Atos de Documentao

A maioria dos atos de documentao compete ao escrivo, nos termos do art. 206 e ss do
CPC. O escrivo o guardio dos autos, alm
de ser obrigado, por lei, a registrar em livros
do cartrio certos atos mais importantes do
processo. Responsvel por lavrar termos, atas,
assim como atos cujo teor ditado pelo juiz.

4. Atos de comunicao processual

Devido sua importncia dentro do processo, optamos, nessa aula, por os


conferir um enfoque especial. Esses atos podem ser divididos em dois principais grupos: as citaes e as intimaes.

4.1 Citao

A citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim


de se defender vide artigo 238 do CPC/15. A citao ocorre, nos termos
do artigo 334 do CPC/15, logo aps a verificao da procedncia da petio
inicial. No incidindo em qualquer dos casos de indeferimento da petio
liminar ou improcedncia liminar do pedido, cita-se o ru para que ele comparea audincia de conciliao ou de mediao.
Na hiptese de ambas as partes no desejarem e se manifestarem contra a
audincia, o ru prossegue direto da citao ao seu perodo de resposta. O ato
de citao deve deixar claro que caso o ru no formule resposta, ocorrer sua
revelia, presumindo-se verdadeiros todos os fatos alegados pelo autor.
Conforme exposto no artigo 240 do CPC/15, a citao vlida, como consequncia, induz litispendncia, torna litigiosa a coisa e constitui em mora
o devedor41. Alm disso, ela estabiliza a demanda vide artigo 329, I do
CPC/15 e interrompe a prescrio.
As citaes podem ser reais ou fictas. So reais quando o ru toma, de
fato, cincia da demanda. J as fictas so aquelas nas quais presume-se que
o ru tomou cincia. As citaes reais so compostas pelas citaes (i) por
correio artigo 247 do CPC/15 e (ii) por mandado (ou pelo oficial de

41
No CPC/73, tambm era responsvel
pela preveno do juzo, papel que foi
transferido, no CPC/15, para a distribuio vlida do processo.

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94

TEORIA GERAL DO PROCESSO

justia) artigos 249 e 250 do CPC/15. J as fictas so as (i) por hora certa
artigo 252 do CPC/15 , as (ii) por edital artigo 256 do CPC/15
ou as (iii) por meio eletrnico Lei 11.419/06.
Em regra, a citao realizada pelos correios. As demais formas so empregadas somente perante a impossibilidade dessa modalidade. J a citao por
mandado empregada justamente aps uma tentativa frustrada de citao
pelo correio ou nos casos dos incisos do artigo 247 do CPC/15 (por exemplo, quando o citando for incapaz). Nesses casos, munido de seu mandado,
o oficial de justia se dirige residncia do ru para o intimar. Em alguns
casos, esse auxiliar de justia precisa de uma carta precatria (por exemplo,
para citar ru de outra comarca. Nessa situao, a carta precatria s no ser
imprescindvel quando as comarcas forem contguas, de fcil comunicao,
ou se situem na mesma regio metropolitana).
Entrando, agora, no rol das citaes fictas, a por hora certa tambm realizada pelo oficial de justia. Aps duas tentativas malsucedidas de citar o ru
em seu domiclio, havendo suspeita de ocultao, pode comunicar qualquer
parente ou vizinho que se encontre no local de que voltar uma ltima vez
em hora certa no dia til subsequente e que, caso o citando no aparea,
presumir-se- a sua cincia.
Em se tratando da citao por edital, aplicada sempre quando no se
sabe a localizao do ru, ou seja, quando se encontrar em lugar incerto e
no sabido; quando for inacessvel; ou quando sua identidade incerta. Os
requisitos para a citao por edital encontram-se no artigo 257 do CPC/15.
Segundo o artigo 239, a citao do ru essencial para a validade do processo. No entanto, o comparecimento espontneo do ru, seja para se defender ou para reclamar de alguma nulidade na citao, produz o mesmo efeito
desse ato de comunicao, considerando-lhe ciente.

4.2 Intimao

Por fim, as intimaes compreendem todos os outros atos de comunicao processual que no constituem a citao inicial. Assim como as citaes,
as intimaes tambm podem ser pelo correio, pela via eletrnica, por hora
certa ou por edital42. Alm dessas, h a intimao pela publicao em dirio oficial vide artigo 272 do CPC/15, modalidade criada especialmente para os
advogados, e a intimao pessoal. Esta feita geralmente com a participao
do oficial de justia, e uma prerrogativa da Fazenda Pblica, do Ministrio
Pblico e da Defensoria Pblica.
42
A intimao por hora certa e a por
edital no esto previstas em lei, mas
so admitidas pela doutrina.

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95

TEORIA GERAL DO PROCESSO

3. Lugar do ato processual

Em regra, os atos processuais so praticados na sede do juzo, mas podem


realizar-se, em razo de sua natureza ou disposio legal, em outro lugar. Essa
regra est estipulada no artigo 217 do CPC/15.

4. Tempo do ato processual

Em regra, conforme o artigo 212 do CPC/15, os atos processuais sero


realizados nos dias teis, das 6 horas da manh at as 20 horas. importante
destacar, contudo, que o horrio forense de funcionamento se estende somente at as 18 horas. A organizao do tempo durante as frias prevista
nos artigos 214 e 215 do CPC/15. J o planto judicirio est estipulado no
artigo 93, X da CF.
Quando um ato qualquer tiver que ser realizado por meio de petio no
eletrnica, dever respeitar o horrio de funcionamento do frum ou tribunal vide artigo 212, 3 do CPC/15. No entanto, as peties eletrnicas
esto dispostas na Lei 11.419/06, e o artigo responsvel pelo tempo processual o artigo 10.
5. Prazos dos atos processuais
Os prazos para a realizao dos atos processuais costumam estar previstos
em lei. No entanto, caso no seja o caso, compete ao juiz decidir. Sua omisso implica na fixao de um prazo de 5 dia. Por fim, ainda possvel que as
partes se juntem para convencionar um prazo.
A partir do mencionado, podemos dividir os prazos em trs categorias:
I. Prazos legais Artigo 218, caput do CPC/15.
II. Prazos por determinao judicial Artigo 218, 1 do CPC/15.
III. Prazos convencionais Eram encontrados no artigo 181 do CPC/73,
mas o dispositivo foi removido do CPC/15. possvel extrai-los da
regra geral do art. 190.
Alm das categorias indicadas, os prazos podem ser dilatrios (imprprios) ou peremptrios (prprios ou fatais). Enquanto estes correspondem a
prazos dentro dos quais os atos processuais devem obrigatoriamente ser realizados, sob a pena de no poderem ser feitos posteriormente por exemplo,
o prazo para recurso , aqueles correspondem a um perodo de tempo que
serve somente como parmetro para a realizao dos atos processuais. Aps o
fim dos prazos dilatrios, ainda assim possvel que os atos sejam feitos o
clssico exemplo so os prazos para realizao dos atos judiciais.

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96

TEORIA GERAL DO PROCESSO

No CPC/73, conforme possvel se observar no artigo 181, as partes s


podiam convencionar entre si prazos dilatrios. No entanto, com a retirada
do referido artigo do CPC/15, a alterao convencional de prazo peremptrio no mais vedada.
Outros pontos e artigos importantes aos prazos dos atos processuais so
os seguintes:
Contagem do prazo Artigo 224 do CPC/15 (a contagem feita por
dias corridos, excluindo-se o primeiro e incluindo o ltimo).
Suspenso do prazo Artigos 220 e 221 do CPC/15.
Interrupo do prazo em embargos de declarao Artigo 1.026 do
CPC/15.
Prazos em litisconsrcio Artigo 229 do CPC/15.
Prazos para a Fazenda Pblica e para o Ministrio Artigo 188 do
CPC/73. Esse dispositivo estipulava em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer. Apesar de no estar mais presente
no CPC/15, o est, no entanto, no art. 183 desse mesmo Cdigo a
estipulao de prazo em dobro para a Unio, os Estados, o Distrito
Federal, os Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes de
Direito Pblico.
Prazos para a Defensoria Pblica Artigo 186 do CPC/15.
Prazos para os entes polticos, suas autarquias e fundaes pblicas
Artigo 183 do CPC/15. Ademais, prev o novo Cdigo de Processo
Civil, em seu art. 218, que os atos sero realizados nos prazos previstos
em lei.
Os prazos diferenciados para litisconsortes com advogados diferentes e
para entes, rgos e Pessoas Jurdicas de direito pblico tm o condo de promover a paridade de armas. Os beneficiados pelo prazo dilatado teriam mais
dificuldade para se organizar de modo a realizar o ato processual necessrio,
gozando, por conseguinte, de maior espao de tempo.

6. Vcios processuais

Os vcios processuais podem ser divididos em quatro espcies distintas.


Em primeiro lugar, h os atos irregulares. Tal vcio o mais brando entre os
quatro. Ocorre quando o defeito na prtica de um ato processual no causa
prejuzo capaz de causar transtorno processual.
A prxima espcie integra os atos inexistentes. Os atos so inexistentes
quando no possuem qualquer dos seus elementos constitutivos, que conforme j estudado, podem ser traduzidos (i) na investidura, (ii) na demanda e
(iii) na competncia para ser parte. Parte da doutrina considera equivocada
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TEORIA GERAL DO PROCESSO

a denominao desses atos como inexistentes, uma vez que contraditrio


supor inexistente um ato que existiu e produziu efeitos no plano concreto dos
fatos. Por isso, juristas como Leonardo Greco incluiriam os atos inexistentes
na espcie de atos de nulidade absoluta, sendo diferenciados somente pela sua
flagrante nulidade.
Conforme j mencionado, outra espcie de vcio processual a nulidade
absoluta. Os atos eivados desse vcio so aqueles que ferem alguma norma
processual de interesse pblico. Por fim, para os atos que ferem norma processual de interesse particular h a nulidade relativa.
O direito processual brasileiro consagra o princpio do aproveitamento
dos atos processuais defeituosos, do qual o princpio da fungibilidade dos meios
processuais um desdobramento. O primeiro princpio preza pelo mximo
aproveitamento de um ato, que s deve ser considerado nulo quando o seu
aproveitamento se provar impossvel43.
Segundo o artigo 938, 1 do CPC/15, um ato processual maculado de
um vcio sanvel deve ser repetido ou simplesmente corrigido44. Fredie Didier Jr. aponta em seu livro Curso de Direito Processual Civil outros meios
de se sanar algum defeito:
a) pela precluso da oportunidade de apont-lo e, pois, de requerer
a invalidade [vide artigo 278 do CPC/15]; b) pela eficcia preclusiva
da coisa julgada (art. 508 do CPC): neste caso, cumpre verificar se
o defeito processual transformou-se em hiptese de rescindibilidade
da deciso judicial (art. 966, CPC); c) ultrapassado o prazo de dois
anos da ao rescisria, a deciso judicial mantida, sendo irrelevante
a existncia de defeitos que possam invalid-la. Perceba-se que no h
propriamente a correo do defeito em tais hipteses. Na verdade, os
defeitos remanescem, mas se tornam inaptos a servir de fundamento
para a invalidade processual.
Um ato nulo, mesmo que no possa ser aproveitado, pode vir a produzir
efeitos, desde que no venha a gerar prejuzos. A eficcia de tais atos analisada pelo magistrado a cada caso.
Quando o MP no intimado a acompanhar algum ato que devesse intervir, o processo torna-se nulo, nos termos no artigo 279 do CPC/15. De
modo semelhante, para a validade de um processo, necessria citao vlida,
segundo o artigo 239 do CPC/15.
43
In: Curso de Direito Processual Civil.
Fredie Didier Jr. 2015. Pgina 406.
44
Apesar da maior parte dos vcios processuais serem sanveis, dois exemplos
de defeitos irreparveis so (i) a falta de
interesse de agir e (ii) a intempestividade do ato processual.

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98

TEORIA GERAL DO PROCESSO

IV. JURISPRUDNCIA
Processual civil. Citao. Pessoa falecida. Cincia do autor. Invalidade.
Autoridade da coisa julgada. Inexistncia. Arguio em Mandado de segurana. Possibilidade. Nulidade pleno iure. Doutrina. Precedente. Herdeiro
impetrante. Legitimao. Cabimento do writ. Recurso provido.
I requerida a citao editalcia de rus falecidos, fato certificado pelo
oficial de justia, impe-se reconhecer a nulidade do ato citatrio e a no-ocorrncia de formao da coisa julgada.
II as nulidades de pleno direito, que decorrem da falta de regular formao da relao processual, podem ser deduzidas a qualquer momento, mesmo
em sede de mandado de segurana impetrado por herdeiro dos falecidos.
(RMS 8.865, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, julgamento unnime em 19/02/98.
V. RECURSOS MATERIAIS UTILIZADOS
Leitura obrigatria:

DIDIER Jr., Fredie. Curso de direito processual civil. Vol. I. 17 edio. Salvador: Ius Podivm, 2015. Captulos VIII e IX.
VI. AVALIAO
Casos geradores45:

1) Havendo boa-f da parte autora, a citao por edital de pessoa morta


gera nulidade? Na hiptese de gerar nulidade, quais os remdios processuais
para atac-la? Ela pode ser atacada aps o trnsito em julgado?
Referncia: CARNEIRO, Athos Gusmo. Citao de rus j falecidos (parecer). Revista de Processo, n. 117, set./out. 2004, p. 221-238.
2) Maria e Carolina ajuizaram ao reivindicatria contra Carlos e Pedro.
Efetuada a citao pelo correio, os rus protocolizaram a contestao, que,
diante da alegao dos autores, confirmada pela certido da secretaria do cartrio, foi considerada intempestiva. Assim, foi decretada a revelia, na forma
do art. 344 do CPC/15 (art. 319 CPC/73).
Os rus pediram a reconsiderao da deciso, alegando que a citao realizada teria sido nula, eis que, no obstante ter sido entregue a correspondncia
no endereo correto, o aviso de recebimento foi assinado por pessoa estranha,

45
Retirados e adaptados da aula de atos
e vcios processuais da antiga apostila
de processo civil. Autoria de JOS AUGUSTO GARCIA DE SOUSA com a colaborao de BEATRIZ CASTILHO COSTA.

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99

TEORIA GERAL DO PROCESSO

em desconformidade, portanto, com a norma do art. 248, 1, do Cdigo


de Processo Civil de 2015 (art. 223, pargrafo nico do CPC/73).
Segundo os rus, a citao pelo correio, feita de forma irregular, acarreta
a nulidade absoluta do ato. Sustentaram os rus que a citao, como pressuposto processual objetivo intrnseco relao processual, deve obedecer s
formalidades legais e, uma vez comprovada a ocorrncia de nulidade, o ato
deve ser invalidado, vez que no pode ser convalidado.
O juiz de direito, por se tratar de matria de ordem pblica, declarou nulos os atos decisrios proferidos, em razo do reconhecimento da nulidade da
citao, o que ensejou a interposio de agravo de instrumento pelos autores.
O magistrado fundamentou sua deciso da seguinte forma: Demonstrado
o prejuzo causado aos Recorrentes, deve ser decretada a nulidade da citao,
mesmo com o comparecimento espontneo dos Recorrentes na ao principal, visto que a defesa fora desentranhada e decretada a revelia dos mesmos,
embora eivado de vcios o ato citatrio, maculando sua eficcia e validade.
No agravo de instrumento, o advogado argumenta que a nulidade da citao no levaria consequncia dada pelo juiz, porquanto o ato, mesmo
realizado de forma irregular, alcanou a sua finalidade. Aduz ainda que os recorridos tivessem pleno conhecimento da existncia da causa e que chegaram
mesmo a apresentar sua defesa, porm de forma intempestiva.
Responda: o agravo de instrumento deve ser provido?
Referncia: STJ. REsp 514.304. Rel. Min. Castro Filho. Terceira Turma.
J. 02/12/03.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

AULA 20: DESPESAS PROCESSUAIS

I. TEMA
Despesas processuais.
II. OBJETIVOS ESPECFICOS
O objetivo da aula consiste em analisar as espcies de despesas processuais,
assim como o momento de seu recolhimento e quem so os responsveis pelo
o seu pagamento.
III. DESENVOLVIMENTO METODOLGICO
1. Introduo

As despesas processuais so todos os gastos resultantes da formao e do


desenvolvimento dos processos e dos seus mltiplos atos. Os sistemas de custeio podem ser divididos em duas modalidades principais: a da gratuidade
absoluta e a do custeio privado.
De um lado, na primeira modalidade mencionada as despesas processuais
so completamente internalizadas pelo Estado, que garante um acesso gratuito aos usurios do servio judicirio. Por conseguinte, viabiliza-se o acesso
justia mesmo aos mais pobres. No entanto, possui o nus de ser suportado
indiretamente, por meio dos impostos, inclusive por indivduos que no necessitam dos servios do Poder Judicirio.
Do outro, no sistema de custeio privado os gastos processuais so pagos
integralmente pelas partes. As consequncias so as opostas das decorrentes
do sistema de gratuidade absoluta, ou seja, criao de barreiras ao acesso
justia, mas acompanhada da gerao de despesas somente s pessoas que
efetivamente usaram os servios judicirios.
O Brasil possui um modelo misto entre os dois mencionados. O Estado
arca com a maior parte dos custos fixos, a exemplo dos magistrados e demais
servidores pblicos do Poder Judicirio, enquanto que as partes tm o dever
de pagar o restante dos gastos fixos e os custos variveis46 resultantes dos seus
respectivos processos.
A mistura estre os dois sistemas fruto da busca de um equilbrio entre os
seus resultados. s camadas da populao carentes, o acesso justia garan-

46
Em outras palavras, despesas prprias
e distintas que so geradas conforme as
diferentes causas dos processos.

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101

TEORIA GERAL DO PROCESSO

tido, independentemente do pagamento das despesas, por mecanismos como


a gratuidade de justia e a assistncia judicial.
No contexto brasileiro, as leis concernentes ao Direito Processual dissertam
principalmente sobre a parte do custeio privado. Foca-se nas despesas geradas
pelos diferentes atos processuais, cujo pagamento em geral efetivado pelas prprias partes. Assim sendo, no estipula as formas de custeio de todas as despesas
processuais, excluindo-se as resultantes de atividades externas aos processos.

2. Responsabilidade e momento do recolhimento das despesas

No Brasil, h dois momentos principais nos quais so recolhidas as despesas processuais. No direito penal, as contribuies em dinheiro ocorrem
somente ao final do processo. Contudo, no sistema processual civil, em regra, h um adiantamento do pagamento das despesas, que deve ser realizado
sempre antes do ato processual ao qual corresponde, segundo o artigo 82
do CPC/15. O no pagamento dos custos pelas partes pode acarretar no
no prosseguimento do ato processual, conforme se extrai do art. 290 do
CPC/15.
A responsabilidade pelo pagamento do valor relativo a um determinado ato processual recai sobre a parte nele interessada. Por conseguinte, por
exemplo, o recolhimento inicial das custas recai sobre o autor da ao, e o
recolhimento das despesas com um ato probatrio de responsabilidade de
quem o props47. As partes possuem uma responsabilidade provisria sobre o
custeio antecipado de cada ato.
No entanto, ao final do processo, a parte que sucumbiu assume a responsabilidade definitiva em relao aos gastos suportados pelo custeio privado.
Assim, a parte vencida tem a obrigao de reembolsar vencedora todo o
montante que esta tiver desembolsado antecipadamente vide 2, art. 82
do CPC/15.
Os sujeitos beneficiados pela justia gratuita, nos termos dos artigos 12 da
Lei 1.060/50 e 98, 2 e 3 do CPC/15, ainda assim so responsveis pelas
custas decorrentes de sua sucumbncia. Porm, a exigibilidade do pagamento
fica sob efeito suspensivo at que se demonstre que os motivos que ensejaram
a concesso da gratuidade de justia no esto mais presentes48. importante
ressaltar que a responsabilidade mantida somente por um perodo de cinco
anos, aps os quais prescreve-se o dbito.
Devido situao de pobreza presente entre os beneficirios da justia gratuita, a parte que for contrria no litgio sabe que as chances de ter o direito a
ver as suas despesas pagas antecipadamente ressarcidas, caso seja o vencedor,
so inexpressivas. O referido benefcio tem impactos em diversas figuras envolvidas no processo, como os advogados e peritos49.

47
Cabe ressaltar que conforme o
CPC/73, o autor tinha, tambm, a responsabilidade pelo custeio antecipado
inclusive dos atos propostos de ofcio
pelo magistrado ou requeridos pelo
Ministrio pblico vide art. 19, 2
CPC/73. No CPC/15, segundo o seu artigo 82, 1, as hipteses nas quais os
nus recaem sobre o autor devido um
requerimento do MP ou de ofcio pelo
juiz restringe-se ao caso em o autor
atua como fiscal da ordem jurdica.
48
Em outras palavras, no possvel
a execuo at que fique comprovado
que no haver prejuzo ao seu sustento ou ao de sua famlia.
49
Ao menos em relao ao custeio de
trabalho de percia, quando devido
pelo beneficirio da gratuidade de
justia, o CPC/15, em seus artigos 91,
2 e 95, 3, estipula solues de pagamento, a exemplo da incluso de verbas
no oramento para esse fim.

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102

TEORIA GERAL DO PROCESSO

3. Espcies de despesas processuais

Sete so os tipos de despesas processuais que devem ser arcadas pelas partes: as custas em sentido estrito, a taxa judiciria, os emolumentos, o ressarcimento de despesas com a utilizao de servios estranhos ao Poder Judicirio,
a remunerao de sujeitos auxiliares e secundrios do processo, as multas e os
honorrios de sucumbncia.

3.1.1. Custas em sentido estrito e taxa judiciria

Ambas as despesas processuais aqui explicadas possuem natureza tributria


de taxa e igual fato gerador: a utilizao do servio pblico da justia, nas
palavras de Leonardo Greco. Por conseguinte, aplicam-se todos os princpios
tributrios e submetem-se aos Cdigos tributrios Nacional e Estaduais50.
As custas em sentido estrito so institudas por lei prpria de cada estado. No Rio de Janeiro, o Regimento de Custas est previsto na Lei estadual
3.350/99. J na Justia Federal, vige a Lei 9.289/96. Essa despesa corresponde ao valor estipulado no Regimento de Custas que deve ser pago pelas partes
para auxiliar o Estado no custeio fixo da administrao pblica.
Geralmente as custas em sentido estrito so cobradas no incio do processo. O autor, de modo a que sua ao prossiga, tem que anexar petio inicial
o comprovante de pagamento dessa despesa inicial.
A taxa judiciria, diferente das custas em sentido estrito, no existem em
alguns estados. uma figura considerada por parte da doutrina como uma
criao indevida, visto que compartilha o mesmo fato gerador e so, as duas,
devidas ao Estado. A taxa judiciria tambm cobrada na propositura de
qualquer causa e regulada nos artigos 112 a 146 do Cdigo Tributrio do
Estado do Rio de Janeiro.
Tratando-se, ainda, do Rio de Janeiro, enquanto que as custas em sentido
estrito so cobradas uniformemente para todos os processos, as taxas judicirias, cujos limites so estipulados em lei51, so calculadas com base no valor
do pedido. importante ressaltar que o valor do pedido ou da causa para
efeito tributrio no necessariamente igual ao valor da causa para efeito processual, embora sejam excepcionais os casos em que essa igualdade no exista.
O segundo valor pauta-se nos artigos 291 e 292 do CPC/15, enquanto que
o valor necessrio s taxas tributrias est estipulado no cdigo tributrio
estadual vide artigos 118 e 119.

50
importante ressaltar que os entes
pblicos tambm so responsveis pelo
pagamento das despesas mencionadas
quando recorrem justia. A imunidade tributria recproca estipulada no
artigo 150, VI da CF aplica-se somente
aos impostos, no s taxas!
51

Vide smula 667 do STF.

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103

TEORIA GERAL DO PROCESSO

3.1.2. Emolumentos

Os emolumentos consistem em despesas variveis geradas no curso do


processo por meio de atos requeridos pelas partes, mas praticados pela prpria
justia, pelo prprio escrivo ou pelo prprio oficial de justia, por exemplo.
Os seus valores so fixados na lei, no correspondendo ao valor real da despesa. o caso do requerimento de uma certido, emitida por trabalhadores do
Estado, e cujo preo ressarcido por emolumento da parte requerente
calculado com base em um valor por folha previamente estipulado.

3.1.3. Ressarcimento de despesas com a utilizao de servios estranhos ao Poder


Judicirio

Se os emolumentos cobrem despesas processuais praticadas pela prpria


justia e j estipuladas em norma, h tambm a necessidade da antecipao,
pelas partes, de gastos com servios estranhos ao Poder Judicirio. Um exemplo seria a utilizao do servio de Sedex dos Correios para o envio de uma
carta precatria ou ento o aluguel de um veculo para que um oficial de
justia possa alcanar algum.
Diferente dos emolumentos, essas despesas seguem os valores reais cobrados. O prprio CPC/15 estipula exemplos, conforme observado em seu
artigo 8452.

3.1.4. Remunerao de sujeitos auxiliares e secundrios do processo

Esse tipo de despesa processual pago de forma adiantada para cobrir,


principalmente, o trabalho do perito. Quando faz parte dos quadros pblicos53, o montante devido previamente fixado, assim como ocorre nos
emolumentos. A parte com interesse na produo da prova pericial paga diretamente ao ente pblico, que posteriormente remunera seus servidores pelos
servios prestados.
No entanto, caso o magistrado escolha um perito particular, externo aos
quadros pblicos, o prprio perito estipular o preo que dever ser pago pela
parte. Assim, o juiz tem o dever de ouvir as partes para que possam discordar
ou concordar com os honorrios apresentados. Na hiptese de no enxergar
problemas nas condies da pessoa escolhida, a parte responsvel deve depositar o valor no Banco Oficial determinado.
O CPC/15, em seus artigos 465, 4, e 95, estipula que ao perito poder
ser autorizado o saque, ainda antes do incio de seus trabalhos, de metade dos
recursos depositados. O restante somente poder ser retirado aps a entrega
do laudo de seu servio.

Art. 84. As despesas abrangem as


custas dos atos do processo, a indenizao de viagem, a remunerao do assistente tcnico e a diria de testemunha.

52

53
No Rio de Janeiro, capital, so exemplos os avaliadores e os contadores
judiciais.

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104

TEORIA GERAL DO PROCESSO

Quando o sujeito responsvel pelo pagamento do perito for um beneficirio da justia gratuita, caso no possa pagar em cinco anos e no haja
verba previamente estipulada no oramento do tribunal ou de entes pblicos
como a Defensoria Pblica e a Fazenda Pblica para o seu pagamento vide
terceira nota de rodap da aula , o perito ter que trabalhar de graa. O
resultado desse fato que o perito desempenhar suas funes sabendo que
caso seu laudo favorea o beneficirio da justia gratuita, vindo a sucumbir,
no final, a outra parte, nada receber.

3.1.5. Multas

As multas so espcies de sanes pecunirias impostas pelo magistrado


em funo do no cumprimento de norma que estipule um dever processual. Podem ser cobradas das partes, de serventurios e de terceiros, e as suas
causas de aplicao normalmente indicam quem se aproveitar do valor pago.
Por exemplo, quando a multa se deve em decorrncia da prtica de um ato
atentatrio dignidade da justia, a despesa revertida em prol do Estado.54
J nos casos em que resultado de descumprimento de obrigao de fazer,
devida parte prejudicada.55
As multas so, em geral, arbitradas com base no valor da causa. Muitas
delas so decorrentes da litigncia de m-f. Exemplo pode ser retirado do
artigo 1.026, 2 e 3 do CPC/15.
Outra figura comum ao Direito Civil e que pode ser includa no rol das
multas so as astreintes. Conferem a uma das partes o dever de pagar certa
quantia caso no cumpra uma obrigao contratual de entregar, fazer ou no
fazer a qual est vinculada. um meio executivo: a coero indireta. Assim,
pretende compelir certa pessoa a cumprir com o devido, caso contrrio ser
forado a pagar a multa.
As astreites podem ser simples, mltiplas ou peridicas. As primeiras so
cobradas apenas uma vez, e so usuais em obrigaes nas quais o inadimplemento inviabiliza completamente e permanentemente o cumprimento
do acordado. J as mltiplas so cobradas em obrigaes que suportem
vrias violaes instantneas antes de se tornar invivel. A cada quebra
de expectativa por parte do devedor, ter que pagar certo valor. Por fim,
as peridicas incidem principalmente sobre a mora no cumprimento da
obrigao. Aps extrapolado o prazo previsto, quanto mais tempo demorar para cumprir com a obrigao, maior ser o valor acumulado devido.
O fundamento legal para esse tipo de multa extrado do artigo 537 do
CPC/15.

54
O artigo 77, 2 a 6 do CPC/15
contm casos em que a multa sempre
revertida para o Estado.
55
Tratando-se de multa sobre serventurio e terceiro, geralmente seu montante pago em benefcio do Estado.

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105

TEORIA GERAL DO PROCESSO

3.1.6. Honorrios de sucumbncia

Os honorrios de sucumbncia, regrados no artigo 85 do CPC/15, so


verbas que a parte que sucumbiu ter que pagar ao advogado da parte vitoriosa. Essas quantias no equivalem aos honorrios acordados contratualmente
entre a parte vencedora e o seu advogado. O seu valor correto definido
segundo regras predispostas no mencionado artigo 85.
Originalmente, serviam como forma de ressarcir a parte vencedora de parcela dos gastos que teve com o seu advogado. No entanto, atualmente no Brasil tornaram-se fonte de receita prpria do advogado contratado, que pode
executar, da mesma forma que o vencedor, indistintamente essas despesas56.
O 2 do artigo 85 do CPC/15 estipula os percentuais gerais para a cobrana dos honorrios de sucumbncia57. O mnimo de 10% e o mximo
de 20%, que sero computados sobre o valor da condenao, do proveito
econmico obtido ou, no sendo possvel mensur-lo, sobre o valor atualizado da causa. A base de clculo e o percentual certo dessas despesas arbitrado, em um juzo de equidade, pelo magistrado, que deve considerar o
disposto nos incisos do 2.
Se a Fazenda Pblica for parte do processo, os percentuais passam a ser
regidos pelo 3 do artigo 85.58 Tal dispositivo estipula a aplicao conjugada dos incisos do 2 com diferentes percentuais, cujos mximos e mnimos
variam conforme distintas faixas de valores envolvidos. A base de clculo o
valor da condenao ou do proveito econmico obtido.
Os honorrios decorrentes do julgamento de um recurso no so da mesma ordem dos do julgamento inicial do caso. O clculo das despesas em grau
recursal pressupe, nos termos do 11 do artigo 85 do CPC/15, a realizao
de um trabalho adicional. Por conseguinte, os honorrios devem ser mais
elevados, observando-se, contudo, os limites percentuais mximos dos 2
e 3.
O CPC/73, em seu artigo 20, 1, estipulava que ao fim de qualquer
procedimento incidente ou recurso, o magistrado que o decidiu condenaria ao pagamento das despesas processuais a parte que havia sucumbido. O
CPC/15 no trouxe mais essa regra estipulada. O resultado ser observado
conforme o novo cdigo entrar em vigncia e comear a ser empregado. O
entendimento pode ser mantido, mas tal mudana pode indicar que, agora,
no sejam devidos honorrios nos incidentes. No caso dos honorrios de
sucumbncia o artigo 85, 1 do CPC/15 j prev os casos em que sero
cobrados.
importante ressaltar que nos casos de sucumbncia parcial, ou seja, em
que o autor teve somente parte de sua pretenso deferida, ambas as partes
tero de arcar com honorrios de sucumbncia. O CPC/15 adicionou uma
nova regra, em seu artigo 85, 14, vedando a compensao dos honorrios

Artigo 23 do Estatuto da advocacia


(Lei 8.906/94). Os honorrios includos na condenao, por arbitramento
ou sucumbncia, pertencem ao advogado, tendo este direito autnomo
para executar a sentena nesta parte,
podendo requerer que o precatrio,
quando necessrio, seja expedido em
seu favor.

56

57
Art. 85, 2o, CPC/15 Os honorrios
sero fixados entre o mnimo de dez e
o mximo de vinte por cento sobre o
valor da condenao, do proveito econmico obtido ou, no sendo possvel
mensur-lo, sobre o valor atualizado da
causa, atendidos:
I - o grau de zelo do profissional;
II - o lugar de prestao do servio;
III - a natureza e a importncia da
causa;
IV - o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu
servio.
58
Art. 85, 3o, CPC/15 Nas causas
em que a Fazenda Pblica for parte, a
fixao dos honorrios observar os critrios estabelecidos nos incisos I a IV do
2oe os seguintes percentuais:
I - mnimo de dez e mximo de vinte
por cento sobre o valor da condenao
ou do proveito econmico obtido at
200 (duzentos) salrios-mnimos;
II - mnimo de oito e mximo de dez
por cento sobre o valor da condenao
ou do proveito econmico obtido acima
de 200 (duzentos) salrios-mnimos at
2.000 (dois mil) salrios-mnimos;
III - mnimo de cinco e mximo de
oito por cento sobre o valor da condenao ou do proveito econmico obtido
acima de 2.000 (dois mil) salrios-mnimos at 20.000 (vinte mil) salrios-mnimos;
IV - mnimo de trs e mximo de
cinco por cento sobre o valor da condenao ou do proveito econmico
obtido acima de 20.000 (vinte mil)
salrios-mnimos at 100.000 (cem
mil) salrios-mnimos;
V - mnimo de um e mximo de trs
por cento sobre o valor da condenao ou do proveito econmico obtido
acima de 100.000 (cem mil) salrios-mnimos.

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106

TEORIA GERAL DO PROCESSO

quando ocorrer a sucumbncia recproca. Deste modo, ambas as partes pagaro os honorrios fixados pelo juiz ao advogado da parte contrria.
Aps transitada em julgado, caso a deciso seja omissa em relao aos direitos concernentes aos honorrios de sucumbncia ou ao seu valor, segundo
o 18 do artigo 85 do CPC/15, cabvel outra ao autnoma e independente da primeira para a sua definio e cobrana. Tanto a parte vencedora
quanto o seu advogado possuem legitimidade para mover e figurar no polo
ativo dessa ao.

4. Disposies finais

O artigo 339 do CPC/15 prev uma hiptese na qual o ru ter que


arcar com despesas, mesmo que seja a parte vencedora ao final.
O artigo 87 do CPC/15 disserta sobre a diviso das despesas nos processos em que a parte que sucumbe formada por mais de uma pessoa
litisconsrcio passivo ou ativo. Conforme esse artigo, a sentena dever determinar e distribuir a responsabilidade proporcional de
cada pessoa pelo pagamento das despesas e pelos honorrios. Caso a
sentena nada disponha, os litisconsortes respondero solidariamente
pelo pagamento.
Em se tratando de jurisdio voluntria, a regra do 2 do artigo
82 do CPC/15 s ser aplicada caso surja algum litgio, podendo ser
identificada a parte sucumbente. No entanto, o padro a no cobrana de honorrios de sucumbncia, e o rateio das despesas entre os
interessados envolvidos vide artigo 88 do CPC/15.
O artigo 93 do Novo Cdigo de Processo Civil indica que as despesas
repetidas ou adiadas sem justa causa sero de responsabilidade do sujeito processual que tiver gerado tal situao.
No tocante desistncia da ao, renncia ou reconhecimento do
pedido, a parte que assim agir dever arcar com todas as despesas
processuais, incluindo os honorrios de sucumbncia do advogado da
outra parte vide artigo 90 CPC/15.
Nos casos de assistncia, o assistente do vencido responder pelo pagamento das despesas na proporo da atividade que desempenhou
no processo, proporo essa que ser arbitrada pelo magistrado. No
entanto, os honorrios de sucumbncia s sero de responsabilidade
do assistente litisconsorcial, no do assistente simples vide artigos
94 e 87, 1 do CPC/15.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

5. Jurisprudncia

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE CUSTAS


JUDICIAIS E EMOLUMENTOS EXTRAJUDICIAIS NATUREZA
TRIBUTRIA (TAXA) DESTINAO PARCIAL DOS RECURSOS
ORIUNDOS DA ARRECADAO DESSES VALORES A INSTITUIES PRIVADAS INADMISSIBILIDADE VINCULAO DESSES MESMOS RECURSOS AO CUSTEIO DE ATIVIDADES DIVERSAS DAQUELAS CUJO EXERCCIO JUSTIFICOU A INSTITUIO
DAS ESPCIES TRIBUTRIAS EM REFERNCIA DESCARACTERIZAO DA FUNO CONSTITUCIONAL DA TAXA RELEVNCIA JURDICA DO PEDIDO MEDIDA LIMINAR DEFERIDA.
NATUREZA JURDICA DAS CUSTAS JUDICIAIS E DOS EMOLUMENTOS EXTRAJUDICIAIS.
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firmou orientao no
sentido de que as custas judiciais e os emolumentos concernentes aos servios notariais e registrais possuem natureza tributria, qualificando-se como
taxas remuneratrias de servios pblicos, sujeitando-se, em conseqncia,
quer no que concerne sua instituio e majorao, quer no que se refere
sua exigibilidade, ao regime jurdico-constitucional pertinente a essa especial
modalidade de tributo vinculado, notadamente aos princpios fundamentais
que proclamam, dentre outras, as garantias essenciais (a) da reserva de competncia impositiva, (b) da legalidade, (c) da isonomia e (d) da anterioridade.
Precedentes. Doutrina. SERVENTIAS EXTRAJUDICIAIS.
Qualificando-se as custas judiciais e os emolumentos extrajudiciais
como taxas (RTJ 141/430), nada pode justificar seja o produto de sua arrecadao afetado ao custeio de servios pblicos diversos daqueles a cuja
remunerao tais valores se destinam especificamente (pois, nessa hiptese,
a funo constitucional da taxa que tributo vinculado restaria descaracterizada) (...) (STF, ADI-MC: 1378ES, Relator: Ministro CELSO DE
MELLO, Data de Julgamento: 30/11/1995.
IV. RECURSOS MATERIAIS UTILIZADOS
Fonte e leitura obrigatria

GRECO, Leonardo. Instituies de Processo Civil. Vol. I. 5 edio. So Paulo:


Forense, 2015. Captulo XVIII.

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VI. QUESTES DE CONCURSO


(FGV 2008 SEFAZ-RJ Fiscal de Rendas Prova2)
1 Se o contribuinte recolher com insuficincia a Taxa Judiciria:
a) o Estado poder ingressar no processo e exigir o pagamento que for
devido.
b) passados dois anos, o Estado no poder mais exigir a diferena.
c) o Estado s poder fazer a exigncia da diferena antes da distribuio
da ao.
d) o Estado no tem direito a diferena alguma, pois no procedeu devida fiscalizao.
e) o Estado s agir, para exigir a diferena, se o Juiz da causa concordar.
(FGV 2008 SEFAZ-RJ Fiscal de Rendas Prova2)
2 Em relao Taxa Judiciria nos Mandados de Segurana, correto
afirmar que:
a) no devida, em qualquer hiptese.
b) devida, a menos que o mandado seja preventivo.
c) no devida, se a impetrao for desprovida de valor econmico.
d) devida, calculada sobre o valor que possa o impetrante vir a receber,
com base no direito pleiteado.
e) devida, sempre no valor mnimo legal.
(OAB 2010 Segundo Exame Unificado)
3 Com relao s despesas processuais na Justia do Trabalho, assinale
a armativa correta.
a) As entidades scalizadoras do exerccio prossional, em face de sua natureza autrquica, so isentas do pagamento de custas.
b) As custas devem ser pagas pelo vencido, aps o trnsito em julgado da
deciso. No caso de recurso, estas devem ser pagas e comprovado o recolhimento dentro do prazo recursal.
c) O benefcio da gratuidade de justia no pode ser concedido de ofcio
pelo juiz, devendo ser necessariamente requerido pela parte interessada.
d) A responsabilidade pelo pagamento dos honorrios periciais da parte
sucumbente na pretenso objeto da percia, ainda que beneciria da gratuidade de justia.
Respostas: 1(A); 2(D); 3(B)

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DIOGO ASSUMPO REZENDE DE ALMEIDA


Professor Adjunto de Processo Civil da Fundao Getlio Vargas (FGV Direito Rio). Mestre e Doutor em Direito Processual pela UERJ. Pesquisador
Visitante da Universidade de Cambridge (Inglaterra) e da Universidade
Paris I Panthon-Sorbonne (Frana). Advogado no Rio de Janeiro.

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TEORIA GERAL DO PROCESSO

FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas
Carlos Ivan Simonsen Leal
PRESIDENTE
FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco
DIRETOR
Srgio Guerra

VICE-DIRETOR DE ENSINO, PESQUISA E PS-GRADUAO

Rodrigo Vianna

VICE-DIRETOR ADMINISTRATIVO

Thiago Bottino do Amaral


COORDENADOR DA GRADUAO

Andre Pacheco Mendes

COORDENADOR DO NCLEO DE PRTICA JURDICA CLNICAS

Cristina Nacif Alves

COORDENADORA DE ENSINO

Marlia Arajo

COORDENADORA EXECUTIVA DA GRADUAO

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