TEMA 1.

DERECHO

INTRODUCCIN

LA

FILOSOFA

DEL

ORIGEN Y OBJETO DE LA FILOSOFA DEL DERECHO .

La Filosofa del Derecho es una disciplina que ha ido evolucionando, y
que en su origen no se conoca con este nombre. No obstante
siempre ha habido un mbito de reflexin filosfica sobre el Derecho,
pero con nombres cambiantes. Los cambios de nombre representan
cambios de concebir el Derecho.

1.- EVOLUCIN

1.a.- Antigedad clsica y Edad Media: Derecho natural.

En el mundo clsico, desde Grecia hasta la Edad Media, no existe lo
que hoy denominados Filosofa del Derecho como un conocimiento
autnomo, sino como un conocimiento subsumido en otros campos.
Se abordaba esta materia en TRATADO DE TICA Y POLTICA DE
ARISTTELES O TRATADOS SOBRE REPBLICA Y LEYES DE PLATN, o
bien en obras monogrficas sobre una cuestin puntual (como, por
ejemplo, el libre arbitrio), o en grandes obras teolgico-filosficas,
como la de SANTO TOMS.
Por tanto, lo comn a toda esta poca es que los problemas de
legitimidad siempre van incluidos en un contexto ms amplio, sin que
constituya un tema suficientemente importante como para tratarlo en
s mismo.
Lo legtimo es lo que est conforme con la ley, bien sea positiva o
natural.

1.b.Renacimiento
racionalista.

Ilustracin:

Derecho

natural
1

A partir del Renacimiento, con la Reforma protestante se separan el

Derecho y la moral religiosa, sobre todo la religin catlica. Ahora el
orden social es interpretado de modo diverso por las distintas Iglesias
no habiendo una moral cristina nica. El Derecho ya no puede
centrarse en el concepto de moral cristiana nica y se desvincula de
la Religin.
Aparece el Derecho natural racionalista como un conjunto de criterios
que sirven para explicar por qu es legtimo el Derecho y cuyo
fundamento ser la naturaleza humana. Estamos ante el Derecho
natural o Derecho de gentes.

1.c.- Finales del s. XVIII: Filosofa del Derecho.

La ltima etapa se abre con el proceso de Codificacin. Hasta ahora,
todas las teoras de Derecho natural trataban acerca de cmo debera
ser el Derecho, sin embargo, la Codificacin se centra en su
aplicacin prctica.
Hay una primera etapa en la que se considera que slo existe
Derecho positivo; y otra segunda en la que surge el trmino Filosofa
del Derecho, opuesta al iusnaturalismo anterior y al positivismo del
momento.
La primera mencin de tipo oficial de la Filosofa del Derecho tiene
lugar en no-viembre de 1763 en la Carta del Gran Canciller al Ministro
de Justicia de Prusia (pas que fue el mximo ejemplo del Despotismo
ilustrado). En dicha carta se viene a decir que la interpretacin y
valoracin del nuevo Cdigo solo se puede hacer desde el punto de
vista del legislador. Se afirma que no se puede encomendar a la
Filosofa del Derecho la delimitacin de los conceptos jurdicos
fundamentales, sino que stos proceden del Derecho positivo. Lo
mismo ocurre en Francia, en 1804, cuando, una vez promulgado el
Cdigo, la autoridad prohbe cualquier reflexin sobre el mismo. Y
tambin pasa as en Alemania.
No se deja nada a la interpretacin, sino slo a la aplicacin, en
definitiva al positivismo.
Lo que se prohbe es una reflexin crtica de los Cdigos, y quienes la
realizan van acuando el trmino de Filosofa del Derecho cuyo
mbito ser la crtica a la Dogmtica jurdica, el estudio de la
conexin entre las normas y los valores, y el anlisis de la relacin
entre el sistema de legalidad y el de legitimidad. ( lo legal es lo
conforme con la ley positiva, lo legitimo lo conforme con la ley
positiva y tambin con la natural ).

La crtica a los Cdigos es lo que tambin se va a denominar con el

trmino Filosofa del Derecho.

2.-OBJETO
La Filosofa del Derecho se define como la reflexin crtica a la
Dogmtica Jurdica Y con esta definicin se hacen explcitas las
opciones ante las que todo Ordenamiento jurdico se encuentra y que
resuelve eligiendo un modelo de relaciones sociales entre otros
posibles. As, no existe el Ordenamiento neutral (pudiendo ser los
criterios de Justicia ms o menos conscientes o implcitos), y su
defensa supone la defensa de una Filosofa del Derecho implicada en
l.
La reflexin crtica existe siempre, porque siempre hay que optar por
una va entre varias distintas, y esta opcin requiere argumentos que
la justifiquen. As, los principios o argumentos que justifican la
legitimidad de un Ordenamiento sern el objeto de la Filosofa del
Derecho.
La Filosofa del Derecho responde a una necesidad de mantener un
mbito de reflexin crtica en el que se pueda contrastar el sistema
de legalidad con el sistema de legitimidad.

1.2.- PERSPECTIVAS
DERECHO

DE

ESTUDIO

DE

LA

FILOSOFA

DEL

Consiste en el anlisis de los argumentos que histricamente se han

elaborado para justificar los sucesivos Ordenamientos jurdicos.

A)Forma primitiva: legitimacin tradicionalista de las normas.

Identificacin con la voluntad de los dioses.
3

Si consideramos que la Teora del Derecho es el mbito de discusin

crtica sobre la Dogmtica o el Derecho vigente, las primeras
perspectivas histricas desde las que se ha planteado el debate o los
criterios de justificacin del Derecho vigente han sido los criterios
tradicionalistas.
En una definicin simple entendemos por tradicionalismo la
justificacin del Dere-cho en virtud de la tradicin, es decir, una
norma es legtima o justa si es expresin de la tradicin.
En las sociedades contemporneas, la justificacin tradicionalista se
reduce mucho, aunque no desaparece del todo, ya que, por ejemplo,
el Derecho foral reconoce determinadas normas en virtud a su
carcter histrico o tradicional.
Cuando el criterio tradicionalista es el central, el que justifica la
norma, todo el sistema se basa en ello. Los sistemas sociales que
utilizan el criterio tradicionalista, lo hacen por cuestiones
antropolgicas, ya que las tradiciones mantienen la identidad del
grupo, y una posible ruptura con esa identidad sera inimaginable.
A esta primera etapa le sucede una segunda de justificacin religiosa
del Derecho. La evolucin del tradicionalismo a la justificacin
religiosa se realiza en pueblos con cultura no escrita, en los que la
tradicin es oral y donde el establecimiento de una norma por el jefe
del clan se convierte en tradicin in memoriam. Como estos pueblos
explican su pro propio pasado en trminos picos o mticos, se
produce una confusin entre el origen de las normas y el origen
mtico de los pueblos; o se vincula el origen de las normas con la
voluntad de los dioses, de los antepasados, etc. As, las normas son
respetadas por miedo a los poderes religiosos, convirtindose stos
en garantes de dichas normas.

B) Grecia: aparicin del concepto de derecho natural.

Aparece el concepto de la secularizacin de los criterios de
legitimacin del Derecho
Coincide con la Grecia clsica y la aparicin del iusnaturalismo o
Derecho natural.
El sentido originario que tiene el Derecho en Grecia es que las normas
se justifican porque expresan el orden de la naturaleza, es decir, hay
un orden natural que marca la pauta natural de las sociedades. En la
medida que ese orden de la Naturaleza afecta al ser humano se le
denomina Derecho natural, pues se trata de una serie de normas que
provienen de la Naturaleza.
4

El iusnaturalismo griego tuvo dos vertientes:

Para Aristteles, una sociedad debe ser regida por el Derecho natural,
para evitar terminar degenerndose y degradndose. As, por
ejemplo, deca que la economa es una actividad lcita mientras sirva
para saciar las necesidades naturales, y que la economa puramente
especulativa (con vistas de negocio) no entrara dentro del concepto
de Derecho natural y, por lo tanto, no sera legtima. Por ello, hasta el
Renacimiento, estuvo prohibida la usura, considerndose esta
prohibicin como una norma de Derecho natural.
En cambio, para los sofistas, la principal ley de la Naturaleza era la
sobrevivencia del ms fuerte, que el ms fuerte impusiera su
voluntad al ms dbil. As justificaran cualquier mtodo para ganar
un proceso, legitimando el engao... Las desigualdades forman parte
de la Naturaleza y el Derecho sera la expresin de la ley del ms
fuerte (el rey, el prncipe...) Este argumento se ir repitiendo en
autores como Hobbes y Kelsen cuando defienden que el Derecho se
establece cuando se tiene la fuerza suficiente para imponerlo.
El iusnaturalismo contina en Roma, con Ulpiano y Cicern, donde la
idea del Derecho natural sigue muy viva, sin bien matizado por el
Derecho de gentes (Derecho para regular las relaciones entre
ciudadanos no romanos y el Derecho natural que comparten to-dos
los romanos). No obstante, el Derecho natural estar en un escaln
superior.

C) Iusnaturalismo medieval: desacralizacin.

Brazo eclesistico y brazo civil del poder.
Dentro del iusnaturalismo se produce un primer cambio con la
declaracin de confesionalidad cristina del Imperio romano. A esta
etapa se le llama iusnaturalismo teolgico o iusnaturalismo medieval.
El Derecho natural es un conjunto de principios muy generales que es
necesario concretar para cada momento histrico. Ello significa que
existen dos planos distintos: el orden natural y, por debajo de l, el
Derecho positivo. As, ste ltimo sera la particularizacin del
Derecho natural.
La novedad del cristianismo consiste en que recupera la justificacin
religiosa del Derecho y la fusiona con la concepcin iusnaturalista.
As, por encima del Derecho natural estara la voluntad de Dios, su
origen. El mundo se regira por unas reglas naturales crea-das por
Dios y que los hombres podran extraer de la observacin de la
Naturaleza. Pero adems, Dios revela a los profetas su voluntad,
surgiendo as toda una tradicin normativa regulada por la Iglesia.
5

El poder estara compartido por dos brazos: el poder poltico y el

poder eclesisti-co, derivados ambos de Dios. Sin embargo, el orden
natural y la revelacin no podrn contradecirse, lo cual supone que no
podr haber contradiccin entre el Derecho positivo del Estado y el
Derecho eclesistico. Y si en algn caso ambos poderes no confluyen,
prevalecera el poder eclesistico, siendo normal que los reyes
evitaran conflictos directos con los Papas (no obstante hubo casos de
excomulgacin de reyes) (por ejemplo, las normas que permiten el
divorcio en Inglaterra no seran legtimas).
Las normas de la Iglesia son puestas en prctica por igual en toda
Europa, gober-nando a todos por igual en detrimento casi siempre del
poder civil. La justificacin del Derecho se impregna en este momento
de un cliz eminentemente religioso.
Este iusnaturalismo teolgico dominar toda Europa desde la
cristianizacin del Imperio Romano hasta el s. XVI.

D) Iusnaturalismo racionalista.
Principios del Derecho natural obligatorios para todos por compartir
una igual naturaleza racional.
La tercera etapa del iusnaturalismo es el iusnaturalismo racionalista o
iusnaturalismo moderno, que nace en el s. XVI con la Reforma
Protestante de Lutero, con la cual, los pro-testantes consideran que
no deben obediencia a las leyes de los Estados en la forma que
marcaba la revelacin, desapareciendo la necesaria armona entre los
poderes civil y religioso.
Al romperse la relacin Estado Iglesia e independizarse la ley civil de
las normas religiosas, se hace preciso encontrar un criterio de
justificacin de la Ley que sirva tanto para protestantes como para
catlicos.
As, para el iusnaturalismo racionalista, el Derecho se debe
fundamentar en unas normas universales que comprendan a todos
los seres humanos. Y lo que stos tienen en comn es su naturaleza
humana, es decir, todos los seres humanos tenemos una naturaleza
que nos hace ser seres inteligentes y libres. As, el Derecho ser el
Derecho de una sociedad racional y libre (Kant). Los iusnaturalistas
racionalistas se diferencian de los iusnaturalistas griegos en cuanto
que la legitimidad ya no proviene del cosmos (la Naturaleza en su
conjunto), sino que se centra en la naturaleza humana.
As pues, los criterios de legitimacin de las normas polticas bsicas
se deducen de una naturaleza comn: la humana. Aparece la Teora
6

democrtica del poder, segn la cual, los contratos sern vlidos si

todas las partes han sido informadas de todas sus clusulas y dan
libremente su consentimiento. El ejercicio del poder poltico se debe
fundamentar en el consentimiento de seres razonables y libres. De
ah se extraen unas consecuencias normativas: tenemos derecho a
ser informados sobre las normas y a participar de ellas prestando
nuestro consentimiento.
Estas ideas van creciendo hasta el s. XVIII, pero es una doctrina crtica
del Derecho positivo vigente en aquel momento porque todava se
sigue en un sistema jurdico y poltico que sigue el sistema teocrtico
medieval. Por ello, el iusnaturalismo racionalista est en contra del
sistema establecido. Esa oposicin entre el Derecho vigente y la
justificacin iusnaturalista se rompe con la Revolucin francesa,
creando sociedades basadas en la igualdad de derechos. Con este
argumento, el iusnaturalismo racionalista triunfa, si bien,
paradjicamente da lugar a su cada, porque entonces el Derecho
positivo pasa a ser el derecho legtimo, y ya no tiene sentido criticar
al Derecho positivo.
El iusnaturalismo decae y se diluye desde entonces, estando
actualmente superado.

E) Codificaciones:
Aparicin de la justificacin positiva del Derecho.
La ltima etapa en la evolucin de la Filosofa del Derecho es la cada
del iusnaturalismo y la aparicin del positivismo con Comte, a
principios del s. XIX (fue una doctrina muy influyente en la
metodologa de muchas Ciencias).
El positivismo, como Doctrina general, defiende que no se puede
hacer ninguna afirmacin cientfica que no sea verificable
empricamente, es decir, la Ciencia se tiene que limitar a aquellos
hechos verificables. Aplicando estas ideas al Derecho, no se puede
hacer Ciencia del Derecho si no se puede verificar lo que se afirma
(podremos demostrar que alguien tiene derecho a algo si existe una
norma que le conceda dicho derecho). La Ciencia del Derecho
consistir en el estudio de la normativa vigente. El Derecho ser el
Derecho positivo.
El positivismo jurdico es la teora jurdica dominante (Dworking),
segn la cual solo se puede llamar Derecho en sentido estricto al
Derecho positivo, y cualquier otra cosa que est por encima de este
7

Derecho positivo (por ejemplo, el Derecho natural), no es Derecho.

As, traza una frontera tajante entre Derecho (establecimiento de
normas jurdicas) y el juicio sobre si la norma es justa o injusta, que
ser un juicio de tipo tico o poltico.
Para Dworking no hay que mezclar los argumentos ticos o polticos
con la argumentacin jurdica.
El argumento positivista viene a decir que se deben acatar las normas
que se hayan establecido siguiendo los procedimientos legalmente
previstos. Y mientras se discute si procede aprobar una nueva ley y
en qu trminos, el debate no ser jurdico, sino moral o poltico.
El positivismo llegar a su apogeo con Kelsen (1950), quien llega al
extremo de decir que lo que sea Derecho es completamente
independiente de la Justicia. Pero el juicio de Nubbemberg marcar el
inicio del decaimiento del positivismo, puesto que el rgimen nazi
regulaba las obligaciones de los judos con lo que su internamiento en
los campos de concentracin no estaba justificado. Pero por otro lado,
los criminales de guerra nazi, segn las normas vigentes por aquel
entonces, tampoco podan ser culpables, puesto que cumplan con su
obligacin. As que se aplic el iusnaturalismo para enjuiciar las
muertes de los judos.
Hart, por su parte, aadir que un Ordenamiento jurdico que no
respete unos mnimos ticos no merece la calificacin de tal. As, en
el ncleo de todo Ordenamiento habr un conjunto de normas que no
sern vlidas simplemente por el hecho de pertenecer al Derecho
positivo, sino que sern normas ticas.
Podemos decir, por ltimo, que hoy en da tenemos un Derecho
positivo moderado por los Derechos Humanos (de inspiracin
iusnaturalista) y que son unos principios bsicos de Justicia.

1.3.- AMBITO DE APLICACIN DE LA FILOSOFA DEL DERECHO .

Se trata de cmo se estructura la Filosofa del Derecho en sus campos
bsicos. Para ello estudiaremos a dos autores importantes: BOBBIO Y
DWORKIN.
A) BOBBIO .
Es un positivista revisionista (Turn 1909- 2004). Para l, el mbito de
la Filosofa del Derecho se estructura en tres campos: Teora del
Derecho (criterios formales de validez del Derecho), Teora de la
Justicia (justificacin del Derecho) y Teora de la Ciencia jurdica
(metodologa jurdica).

A.1)TEORIA GENERAL DEL DERECHO .( CRITERIOS FORMALES

DE VALIDEZ DEL DERECHO )
Es la parte ms tcnica y donde la Filosofa del Derecho es menos
objeto de discu-sin. Es una reflexin a partir del Ordenamiento
jurdico positivo, y supone un intento de extraer los conceptos ms
generales de cualquier Ordenamiento (relaciones jurdicas, personalidad, fuentes del Derecho...), es decir, estudia cmo se
estructura internamente un Ordenamiento jurdico.
De este modo, podemos destacar que la Teora General del Derecho
observa cules son los Ordenamientos jurdicos, definiendo una
estructura comn para cada uno de ellos.
Bobbio entiende, por tanto que la Teora del Derecho, a su vez, est
divida en seis campos:
Composicin del Derecho, que estudia de qu se compone un
Ordenamiento jurdico: normas, qu es una norma jurdica, qu tipos
hay, cules son sus elementos, si las definiciones jurdicas son
normas, diferencias entre normas, prohibiciones y mandatos...
Formacin del Derecho, es decir, el cmo una norma llega a ser
norma jurdica, lo que nos lleva, bsicamente, al tema de las fuentes.
Considerando todo el sistema de la manera ms amplia imaginable se
trata de establecer una comparacin entre los distintos sistemas y
sus consecuencias.
Unidad del Derecho, que conduce a los problemas de validez y al
tema de la norma fundamental. La unidad del Derecho se vera
amenazada si hubiera dos sistemas jurdicos, y por ello tiene que
haber un criterio que garantice la unidad, y ese criterio es la norma
fundamental: la Constitucin, una norma que regula la formacin o
inclusin de normas, as como su exclusin. Se trata de una unidad de
tipo piramidal en cuya cspide se halla la norma fundamental.
Plenitud del Ordenamiento, que trata del principio de que el
Ordenamiento jurdico no contiene lagunas y, en el caso de haberlas,
debe haber unos procedimientos para colmarlas como, por ejemplo,
el deber de fallar el juez atendiendo al sistema de fuentes
establecido.
Coherencia del Derecho, que trata del problema de las antinomias, es
decir, el Ordenamiento jurdico no puede contener dos normas
contrarias o dar dos respuestas distintas a un mismo supuesto de
hecho. Para evitarlo, el sistema tiene que tener previsto unos
mecanismos como, por ejemplo, el de temporalidad de las normas.
Relaciones entre rdenes jurdicos diferentes, tanto en sentido
espacial, como en el temporal y material. Trata el tema de cmo se
9

incorporan normas internacionales al Derecho interno, resolucin de

casos de coincidencia de Ordenamientos, etc.
Vemos pues como la Teora General del Derecho se plantea problemas
comunes a cualquier Ordenamiento jurdico.

A.2) TEORIA DE LA JUSTICIA .( JUSTIFICACIN DEL DERECHO )

Para Bobbio , la Justicia es el conjunto de valores, bienes o intereses
para cuya proteccin los hombres han creado una tcnica
denominada Derecho, y que sirve para organizar nuestra vida en
comn.
La Teora de la Justicia tiene por objeto la descripcin de los objetivos
a los que responde el Ordenamiento, es decir, se ocupa del estudio de
aquellos valores que trata de proteger la norma.
La Teora de la Justicia, destacando los valores fundamentales de las
distintas normas, pone al jurista en contacto con los orgenes
culturales de los que proceden, hacindolo ms sensible hacia la
comprensin de las ideologas que condicionan el Ordenamiento
jurdico que el jurista tiene que interpretar.

A.3) TEORIA
JURDICA) .

DE

LA

CIENCIA

JURDICA

METODOLOGA

Es el estudio de los esquemas intelectuales empleados por los juristas

para crear, interpretar, completar y conciliar entre s las normas de un
sistema jurdico.
El Derecho es una Ciencia normativa y, por tanto, es un conjunto de
frases acerca de cmo deberan comportarse las personas, definiendo
desde la norma en abstracto hasta su aplicacin prctica a una
situacin concreta. Su labor intelectual es la argumentacin o
Metodologa Jurdica.
Por otra parte, no existe ninguna Ciencia consolidada que no tenga
claro cul es su objeto y su mtodo, por lo tanto, el Derecho, para
considerarse como Ciencia, debe identificar a ambos. Las distintas
ramas del Derecho identifican cul es el objeto del mismo, por lo que,
para Bobbio, la parte ms dbil de la Ciencia jurdica es el mtodo,
debido a que se ha dedicado, histricamente, a copiar el modelo
metodolgico de otras Ciencias y no ha sabido desarrollar el suyo
propio.

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Al principio intent copiarlo de las Ciencias lgico-matemticas, que

llegan a sus conclusiones sin dejar margen de discusin: el Derecho
tambin intent llegar a sus conclusiones con la misma exactitud y
sin dejar lugar a las dudas. Esto se ejemplificara en la teora
silogstica que supone que el Derecho procede igual que un silogismo
(dos premisas, mayor y menor, que llevan a una conclusin
necesaria), es decir, se procede deductivamente. Este era el ideal de
la Ilustracin, pero choca con la experiencia y deviene en una utopa,
ya que el margen de interpretacin que tienen las normas lo dificulta.
Posteriormente, se intent imitar el modelo de las Ciencias histricas
con Savigny (mtodo histrico): la aplicacin de una norma debe
tener en cuenta siempre el origen histrico de la misma. Pero tambin
fracas y, posteriormente, se intent copiar el mtodo de las Ciencias
naturales, fundamentalmente el de la Biologa, con Ihering,
identifican-do al Derecho como el estudio del equilibrio social
garantizado por las normas jurdicas.
Luego se copi el modelo de las Ciencias fsicas y qumicas, y el
Derecho se limit a describir hechos. Intent imitar el mtodo de la
lingstica por ser el lenguaje el material en el que se formulan las
premisas del Derecho (normas, contratos...), aplicndose el anlisis
metodolgico del lenguaje.
Hay que recordar que Bobbio considera que el Derecho parece
incapaz de desarrollar su propio mtodo y por ello seala que lo que
realmente se debera proponer sera establecer ste, siendo un error
para el ,que el mtodo o la metodologa copiadas de otras lenguas no
era conveniente, en todo caso sera siempre errneo.

B.- DWORKIN.( Massachusetts, 1931) Filosofo estadounidense

La primera distincin que hace Dworkin es, que la Filosofa del
Derecho tiene que ser una disciplina conceptual, lo que tiene relacin
directa con la idea que se tiene acerca del derecho, y normativa,
encargada de fijar las normas.

Cualquier Ordenamiento jurdico implica optar por un determinado

modelo, y estas opciones se pueden sintetizar en tres grandes
campos que toda Filosofa del Derecho debe responder, teniendo que
ser la respuesta de que se d a cada uno de ellos coherente con la de
los dems.
Estos tres grandes mbitos de la Filosofa del Derecho se subdividirn
a su vez en otros dos:
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B.1)TEORIA DE LA LEGISLACIN , dirigida al legislador, y que se

subdivide en:

Teora de la legitimidad, que es la que define las circunstancias por las

que una persona o grupo tiene derecho a legislar, orientado al poder,
los ciudadanos otorgan la legitimidad al legislador . En ese sentido
todos los sistemas jurdicos tienen que decidir esta cuestin.
As en el Ordenamiento jurdico espaol actual se justifica que el
Parlamento tiene derecho a legislar mediante la Teora de la
legitimidad democrtica.
Tambin hay otras teoras, como la que defiende que el nico poder
legislativo es el de Dios que se transmiti a los humanos a travs el
Corn y, por tanto, no puede ser contradicho.

Teora de la justicia legislativa , que expone qu leyes tienen derecho

a hacer o estn obligados a hacer los legisladores definidos por la
Teora de la legitimidad.
En el caso espaol, el Parlamento no puede legislar en aquellos casos
en que se vea afectada la libertad de opinin. Y en sentido inverso
hay cosas que estn obligados a hacer como, por ejemplo, una ley
que proteja los Derechos fundamentales, puesto que nuestra
Constitucin los garantiza.

B.2) TEORIA DE LA ADJUDICACIN , dirigida a los jueces.

Se subdivide a su vez en:

a)Teora de la controversia, que es la que establece las normas

que deben utilizar los jueces para resolver los asuntos que conozcan,
incluyndose aqu los casos difciles, es decir, aqullos en los que el
juez debe resolver sin que haya norma aplicable (laguna), y aquellos
casos en los que el juez se aparte de la jurisprudencia anterior
(metodologa jurdica). Esto es, los mrgenes que debe tener el juez a
la hora de aplicar la norma en cuanto a jerarqua e interpretacin.

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b)Teora de la jurisdiccin, que establece por qu y cundo deben

ser los jueces quienes tomen las decisiones que establece la teora de
la controversia. Se refiere a por qu debe decidirlo un juez y no otro
tipo de instancia (por ejemplo, poltica), es decir, hasta dnde debe
decidir o si se trata de algo sobre lo que no debe decidir. Trata de la
delimitacin de las competencias judiciales frente a otros rganos
como, por ejemplo, el ejecutivo.

B.3) TEORIA DE LA OBEDIENCIA AL DERECHO , dirigida a los

ciudadanos. Se divide en:
a)Teora de la deferencia, que explica la naturaleza y los lmites de
la obligacin de obedecer al Derecho en las diferentes formas de
Estado y en diferentes circunstancias, es decir, los ciudadanos no
siempre tienen la misma obligacin de obedecer las normas (por
ejemplo, en el sistema democrtico primar mucho ms la libertad de
los ciudadanos que en el sistema autoritario).
As, esta obligacin de obedecer a las normas vara en funcin del
tipo de Estado y de la Teora de la legitimidad que est establecida
(dictadura, Estado islmico...) Tambin hay circunstancias en las que
se puede invocar el derecho a no obedecer (por ejemplo, la objecin
de conciencia y la posibilidad de ampliar sus supuestos en un
determinado Esta-do).

b)Teora de la coaccin, que identifica los objetivos de la coaccin y

del castigo y la respuesta que deben dar los funcionarios a las
distintas formas de faltas o delitos. As, hoy en da no admitiramos la
tortura como una medida legtima de coaccin. Tampoco, por
ejemplo, durante mucho tiempo, el sistema coactivo estatal no
distingua entre dementes y delincuentes. Ello provoca modelos de
Estado diferentes (represivo frente a permisivo) y, paralelamente, el
tipo de sanciones tambin variar.
As, hay que identificar los objetivos de la coaccin siendo,
actualmente en Espaa, la reinsercin social del delincuente. Por ello,
ante un delito, deber haber respuestas teraputicas ms que
castigos.

Tanto Bobbio como Dworkin vienen a plantear un conjunto de temas

parecidos, pe-ro con denominaciones totalmente distintas: temas de
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Justicia, temas de tipo metodolgico, y temas de organizacin (como

fuentes del Derecho), etc.

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