NOTA DE OPININ

DECRETO DE GEOCALIZACIN
El decreto de la Ley de Geocalizacin es un tema que aun
genera un tanto de negatividad en el pas. Como se sabe se le
facilitar informacin a la Polica Nacional del Per sobre la
localizacin y geocalizacin de telfonos celulares con el
objetivo de obtener la ubicacin de una persona que cometi
algn delito. Sin duda un dictamen que a mi parecer es una de
las mejores propuestas, pues ayudar mucho a combatir la
delincuencia en temas como la extorsin, el sicariato y el
narcotrfico.
Durante los ltimos aos enfrentar la criminalidad ha sido todo
un suceso y un reto, por ms que se haya intentado disminuirla
no se ha conseguido resultados favorables ms en los casos de
extorsin va telefnica. Sin embargo, esta ley promete
disminuirlo ya que se atrapara de manera rpida y efectiva a
los delincuentes, pues segn su protocolo la informacin
recibida de la ubicacin del celular sera en un plazo de 24 horas
lo que facilitara su captura ya que no le dara mucho tiempo en
cambiar el mvil o el chip.
Lo que tambin tiene en incertidumbre a la poblacin es que se
revele informacin netamente privada y de ndole personal. No
obstante no sera totalmente as pues segn como se ha
informado, esta normativa slo dotara informacin del lugar, el
destinatario, duracin y las llamadas realizadas del dispositivo
telefnico mas no el contenido del aparato mvil. De tal forma
que se estara actuando de una forma prudente sin traspasar el
espacio personal, y facilitando el camino para la polica.
Otro aspecto en el que esta regla da mucho apoyo es cuando se
habla del tema de narcotrfico y sicariato, hoy en da es muy
comn ver estos tipos de problemas sociales que tambin
vinculan a la poltica en ciertos casos. Lo que se trata de
entender es que muchas veces el detectar las llamadas y la
procedencia de estas, hace que tambin se vayan descubriendo
o abriendo casos, y en la ms lgica consecuencia ir atrapando
a los transgresores.
En general esta normativa ser sin duda alguna una de las
mejores tcnicas para enfrentar la delincuencia e inseguridad
ciudadana. De aqu en unos aos la tasa de criminalidad se

reducir en porcentaje considerable y los malhechores no

encontraran otras formas ms seguras para delinquir. Aadiendo
a eso la efectividad del proceder policial y la velocidad de
resolver cada caso de delito.

Nueva norma permite a la Polica saber dnde est cualquier persona sin orden
judicial
Hoy lunes 27 de julio, cuando la mayora de peruanos est de vacaciones por fiestas
patrias, el Poder Ejecutivo ha publicado una de las normas ms polmicas de toda
su gestin. Amparndose en las facultades legislativas que el Congreso le dio en
materia de seguridad ciudadana, un nuevo decreto legislativo permite a la Polica
Nacional acceder a la informacin de localizacin de cualquier telfono mvil
conectado a una red celular. Adicionalmente, tambin obliga a los operadores de
telecomunicaciones a conservar los datos de trfico de todas nuestras
comunicaciones durante tres aos para que puedan ser consultadas por las fuerzas
del orden.
Bajo la excusa de combatir la delincuencia, la Polica Nacional finalmente ha logrado
algo que hace tiempo vena buscando. Cuando en 2012 se rechaz por demanda
popular la primera versin de la Ley de Delitos Informticos, la Polica quera
acceder a la informacin personal asociada a cualquier nmero IP sin mandato
judicial. Las razones eran las mismas: el Poder Judicial demora mucho y no nos deja
capturar delicuencuentes. Tres aos despus, hoy se le ha otorgado a la Polica el
poder de rastrear en tiempo real la ubicacin de cualquier usuario de
telecomunicaciones en Per sin que tenga que pedirle permiso a nadie. A travs de
un decreto legislativo aprobado en fiestas patrias han conseguido aquello que
democrticamente no pudieron conseguir: pasar por alto el derecho a la privacidad
de todos los peruanos.
El Decreto Legislativo 1182 [PDF] busca regular el uso de los datos derivados de las
telecomunicaciones para la identificacin, localizacin y geolocalizacin de equipos
de comunicacin en la lucha contra la delincuencia y el crimen organizado. Aunque
introduce tambin otras modificaciones al Cdigo Penal, la parte ms problemtica
es la de sus nueve artculos principales en la que crea dos nuevos mecanismos de
acceso a la informacin privada de los ciudadanos.
Acceso a la informacin de ubicacin de cualquier dispositivo mvil
El Decreto Legislativo crea un mecanismo mediante el cual la Polica puede enviar
un pedido a cualquier empresa operadora para acceder a los datos de localizacin o
geolocalizacin de telfonos mviles o dispositivos electrnicos. Estos datos son
enviados permanentemente por todos los telfonos mviles conectados a una red
de comunicaciones, incluso los que no son smartphones, y constituyen un registro
exacto de la circulacin de cualquier usuario de estos aparatos. Segn el nuevo
Decreto, empresas como Movistar o Claro estarn inmediatamente obligadas a
proporcionar acceso en tiempo real a esta informacin a la Polica Nacional. Para
lograrlo, hasta ahora era necesaria una autorizacin judicial expresa. Sin embargo,
bajo este nuevo sistema la Polica ya no necesitar obtener ningn tipo de
autorizacin previa para acceder a esta informacin.

Segn la propia norma, la Polica solo podr utilizar este mecanismo cuando
concurran tres requisitos en simultneo: (i) se trate de un delito flagrante, (ii) el
delito investigado sea sancionado con pena superior a los cuatro aos de crcel, y,
(iii) el acceso a esta informacin constituya un medio necesario para la
investigacin. Sin embargo, el cumplimiento de estos requisitos solo ser revisado
luego de que la Polica ya haya accedido a los datos. As, la unidad a cargo de la
investigacin policial tendr 24 horas para enviar al Fiscal un informe que sustente
su requerimiento y el Fiscal tendr otras 24 horas para solicitar a un juez la
convalidacin de la medida. A su vez, el juez que reciba el pedido tendr otras 24
horas para pronunciarse sobre la legalidad del pedido y establecer un periodo
durante la cual estar vigente. Bajo este sistema, podran pasar hasta 72 horas
desde que la Polica empez a monitorear a cualquier ciudadano para que recin un
Juez pueda pronunciarse sobre la legalidad de la medida y verifique si realmente se
han respetado los requisitos.

Bajo el esquema anteriormente vigente, si la Polica quera necesitaba acceder a la

geolocalizacin de cualquier lnea telefnica era necesario que sea un Fiscal quien
se lo solicite a un Juez. Resultaba responsabilidad del Fiscal convencer al Juez de
que existan indicios suficientes como para amparar esta solicitud y era el
magistrado quien estableca la forma, oportunidad, periodo y garantas aplicables a
la intervencin. Este trmite no es antojadizo y responde a un diseo fundamental
de nuestra Constitucin y de todas los instrumentos de derechos humanos
internacionales: las comunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser abiertos,
incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del juez, con
las garantas previstas en la ley. Ahora, mediante un solo artculo en un Decreto
Legislativo, se pretende excluir los datos de ubicacin del contenido
constitucionalmente protegido del secreto de las comunicaciones. Desde la entrada
en vigencia de este nuevo Decreto, la informacin que antes la Polica solo poda
obtener mediante una autorizacin judicial expresa ahora podr obtenerla
directamente de las empresas de comunicaciones a su solo pedido.

En su artculo 6, la norma revela la tesis detrs de su propuesta: que la informacin

de geolocalizacin no constituye parte del secreto de las comunicaciones y, por
ende, no est protegido por la Constitucin. Esta afirmacin, sin embargo, est
directamente en conflicto con la Constitucin que extiende esta proteccin a las
comunicaciones, telecomunicaciones y sus instrumentos. De la misma manera,
otras normas vigentes como la Ley de General de Telecomunicaciones o la Directiva
sobre la inviolabilidad y el secreto de las telecomunicaciones tambin son enfticos
al incluir los datos de trfico como parte de esta proteccin.
Retencin de datos de trfico por tres aos
En una de sus disposiciones complementarias, el Decreto Legislativo incorpora un
cambio mayor en la forma en la que se protege la privacidad de los usuarios de
comunicaciones en Per. Por primera vez, se aprueba en Per una norma expresa
que obliga a todas las empresas concesionarias de servicios pblicos a almacenar
por tres aos toda la informacin de los datos derivados de las telecomunicaciones
para que pueda ser consultada por la Polica. Esto significa que toda la informacin
sobre los detalles de con quin nos comunicamos, por cunto tiempo, y desde
dnde, entre otros, correspondientes a los ltimos tres aos sern almacenados por
las empresas de telecomunicaciones.
En estos casos, el Decreto Legislativo s establece como requisito que la Polica
cuente con una autorizacin judicial para acceder a esta informacin. Sin embargo,
esta garanta no es suficiente porque la privacidad de cualquier ciudadano ya est
siendo vulnerada con la mera retencin de los datos sin necesidad de que ella sea
procesada o leda por alguien. Este es un criterio que cada vez resulta ms estable
en la jurisprudencia internacional, en hasta dos casos la Corte Europea de Derechos
Humanos, en informes de Naciones Unidas y tambin ha sido claramente
expresando en los Principios Internacionales sobre la Aplicacin de los Derechos
Humanos a la Vigilancia de las Comunicaciones.
Las normas de retencin de datos constituyen uno de los asuntos ms
controvertidos a nivel mundial en materia de privacidad. Normas similares a las que
acaba de aprobar nuestro Poder Ejecutivo han sido y continan siendo materia de
debates intensos en pases como Paraguay,Colombia o Argentina. En Europa, el ao
pasado la Gran Sala del Tribunal de Justicia de la Unin Europea declar invlida la
Directiva de Conservacin de Datos porque consider que la recopilacin masiva de
datos de ciudadanos inocentes constitua una interferencia de amplio alcance y
particularmente grave de los derechos fundamentales a la vida privada y a la
proteccin de los datos personales.
En junio de 2014, el Alto Comisionado de Derechos Humanos de Naciones Unidas
fue explcito en su reporte sobre el Derecho a la Privacidad en la Era Digital al
condenar las normas de retencin de trfico sealando:
La preocupacin sobre si el acceso a los datos y su uso se ajustan a objetivos
legtimos especficos plantea tambin dudas sobre la creciente colaboracin de los
gobiernos con entidades del sector privado para que conserven datos por si acaso
los necesita el gobierno. La conservacin obligatoria de datos de terceros
caracterstica frecuente de los regmenes de vigilancia de muchos Estados, cuyos
gobiernos exigen a las compaas telefnicas y a los proveedores de servicios de
Internet que almacenen los metadatos acerca de las comunicaciones y la ubicacin
de sus clientes para que las fuerzas del orden y los organismos de inteligencia
puedan acceder posteriormente a ellos no parece necesaria ni proporcionada.
A pesar de estos antecedentes, en Per una norma de este tipo ha sido aprobada
sin consulta ni debate previo y directamente por el Poder Ejecutivo usando un
mecanismo excepcional para dar leyes.

No uno sino varios errores

Como se aprecia, son varios y graves los cuestionamientos legales que pueden
hacerse a esta norma y su aplicacin pone en riesgo nuestros derecho a la
privacidad, la libertad de expresin, la libertad de trnsito y la libertad de
asociacin. Sin embargo, con independencia de cul sea la posicin personal de
cualquiera, resulta innegable que reformas de este tipo necesitan ser discutidas en
pblico, en el Congreso, con la posibilidad de que distintas voces puedan participar
del debate y se respeten las garantas del procedimiento legislativo de cualquier
democracia.
Es necesario que el Poder Ejecutivo y el Congreso se preocupen por mejorar el
marco jurdico para mejorar la seguridad ciudadana. Sin embargo, esta necesidad
no nos puede llevar a relevar garantas fundamentales bsicas y mucho menos
puede amparar que estas reformas se discutan a escondidas y se aprueben sin
debate. Si el problema es que el Poder Judicial o el Ministerio Pblico se demoran
mucho en facilitar el acceso a la informacin privada de los sospechosos de un
delito, la solucin no puede ser esconder el problema debajo de la alfombra y
anular su participacin. Peor an, la norma actual transfiere el costo de la supuesta
demora del Poder Judicial al ciudadano y no hace nada por modificar las situaciones
de hecho o de derecho que producen esta demora.
Quienes entendemos la magnitud de este nuevo marco legislativo estamos
llamados a reaccionar, explicarlo a los dems y demandar una reaccin por parte de
las dems autoridades que han sido dejadas fuera de esta decisin. Ese es nuestro
deber y ese es en nuestro compromiso.
El decreto permite a la Polica Nacional del Per, sin necesidad de una orden
judicial, solicitar a las operadoras de telecomunicaciones la localizacin y
geolocalizacin de telfonos celulares y otros dispositivos electrnicos mviles,
a fin de obtener la ubicacin de una persona que cometi algn delito, as como su
identidad.
Debe ser un delito cometido en flagrancia y que conlleve a una pena de ms de
cuatro de prisin. Asimismo, el acceso a la informacin de localizacin debe ser
considerada necesaria para la investigacin policial.
Las empresas de telefona estn obligadas a dar la informacin requerida por la
Polica en un plazo de 24 horas. Luego de ello, la solicitud ser validada por un juez.
La ley tambin ordena a las empresas de telefona conservar los datos derivados de
las telecomunicaciones (duracin, destino, llamadas realizadas) de todos sus
usuarios por 36 meses para permitir que esa informacin est disponible para
laPolica Nacional del Per.
La coordinacin para la solicitud de la informacin sera realizada por la Divisin
de Investigacin de Alta Tecnologa (Divindat), que pertenece a la Direccin de
Investigacin Criminal (Dirincri).
El Decreto Legislativo excluye expresamente cualquier tipo de intervencin de las
comunicaciones. Al respecto, el viceministro de Orden Interno, general PNP ( r )
Mauricio Medina Guimaraes, indic a La Repblica que la norma es nicamente para
ubicar geogrficamente un aparato y no se permite acceso a las comunicaciones.
Nada tiene que ver que con la escucha legal, ni las interceptaciones telefnicas
ordenadas por un juez, precis al rotativo.

CUNTO TARDA ACTUALMENTE LA POLICA EN ACCEDER A LAINFORMACIN?

La norma busca reducir drsticamente los 90 das de espera que tardaba la
autorizacin judicial para hacer que las empresas de telefona entreguen la
informacin a la Polica Nacional del Per, indic Medina.
Cuando ocurre un delito de extorsin va telefnica, la Polica solicita al fiscal de
turno y al juez autorizacin para ubicar el celular o dispositivo desde donde se
realiz la comunicacin. Despus de un largo proceso sala la autorizacin, pero en
ese plazo el delincuente ya ha cambiado el telfono o chip, lo que dificultaba su
captura.
CRTICOS Y DEFENSORES DEL DECRETO LEGISLATIVO
Algunas Organizaciones No Gubernamentales (ONG), como Hiperderecho, se han
expresado en contra del Decreto Legislativo 1182 porque argumentan que el
procedimiento abre una ventana peligrosa, informa El Comercio .
El abogado Erick Iriarte indic que lo ms controvertido de la ley es el
almacenamiento de los datos derivados de las llamadas y el procedimiento para la
localizacin de los equipos sin autorizacin de un juez.Aunque el juez revoque la
medida luego, los datos y la ubicacin ya podrn haber sido obtenidos por la PNP y
(el decreto) no dice qu se puede o debe hacer con ello, precis el abogado al
rotativo.Consider que si bien no se vulnera el secreto a las comunicaciones, podra
derivar en un abuso por parte de la Polica. Se podran pedir solicitudes a los
operadores solo para ir tanteando, vulnerando as los derechos fundamentales,
indic.Por su parte, el constitucionalista Enrique Bernales sostuvo que la figura es
complicada y hay que estudiarla con mayor detenimiento porque podra tener
implicaciones limtrofes. Podra implicar abusos por parte del Estado, indic.
Sin embargo, el congresista y exministro del Interior Octavio Salazar defendi la
medida al considerar que cuando se dan extorsiones y secuestros, se requiere
localizar el telfono utilizado por los delincuentes.El legislador Fernando Andrade
tambin defendi la iniciativa. Guardar la informacin es para que los jueces
puedan utilizar esa informacin para dictar sentencias permanentes rpidamente.
No podemos quitarnos las herramientas que nos van a defender, precis al medio.