Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
PRLOGO
CAPTULO 1
1. DELIMITACIN CONCEPTUAL
2.1 El trabajador
2.2 El empleador
2.3 La empresa
CAPTULO 2
EL CONTRATO DE TRABAJO
1.1 Definicin
1.4.1 El consentimiento
1.4.2 El objeto
1.4.3 La causa
2. LA CAPACIDAD DE CONTRATAR
2.2 Prohibiciones
CAPTULO 3
EL INGRESO DEL TRABAJADOR EN LA EMPRESA
1. LA COLOCACIN DE TRABAJADORES
2.2 Subcontratacin
CAPTULO 4
CAPTULO 5
1.2.1 Concepto
1.2.2 Lmites
1.3.1 Concepto
2.5 Permisos
3. EL LUGAR DE TRABAJO
3.1. Concepto
CAPTULO 6
LA REMUNERACIN DEL TRABAJADOR
1. LA REMUNERACIN
3. LA ESTRUCTURA DE LA REMUNERACIN
3.1 El sueldo
3.2 El sobresueldo
3.3 La comisin
3.4 La participacin
CAPTULO 7
PRLOGO
Este es un libro sincrtico y sinttico porque sistematiza doctrinas en apariencia
contradictorias e intenta formular una construccin dogmtica coherente del derecho
laboral chileno.
Recoge mis conocimientos y experiencias en la disciplina desde mltiples perspectivas:
como acadmico ya que me he desempeado como docente e investigador en las
universidades de Chile, Diego Portales, La Repblica y del Desarrollo y en la actualidad he
asumido como Presidente de la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad
Social; como funcionario pblico, ya que durante cinco aos ejerc como jefe del
CAPTULO 1
EL DERECHO DEL TRABAJO
SUMARIO
1. DELIMITACIN CONCEPTUAL. 1.1 El derecho del trabajo. 1.2 mbito de aplicacin
del derecho del trabajo. 2. SUJETOS DEL DERECHO DEL TRABAJO. 2.1 El trabajador.
2.1.1 Trabajo personal.
2.1.2 Trabajo voluntario. 2.1.3 Trabajo retribuido. 2.1.4 Trabajo por cuenta ajena. 2.1.5
Trabajo dependiente. 2.2 El empleador. 2.3 La empresa. 2.3.1 El principio de continuidad
de la empresa.
FUENTES
Constitucin Poltica de la Repblica, arts. 19.16 y 19.21. Cdigo del Trabajo, arts. 1, 3,
4, 22, 148, 161, 214, 305, 341 y 478. Ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas. Ley N
19.070, Estatuto Docente. Ley
N 19.325, Establece Normas sobre Procedimiento y Sanciones a los Actos de Violencia
Intrafamiliar. Ley
N 19.378, Estatuto de Salud.
BIBLIOGRAFA RELEVANTE
PALOMEQUE, Manuel-Carlos. Derecho del trabajo e ideologa. Medio siglo de formacin
ideolgica del Derecho del Trabajo espaol (1873-1923), Editorial Tecnos, Madrid (1995).
TAPIA, Francisco. El concepto de empresa y los derechos sindicales en el derecho chileno
del trabajo en "Estudios en homenaje al profesor William Thayer", Sociedad Chilena de
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Santiago (1998), pgs. 222-244.
UGARTE, Jos Luis. Suministro de trabajadores y trabajo temporal. Empresas sin
trabajadores? En "Empresas sin trabajadores? Legislacin sobre las empresas de trabajo
temporal", Cuadernos de Investigacin N 10, Direccin del Trabajo, Santiago (1999).
1. DELIMITACIN CONCEPTUAL
1.1 El derecho del trabajo
El derecho del trabajo emerge como una rama autnoma del derecho civil
que se descodifica de este, cuando se dicta una regulacin del trabajo retribuido prestado en
rgimen de ajenidad, dependencia y libertad, de acuerdo con principios diferentes a los
propios de la norma civil, esto es, cuando la intervencin del Estado a favor de los
trabajadores significa limitar la autonoma de la voluntad:
Por ltimo, frente al dogma liberal del entendimiento directo entre los
individuos en el mercado de trabajo, el nuevo derecho acepta la dimensin colectiva de las
relaciones laborales, admitiendo con ms o menos amplitud la participacin de las
asociaciones y coaliciones profesionales en la fijacin de las condiciones de trabajo.
Desde otra perspectiva, el derecho del trabajo es una categora cultural fruto
del sistema capitalista industrial, que no constituye la respuesta normativa al conflicto de
trabajo en general, sino que es la reaccin ante el conflicto que se produce entre el capital y
el trabajo asalariado en la sociedad capitalista industrial, entendido como el motor de todas
sus contradicciones, o sea, de un conflicto central o paradigmtico.
Este conflicto social podr ser resuelto por la intervencin del Estado a travs de una
legislacin protectora del trabajo asalariado, o bien, con la organizacin y movilizacin del
movimiento obrero que articula una reaccin de autotutela colectiva de los propios
trabajadores frente a su injusta situacin.
De este modo, se ha sostenido que el derecho del trabajo se consolida como concepto
autnomo con la concurrencia de los siguientes factores (Palomeque 1995: 59):
El desarrollo acelerado de lo que se llam legislacin social.
El reforzamiento del intervencionismo orgnico del Estado.
La regulacin singular del contrato de trabajo al margen de los arrendamientos de
servicios.
La dictacin del primer Cdigo del Trabajo.
La constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo.
La elaboracin doctrinal del derecho del trabajo.
1.2 mbito de aplicacin del derecho del trabajo
El CT (art. 1-1) establece que "las relaciones laborales entre los empleadores y trabajadores
se regularn por este Cdigo y por sus leyes complementarias".
De la lectura de esta disposicin podra inferirse en principio un amplio dominio de
aplicacin del CT respecto de cualquier relacin laboral. Sin embargo, la utilizacin de los
trminos empleadores y trabajadores en ella y una definicin legal de ambos en el CT (art.
3 ) permitirn establecer con claridad el alcance de esta definicin.
Por otro lado, el propio CT se encarga de establecer su ncleo de referencia negativo, es
decir, a quines no se les aplicarn directamente sus normas:
Los funcionarios de la Administracin del Estado, centralizada y descentralizada: A estos
les resulta aplicable el Estatuto Administrativo de los funcionarios pblicos (ley N 18.834)
y de los funcionarios municipales (ley N 18.883).
Los funcionarios del Congreso Nacional: se les aplica la Ley Orgnica Constitucional del
Congreso Nacional N 18.918 y los respectivos reglamentos internos de cada Cmara.
Los funcionarios del Poder Judicial: se les aplica el Cdigo Orgnico de Tribunales.
Los trabajadores de las empresas o instituciones del Estado o de aquellas en que ste
tenga aportes, participacin o representacin, siempre que dichos funcionarios o
trabajadores se encuentren sometidos por ley a un estatuto especial. En la actualidad
Finalmente, cabe sealar que la ley N 19.759 introdujo un inciso final al art.
1 del CT que prev que los trabajadores de notaras, archiveros o conservadores se regirn
por las normas laborales.
2.1 El trabajador
El CT (art. 3.b) define al trabajador como "toda persona natural que preste
servicios personales intelectuales o materiales, bajo dependencia o subordinacin, y en
virtud de un contrato de trabajo".
El CT considera trabajadores a los altos directivos de las empresas y hace aplicable sus
disposiciones a ellos. Si bien el personal de la alta gerencia se encuentra en una posicin de
cercana con los dueos de la empresa o de quienes representan al capital social, est
igualmente sujeto a dependencia o subordinacin y, adems, en el caso de las sociedades
annimas, es designado por su directorio (art. 46 de la ley N 18.046).
Esta obligacin retributiva es la que hace exigible el trabajo convenido, en tales trminos
que si el empleador no paga la remuneracin al dependiente, ste se encuentra autorizado
para dejar de cumplir su prestacin laboral e incluso invocar el despido indirecto (art. 171
del CT).
En consideracin a la ausencia de contenido patrimonial se ha sealado que los servicios
prestados por jvenes drogadictos dentro de su tratamiento de rehabilitacin cuyo objeto
es el aprendizaje de un oficio determinado para su reinsercin laboral, sin que haya
retribucin alguna por ello, no constituyen un contrato de trabajo (dictamen DT N
1.037/51 de 8 de febrero de 1996).
2.1.4 Trabajo por cuenta ajena
Este carcter se infiere de la referencia en la definicin legal a la prestacin de servicios
personales, materiales o intelectuales (art. 3.b del CT).
Este rasgo se conoce corrientemente como de ajenidad, en otras palabras, la prestacin de
servicios por cuenta y riesgo de otro. El trabajador realiza sus funciones por cuenta ajena
porque tiene derecho a su remuneracin y la obligacin correlativa de prestar servicios, en
tanto que el empleador estar obligado a pagar las respectivas remuneraciones y a adoptar
todas las medidas de resguardo y de proteccin que garanticen el normal desempeo de las
funciones de estos, recayendo sobre l el riesgo de la empresa, esto es, el resultado
econmico favorable, menos favorable o adverso de su gestin.
2.1.5 Trabajo dependiente
El CT (art. 3.b) seala expresamente que los servicios personales del trabajador son
prestados bajo dependencia o subordinacin.
Este rasgo significa que el trabajador contratado queda sujeto a una organizacin
productiva establecida por el empleador en virtud de su potestad de direccin cuyas
manifestaciones ms concretas sern las siguientes: asistencia al trabajo, sujecin a rdenes
e instrucciones, cumplimiento de la jornada laboral y supervisin de la labor realizada.
En consideracin a la falta de este rasgo, el trabajador independiente definido en el CT (art.
3.b) queda excluido de la aplicacin de las normas laborales: aquel que en el ejercicio de la
actividad de que se trate no depende de empleador alguno ni tiene trabajadores a su cargo.
2.3 La empresa
El CT (art. 3-3) define la empresa para los efectos de la legislacin laboral y de seguridad
social como "toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados
bajo una direccin, para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos,
dotada de una individualidad legal determinada".
La empresa es la organizacin jerrquica que tiene por objeto el ejercicio de una actividad
econmica en la cual tiene lugar la dinmica de las relaciones de trabajo.
Los conceptos de empleador y empresa no pueden ser utilizados en forma indistinta. As, si
el acreedor de trabajo es una persona natural como un jefe de hogar que contrata los
servicios de una trabajadora de casa particular, se estar ante un empleador, pero no ante
una empresa para efectos laborales, cuya nocin responde esencialmente a una
organizacin de medios destinados a un fin determinado, por lo que un hogar familiar no
puede ser considerado una empresa laboral. Por el contrario, podra darse el caso de una
empresa sin trabajadores, o sea, de una empresa que no es empleadora de sus trabajadores,
por ejemplo, en el derecho comparado las empresas de trabajo temporal contratan
trabajadores para que sean cedidos temporalmente a una empresa usuaria que es la que se
beneficia de los servicios de dependiente.
De la definicin legal de empresa se ha postulado la existencia de cuatro elementos:
Una organizacin de medios personales, materiales o inmateriales. La empresa es
considerada un ente abstracto, constituido por la suma de diversos factores, pero distinto de
stos y, consecuentemente, independientes de los cambios que stos puedan experimentar.
Una direccin bajo la cual se ordenan tales medios. Esta direccin y organizacin general
recae precisamente en el empleador, quien ejerce su potestad de direccin para tal efecto.
La prosecucin de una finalidad que puede ser de orden econmico, social, cultural o
benfico. El CT le ha conferido una finalidad amplsima a la empresa, la que puede ser de
orden lucrativo o no.
Una individualidad legal determinada. Este elemento ha sido objeto de discusin en la
doctrina. Para algunos autores debe identificarse con la forma jurdica que puede adoptar la
organizacin del capital, por ejemplo, una sociedad annima. La expresin dotada de una
individualidad legal determinada se interpreta como la necesidad de que exista una nica
individualidad jurdica de la empresa. Por otro lado, otros autores han sostenido en el
marco del derecho del trabajo que tal individualidad debe entenderse como los elementos
que permitirn identificar a la empresa laboral en cuanto tal, independientemente de su
forma organizativa o de su naturaleza jurdica. Recordemos que, inclusive, una persona
natural o una comunidad compuesta por personas naturales o jurdicas es considerada
empresa para estos efectos. Por lo tanto, desde una perspectiva laboral la individualidad
legal determinada no alude a una nica individualidad, sino a la certeza jurdica que
requiere esta empresa en cuanto organizacin, ya se trate, por ejemplo, de una o varias
sociedades.
Este precepto contiene el principio de la continuidad de la empresa que sostiene que en ella
debe haber una organizacin que permanezca y dure, a pesar de las alteraciones por las que
suele atravesar, incluso en el plano de su direccin.
El objeto de este principio es mantener la continuidad de la relacin laboral y la
subsistencia de lo convenido en los contratos individuales e instrumentos colectivos de
trabajo con el o los nuevos empleadores.
De este modo, como el legislador ha distinguido entre empresa y empleador, y ha vinculado
los derechos y obligaciones de los trabajadores con la empresa y no con la persona natural o
jurdica que se encuentre a cargo de ella, no se alterarn los derechos y obligaciones de los
trabajadores con las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesin o
mera tendencia de la empresa.
Cada vez que se produzca una modificacin en el dominio, posesin o mera tenencia de la
empresa, los derechos y obligaciones consignados en los contratos de trabajo se mantienen
en los mismos trminos con el o los nuevos empleadores
por el solo ministerio de la ley, debiendo nicamente actualizarse los contratos de
trabajo, indicndose quin asume la calidad de empleador.
As, la DT ha sostenido que el principio de continuidad de la empresa se aplica, en el caso
de las sociedades, a los siguientes casos:
Divisin de sociedades, esto es, cuando se distribuye el patrimonio entre s y una o ms
sociedades.
Fusin de sociedades, es decir, la reunin de dos o ms sociedades en una sola que las
sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del
patrimonio y accionistas de los entes fusionados.
Transformacin de sociedades, o sea, el cambio de especie o tipo de una sociedad,
efectuado por reforma de estatuto, subsistiendo su personalidad jurdica.
Establecimiento de sociedades filiales de una matriz.
La jurisprudencia judicial ha sido ms restrictiva para aceptar este principio y ha dicho que
la sola circunstancia de que dos empresas tengan un mismo representante, no basta para dar
por establecido que ambas configuren un solo todo o sean entes coligados bajo una misma
organizacin y con un nico giro (CA de Santiago, apelacin, Rol N 4.570-01, de 30 de
agosto de 2002).
CAPTULO 2
EL CONTRATO DE TRABAJO
SUMARIO
1. EL CONTRATO DE TRABAJO: DEFINICIN, CARACTERSTICAS Y
CONDICIONES DE VALIDEZ. 1.1 Definicin. 1.2 El vnculo de dependencia y
subordinacin. 1.3 Caractersticas generales. 1.4 Condiciones de validez. 1.4.1 El
consentimiento. 1.4.2 El objeto. 1.4.3 La causa. 1.4.4 Ineficacia de contratos de trabajo. 1.5
Distincin respecto de otros contratos. 1.5.1 Contrato de arrendamiento de servicios
inmateriales. 1.5.2 Contrato de sociedad. 1.5.3 Contrato de mandato. 1.5.4 Contrato de
transporte. 1.5.5 Contrato de confeccin de obra material. 2. LA CAPACIDAD DE
CONTRATAR. 2.1 Capacidad jurdica. 2.2 Prohibiciones. 3. LA NACIONALIDAD DE
LOS TRABAJADORES. 3.1 Restriccin numrica a la contratacin de extranjeros. 3.2
Trabajadores extranjeros. 4. FORMALIDADES DEL CONTRATO DE TRABAJO. 4.1 La
consensualidad del contrato de trabajo. 4.2 Las formalidades del contrato de trabajo. 4.2.1
Escrituracin del contrato de trabajo. 4.2.2 Modificacin del contrato de trabajo. 4.3 La
prueba del contrato. 4.3.1 Presuncin de existencia del contrato de trabajo. 4.3.2 Casos en
que no existe contrato de trabajo. 5. LAS CLUSULAS DEL CONTRATO DE
TRABAJO. 5.1 Clusulas mnimas. 5.1.1 Lugar y fecha del contrato. 5.1.2
Individualizacin de las partes. 5.1.3 La determinacin de la naturaleza de los servicios y
del lugar de trabajo. 5.1.4 El monto, forma y perodo de pago de la remuneracin acordada.
5.1.5 La duracin y distribucin de la jornada de trabajo. 5.1.6 El plazo del contrato. 5.2
Clusulas permitidas. 5.3 Clusulas prohibidas. 5.4 Clusulas presuntas.
FUENTES
Constitucin Poltica de la Repblica, art. 19.16 Cdigo del Trabajo, Captulos I, II y III del
Libro I. Cdigo Civil, arts. 150, 246, 1445, 1564, 1698, 1996, 2006, 2053 y 2116. Ley N
18.156, establece exencin de cotizaciones previsionales a los tcnicos extranjeros y a las
empresas que los contraten bajo las condiciones que se indican. Decreto ley N 1.094, que
establece normas sobre extranjeros en Chile. Decreto supremo N 597, del Ministerio del
Interior, de 1984, que aprueba el nuevo Reglamento de Extranjera.
BIBLIOGRAFA RELEVANTE
La DT, por su parte, ha sostenido que los elementos fcticos que configuran
el vnculo de subordinacin y dependencia son, entre otros, los siguientes (dictamen N
5.848/386 de 26 de noviembre de 1998):
El CC (art. 1445-1) establece que "para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en
dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un
objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita".
1.4.1 El consentimiento
Para que exista un contrato de trabajo debe existir un acuerdo de voluntades que se haya
alcanzado sin que existan vicios que lo invaliden, o sea, libre de error, fuerza y dolo.
Las partes no intentan acciones de nulidad del contrato de trabajo, ya que existen otros
mecanismos ms eficaces para resolver el conflicto. Por ejemplo, en el caso que el
dependiente hubiere falsificado un ttulo profesional para acceder a determinado puesto,
resulta evidente que ha incurrido en dolo, pero al empleador le resultar ms eficiente
despedirlo invocando las causales de caducidad que contempla el CT (art. 160) que
demandar la nulidad del contrato de trabajo.
1.4.1.1 El error
El error es la ignorancia o el juicio equivocado respecto de una persona, un hecho o una
cosa. Si el error recae sobre la naturaleza o especie de acto o la identidad especfica de la
cosa es esencial y, en dicho caso, no hay contrato de trabajo.
1.4.1.2 La fuerza
La fuerza moral est constituida por la intimidacin y para que sea capaz de
invalidar el contrato debe ser injusta, grave y determinante. Cuando la fuerza se expresa a
travs de la violencia fsica no hay consentimiento y, por ende, no existe el contrato.
1.4.1.3 El dolo
El objeto del contrato son los servicios personales prestados por el trabajador
y la remuneracin que paga el empleador.
bienes que conforman la sociedad conyugal: la remuneracin que paga el marido como
empleador no ingresa al patrimonio reservado de la mujer sino que a la sociedad conyugal.
La mujer es la empleadora y el marido es el trabajador. Este contrato de trabajo adolece
de nulidad por objeto ilcito porque como la mujer no ejerce su patrimonio reservado y el
marido conserva la calidad de administrador de la sociedad conyugal, se alteran las normas
de orden pblico que rigen la administracin de la sociedad conyugal (dictamen DT N
114/15 de 9 de enero de 1998).
1.4.4.2 El contrato de trabajo celebrado por el socio mayoritario con su misma sociedad
El contrato de trabajo celebrado por una persona que detenta la calidad de accionista o
socio mayoritario de una sociedad y cuenta con facultades de administracin y de
representacin de la misma es inexistente porque se habra producido una confusin de
voluntades entre el trabajador y el empleador.
En consecuencia, no habra dos voluntades que pudieran generar el acuerdo necesario para
la existencia del contrato de trabajo, sino que slo una que se confundira entre el socio
mayoritario que es trabajador y la sociedad (dictamen N 814/35 de 6 de marzo de 2001).
1.5 Distincin respecto de otros contratos
Es indudable que el contrato de trabajo tiene un carcter propio y autnomo de otras
relaciones contractuales propias del derecho comn o de otros derechos especiales. Sin
embargo, existen figuras afines al contrato de trabajo que podran confundirse con l. Por
ello, es necesario establecer los elementos que las distinguen del contrato de trabajo.
1.5.1 El contrato de arrendamiento de servicios inmateriales
El contrato de arrendamiento de servicios inmateriales es aqul en que una de las partes se
obliga a prestar un servicio a otra a cambio del pago de un precio (arts. 2006 y ss. del CT).
bajo la autoridad de uno de ellos (art. 18-1 in fine) y tambin a los varones mayores de 16
aos que trabajan en actividades de proceso continuo (art. 18-2).
El CT (art. 14-2) establece que a los trabajadores menores de 21 aos les est prohibido ser
contratados para trabajos mineros subterrneos sin someterse previamente a un examen de
aptitud.
Si se omite alguna de las condiciones que contempla el CC para la celebracin del contrato
de trabajo de menores, se producen los siguientes efectos (art. 17 del CT):
El empleador deber cumplir con todas las obligaciones inherentes al contrato de trabajo
por todo el perodo que se haya aplicado.
El inspector del trabajo, de oficio o a peticin de parte, deber poner trmino al contrato
de trabajo y le deber cursar una multa al empleador.
3. LA NACIONALIDAD DE LOS TRABAJADORES
3.1 Restricciones numricas para la contratacin de extranjeros
El CT (art. 19) establece que "el ochenta y cinco por ciento, a lo menos, de los trabajadores
que sirvan a un mismo empleador ser de nacionalidad chilena".
De la simple lectura de la disposicin transcrita se podra inferir en principio una suerte
de discriminacin respecto de los extranjeros, atendida la restriccin cuantitativa que
establece la ley respecto de su contratacin como trabajadores por las empresas que operan
en nuestro pas.
Sin embargo, la CPR (art. 19.16) ha prohibido cualquier discriminacin que no se funde en
la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad
chilena o lmites de edad para determinados casos. De esta manera, la propia Constitucin
se ha encargado de establecer que esta restriccin cuantitativa no importa una forma de
discriminacin, de aquellas prohibidas expresamente en el CT (art. 2).
Por otra parte, el CT (art. 20) se ha encargado de flexibilizar esta restriccin numrica, al
establecer que para computar el porcentaje mnimo de trabajadores chilenos que un
empleador debe contratar, se deben respetar las siguientes reglas:
Se tomar en cuenta el nmero total de trabajadores que un empleador ocupe dentro del
territorio nacional y no el de las distintas sucursales separadamente.
Se excluir al personal tcnico especialista que no pueda ser reemplazado por personal
nacional.
Se tendr como chileno al extranjero cuyo cnyuge o sus hijos sean chilenos o que sea
viudo o viuda de cnyuge chileno.
Se considerar tambin como chileno a los extranjeros residentes por ms de cinco aos
en el pas, sin tomarse en cuenta las ausencias accidentales.
Permiso especial de trabajo para turistas. En casos calificados, los extranjeros podrn
trabajar por un plazo no mayor de 30 das prorrogables por iguales perodos hasta el
trmino de su visa de turista. En este caso, se requiere autorizacin del Ministerio del
Interior, la Gobernacin Provincial o la Intendencia de la Regin Metropolitana (art. 100
del RE).
Los extranjeros que fueren sorprendidos desarrollando actividades remuneradas, sin contar
con el permiso debido, sern sancionados con multa de 0,22 a 11,14 IMM (art. 147 del RE).
Con igual multa sern sancionados los empleadores que den ocupacin a trabajadores que
no estn autorizados para trabajar en Chile (art. 152 del RE).
Si con motivo de la infraccin de las normas de residencia se aplicare al extranjero la
medida de expulsin del territorio nacional, el empleador deber sufragar los gastos que
origine su salida.
Sin perjuicio de lo sealado, la DT ha sostenido que aunque el trabajador extranjero preste
sus servicios personales en forma ilegal el empleador est igualmente obligado a dar
cumplimiento a todas las obligaciones que derivan del contrato y que los inspectores del
trabajo debern sancionarlos con las multas que contempla la ley (dictamen DT N
5.848/386 de 26 de noviembre de 1998).
Los trabajadores extranjeros estn sujetos por regla general al mismo rgimen
previsional de los dependientes nacionales. Sin perjuicio de ello, la ley
N 18.156 contempla normas que permiten que los trabajadores, cumpliendo los requisitos
que contempla este cuerpo legal, queden exceptuados de cotizar en el sistema previsional
nacional para cubrir las contingencias de vejez, invalidez, muerte y enfermedad comn.
Para que los extranjeros y las empresas que los contraten se liberen de la obligacin de dar
cumplimiento a la legislacin sobre seguridad social en nuestro pas, deben cumplir los
siguientes requisitos copulativos:
Que la empresa celebre contratos de trabajo con personal tcnico extranjero. Por tcnico
ha de entenderse todo trabajador que posee los conocimientos de una ciencia o arte
adquiridos en un proceso educativo formal, estructurado y entregado en forma sistemtica,
conducente a la obtencin de un ttulo profesional o tcnico.
Que el tcnico extranjero se encuentre afiliado a un rgimen de previsin o seguridad
social fuera de Chile, cualquiera que sea su naturaleza jurdica.
Que el contrato de trabajo contenga una clusula relativa a la mantencin de la afiliacin,
por parte del trabajador a un rgimen de previsin o de seguridad social fuera de Chile.
4. FORMALIDADES DEL CONTRATO DE TRABAJO
4.1 La consensualidad del contrato de trabajo
Segn el CT (art. 9) "el contrato de trabajo es de carcter consensual", esto es, se
perfecciona por el solo consentimiento de las partes y no requiere de formalidad alguna
para que esta tenga existencia o validez.
Una de las conclusiones ms significativas del carcter consensual del contrato de trabajo
es que deben entenderse incorporadas a l no slo las estipulaciones que se hayan
consignado por escrito, sino que, adems, las clusulas tcitas, esto es, aquellas no escritas
en el documento respectivo, pero que emanan del acuerdo de voluntades de las partes
contratantes, manifestado en forma libre y espontnea, consentimiento ste que es de la
esencia del contrato y, por ende, requisito de existencia y validez del mismo.
Del mismo modo, se ha entendido que las clusulas estipuladas en el contrato de trabajo
pueden ser complementadas o modificadas por la aplicacin prctica que las partes hagan
de ellas, en virtud de la regla de la conducta.
En consecuencia, la formacin del consentimiento en los contratos de trabajo puede emanar
tanto de una manifestacin expresa de voluntad como de una tcita, con la excepcin de
aquellos casos en que la ley por razones de seguridad jurdica exige que opere la primera
de las vas sealadas.
4.2 Las formalidades del contrato de trabajo
4.2.1 Escrituracin del contrato de trabajo
El mencionado art. 9 del CT agrega luego que el contrato de trabajo "deber constar por
escrito en los plazos a que se refiere el inciso siguiente, y firmarse por ambas partes en dos
ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante".
Esta presuncin slo tiene aplicacin una vez que se haya probado por los
medios legales la existencia del vnculo laboral ya que de lo contrario significara hacerla
regir con la sola afirmacin del trabajador, lo que en caso alguno concuerda con el tenor
literal de la misma disposicin (CS, Rol N 1.439, 3 de abril de 1990. GJ N 118, p. 73).
En ambos casos, el obligado es el empleador y su omisin ser sancionada con una multa
aplicada por el inspector del trabajo.
Los testigos son terceros que declararn respecto de hechos que les constan
y que acreditan la existencia del contrato, por ejemplo, colegas del demandante que
declaren que ste efectivamente ha prestado servicios para el empleador.
Al contrario del derecho comn, en que el juez debe apreciar la prueba segn
la ley, el CT (art. 455) establece que la valoracin de la prueba en materia laboral est
sujeta a las reglas de la sana crtica, esto es, el juez aprecia la veracidad y la fuerza de las
evidencias presentadas por las partes segn su conviccin ntima, la que se funda en las
reglas de la ciencia y en la experiencia comn.
El CT (art. 8-1) establece que "toda prestacin de servicios en los trminos sealados en el
artculo anterior, hace presumir la existencia de un contrato de trabajo".
Nuestra doctrina ha considerado que esta disposicin atendido su tenor literal contiene
una presuncin legal. Sin embargo, es evidente que no se trata tcnicamente de una
presuncin porque no opera como un medio de prueba, en virtud del cual sea posible inferir
de un hecho conocido: la concurrencia de los elementos que constituyen el contrato de
trabajo, un hecho desconocido que se presume: la existencia del contrato de trabajo, y cuyo
efecto es la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del empleador para que ste
acredite lo imposible: "pese a que concurren los elementos constitutivos del contrato de
trabajo no existe tal contrato".
El CT (art. 8-1) no establece una presuncin, sino que a partir de la definicin legal del art.
7 del CT, prev que una vez evidenciados los elementos constitutivos del contrato de
trabajo (personalidad, onerosidad y subordinacin) debe concluirse que este existe.
La jurisprudencia y la doctrina tambin han sostenido que esta disposicin recoge el
principio de primaca de la realidad que sostiene que en caso de discordancia entre lo que
ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo
primero, es decir lo que sucede en el terreno de los hechos. Para este caso se ha entendido
que no obstante la designacin que las partes le hayan dado al contrato celebrado (por
ejemplo, contrato de honorarios), si en los hechos los servicios son prestados bajo
subordinacin y se paga una remuneracin por ellos, existe un contrato de trabajo.
4.3.2 Casos en los que no existe contrato de trabajo
El CT (arts. 8-2 y 3) seala ciertos casos de prestacin de servicios personales que no dan
lugar a la existencia del contrato de trabajo.
4.3.2 1 Los prestados por oficiales, al pblico, discontinuos o espordicos
En la doctrina nacional hay acuerdo en la mala tcnica legislativa utilizada en la redaccin
del art. 8-2 del CT que no contribuye a aclarar, sino a confundir conceptualmente el
contrato de trabajo.
Al parecer la idea original del legislador fue excluir en el CT (art. 8-2) aquellos servicios
que se contrataban bajo figuras civiles o comerciales que tenan similitud con el contrato de
trabajo, pero que eran prestados por trabajadores autnomos. Por ello, se consideraron los
siguientes servicios:
Los prestados por personas que realizan oficios, por ejemplo, los de un carpintero o
zapatero.
Los prestados por personas que ejecutan trabajos directamente al pblico. En esta
categora se puede incluir los servicios de lavado de automviles en calles o plazas
pblicas.
Sin perjuicio de lo anterior, el CT (art. 10.3 in fine) permite que en el contrato de trabajo
pueda sealar dos o ms funciones especficas, que sean alternativas o complementarias
entre s. Esta clusula de polifuncionalidad ya haba sido aceptada por la DT antes de la
modificacin legal a condicin de que fueran precisadas en forma clara e inequvoca todas
las tareas a las que se obliga el trabajador (dictamen N 4.583/223 de 25 de julio de 1995).
El contrato tambin debe estipular especficamente el lugar o la ciudad en que se prestarn
los servicios, a fin de tener certeza respecto del espacio geogrfico en que el trabajador
cumplir su obligacin.
Esta clusula tiene importancia para los efectos de determinar el tribunal competente
conforme al art. 422 del CT.
El CT (art. 10-3) sostiene que si de la contratacin del trabajador se deriva su cambio de
domicilio, el contrato debe contener una clusula que especifique su lugar de procedencia
con el objeto de permitir que se cumpla la obligacin del empleador establecida en el art.
53 del CT.
El CT (art. 10-4) tambin establece una suerte de polilocacin respecto de los trabajadores
que deben desplazarse dentro de una determinada zona geogrfica.
5.1.4 El monto, forma y perodo de pago de la remuneracin acordada (art. 10.4)
Las partes pueden fijar libremente el monto de la remuneracin siempre que no sea inferior
al ingreso mnimo mensual (art. 44-3).
La forma de pago de la remuneracin podr ser fijada en unidad de tiempo (hora, da,
semana, quincena o mes) o por pieza, medida u obra (art. 44-1 del CT).
Para establecer el perodo de pago las partes tambin gozan de libertad, sin perjuicio de que
ste no podr exceder de un mes (art. 44-2 del CT).
El CT (art. 10-2) tambin exige que el contrato contenga los beneficios adicionales que el
empleador suministre a los trabajadores tales como las regalas de casa habitacin, luz,
combustible y otras prestaciones en especies o servicios.
En esta materia, cabe tener presente que:
El CT (art. 92) obliga al empleador a proporcionarles a los trabajadores agrcolas
permanentes y sus familias, habitacin higinica y adecuada, salvo que este ocupe o pueda
ocupar una casa habitacin en un lugar que, atendida la distancia y medios de
comunicacin, le permita desempear sus labores.
El CT (art 95-1) establece que el empleador debe proporcionar a los trabajadores
agrcolas de temporada condiciones adecuadas e higinicas de alojamiento, de acuerdo a las
caractersticas de la zona, condiciones climticas y dems propias de la faena de temporada
de que se trate, salvo que ste acceda o pueda acceder a su residencia o a un lugar de
alojamiento adecuado e higinico que, atendida la distancia y medios de comunicacin, le
permita desempear sus labores.
5.1.5 La duracin y distribucin de la jornada de trabajo (art. 10.5)
Esta clusula tiene relevancia para los efectos de regular el perodo de tiempo durante el
cual el trabajador debe cumplir su obligacin y el lapso en que el empleador debe asegurar
el descanso del dependiente.
Para cumplir adecuadamente con esta exigencia del CT (art. 10.5) las partes deben sealar:
El tiempo y las horas semanales de trabajo que el dependiente debe cumplir
efectivamente.
La hora de inicio y trmino de la jornada diaria.
El tiempo de interrupcin de la jornada diaria destinado a colacin.
La duracin semanal de la jornada.
De esta manera, el trabajador puede conocer en forma segura y cierta, los das y horas en
que los cuales deber prestar sus servicios.
Segn el CT (art. 10.5 in fine) los contratos de los trabajadores que laboren en rgimen por
turnos no deben indicar ni la duracin ni la distribucin de la jornada laboral porque la
determinacin la efectuar el empleador en el Reglamento Interno de Orden, Higiene y
Seguridad de la Empresa. En tal caso, el mencionado reglamento deber fijar las horas en
que empiezan y terminan los respectivos turnos (art. 154.1 del CT).
De este modo, la ley le ha conferido al empleador la facultad de modificar unilateralmente
la duracin y distribucin de la jornada laboral de estos trabajadores.
5.1.6 El plazo del contrato
Las partes pueden fijar libremente la duracin del contrato de trabajo.
El CT (art. 10.7) seala que el contrato de trabajo debe contener los "dems
pactos que acordaren las partes". As, las partes podrn acordar libremente cualquier
clusula que no importe una renuncia de los derechos establecidos por las leyes laborales,
conforme al art. 5-2 del CT.
Con esta clasificacin se pretende establecer una distincin entre las agencias de colocacin
cuya funcin es acercar a los oferentes y demandantes de empleo, de aquellas empresas que
ms de subcontratar bienes y servicios
como insina la denominacin intermediacin contratista contratan trabajadores para
cederlos a otras empresas.
1.4 Otras formas de intervencin
Adems de las agencias de colocacin en el mercado de la intermediacin privada de
trabajadores tambin operan:
Las empresas de seleccin de personal, cuyo objeto es efectuar la seleccin de
trabajadores para una empresa por encargo de ella.
Los jobsites que son sitios de internet que permiten a las empresas efectuar procesos de
seleccin en las bases de datos que ellos administran.
Los head hunters que se encargan de contactar y seleccionar ejecutivos.
titular formal del contrato y el receptor de los servicios redunda en una disminucin de sus
derechos, ya sean individuales o colectivos.
En vista de lo sealado, la cesin de trabajadores constituye una figura que no es admitida
por nuestra legislacin laboral:
El CT (art. 478-1) sanciona con multa al empleador que simule la contratacin de
trabajadores a travs de terceros. Es evidente que esta disposicin no contempla un caso de
simulacin jurdica, sino que se establece la figura del fraude de ley con el objeto de
combatir el formalismo jurdico: se aplica una multa al empleador que obtiene servicios de
trabajadores contratados a travs de terceros estando l obligado a asumir la titularidad del
contrato.
Por otra parte, conforme a la definicin legal de empleador (art. 3.a del CT) la empresa
cesionaria, esto es, aquella en cuyo favor son cedidos los trabajadores formalmente
contratados por la empresa cedente, ser considerada para todos los efectos legales, el
empleador. Lo anterior, porque en esta relacin laboral de carcter triangular aquel que
utiliza los servicios del trabajador tendr el carcter de empleador sin importar que el
contrato escrito consigne otro nombre.
La cesin de trabajadores ha sido admitida en el derecho comparado bajo la forma de
Empresas de Trabajo Temporal. En este caso, se trata de empresas cuyo giro es la
contratacin de trabajadores para que presten servicios en otra empresa, con el objeto de
que desarrollen en ella tareas de carcter transitorio u ocasional.
En la actualidad existe un proyecto de ley en tramitacin en el Congreso Nacional (Mensaje
Ns. 131-346 de 20 de mayo de 2002) que regula las Empresas de Servicios Transitorios.
La idea matriz del proyecto es permitir que las empresas puedan contratar trabajadores a
travs de terceros, quienes les podrn proveer de personal slo para el desempeo de tareas
transitorias u ocasionales. De este modo, el proyecto pretende regularizar el mercado de las
empresas que proveen personal, admitiendo la procedencia jurdica de esta modalidad
contractual en las condiciones que contempla el proyecto de ley, aunque privndolas
expresamente de que puedan contratar trabajadores para que presten servicios permanentes
a la empresa usuaria.
2.2 La subcontratacin
Para el CT (art. 64) la subcontratacin es aquella figura en que una empresa, duea de una
obra o faena, contrata a otra empresa denominada contratista mediante un contrato civil o
comercial, para que ejecute a su cuenta y riesgo, con sus propios trabajadores, un
determinado trabajo o servicio, pudiendo esta ltima, a su vez, contratar a otra empresa
denominada subcontratista para que lleve a cabo el trabajo o servicio requerido.
Para que exista una empresa contratista o subcontratista se requiere la concurrencia de los
siguientes requisitos:
Que se trate de una organizacin autnoma e independiente del dueo de la obra, empresa
o faena.
Que est dotada de medios materiales y personales necesarios para el desarrollo de su
actividad.
Que desarrolle una actividad propia y especfica, esto es, se encargue de la ejecucin de
obras o servicios.
Que asuma las responsabilidades y los riesgos propios del desarrollo de la gestin
empresarial, vale decir, que acte por su cuenta y riesgo.
Que organice, dirija y controle efectivamente el desarrollo de su propia actividad,
ejerciendo las funciones inherentes a su condicin de empleador.
Si se dan las condiciones antedichas quedar totalmente descartada la figura de la cesin de
trabajadores y los dependientes del contratista sern considerados trabajadores que laboran
en rgimen de subcontratacin.
El CT (art. 64) hace responsable subsidiario al dueo de la obra, empresa o faena de todas
las obligaciones laborales y previsionales de los contratistas y subcontratistas respecto de
sus trabajadores.
La jurisprudencia ha sostenido que esta responsabilidad debe entenderse limitada al tiempo
durante el cual los trabajadores prestaron efectivos servicios para quienes se ejecuta la obra
y en el que se originan aquellas obligaciones laborales y previsionales cuyo principal
obligado es el contratista (dictamen DT N 5.393/236 de 2 de octubre de 1996). Del mismo
modo, esta responsabilidad por las obligaciones laborales y previsionales de los
trabajadores del contratista o del subcontratista alcanza nicamente respecto de los
trabajadores de stos ocupados en la correspondiente obra, empresa o faena, y slo por el
tiempo de su ejecucin (dictamen DT N 2.220/127 de 10 de julio de 2002).
Excepcionalmente, el CT excluye de la responsabilidad subsidiaria al dueo de la obra que
sea persona natural en los casos de construccin de edificios por un precio nico prefijado
(art. 64-4).
El Reglamento sobre condiciones sanitarias y ambientales en los lugares de trabajo (DS N
594, de Salud, de 2000) ha establecido que las empresas deben mantener las condiciones
sanitarias y ambientales en sus lugares de trabajo a fin de proteger la vida y salud de los
trabajadores que en ella se desempean, sean dependientes directos suyos o de terceros
contratistas que realicen actividades para ella.
El CT (art. 64-3) faculta al trabajador al entablar la demanda en contra de su empleador
directo para tambin demandar subsidiariamente a todos aquellos que puedan responder
en tal calidad de sus derechos.
El CT (art. 64 bis) le confiere al dueo de la obra, empresa o faena los siguientes derechos:
turnos cortados que interrumpen la jornada de trabajo en un perodo superior a las dos horas
destinado al descanso para la colacin de los dependientes (art. 40 bis A).
Sin perjuicio de lo anterior, la ley prev que las partes puedan convenir horas
extraordinarias en las jornadas parciales. En este caso, constituir jornada extraordinaria la
que excede de la jornada mxima legal de 32 horas o la pactada, si fuese menor (art. 40 bis
A).
Se autoriza a las partes a convenir alternativas de distribucin de jornada, en trminos tales
que es posible pactar ms de una jornada de trabajo en el contrato y se autoriza al
empleador a elegir una de ellas, bastando que este comunique su decisin al trabajador con
una anticipacin mnima de una semana (art. 40 bis C). Segn la DT, el nmero de
alternativas de distribucin de jornada que las partes podran convenir, quedar limitado por
el cumplimiento por parte del empleador de su obligacin de dar certeza y seguridad a la
relacin laboral respectiva (dictamen N 339/27 de 30 de enero de 2002).
Finalmente, respecto de las indemnizaciones por aos de servicio a que tendra derecho el
trabajador al trmino de la relacin laboral, se establece que estas tendrn como base de
clculo el promedio de las remuneraciones reajustadas percibidas por el trabajador durante
la vigencia del contrato, o de los ltimos 11 aos, si esta fuere mayor (art. 40 bis D).
Esta regla tiene por objeto evitar que las partes pacten una reduccin de la jornada laboral y
que el empleador despida al trabajador con una menor remuneracin, afectando
directamente el monto indemnizatorio que le correspondera percibir a este. Por ello, se
establece que si la base de clculo general, esto es, la ltima remuneracin del trabajador es
mayor al promedio de lo percibido durante la vigencia del contrato de trabajo, deber
aplicarse la primera.
Conforme a la DT (dictamen N 339/27 de 30 de enero de 2002), esta regulacin se aplica a
los contratos de trabajo celebrados con anterioridad y posterioridad al 1 de diciembre de
2001, en que se haya pactado una jornada semanal de trabajo no superior a los 2/3 de la
jornada ordinaria, sin que sea necesario pacto expreso de las partes sobre el particular.
3.2 Los contratos de formacin
3.2.1 El contrato de aprendizaje
Conforme al CT (art. 78), el contrato de trabajo de aprendizaje "es la convencin en virtud
de la cual un empleador se obliga a impartir a un aprendiz, por s o a travs de un tercero,
en un tiempo y en condiciones determinados, los conocimientos y habilidades de un oficio
calificado, segn un programa establecido, y el aprendiz a cumplirlo y a trabajar mediante
una remuneracin convenida".
En la actualidad existen dos cuerpos legales distintos que concurren a la regulacin de esta
figura contractual: el CT (arts. 78-86) y la ley N 19.518 que fija el Nuevo Estatuto de
Capacitacin y Empleo (arts. 57-66). Se trata, no obstante, del mismo contrato de
aprendizaje, pero con modalidades diferenciadas, segn los supuestos previstos: el contrato
Deber cumplir las obligaciones establecidas por la ley N 19.518 (art. 62)
y cuya inobservancia constituye por expresa disposicin legal incumplimiento grave de
las obligaciones contractuales y configura la causal de caducidad del contrato de trabajo
prevista en el CT (art. 160.7).
La ventaja para el empleador que contrata a un dependiente en esta modalidad de empleoformacin es que podr descontar de las indemnizaciones a que tendra derecho el
trabajador, el costo directo de la capacitacin proporcionada, con un lmite mximo de 30
das (art. 183 bis-1).
Para este efecto, dentro del plazo de 60 das contados desde que se entera
cada ao del contrato de empleo-formacin, el empleador deber liquidar el costo de la
capacitacin anual, a fin de determinar el nmero de das de indemnizacin que se
descontarn. El empleador deber informar esta liquidacin al trabajador en la oportunidad
sealada y la omisin de esta obligacin impedir al empleador imputar el costo de la
capacitacin proporcionada (art. 183 bis-2).
El contrato por obra o faena o servicio es aquel que las partes al momento de
suscribirlo convienen de antemano su duracin, no teniendo las mismas, sin embargo,
certeza respecto del da en que dicha obra o faena va a concluir y, por ende, la fecha cierta
de trmino del contrato en referencia, razn por la cual dicho contrato debe ser calificado
jurdicamente, en cuanto a su duracin, de plazo indeterminado, atendido que el trmino del
mismo necesariamente debe llegar, pero no se sabe cundo.
Por lo tanto, la contratacin por obra o faena slo resulta viable si concurren
los siguientes requisitos:
Una especie de estos contratos son aquellos celebrados por obra o faena
transitoria. Segn la DT, por faena transitoria debe entenderse aquella obra que por su
naturaleza intrnseca tiene el carcter de momentnea o temporal, temporalidad cuya
duracin slo puede ser determinada en cada caso particular, atendiendo a las
caractersticas especiales del trabajo u obra de que se trate.
Para que se pueda celebrar un contrato por obra o faena transitoria deben
concurrir los siguientes requisitos:
El Cdigo Sanitario.
La ley N 16.744 sobre Seguro Social Obligatorio de Accidentes del Trabajo y
Enfermedades Profesionales y sus reglamentos sobre prevencin de riesgos profesionales
(DS N 40, de MTPS, de 1969) y para la constitucin y funcionamiento de los comits
paritarios de higiene y seguridad (DS N 54, de MTPS, de 1969).
El Reglamento sobre condiciones sanitarias y ambientales bsicas en los lugares de
trabajo (DS N 594, de MS, de 1999).
Es del caso sealar que una de las ms eficientes garantas para el ejercicio de este derecho
es la facultad que tienen los inspectores del trabajo para ordenar la suspensin inmediata de
las labores que a su juicio constituyen peligro inminente para la salud o vida de los
trabajadores y cuando constaten la ejecucin de trabajos con infraccin a la legislacin
laboral. No obstante la suspensin, los trabajadores seguirn percibiendo sus
remuneraciones y se considerar como efectivamente trabajado tal perodo para todos los
efectos legales (art. 28 del DFL 2, de MTPS, de 1967).
2.4 Derecho a la debida consideracin de su dignidad
El CT (art. 154-2) establece que las obligaciones y prohibiciones que el empleador puede
imponer a los trabajadores en el ejercicio de su potestad de direccin y, en general, toda
medida de control, como por ejemplo, la revisin de la persona del dependiente, los
exmenes mdicos y los sistemas de vigilancia, deben tener en debida consideracin la
dignidad del trabajador.
De esta manera, se busca lograr un equilibrio entre el ejercicio de las potestades del
empleador y la dignidad del trabajador.
Para que una medida de control respete la dignidad del trabajador debe cumplir con las
siguientes condiciones:
Debe estar incorporada al Reglamento Interno de Orden, Higiene y Seguridad. Las
medidas de control que el empleador regula en cdigos de conducta o manuales de
procedimiento no tienen ningn valor.
Se debe efectuar por medios idneos y concordantes con la naturaleza de la relacin
laboral. La DT ha sostenido que constituyen medios inidneos y son ilegales: el uso de
polgrafo para detectar el consumo de drogas y alcohol entre los trabajadores (dictamen DT
N 684/50 de 6 de febrero de 1997) y el empleo de una balanza para pesar a los trabajadores
al ingreso y salida del lugar de trabajo (dictamen DT N 3.347/132 de 13 de junio de 1996).
Debe ser aplicada en forma general. El empleador no puede utilizar un criterio
discrecional para decidir los trabajadores que deben someterse a una medida de control y
por ello los aplicar en forma generalizada o mediante un sistema aleatorio (dictamen DT
N 4.842/300 de 15 de septiembre de 1993).
tales como los hbitos personales, el origen racial, las ideologas y opiniones polticas, las
creencias o convicciones religiosas, los estados de salud fsicos o psquicos y la vida sexual.
Los datos del trabajador que el empleador obtenga slo se pueden utilizar para el fin que
fueron solicitados, salvo que se trate de datos obtenidos de fuentes accesibles al pblico.
Pero aun en este caso, el CT (art. 2-6) ha prohibido al empleador condicionar la
contratacin de trabajadores a la ausencia de obligaciones de carcter econmico,
financiero, bancario o comercial que, conforme a la ley, puedan ser comunicadas por los
responsables de registros o bancos de datos personales ni exigir para dicho fin declaracin
ni certificado alguno. Con la excepcin del personal de la alta gerencia y los trabajadores
que tengan a su cargo la recaudacin, administracin o custodia de fondos o valores de
cualquier naturaleza.
En cuanto al secreto de la correspondencia de los trabajadores como otra manifestacin de
su derecho de intimidad la DT ha sostenido que el empleador puede regular las
condiciones, frecuencia y oportunidad de uso del correo electrnico de la empresa, pero en
ningn caso podr tener acceso a la correspondencia electrnica privada enviada y recibida
por los trabajadores (dictamen DT N 260/19 de 24 de enero de 2002).
2.7 Derecho a la libertad ideolgica
Al establecer el CT (art. 5-1) que los derechos fundamentales del trabajador son un lmite al
ejercicio de las potestades del empleador es necesario analizar sus efectos en el ejercicio de
la libertad ideolgica en algunas de sus manifestaciones:
La libertad religiosa se encuentra asegurada en la CPR (art.19.6) en trminos que las
personas pueden manifestar sus creencias y ejercer libremente cualquier culto que no se
oponga a la moral, las buenas costumbres o el orden pblico. La ley N 19.638 (at. 6.b)
garantiza, a su vez, a todas las personas la facultad de observar conforme a su creencia
religiosa su da de descanso semanal. Esta disposicin entra en conflicto con el CT (art.
35) que consagra al domingo como da de descanso para los trabajadores. En mi opinin,
esta antinomia debe ser resuelta a favor de la ley N 19.638, interpretando al efecto que el
art. 35 del CT se encuentra derogado tcitamente y que nuestro sistema laboral permite a
las partes pactar libremente el sptimo da de descanso sin perjuicio de las actividades
sealadas en el art. 38 en razn de sus creencias religiosas.
La libertad de expresin est asegurada en la CPR (art. 19.12) y permite a toda persona
expresar, manifestar, exteriorizar su opinin, parecer, pensamiento y crtica. La libertad de
expresin del trabajador dentro de la empresa no puede estar limitada en cuanto al ejercicio
del derecho en s y slo respecto de la oportunidad en funcin de las tareas que desarrolla el
trabajador. La mayor restriccin de la libertad de expresin se podra producir en las
empresas ideolgicas o de tendencia que son aquellas que tienen por finalidad estar al
servicio, cultivo y difusin de una ideologa de carcter poltico, religioso o sindical, como
el caso de un colegio catlico.
3. OBLIGACIONES DEL TRABAJADOR EN EL CONTRATO DE TRABAJO
He utilizado el trmino obligacin y no deber para referirme a la prestacin del deudor del
trabajo porque de esta manera pretendo evitar que el contrato de trabajo sea interpretado
como una relacin que se construye al margen del derecho y en conexin con vnculos
ticos o sociales que lo desfiguran.
La palabra deber tiene una connotacin tica que disminuye el contenido jurdico de la
prestacin. En otras palabras, como son deberes habra consideraciones no jurdicas que
justificaran su incumplimiento.
El contrato de trabajo tiene carcter jurdico y de l derivan derechos y obligaciones para
las partes, que son exigibles en forma recproca y que disponen de tutela judicial efectiva.
3.1 Obligacin de ejecutar el contrato de trabajo de buena fe
El contrato de trabajo, como cualquier acto jurdico, debe ser ejecutado de buena fe. Esta
exigencia se encuentra prevista en el art. 1546 del CC en los siguientes trminos: "los
contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos
se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella".
De acuerdo a la doctrina la buena fe tiene un sentido subjetivo y uno objetivo. El subjetivo
se identifica con la conviccin de haber actuado conforme a derecho. En cambio, en sentido
objetivo es aquel modelo de conducta a que deben ajustarse las partes del contrato en el
cumplimiento de sus obligaciones con el objeto de que no se causen dao en forma
recproca.
El empleador y el trabajador deben cumplir estrictamente las reglas de actuacin y
abstencin que les impone la buena fe objetiva, vale decir, se trata de una obligacin
recproca para ambas partes.
La doctrina tradicional suele utilizar las expresiones deber de fidelidad y deber de lealtad
para referirse a la obligacin del trabajador de ejecutar de buena fe el contrato. He optado
por denominarla de esta ltima manera para confirmar su carcter de obligacin jurdica.
En el caso del trabajador esta obligacin se manifestar en lo siguiente:
La prohibicin de utilizar en provecho propio los recursos que el empleador le ha
proporcionado para el desempeo de su funcin. La CS ha resuelto que el hecho de que un
trabajador haya sustrado, sin estar facultado para ello, un equipo de bomba perteneciente a
la empresa en donde desarrollaba sus labores, para facilitarlo a un tercero ajeno a dicha
empresa, manteniendo en secreto dicha situacin, constituye un incumplimiento grave de
las obligaciones que impone el contrato de trabajo y, por lo tanto, su despido resulta
plenamente justificado (CS, casacin, Rol
N 3.221-99, de 28 de septiembre de 1999).
Las nuevas labores del trabajador deben ser similares o anlogas a las originalmente
convenidas. Por labores similares se ha entendido aquellas que requieren de un idntico
esfuerzo intelectual o fsico, que se realizan en condiciones higinicas y ambientales
parecidas a aquellas en que se desempeaba el dependiente y que se efectan en un nivel
jerrquico semejante a aquel en que se prestaban los servicios convenidos primitivamente
(dictamen DT N 155/4 de 8 de enero de 1992).
El cambio de labores no debe provocar un menoscabo al trabajador. La jurisprudencia
judicial y administrativa han establecido que el menoscabo puede tener carcter material o
moral. El menoscabo material es todo hecho o circunstancia que determine una
disminucin del nivel socioeconmico del trabajador en la empresa, tales como mayores
gastos, una labor de mayor subordinacin o dependencia, disminucin del ingreso,
imposibilidad de trabajar horas extraordinarias, etc. El menoscabo moral consistir en una
mayor subordinacin dentro de la empresa y condiciones ambientales adversas (dictamen
DT N 6.251/346 de 11 de noviembre de 1993).
El trabajador afectado podr reclamar dentro del plazo de 30 das hbiles contados desde el
cambio de sus labores ante el inspector del trabajo respectivo. El objeto del reclamo es que
el inspector del trabajo determine si el empleador ha cumplido o no con las condiciones
previstas por el CT para ejercer la potestad de variacin.
De la resolucin del inspector del trabajo cualquiera de las partes trabajador y empleador
podr reclamar al juez competente dentro de quinto da de notificada, quien resolver en
nica instancia, sin forma de juicio, oyendo a las partes.
La potestad de variacin del lugar de trabajo y de la jornada laboral se analiza en el captulo
5.
4.3 La potestad disciplinaria
Esta potestad tambin encuentra su fundamento en los derechos de propiedad y de libertad
de empresa del empleador.
La potestad disciplinaria tiene por objeto mantener el orden de los trabajadores al interior
de la organizacin y se dirige a la correccin de las conductas contrarias a la disciplina
laboral. Para este efecto, el CT permite que el empleador establezca un rgimen de
sanciones aplicables a los trabajadores en caso de infracciones a sus obligaciones laborales
y de un procedimiento que haga posible determinar responsabilidades y aplicar tales
castigos (arts. 154.10 y 11).
La potestad disciplinaria del empleador estar sujeta a las siguientes reglas:
Las sanciones aplicables a los trabajadores por incumplimientos contractuales y el
procedimiento para determinarlas, deber establecerse en el Reglamento Interno de Orden,
Higiene y Seguridad (arts. 154.10 y 11 del CT).
reconoce y abona para todos los efectos legales y debe ser computado para los efectos del
cmputo de aos de servicios exigidos para jubilar (CS, Rol
N 3.801, de 24 de julio de 1991). Excepcionalmente, el CT contempla que el personal de
reserva llamado a servicio por perodos inferiores a 30 das tendr derecho a que se le
pague por ese perodo el total de las remuneraciones que estuviere percibiendo a la fecha de
ser llamado, las que sern de cargo del empleador, a menos que, por decreto supremo, se
disponga expresamente que sern de cargo fiscal (art. 158-2).
El nacimiento de un hijo y muerte de un hijo o del cnyuge. En estos casos, el trabajador
tendr derecho a un da de permiso pagado, adicional al feriado anual, independientemente
del tiempo de servicio. Dicho permiso deber hacerse efectivo dentro de los tres das
siguientes al hecho que lo origine (art. 66 del CT).
La detencin o prisin del trabajador. Una aplicacin estricta del principio de presuncin
de inocencia permite concluir que en este caso se produce la suspensin del contrato de
trabajo ya que no existe un juicio de culpabilidad que se manifieste en una sentencia
condenatoria. Sin perjuicio de lo sealado, la jurisprudencia ha sostenido un criterio
distinto: la detencin y posterior procesamiento del trabajador por su participacin en un
delito tributario no es constitutiva de fuerza mayor y, por tanto, causa justificada de
inasistencia al trabajo (CA de Santiago, apelacin, Rol
N 905-98, de 4 de junio de 1998).
La separacin provisional del trabajador aforado. El juez, como medida prejudicial y en
cualquier estado del juicio, podr decretar, en forma excepcional y fundadamente, la
separacin provisional del trabajador que goza de fuero, con o sin derecho a remuneracin
(art. 174-2 del CT).
5.3 Suspensin por circunstancias que afectan al empleador
Los casos son los siguientes:
La clausura de la empresa. Los inspectores del trabajo estn facultados para sancionar a
los empleadores reincidentes en infracciones laborales con la clausura del establecimiento o
faena hasta por 10 das (art. 34 del DFL N 2, de MTPS, de 1967). El perodo de clausura se
estimar como efectivamente trabajado para todos los efectos legales y los empleadores
estarn obligados a pagar a sus trabajadores las remuneraciones establecidas en sus
respectivos contratos de trabajo (art. 38 del DFL N 2, de MTPS, de 1967).
La suspensin de las labores. Los inspectores del trabajo estn facultados para ordenar la
suspensin inmediata de las labores que a su juicio constituyen peligro inminente para la
salud o vida de los trabajadores y cuando constaten la ejecucin de trabajos con infraccin
a la legislacin laboral. En este caso, los trabajadores seguirn percibiendo sus
remuneraciones, o el promedio diario de los ltimos seis meses si trabajaren a trato, a
comisin o a sueldo y comisin, considerndose como efectivamente trabajado el perodo
de suspensin para todos los efectos legales (art. 28 del DFL
N 2, de MTPS, de 1967).
1.2.1 Concepto
El CT (art. 21) define la jornada laboral y establece que esta puede ser
activa, en el caso del tiempo durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus
servicios en conformidad al contrato, o bien, puede ser pasiva, tratndose del tiempo en que
el trabajador se encuentra a disposicin del empleador sin realizar labor, por causas que no
le sean imputables.
Para que determinado tiempo sea considerado jornada pasiva se requiere que
concurran copulativamente tres requisitos:
Sin perjuicio de los trminos amplios en que se encuentra redactado el CT (art. 206), la
jurisprudencia administrativa ha sostenido que este derecho slo podr ser ejercido por
aquellas trabajadoras que laboran en empresas que ocupan a 20 o ms de ellas porque slo
estas se encuentran obligadas a mantener salas cunas para sus trabajadoras (dictamen DT
N 7.489/346 de 30 de diciembre de 1992).
Los trabajadores a quienes se les concede reposo parcial mediante una licencia mdica por
media jornada tambin vern reducido su tiempo de trabajo, aunque, en este caso, el
empleador slo pagar la remuneracin por el tiempo efectivamente laborado. El rgano de
seguridad social correspondiente: ISAPRE o INP, si se trata de una enfermedad comn, o la
Mutual de Seguridad o el INP, si se trata de un accidente de trabajo o una enfermedad
profesional, le pagar un subsidio al trabajador para cubrir el tiempo no trabajado por l.
Los directores sindicales y delegados sindicales tienen derecho a permiso para servir su
cargo ya que como representantes de los trabajadores deben
en ciertos casos cumplir sus funciones fuera del lugar de trabajo.
De acuerdo al CT (art. 249), todos los directores y delegados sindicales tienen derecho a un
mnimo de seis horas semanales de permiso, acumulables dentro del mes calendario
correspondiente y transferibles a otros directores o delegados sindicales. Si dirigen a una
organizacin sindical que afilia a 250 o ms trabajadores el permiso debe aumentarse a
ocho horas semanales.
El tiempo que abarquen estos permisos se entender trabajado para todos los efectos, pero
el costo de las horas no trabajadas ser de cargo de la organizacin sindical. Las partes
podran pactar en contrario.
En este caso, es relevante sealar que conforme a la DT el empleador no puede calificar a
priori si el permiso solicitado por los dirigentes sindicales corresponde al ejercicio de sus
funciones propias, aunque se encuentra facultado para exigirles el cumplimiento de
mnimas formalidades, como un aviso con 24 horas de anticipacin o el llenado de un
formulario de peticin de horas (dictamen DT N 4.544/322 de 22 de septiembre de 1998).
1.2.5 La potestad de variacin de la jornada laboral
El contrato de trabajo, por ser un acto jurdico bilateral, requiere del acuerdo de ambas
partes para su modificacin.
No obstante lo anterior, el CT (art. 12) ha establecido una potestad que permite al
empleador alterar las condiciones de la prestacin de los servicios sin el consentimiento del
trabajador.
Esta facultad unilateral del empleador conocida genricamente como ius variandi le permite
al empleador alterar la distribucin de la jornada de trabajo convenida hasta en 60 minutos,
anticipando o postergando la hora de ingreso al trabajo (art. 12-2 del CT).
Para que el empleador pueda ejercer esta potestad es necesario que concurran las
condiciones que se indican:
Que la modificacin obedezca a circunstancias que afecten a todo el proceso de la
empresa o establecimiento o a alguna de sus unidades o conjuntos operativos, y
Que la alteracin sea avisada al trabajador con 30 das de anticipacin a lo menos.
En todo caso, el trabajador afectado podr reclamar ante el inspector del trabajo respectivo
en el plazo de 30 das hbiles contados desde la notificacin del aviso que debe efectuarse
al modificar la distribucin de la jornada. La resolucin del inspector del trabajo podr ser
impugnada, a su vez, ante el Juez del Trabajo competente en el plazo de 5 da de
notificada. El juez resuelve en nica instancia, sin forma de juicio, oyendo a las partes.
Del mismo modo, conforme al CT (art. 29) el empleador tambin se encuentra facultado
para extender en forma unilateral la jornada ordinaria de trabajo, en forma transitoria y por
razones calificadas.
Esta jornada ampliada es otra expresin del ius variandi en nuestro CT porque el empleador
no requiere el consentimiento de los trabajadores para alterar la duracin de la jornada de
trabajo.
De acuerdo al CT (art. 29), el empleador puede extender la jornada ordinaria de trabajo en
la medida indispensable para evitar perjuicios en la marcha normal de establecimiento o
faena, en los casos que a continuacin se indican:
Cuando sobrevenga fuerza mayor o caso fortuito.
Cuando deban impedirse accidentes.
Cuando deban efectuarse arreglos o reparaciones impostergables en las maquinarias o
instalaciones.
En estos casos la extensin de la jornada ordinaria de trabajo no tiene un mximo horario.
Su duracin estar determinada por el tiempo que sea indispensable para evitar perjuicios
en la marcha normal del establecimiento o faena.
Esta extensin de la jornada ordinaria le significar al trabajador un aumento de su jornada
laboral y, por ello, el empleador deber pagar las horas trabajadas en exceso como
extraordinarias, esto es, con el recargo del 50% sobre el sueldo convenido. Aunque las
horas trabajadas en exceso deben pagarse como extraordinarias, no constituyen en s tales
horas y bajo ninguna circunstancia se encuentran sujetas a dicho rgimen. Por ejemplo, las
horas extraordinarias deben pactarse por escrito y el mximo por da no puede exceder de
dos; en cambio, en la jornada ampliada no se requiere acuerdo de los trabajadores
involucrados y podra extenderse por ms de dos horas si las circunstancias lo exigen.
1.2.6 Jornadas especiales
Son aquellas cuya duracin mxima de tiempo de trabajo y/o distribucin del mismo son
diferentes a los de la jornada ordinaria y su establecimiento por ley parece obedecer a
distintos motivos: especialidad de la actividad a la que se aplica, la mayor o menor
intensidad del trabajo ya sea en forma permanente o por perodos, los mayores
requerimientos de servicios, etc.
1.2.6.1 Jornadas especiales en virtud de la duracin del tiempo del trabajo
En nuestra legislacin laboral existen jornadas especiales cuya extensin horaria es inferior
a la jornada ordinaria: la jornada mxima de 44 horas semanales que contempla el Estatuto
Docente, y cuya duracin es superior a la jornada ordinaria: la jornada mayor, la jornada
prolongada de los trabajadores de comercio y la que se establece en ciertos contratos
especiales (el contrato de trabajadores de casa particular, el contrato de embarco y de
trabajadores portuarios).
La jornada mayor es aquella que se contempla en el CT (art. 27) y que permite laborar a los
dependientes all mencionados doce horas diarias con una hora de descanso imputable a
dicha jornada. Esta jornada no puede ser distribuida en ms de cinco das y, en
consecuencia, la jornada semanal no podr exceder de 60 horas.
La jornada mayor podr pactarse en el caso de hoteles, restaurantes o clubes exceptuado el
personal administrativo, el de lavandera, lencera y cocina, cuando, en todos estos casos,
el movimiento diario sea notoriamente escaso y los trabajadores deban mantenerse
constantemente a disposicin del pblico.
De acuerdo con la jurisprudencia administrativa, la expresin movimiento diario
notoriamente escaso debe entenderse como aquella carga de trabajo que a vista de todos y
sin necesidad de realizar un especial esfuerzo de percepcin, aparece de manifiesto que es
reducida.
La concurrencia o no de las condiciones previstas en el CT (art. 27) es un asunto de hecho
que debe constatarse en terreno y en cada caso en particular considerando siempre la
cotidianidad laboral del personal involucrado y para esta apreciacin, el Director del
Trabajo se vale de visitas efectuadas por fiscalizadores con el objeto de establecer en forma
completa y fidedigna los hechos singulares y concretos que pudiesen justificar la exclusin
a la limitacin a la jornada ordinaria de trabajo (dictamen DT N 8.006/324 de 11 de
diciembre de 1995). De la resolucin adoptada por el Director del Trabajo se podr
reclamar al Juez del Trabajo.
La jornada prolongada de los trabajadores de comercio se encuentra regulada en el CT (art.
24) y permite al empleador extender la jornada ordinaria de estos dependientes hasta en dos
horas diarias en los perodos inmediatamente anteriores a la Navidad, fiestas patrias u otras
festividades. Por perodos inmediatamente anteriores a las festividades sealadas se ha
entendido el lapso de siete das que antecede a un da declarado festivo por la ley (dictamen
DT
asistencia del trabajador, incluso cuando ellas no se hayan sujetado a lo prevenido para
dichos efectos en el mecanismo de reglamentacin creado por la empresa (dictamen DT N
3.745/192 de 16 de junio de 1995), aunque la inexistencia de pacto por escrito constituye
una infraccin que debe ser sancionada con una multa por el inspector del trabajo (dictamen
DT N 332/23 de 30 de enero de 2002).
En la misma lnea anterior, el CT (art. 32) sostiene que la jornada extraordinaria no podr
convenirse sino para atender necesidades o situaciones temporales de la empresa.
De ello se infiere que se encuentra expresamente prohibido por la ley trabajar horas
extraordinarias en forma permanente. La DT se ha encargado de establecer que se debe
entender por necesidades o situaciones temporales de la empresa: todas aquellas
circunstancias que no siendo permanentes en la actividad productiva de la respectiva
empresa y derivando de sucesos o acontecimientos ocasionales o de factores que no sea
posible evitar, impliquen una mayor demanda de trabajo en un lapso determinado (dictamen
DT
N 332/23 de 30 de enero de 2002).
El CT (art. 30), adems, establece que el trabajo extraordinario slo es posible en aquellas
faenas que no perjudican la salud del trabajador. El inspector del trabajo se encuentra
facultado para prohibir de oficio o a peticin de parte la prestacin de servicios en
jornada extraordinaria si no se cumple con la exigencia sealada. De la resolucin adoptada
por el inspector podr reclamarse al juez del trabajo dentro de 30 das de notificada.
La ley establece como lmite mximo de horas extraordinarias el de dos diarias. Sin
perjuicio de lo anterior, en el caso de aquellos trabajadores con una jornada distribuida en
cinco das a la semana no rige durante el sexto da el lmite de dos horas de jornada
extraordinaria, sino que la extensin mxima de esta se encuentra determinada por la
jornada diaria convenida en los respectivos contratos individuales de trabajo. As, por
ejemplo, si un trabajador tiene una jornada ordinaria de 45 horas semanales distribuida en
cinco das con una jornada de nueve horas diarias, podra si se dan las necesidades o
situaciones temporales que lo justifican y las formalidades que exige la ley laborar el 6
da en forma ntegra como jornada extraordinaria limitado a su jornada diaria, esto es, un
mximo denueve horas, a condicin de que no haya trabajado tiempo extraordinario
durante su jornada semanal (dictamen DT N 1.673/103 de 5 de junio de 2002).
En cuanto a su retribucin, el CT (art. 32-3) prescribe que las horas extraordinarias debern
pagarse con un recargo del 50% sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria: a esta
remuneracin el CT (art.42.b) denomina sobresueldo.
Conforme a la jurisprudencia administrativa la base de clculo de las horas extraordinarias
est constituida por todas aquellas remuneraciones que queden comprendidas en la
definicin legal de sueldo y, en todo caso, este no debe ser inferior al ingreso mnimo
mensual (dictamen DT N 3.917/180 de 5 de julio de 1994).
Por expresa disposicin legal, las horas extraordinarias debern liquidarse y pagarse
conjuntamente con las remuneraciones ordinarias del respectivo perodo (art. 32-3). De esta
manera, no es procedente que el empleador establezca una fecha distinta para el pago de las
horas extraordinarias.
La ley no permite que las horas extraordinarias puedan ser compensadas con descanso
adicional sino que obliga al empleador a pagarlas en dinero con el recargo legal.
Sin perjuicio de lo anterior, el CT (art. 32-4) contempla la posibilidad de que el trabajador
le solicite por escrito al empleador la compensacin de un permiso por trabajo. En este
caso, si el empleador lo autoriza, las horas trabajadas en exceso de la jornada ordinaria por
el trabajador, no sern consideradas como tiempo extraordinario ni habr lugar al pago de
sobresueldo.
Para los efectos de proteger a los trabajadores en cuanto a los lmites que la ley ha
establecido para la jornada laboral y los descansos, se ha establecido que el empleador debe
llevar un registro que puede consistir en un libro de asistencia del personal, un reloj control
con tarjetas de registro o un sistema computacional (tarjetas con banda magntica, control
digital, etc.), cuyo objeto es controlar la asistencia y determinar las horas de trabajo del
personal.
De acuerdo con el DS N 969, de 1933, con el fin de establecer el nmero de horas
extraordinarias, el empleador deber colocar diariamente formularios o libros de asistencia
que los trabajadores firmarn a las horas precisas de llegadas y salidas y, tambin en los
casos de ausencias por asuntos ajenos al servicio. Al fin de cada semana el empleador
sumar el total de horas trabajadas por cada empleado, y este firmar en el mismo
formulario o libro en seal de aceptacin.
En el caso de que las normas sobre control de asistencia y determinacin de las horas de
trabajo antedichas no se puedan aplicar o su aplicacin importe una difcil fiscalizacin, la
ley ha facultado a la DT para establecer y regular un sistema especial de las horas de trabajo
y de la determinacin de las remuneraciones correspondiente al servicio prestado.
Para que la DT pueda ejercer esta facultad el CT (art. 33-2) ha exigido los siguientes
requisitos:
Que no sea posible aplicar las normas generales, esto es, que no sea posible controlar la
asistencia y determinar las horas de trabajo a travs de un libro de asistencia o de un reloj
control con tarjetas de registro o que la aplicacin de estas normas dificulte a los servicios
del trabajo la adecuada fiscalizacin de estas materias.
Que el sistema autorizado sea uniforme para una misma actividad.
Que el establecimiento y regulacin del sistema especial se efecte mediante resolucin
fundada3.
En ningn caso la ley autoriza a la DT para eximir a una determinada empresa de la
obligacin de mantener algn sistema de control de asistencia y de horas ordinarias y
extraordinarias de trabajo.
En este rgimen existe una organizacin del trabajo en equipos que est caracterizada por
una sucesin de los trabajadores en los mismos puestos conforme a cierto ritmo continuo o
discontinuo. De este modo, no constituye trabajo en turnos aqul que realiza un
dependiente que tiene asignado en forma continua mismo horario de trabajo.
En nuestra legislacin no existe una definicin de trabajo por turnos ni hay restricciones
para que las partes la puedan acordar. Es ms, el CT (art. 10.5) seala que tratndose de
dependientes que laboren en turnos no es necesario consignar la duracin y distribucin de
la jornada en el contrato de trabajo porque en tal caso basta con sealarlo en el Reglamento
Interno de la empresa.
2. DESCANSOS, PERMISOS Y FERIADO
La legislacin establece un conjunto de interrupciones que afectan la jornada laboral de los
trabajadores, cuyo objeto es proteger la salud de estos y permitirles el disfrute de un tiempo
libre. Estos descansos pueden ser clasificados de la siguiente forma:
Descanso dentro de la jornada.
Descanso entre las jornadas.
Descanso semanal.
Descanso anual o feriado.
2.1 Descanso dentro de la jornada
Este descanso interrumpe la jornada diaria de los trabajadores para el efecto de la colacin,
o sea, para que consuman una comida moderada que contribuya a recuperar sus energas y
les permita continuar prestando sus servicios.
El CT (art. 34) prescribe que este descanso divide en dos partes la jornada diaria y que su
duracin mnima ser de media hora. Este tiempo de descanso es de cargo del trabajador, es
decir, no es imputable a la jornada laboral, salvo acuerdo en contrario.
Se ha discutido en la jurisprudencia si existe un lmite mximo para la extensin de este
descanso.
Para la DT el empleador no puede disponer que el descanso diario se prolongue ms all
del tiempo razonable y prudente para la consecucin del fin de esta interrupcin: el
consumo de alimentos ligeros para reponer las energas consumidas durante la primera
parte de la jornada por el trabajador (dictamen DT N 2.947/111 de 17 de mayo de 1996).
En contra, la CS ha sostenido que la actual regulacin, a diferencia de la derogada (art. 45
del DL N 2.200), no contempla una extensin mxima para el descanso para la colacin
(CS, proteccin, Rol N 1.313-97, en RLCh vol. VIII N 4, pgs. 44-47).
nueve horas que correspondern al perodo que se extiende desde las 21 a las 24 horas de la
vspera del domingo y desde las cero a las seis horas del da posterior al domingo.
El CT (art. 36) contempla una excepcin para la duracin del descanso semanal tratndose
de trabajadores que laboren por turnos, atendidas las alteraciones horarias que se producen
con motivo de la rotacin de los mismos. En este caso, la duracin del reposo semanal se
reduce a 24 horas porque este se iniciar a ms tardar a las 0 horas del da domingo y se
extender hasta las 24 horas del mismo da (dictamen DT N 487/36 de 26 de enero de
1999).
El derecho al descanso semanal es irrenunciable para los trabajadores y no podr ser objeto
de negociacin individual o colectiva. La nica excepcin que contempla el CT (art. 37) y
que permite a los trabajadores no exceptuados del descanso dominical trabajar en das
domingo o festivos, es el caso de fuerza mayor. Aunque el propio CT (art. 37-2) sostiene
que si la DT estableciere fundadamente que no hubo fuerza mayor, el empleador deber
pagar las horas como extraordinarias, y adems se le aplicar una multa.
2.3.1 Trabajadores exceptuados del descanso dominical y en das festivos
El CT (art. 38) establece categoras de trabajadores que se encuentran exceptuados del
descanso en das domingo y en das festivos, aunque todos ellos gozan del derecho al
descanso semanal. Entonces, si bien estos trabajadores estarn obligados legalmente a
prestar sus servicios en das domingo y festivos, su jornada laboral en ningn caso podr
extenderse por ms de seis das porque el sptimo da ser su da de descanso semanal.
Se encuentran exceptuados del descanso dominical y en das festivos, los trabajadores que
se desempean:
En las faenas destinadas a reparar deterioros causados por fuerza mayor o caso fortuito,
siempre que la reparacin sea impostergable. Las normas reglamentarias se refieren a los
daos producidos por desastres naturales tales como incendios, naufragios y terremotos.
En las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por la naturaleza de sus
procesos (por ejemplo, generacin de energa elctrica), por razones de carcter tcnico
(por ejemplo, las explotaciones mineras y fbricas de productos en general), por las
necesidades que satisfacen (por ejemplo, empresas de transporte de pasajeros y de carga) o
para evitar notables perjuicios al inters pblico o de la industria (por ejemplo, las empresas
que suministran servicios).
En las obras o labores que por su naturaleza no puedan ejecutarse sino en estaciones o
perodos determinados (por ejemplo, las faenas agrcolas en general: siembra, cosecha y
vendimia).
En los trabajos necesarios e impostergables para la buena marcha de la empresa (por
ejemplo, los trabajos de conservacin, limpieza y vigilancia de los establecimientos).
establecen jornadas de siete o cuatro das de trabajo con 12 horas diarias y luego siete o
cuatro das de descanso.
Que la DT haya constatado mediante fiscalizacin que las condiciones de higiene y
seguridad existentes en el lugar donde prestarn servicios los trabajadores son compatibles
con el sistema excepcional solicitado por el empleador.
Para los efectos de tramitar estas autorizaciones, la DT ha impartido instrucciones generales
acerca de las condiciones en que se concedern estos sistemas excepcionales:
La jornada ordinaria de trabajo no podr exceder en promedio de 48 horas semanales.
El mximo de la jornada diaria efectiva de trabajo ser de 11 horas ms una hora de
colacin imputable a la jornada.
El descanso por los das trabajados debe compensar, a lo menos, los das domingo y
festivos laborados, aumentados en un da.
2.3.3. Jornada bisemanal
La jornada bisemanal es aquella que excede a la ordinaria y que puede tener una duracin
mxima de hasta dos semanas ininterrumpidas de trabajo.
Esta jornada constituye una excepcin a la distribucin de la jornada de trabajo y
especficamente al descanso semanal porque excluye a los dependientes que laboran bajo
este rgimen del descanso al sptimo da.
La condicin que exige la ley para que las partes puedan pactar esta jornada es que se trate
de actividades que se desarrollan en lugares apartados de centros urbanos, como es el caso
de faenas mineras o de obras pblicas que se ejecutan en sectores despoblados. En estos
casos, existe la imposibilidad fsica de que el trabajador se desplace diariamente a su
residencia desde el lugar en que trabaja y, por ello, es necesario que su descanso semanal
sea mayor con el objeto de que pueda realizar sus actividades sociales y familiares.
La jornada bisemanal, a diferencia del sistema excepcional de distribucin de la jornada de
trabajo y descanso, no requiere de una autorizacin del Director del Trabajo sino que basta
el acuerdo de las partes en el contrato individual de trabajo.
La circunstancia de que el CT (art. 39) establezca que esta jornada se puede prolongar hasta
en dos semanas ininterrumpidas de trabajo, est sealando que la jornada bisemanal puede
comprender 12 das seguidos de trabajo y que la jornada diaria no podr exceder del lmite
mximo que es de 10 horas.
El criterio de la DT en esta materia es que toda jornada que exceda de seis das es
bisemanal y que el parmetro que debe servir de base para determinar la jornada bisemanal
lo constituye el perodo de 48 horas distribuidas en seis das, no siendo procedente un lapso
de cinco das con un total de 48 horas (dictamen DT N 2.687/145 de 20 de mayo de 1999).
De acuerdo al CT (art. 71-2.3), la acumulacin del feriado es procedente slo hasta por dos
perodos consecutivos, y para el caso que el trabajador tenga acumulado dos perodos
consecutivos el empleador deber otorgar el primero de estos antes de completar el ao que
le da derecho a un nuevo perodo.
Respecto de la acumulacin del feriado por ms de dos perodos, se ha suscitado una
discusin acerca de los efectos jurdicos que derivan de ello.
Para la DT la acumulacin de ms de dos perodos consecutivos de feriado slo podra
constituir una infraccin a la ley laboral sancionable administrativamente respecto del
empleador, pero en ningn caso puede originar como consecuencia la privacin de un
derecho al descanso del trabajador o a la indemnizacin o compensacin por no uso del
feriado en el evento de trmino del contrato de trabajo (dictamen DT N 6.017/310 de 9 de
octubre de 1997). El fundamento de este criterio es que si el trabajador efectivamente ha
prestado servicios en vez de gozar de su descanso anual, de ser privado de este derecho se
producira un enriquecimiento ilcito o sin causa por parte del empleador.
En cambio, la CS ha sostenido que en tal caso slo es procedente el otorgamiento del
descanso o de las indemnizaciones o compensaciones a que haya lugar con el lmite de dos
perodos por la prescripcin de tal derecho conforme al artculo 480 del CT (CS, Rol N
7.336.29, de 29 de septiembre de 1992).
Aunque el feriado legal bsico no es compensable en dinero, el empleador puede estar
obligado al pago de una indemnizacin a los siguientes trabajadores:
A aquellos que teniendo los requisitos necesarios para hacer uso de su feriado legal dejan
de pertenecer a la empresa por cualquier circunstancia. En este caso, ser imposible que el
trabajador pueda gozar del descanso anual a que tuvo derecho y, por ello, el CT (art. 73-2)
obliga al empleador a pagarle una indemnizacin compensatoria del feriado.
A aquellos cuyo contrato de trabajo termine antes de completar el ao de servicio que da
derecho a feriado. En este supuesto, el trabajador no ha cumplido la condicin necesaria
para gozar del descanso anual, pero el CT (art. 73-3) le otorga derecho a percibir una
indemnizacin proporcional del feriado que ser equivalente a la remuneracin ntegra
calculada en forma proporcional al tiempo que medie entre su contratacin o la fecha que
enter la ltima anualidad y el trmino de sus funciones.
En estos casos, el CT (art. 73-4) seala que la indemnizacin por feriado que debe pagar el
empleador no podr ser inferior a la remuneracin ntegra. Estas indemnizaciones no sern
imponibles (oficio SSS N 2.216 de 16 de abril de 1984) ni tributables (circular SII N 29
de 17 de mayo de 1991).
2.4.2 Feriado aumentado
De acuerdo con nuestra legislacin laboral, el feriado anual puede ser aumentado en las
siguientes situaciones:
certificados otorgados por las respectivas instituciones de previsin a que el interesado que
lo requiera pertenezca o haya pertenecido.
Como ltimo medio y a falta de cualquier otro anterior, se pueden acreditar los aos a
travs de informaciones para perpetua memoria.
Del mismo modo, se ha sostenido que el trabajador debe probar los aos de servicio antes
de hacer uso del feriado bsico, de forma tal que si no lo hace pierde el beneficio durante
ese ao, no pudiendo tampoco agregarlo a feriados posteriores. En otros trminos, el
derecho a adicionar das de descanso al feriado bsico nace en el momento en que se
acreditan los aos de servicio, no siendo viable acumular y exigir retroactivamente los das
de feriado progresivo de que se habra podido hacer uso en caso de haber probado
oportunamente los aos de trabajo (dictamen DT N 4.551/222 de 21 de julio de 1995).
Por ltimo, cabe sealar que, a diferencia del feriado legal bsico, el feriado
progresivo es compensable en dinero. En este caso, el CT (art. 73-4) ha sostenido que las
sumas que se paguen a los trabajadores en compensacin por el feriado progresivo no
podrn ser inferiores a la remuneracin ntegra que contempla el art. 71 del CT.
Estos docentes deben tener contrato vigente en el mes de diciembre, esto es, entre el 1 y
el 31 de dicho mes.
Deben haber prestado servicios continuos en el mismo establecimiento por un perodo
superior a seis meses.
Este feriado es irrenunciable para los docentes.
2.5 Permisos
El CT ha establecido ciertos permisos en favor de los trabajadores que constituyen
ausencias justificadas por la circunstancia personal que les corresponde vivir (por ejemplo,
nacimiento de un hijo) o por la funcin que desempean (por ejemplo, el director sindical).
El tiempo de estos permisos se considera en general como efectivamente trabajado y, por
consiguiente, el empleador debe pagar la remuneracin al trabajador.
En el mbito de la esfera personal de los trabajadores el CT establece los siguientes
permisos:
Un da por nacimiento de hijo (art. 66).
Un da por muerte de hijo (art. 66).
Un da por muerte del cnyuge (art. 66). Todos estos permisos debern hacerse efectivos
dentro de los tres das siguientes al hecho que los origina.
El nmero de horas equivalente a 10 jornadas ordinarias semanales de trabajo en un ao
por accidente grave o enfermedad terminal en su fase final o enfermedad grave, aguda y
con probable riesgo de muerte del hijo menor de 18 aos (art. 199 bis). En este caso, si bien
el tiempo del permiso se considera trabajado, el dependiente debe restituirlo mediante la
imputacin a su feriado anual, trabajando horas extraordinarias o en la forma que
convengan las partes.
Respecto de los permisos en consideracin a la funcin que desempean los directores
sindicales, el CT contempla las licencias analizadas en este captulo en infra 1.2.4.
3. EL LUGAR DE TRABAJO
3.1 Concepto
En nuestro CT (art. 10.3) el contrato de trabajo debe consignar como clusula mnima la
determinacin del lugar o ciudad en que hayan de prestarse los servicios.
Para efectos laborales, las expresiones lugar o ciudad aluden al espacio fsico donde se
desarrolla la actividad laboral.
Por regla general, el lugar de trabajo est referido al sitio o emplazamiento fsico (oficina,
fbrica) donde el dependiente presta sus servicios. Excepcionalmente, el CT (art. 10-4)
entiende por lugar de trabajo toda la zona geogrfica que comprenda la actividad de la
empresa, en el caso de trabajadores que deben desplazarse atendida la naturaleza de los
servicios que prestan, tales como los viajantes y los trabajadores de empresas de
transportes.
El lugar de trabajo tiene relevancia para el cumplimiento de las obligaciones del trabajador
ya que los servicios deben ser prestados durante un cierto tiempo en determinado espacio
fsico. De igual modo, el lugar donde se trabaja podra producir consecuencias en las
condiciones retributivas del trabajador, ya sea por la lejana con la residencia y las
condiciones difciles en que se trabaja (por ejemplo, los trabajadores de la industria minera)
o porque las remuneraciones dependen del sitio en que se labora (por ejemplo,
comisionistas a los que se les asigna una determinada zona geogrfica para la venta de
productos o servicios).
En vista de lo anterior, la DT ha sostenido que no se ajustan a derecho las clusulas de un
contrato que no determinan en forma unvoca y clara el lugar de prestacin de servicios del
trabajador, al establecer alternativas cuya definicin queda entregada al empleador, ni
establecen con la adecuada certidumbre el monto de las remuneraciones que aqulla debe
recibir, toda vez que stas dependen de la circunstancia de desempearse en uno u otro
lugar (dictamen DT N 241/28 de 23 de febrero de 1990).
3.2 La potestad de variacin
El empleador tambin se encuentra facultado por el CT (art. 12-1) para alterar en forma
unilateral el sitio o recinto en que deben prestarse los servicios del trabajador.
El ejercicio de esta facultad por el empleador es otro caso de ius variandi en nuestro CT. En
el derecho comparado suele llamarse a esta modificacin espacial del empleador: movilidad
geogrfica.
De acuerdo con el CT (art. 12-1), la facultad del empleador para alterar el sitio o recinto en
que el trabajador presta sus servicios no puede ser ejercida arbitrariamente y es necesario
cumplir con los siguientes requisitos copulativos:
El nuevo sitio o recinto donde deban prestarse los servicios debe quedar dentro del mismo
lugar o ciudad. En el caso de la ciudad de Santiago esta comprende todas las comunas
establecidas en el Plan Regulador Metropolitano (dictamen DT N 1.162/52 de 26 de marzo
de 2001).
Esta decisin no debe provocarle un menoscabo al trabajador. El menoscabo se refiere en
forma integral a la persona del trabajador, no slo desde el punto de vista econmico, sino
que tambin social y moral. Hay menoscabo en todo hecho o circunstancia que determine
una disminucin del nivel socioeconmico del trabajador o una prdida de su estatus dentro
de la empresa. En la movilidad geogrfica existir menoscabo econmico cuando el
trabajador tenga mayores gastos de transporte entre su residencia y el nuevo sitio o recinto
(dictamen DT N 6.251/346 de 11 de noviembre de 1993), o bien, el traslado del trabajador
conlleve una rebaja unilateral de las remuneraciones pactadas (CS, Rol N 16.592, de 9 de
marzo de 1983). El menoscabo moral se producir cuando el nuevo sitio o recinto no cuente
con la infraestructura necesaria para que puedan prestar sus servicios en la forma que lo
hacan en su anterior lugar de trabajo (CS, Rol N 17.828, de 22 de octubre de 1992).
El cambio del sitio en que deban prestarse los servicios debe ser acatado por el trabajador a
quien afecta la medida en forma inmediata o dentro del plazo que para tal efecto se le
hubiera fijado, sin perjuicio de su derecho a reclamar ante el respectivo inspector del
trabajo. De acuerdo al CT (art. 12-3) el trabajador afectado podr presentar su reclamo
dentro del plazo de 30 das hbiles contados desde que el empleador hubiere modificado su
lugar de trabajo.
El Inspector del trabajo debe resolver si se cumplen o no los requisitos exigidos por la ley
para que el empleador pueda modificar el lugar de trabajo en uso de su poder de variacin.
De esta resolucin podr reclamarse, a su vez, ante el Juez del Trabajo dentro de 5 da de
notificada. El juez resolver en nica instancia, sin forma de juicio, oyendo a las partes.
La DT ha resuelto que si el empleador traslada la totalidad de sus instalaciones,
maquinarias y personal de un lugar a otro sin que realice actividad alguna en las antiguas
dependencias, no ejerce su poder de variacin en los trminos establecidos en el art. 12-1
del CT sino que el poder de direccin que le es propio (dictamen N 8.273/336 de 19 de
diciembre de 1995).
3.3 Cambio de domicilio
El CT (art. 10-3) establece que "cuando para la contratacin de un trabajador se le haga
cambiar de domicilio, deber dejarse testimonio del lugar de su procedencia" en el
respectivo contrato de trabajo.
Esta disposicin protectora de los trabajadores que son desplazados de su domicilio por
razones de trabajo obliga al empleador a dejar por escrito el lugar de procedencia del
dependiente para que este posteriormente cumpla con el deber previsto en el art. 53 del CT.
Esta disposicin obliga al empleador que hizo cambiar de residencia al trabajador a pagarle
los gastos de traslado de ida y vuelta que sean razonables. Estos gastos comprendern los
propios del trabajador y los de su familia si esta vive con l. No constituyen remuneracin
y, por ende, no son imponibles ni tributables.
No existir esta obligacin si el contrato de trabajo termina por culpa o la sola voluntad del
trabajador.
Para que la asignacin de colacin pueda ser considerada una percepcin no remuneratoria
debe ser de un monto razonable y prudente en relacin a la finalidad para la cual ha sido
establecida.
Conforme a las instituciones fiscalizadoras, el monto ser razonable y prudente cuando los
valores que se entreguen por tal concepto guarden relacin con el costo real o aproximado
que signifiquen los gastos de alimentacin durante las horas de trabajo, segn el caso y el
dependiente de que se trate, atendidos el rango socioeconmico, jerarqua y nivel de
remuneraciones. Esta cuestin de hecho le corresponder calificar al respectivo organismo
fiscalizador (dictamen N 1.206/74 de 22 de marzo de 1993, dictamen SSS N 7.408 de 8 de
mayo de 1997 y oficio SII N 2.120 de 24 de junio de 1988).
Esta restriccin tiene por objeto evitar que el empleador incremente el monto de esta
asignacin para disminuir la base de clculo de las cotizaciones previsionales y que el
trabajador, a su vez, se vea beneficiado con el pago de menores impuestos.
1.2.1.2 Asignacin de movilizacin
La asignacin de colacin compensa los gastos en que incurre el trabajador para ir y volver
desde su residencia al lugar de trabajo. Por no constituir remuneracin no es imponible
siempre que se trate de un monto razonable acorde con los gastos efectivos en que incurre
el dependiente por este concepto.
No es tributable hasta el monto calificado de razonable por el Director Regional del SII.
Para que se considere razonable dicha asignacin debe pagarse el equivalente a la tarifa
ms econmica del pasaje en un vehculo comn de la locomocin colectiva que el
trabajador debe pagar para trasladarse desde su domicilio particular a su lugar de trabajo y
viceversa.
1.2.1.3 Viticos
Son las sumas en dinero que los empleadores pagan a los trabajadores a fin de que stos
solventen los gastos de alimentacin, alojamiento o traslado en que incurran con motivo del
desempeo de sus labores, siempre que para dicho efecto deban ausentarse del lugar de su
residencia habitual.
La naturaleza compensatoria del vitico obliga a tener en vista otros aspectos para resolver
en definitiva si las sumas que se pagan para los fines y en las condiciones ya sealadas,
puedan o no ser excluidas del concepto de remuneracin, precisando que para tal efecto el
vitico debe, adems, ser de un monto razonable y prudente, lo que suceder cuando los
montos que se entreguen guarden relacin con el costo real o aproximado que, segn el
caso y el dependiente de que se trate, signifiquen los gastos de alimentacin, alojamiento o
traslado, cuestin de hecho que corresponder calificar al respectivo inspector del trabajo
en cada caso particular (dictamen DT N 4.537/211 de 5 de agosto de 1994).
Del precepto transcrito se infiere que para que un estipendio pueda ser calificado de sueldo
debe reunir las siguientes condiciones copulativas:
Debe ser fijo, o sea, debe existir la posibilidad cierta de que el estipendio sea percibido
mensualmente y que su monto y forma de pago se encuentren preestablecidos en el contrato
de trabajo (dictamen DT N 1.464/83, de 2 de abril de 1999). De esta manera, lo que
caracteriza a la fijeza no es que las partes establezcan un monto fijo de dinero, sino que
haya certidumbre respecto de su percepcin, bastando para ello que en el contrato se
establezcan los eventos que lo hacen procedente, adems de su monto y forma de pago.
Debe pagarse en dinero (en el equivalente en moneda nacional) aunque las partes podran
pactarlo en dlares, UF u otras unidades reajustables.
Debe pagarse por perodos iguales determinados en el contrato, es decir, su pago debe
efectuarse en forma peridica y regular. El pago del sueldo se debe efectuar en una unidad
de tiempo que no puede exceder del mes: da, semana o quincena.
Debe responder a la prestacin de los servicios, o sea, debe reconocer como causa
inmediata de su pago la ejecucin del trabajo convenido, en trminos tales que se entiende
que cumplen esta condicin todos aquellos beneficios que dicen relacin con las
particularidades de la respectiva prestacin, por ejemplo, las establecidas en razn de la
preparacin tcnica que exige el desempeo del cargo, el lugar en que se encuentra ubicada
la faena, las condiciones fsicas, climticas o ambientales en que deba realizarse la labor,
etc.
Toda remuneracin que rena las caractersticas mencionadas en el CT (art. 42.a)
constituye sueldo del trabajador sin importar el nombre que le han dado las partes. As, por
ejemplo, segn la DT tienen el carcter de sueldo:
El bono de asistencia (dictamen N 5.411/285 de 3 de septiembre de 1997).
El bono de turno nocturno (dictamen N 1.477/77 de 24 de marzo de 1997).
El bono de cargo (dictamen N 5.411/285 de 3 de septiembre de 1997).
El bono de antigedad (dictamen N 350/15, de 23 de enero de 1997).
El bono de trabajo en caldera (dictamen N 7.630/316, de 20 de noviembre de 1995).
3.2 El sobresueldo
3.3 La comisin
Para el CT (art. 42.) "es el porcentaje sobre el precio de las ventas o compras
o sobre el monto de otras operaciones, que el empleador efecta con la colaboracin del
trabajador".
Para que una remuneracin sea calificada como comisin debe reunir la
caracterstica esencial de ser una suma porcentual calculada sobre el valor de las ventas o
compras, o sobre el monto de otras operaciones que realice la empresa con la colaboracin
del trabajador.
La renta lquida se obtiene de deducir de la renta bruta los descuentos que permite la Ley de
Impuesto a la Renta, entre los cuales se establecen las prdidas experimentadas por la
empresa en aos tributarios anteriores.
En cambio, la utilidad lquida es la resultante de restar de la cantidad fijada como utilidad
por el Servicio de Impuestos Internos el 10% del valor del capital propio del empleador, sin
que puedan deducirse las prdidas de ejercicios anuales anteriores.
La determinacin del capital propio del empleador invertido en la empresa y el clculo de
la utilidad lquida que la empresa debe distribuir a ttulo de gratificacin legal entre sus
trabajadores es una materia que se encuentra entregada en forma exclusiva y excluyente al
SII (art. 48 del CT). Adems, el referido servicio deber comunicar este antecedente al
Juzgado del Trabajo o a la DT, cuando as lo soliciten, y otorgar certificaciones en igual
sentido a los empleadores u organizaciones sindicales cuando lo requieran.
En concordancia con lo sealado, la CS ha estimado que la obligacin del empleador de
pagar gratificacin a su personal se hace exigible a partir de la presentacin en el mes de
abril de cada ao de su declaracin de renta ante el mencionado servicio (CS, Rol N 802
de 19 de abril de 1990).
3.5.3 Los sistemas para el cumplimiento de la obligacin legal de gratificar
El CT ha establecido dos sistemas para el cumplimiento de la obligacin del empleador de
pagar la gratificacin legal y le ha otorgado al empleador un derecho de opcin respecto de
ellos.
Para los efectos de efectuar el clculo se deben cumplir las siguientes etapas:
Los anticipos estarn sujetos a restitucin en el evento que no se den los requisitos
establecidos por el CT, a menos que el empleador haya garantizado el pago de la
gratificacin a todo evento. El empleador no podr compensar estos anticipos sujetos a
restitucin con gratificaciones de anualidades posteriores, sino con acuerdo por escrito con
sus trabajadores (dictamen DT N 332/18 de 22 de enero de 2001).
3.5.4.2 Gratificacin proporcional
Segn el CT (art. 52), aquellos trabajadores que no alcanzaren a completar un ao de
servicios tendrn derecho al pago de una gratificacin proporcional a los meses trabajados.
De acuerdo al CT (art. 46), las partes del contrato de trabajo pueden pactar el
sistema de gratificaciones que estimen conveniente, en la medida que no sea de un monto
inferior a la que regulan los art. 47 y siguientes del CT.
Para los efectos de determinar el monto que corresponde pagar por concepto de semana
corrida, el CT (art. 45) ha establecido un procedimiento para
calcular la remuneracin correspondiente al sptimo da, cualquiera sea el sistema
remuneratorio del dependiente, que se efecta de la siguiente manera:
Deben sumarse todas las remuneraciones diarias devengadas por el trabajador en la
respectiva semana. Se dispone expresamente que no deben considerarse remuneraciones
que tengan carcter accesorio extraordinario, tales como gratificaciones, aguinaldos,
bonificaciones u otros. En otras palabras, para que un estipendio sea considerado en el
clculo de la semana corrida debe reunir tres requisitos copulativos: (i) debe tratarse de una
remuneracin, (ii) que sea devengada en forma diaria, por hora, a trato, a comisin, por
unidad de pieza, a medida u obra, y (iii) que sea principal u ordinaria; por ejemplo, el
sobresueldo es una remuneracin extraordinaria (para atender necesidades o situaciones
temporales de la empresa segn el art. 32 del CT) y accesoria (se calcula sobre el sueldo
segn el art. 42.b del CT) que no debe ser considerada en el clculo de la semana corrida.
El resultado de dicha suma debe dividirse por el nmero de das que el trabajador
legalmente debi laborar en la semana respectiva. De acuerdo a la DT debe entenderse por
"nmero de das que el trabajador legalmente debi laborar en la semana", no slo al
nmero de das en que se encuentra distribuida su jornada semanal atendido el contrato,
sino, adems, a los das que de acuerdo a dicha distribucin o en general a la convenida con
el empleador el dependiente haya debido efectivamente prestar servicios, aun cuando no lo
haya hecho, por ejemplo, por inasistencia injustificada (dictamen DT N 6.254/349 de 11 de
noviembre de 1993).
3.6.2 La incidencia en el sobresueldo
Conforme al CT (art. 45-3), para los efectos del clculo de la remuneracin correspondiente
al pago de las horas extraordinarias laboradas para los beneficiarios de semana corrida, se
debe considerar aquella remuneracin percibida por los das domingo y festivos en el
sueldo diario comprendida en el perodo en el que se liquiden aqullas.
A los dependientes exceptuados del descanso dominical por encontrarse en alguna de las
situaciones del art. 38 del CT, se les aplican las normas precedentemente indicadas.
3.7 La remuneracin en los contratos iguales o inferiores a 30 das
El CT (art. 44-4) dispone que en aquellos contratos que tengan una duracin de 30 das o
menos, se entender incluida en la remuneracin que se convenga con el trabajador todo lo
que a ste debe pagarse por feriado y dems derechos que se devenguen en proporcin al
tiempo servido.
En consecuencia, en tales contratos el empleador no deber indemnizar el feriado
proporcional ni pagar la gratificacin legal, atendido que esta remuneracin se devenga en
proporcin al tiempo servido.
Sin perjuicio de lo anterior, el CT (art. 44-5) seala que esta regla no se aplica tratndose de
contratos de duracin igual o inferior a 30 das que con prrrogas posteriores sumen un
perodo total de prestacin de servicios superior a 60 das.
4. FORMA, PERODO, LUGAR Y OPORTUNIDAD DE PAGO DE LA
REMUNERACIN
El CT establece un conjunto de normas cuyo objeto es proteger la remuneracin del
trabajador. Las primeras reglas se refieren a un conjunto de garantas relativas al pago de la
remuneracin.
4.1 Forma de pago
El CT (art. 54) establece que las remuneraciones deben pagarse en moneda de curso legal,
esto es, en dinero efectivo.
A solicitud del trabajador se podr pagar con cheque o vale vista bancario. La DT ha
permitido que tambin se puede efectuar el pago a travs de cuenta vista, que es una cuenta
bancaria que le permite al trabajador efectuar giros en cajeros automticos con cargo a las
remuneraciones que le ha depositado el empleador, o bien, de transferencias de fondos en
las cuentas corrientes de los trabajadores. En ambos casos, la condicin exigida es que los
dependientes puedan disponer oportunamente del monto depositado (dictamen
N 1.101/70 de 15 de marzo de 1993).
El empleador deber entregar junto con el pago al trabajador un comprobante con
indicacin de lo pagado, de la forma como se determin y de las deducciones efectuadas,
que comnmente recibe el nombre de liquidacin de remuneraciones.
Este comprobante no requiere ser firmado por el trabajador para entender cumplida la
obligacin que se consigna en el CT (art. 54-3). Sin embargo, para que constituya un medio
suficiente para acreditar el pago de la remuneracin deber estar firmado por el dependiente
(dictamen DT N 8.003/321 de 11 de noviembre de 1995).
4.2 Perodo de pago
Las remuneraciones deben ser pagadas con la periodicidad pactada en el respectivo contrato
de trabajo, pero el tiempo no podr exceder de un mes (art. 55-1 del CT). La expresin no
podr exceder de un mes se refiere a la mediacin de 30 das entre un pago y el otro, y no a
mes calendario. De esta manera, sera procedente que las partes pactaran libremente un
sistema de pago de remuneraciones por perodos de un mes, por ejemplo los das 25 de
cada mes, comprendindose en l cinco das del mes anterior y 25 das del mes en que se
verifica el pago de las mismas.
Salvo disposicin contractual en contrario, los trabajadores de temporada y los contratados
a trato deben percibir un anticipo quincenal de remuneraciones (art. 55-2 del CT).
4.3 Lugar y oportunidad del pago
De acuerdo con el CT (art. 55) "las remuneraciones debern pagarse en da de trabajo, entre
lunes y viernes, en el lugar en que el trabajador preste sus servicios y dentro de la hora
siguiente a la terminacin de la jornada. Las partes podrn acordar otros das u horas de
pago".
De lo anterior se infiere que las partes se encuentran autorizadas para acordar
modificaciones en lo relativo a lo siguiente:
Los das en que deben pagarse las remuneraciones, es decir, podran convenir que se
pagarn en das sbado, domingo y festivos.
Las horas en que se efecta el pago, o sea, se podra pactar un pago fuera de la jornada
laboral y ms de una hora siguiente al trmino de la jornada.
Por expresa disposicin del CT (art. 56) las partes no pueden modificar el lugar de pago de
las remuneraciones. Esta prohibicin no tiene ningn efecto prctico tratndose de pagos
efectuados a travs de transferencias bancarias.
5. PROTECCIN DE LAS REMUNERACIONES
De acuerdo con la doctrina nacional, el CT (Captulo VI del Libro I) contempla un conjunto
de reglas que tienen por objeto proteger el pago de las remuneraciones y garantizar su
efectividad.
Estas garantas son las siguientes:
crditos sociales otorgados a sus afiliados por las Cajas de Compensacin deben
descontarse de las remuneraciones del trabajador deudor en los trminos previstos en esta
categora.
Las cuotas correspondientes a dividendos hipotecarios por adquisicin de viviendas y las
cantidades que el trabajador haya indicado para que sean depositadas en una cuenta de
ahorro para la vivienda abierta a su nombre en una institucin financiera o en una
cooperativa de vivienda. Para que el efecto proceda se requiere una solicitud escrita del
trabajador. Estos descuentos no podrn exceder del 30% de la remuneracin bruta del
trabajador.
5.1.1.2 Descuentos permitidos
Segn el CT (art. 58-2) "slo con acuerdo del empleador y del trabajador, que deber
constar por escrito, podrn deducirse de las remuneraciones sumas o porcentajes
determinados, destinados a efectuar pagos de cualquier naturaleza. Con todo, las
deducciones a que se refiere este inciso no podrn exceder del quince por ciento de la
remuneracin total del trabajador".
Para que el empleador deba efectuar un descuento de los contemplados en el art. 58-2 del
CT se requiere un acuerdo por escrito entre l y el trabajador y, adems, existe un lmite del
15% de la remuneracin bruta del trabajador.
Conforme al CT (art. 58-3 in fine) el empleador tambin se encuentra autorizado a
descontar las multas cursadas a los trabajadores que se encuentren previstas en el
Reglamento Interno de Orden, Higiene y Seguridad de la Empresa. Estas multas no pueden
exceder del 25% de la remuneracin diaria del trabajador (art. 154.11 del CT).
5.1.1.3 Descuentos prohibidos
De acuerdo al CT (art. 58-3) "el empleador no podr deducir, retener o compensar suma
alguna que rebaje el monto de las remuneraciones por arriendo de habitacin, luz, entrega
de agua, uso de herramientas, entrega de medicinas, atencin mdica u otras prestaciones
en especie, o por concepto de multas que no estn autorizadas en el reglamento interno de
la empresa".
As, la DT ha sostenido que no resulta jurdicamente procedente que el empleador
descuente de las remuneraciones de los dependientes sumas por concepto de prdida o
extravo de especies de su propiedad, sin perjuicio de la facultad que le asiste de perseguir
la eventual responsabilidad culpable o dolosa que por tales hechos pudiere afectar a
aquellos, ejerciendo ante los tribunales de justicia las acciones civiles y criminales
correspondientes (dictamen N 4.968/219 de 28 de agosto de 1992).
5.1.2 Reajustabilidad de las remuneraciones adeudadas
De acuerdo al CT (art. 63-1), en caso de que el empleador retarde el pago de las
remuneraciones al trabajador queda obligado a pagarlas reajustadas en el mismo porcentaje
en que haya variado el IPC determinado por el INE, entre el mes anterior a aquel en que
debi efectuarse el pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice. Adems,
las sumas reajustadas devengarn el mximo inters permitido para operaciones
reajustables a partir de la fecha en que se hizo exigible la obligacin.
Este lmite de inters se denomina inters mximo convencional y conforme a la ley N
18.010 (art. 6-4) "no puede estipularse un inters que exceda en ms de un 50% al corriente
que rija al momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable".
5.1.3 Publicidad del pago de las remuneraciones
El CT (art. 62) establece que el empleador se encuentra en la obligacin de llevar un libro
auxiliar de remuneraciones, cada vez que ocupe a cinco o ms trabajadores, cualquiera sea
la duracin del contrato de trabajo que vincul a las partes.
El libro auxiliar tiene efectos tributarios porque las remuneraciones que figuren en l sern
las nicas que podrn considerarse como gastos por remuneraciones en la contabilidad de la
empresa, de acuerdo al CT (art. 62-2).
5.2 Garantas frente a los acreedores del trabajador
La regla general se encuentra establecida en el CT (art. 57-1): "Las remuneraciones de los
trabajadores y las cotizaciones de seguridad social sern inembargables".
Esta inembargabilidad de las remuneraciones de los trabajadores y de las cotizaciones de
seguridad social tiene las siguientes excepciones:
Se podrn embargar las remuneraciones en la parte que excedan de 56 UF (art. 57 in fine
del CT).
Se podrn embargar hasta el 50% de las remuneraciones en estos casos (art. 57-2):
Las pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas judicialmente. La ley excluye
expresamente de esta categora de excepciones a las pensiones alimenticias que no se
adeuden en virtud de la ley.
La defraudacin, el hurto o el robo cometidos por el trabajador en contra del empleador
en el ejercicio de su cargo. Es indudable que para que opere esta excepcin se requiere que
el juez resuelva sobre la comisin de los ilcitos y que el empleador no podr efectuar
descuentos directamente en la remuneracin del dependiente.
Las remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que hayan estado a su
servicio en calidad de trabajador. Por ejemplo, si el dependiente debe a su vez
remuneraciones a una trabajadora de casa particular que haya prestado servicios para su
hogar.
5.3 Garantas para la familia del trabajador
contrato en alguna de las causales que seala el CT y que siempre deber existir alguna
causa para que concluya el contrato.
El CT (art. 177-1) establece que el mutuo acuerdo de las partes debe constar
por escrito y debe ser firmado por el trabajador y por el presidente del sindicato o el
delegado del personal o sindical, o bien, el trabajador debe ratificar su firma ante un
ministro de fe: inspector del trabajo, notario, oficial de registro civil, o secretario municipal.
Las indemnizaciones propias de un despido carente de causa legal, o sea, con un aumento
del 50% conforme al CT (art. 168.b).
El resarcimiento de los perjuicios por el trmino anticipado del contrato que los vincula,
en cuyo caso el dependiente tendr derecho a que se le pague el total de las remuneraciones
pactadas por todo el tiempo convenido, a ttulo de indemnizacin por lucro cesante, ya que
por un hecho que no le es imputable ha dejado de percibirlas (CS, casacin, Rol N 2.29502, de 2 de septiembre de 2002, en GJ N 267, p. 168).
Atendido el carcter personalsimo del contrato de trabajo, la muerte del trabajador pone
trmino al contrato de trabajo (art. 159.3 del CT).
Segn el CT (art. 60), el empleador queda obligado a:
Pagar las remuneraciones adeudadas a la persona que se hizo cargo de los funerales hasta
concurrencia del costo de los mismos.
Pagar el saldo de las remuneraciones adeudadas y dems prestaciones pendientes a la
fecha del fallecimiento cuyo monto no supere 5 UTA: al cnyuge, hijos o padres del ex
trabajador, unos a falta de otros y en el orden sealado. En este caso, deber acreditarse el
estado civil respectivo y no ser necesario que se haya obtenido la posesin efectiva de la
herencia del causante.
3.2 La invalidez del trabajador
De acuerdo con la reforma que modific el CT (art. 161 bis), el empleador no puede poner
trmino al contrato de trabajo en caso de invalidez total o parcial del trabajador. As se
infiere de la literalidad de la disposicin citada que prescribe lo siguiente: "la invalidez,
total o parcial, no es justa causa para el trmino del contrato de trabajo".
La invalidez es la prdida de la capacidad de trabajo que sufre el dependiente.
Que el empleador poda invocar la causal de caso fortuito o fuerza mayor porque la
cesacin de los servicios del trabajador invlido se produca porque le haba sobrevenido
una incapacidad fsica que lo inhabilitaba para seguir desarrollando la labor para la que fue
contratado (CS, casacin, Rol N 3.957-98, de 4 de enero de 1999).
si es el propio renunciante quien la hace valer en contra de su empleador (CS, casacin, Rol
N 625, de 5 de diciembre de 1997, MCLP N 157, pgs. 17-16).
El CT (art. 171) permite la extincin del contrato por voluntad del trabajador
en los casos en que sea el empleador quien incurra en las causales disciplinarias sealadas
en los nmeros 1, 5 7 del art. 160, esto es:
Si el trabajador se limita a repeler una agresin en su contra por medios racionales (CA de
Concepcin, apelacin, 12 de septiembre de 1991, GJ N 136, pg. 133).
Segn el CT (art. 160.1c), para que las injurias constituyan una causal
justificada de despido deben ser expresiones proferidas por el trabajador en contra del
empleador.
"El abandono del trabajo por parte del trabajador, entendindose por tal:
El abandono del trabajo es una causal genrica que contempla dos hiptesis:
Debe ser injustificada, o sea, sin causa o un motivo plausible que autorice
al trabajador a salir del sitio donde se encuentra prestando sus servicios.
Sin permiso del empleador o de quien lo represente. La breve ausencia del trabajador,
producida durante su jornada de trabajo, justificada y autorizada por su jefe directo, no
constituye causal de caducidad del contrato de trabajo (CS, 4 de abril de 1990, RDJ, Tomo
LXXXVII, Sec. 3, pg. 28).
Para que esta causal se configure es necesario que concurran dos requisitos
copulativos:
Sin perjuicio de lo anterior, la doctrina y la jurisprudencia han sostenido que esta causal se
asocia con motivos de ndole econmico, tecnolgico o estructural, pero que no son
inherentes a la persona del trabajador y que, por lo tanto, no estn relacionadas con su
capacidad o su conducta. En otras palabras, son causas relacionadas con el funcionamiento
de la empresa, derivadas de un excedente de mano de obra o la reduccin de los puestos de
trabajo por razones econmicas o tcnicas.
La jurisprudencia ha sostenido que el proceso de racionalizacin de la empresa que obliga
al empleador a prescindir de los servicios del trabajador constituye un supuesto que
justifica el despido por esta causal (CS, casacin, Rol
N 2.617-00, de 10 de octubre de 2000). A la inversa, si el empleador no acredita que la
baja de produccin de crustceos implicaba una inactividad de la romana en que se
desempeaba el trabajador, el despido por necesidades de la empresa no est justificado
(CS, casacin, Rol N 1.747-99, de 15 de junio de 1999).
El CT (art. 161-3) establece una prohibicin absoluta respecto de la posibilidad de invocar
la causal de necesidades de la empresa y el desahucio cuando los trabajadores gocen de
licencia mdica por enfermedad comn, accidente del trabajo o enfermedad profesional.
Si el empleador invoca cualquiera de las causales referidas para terminar el contrato de un
trabajador acogido a licencia mdica el despido es nulo (CS, queja, Rol N 4.550, de 18 de
agosto de 1995, RDJ, Tomo XCII, N 2, sec. 3, pgs. 118-119).
Conforme a la jurisprudencia, la licencia mdica no otorga fuero al trabajador, sino que
solamente impone la prohibicin de aplicar ambas causales. Por lo tanto, no existe
inconveniente alguno en poner trmino al contrato de trabajo de un dependiente con
licencia mdica por las causales previstas en los artculos 159 y 160 del CT (CA de
Santiago, apelacin, Rol N 2.982-91, de 8 de abril de 1992).
Hasta la reforma al CT por la ley N 19.759 tambin se comprenda bajo la causal de
necesidades de funcionamiento de la empresa un supuesto inherente a la persona del
trabajador e imputable a su conducta y capacidad: la falta de adecuacin laboral o tcnica
del trabajador. Este supuesto se encontraba absolutamente vinculado a las actividades de
formacin profesional, capacitacin laboral y reconversin funcional que le competen al
empleador respecto de sus trabajadores, en trminos tales que un dependiente poda ser
despedido slo si su empresa haba realizado el esfuerzo para capacitarlo tcnicamente y
ste no haba resultado.
que es un fenmeno jurdico extrao o ajeno a las tareas de los dependientes (CS, casacin,
Rol N 4.130-01, de 11 de diciembre de 2001).
6. LAS FORMALIDADES
6.1 El aviso
El CT (art. 162) establece como formalidad del despido (causales de caducidad,
necesidades de la empresa, desahucio y caso fortuito o fuerza mayor) y del trmino del
contrato por vencimiento del plazo convenido y conclusin de la obra, faena o servicio la
notificacin al trabajador mediante un aviso.
La finalidad principal de este aviso es evitar que el trabajador quede en la indefensin al
desconocer los hechos en que se funda el trmino del contrato de trabajo y, de este modo,
pueda defender sus intereses ante el empleador en un eventual juicio por despido
injustificado.
Para cumplir con la finalidad sealada el aviso debe contener la siguiente informacin:
La o las causales invocadas. Por regla general el empleador invocar una causal al dar
trmino al contrato de trabajo. Sin embargo, el art. 160 del CT faculta al empleador a
despedir a los trabajadores por una o ms causales de caducidad.
Los hechos en que se funda. El empleador debe sealar los hechos que estima
constitutivos de la o las causales invocadas.
El estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del
mes anterior al del trmino del contrato. Para este efecto el empleador deber adjuntar los
comprobantes que lo justifiquen: el Certificado de Cotizaciones Previsionales Pagadas
emitido por los organismos previsionales competentes (art. 477-5 del CT) o con copias de
las respectivas planillas de pago. La inspeccin del trabajo, de oficio o a peticin de parte,
est facultada para exigir al empleador la acreditacin del pago de cotizaciones
previsionales y sancionar a los empleadores morosos con multa de 2 a 20 UTM (art. 162-9
del CT).
El monto que el empleador debe pagar al trabajador por concepto de indemnizaciones por
trmino del contrato de trabajo al invocar las causales de necesidades de la empresa y
desahucio (art. 161 del CT). Conforme al CT (art. 169.a), este aviso supondr para estos
efectos una oferta irrevocable de pago de la indemnizacin por aos de servicios y, si el
empleador no ha dado esta comunicacin con 30 das de anticipacin, de la indemnizacin
sustitutiva de aviso previo. Si estas indemnizaciones no fueran pagadas al trabajador, ste
podr recurrir al tribunal dentro del plazo de 60 das para que se ordene y cumpla dicho
pago.
El aviso debe cumplir adems con los siguientes requisitos externos:
El DL N 3.500 estableci que a los trabajadores afectos a las instituciones del sistema
antiguo de previsin se les deba incrementar sus remuneraciones en la parte afecta a
imposiciones al 28 de febrero de 1981, mediante la aplicacin de factores, cuya finalidad
era solventar el costo de las cotizaciones previsionales que a contar de esa fecha pasaron a
ser de cargo del dependiente.
7.1.2.3 Pago de las indemnizaciones
El CT (art. 169.a-2) obliga al empleador a pagar la indemnizacin sustitutiva del aviso
previo y por aos de servicios en un solo acto al momento de extender el finiquito.
con liviandad y ligereza una causal que implica una grave responsabilidad para el
trabajador. La jurisprudencia judicial ha discutido si este aumento comprende o no el
eventual dao moral sufrido por el trabajador.
7.1.7 La indemnizacin por despido indirecto
De acuerdo al CT (art. 171-1), si el empleador incurriere en alguna de las causales de
caducidad del CT (art. 160.1-5-6) el trabajador podr poner trmino al contrato y solicitar al
juzgado respectivo el pago de las indemnizaciones sustitutiva del aviso previo y por aos de
servicio, con los siguientes aumentos para esta ltima:
Un 50% si se trata del incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato
de trabajo (art.160.7 del CT).
Hasta en un 80% en el caso de falta de probidad, vas de hecho, injurias y conducta
inmoral (art. 160.1 del CT) y de actos, omisiones o imprudencias temerarias (art. 160.5 del
CT).
7.1.8 La indemnizacin del feriado
La indemnizacin del feriado se paga en tres condiciones:
Cuando el trabajador deja de pertenecer a la empresa teniendo los requisitos para hacer
uso de feriado, conforme al CT (art. 72-2). En este caso, los empleadores deben pagar a
aquellos trabajadores que cumpliendo con los requisitos necesarios para tener derecho al
feriado no pueden hacer uso de l por dejar de pertenecer a la empresa, por cualquiera
circunstancia, una indemnizacin equivalente a la remuneracin ntegra del trabajador. De
conformidad al CT (art. 70) el feriado de los trabajadores puede acumularse hasta por dos
perodos bsicos consecutivos.
Cuando el contrato de trabajo termina antes de que el trabajador entere los requisitos para
tener derecho a feriado, denominada indemnizacin por feriado proporcional, de acuerdo al
CT (art. 73-3). Los empleadores deben pagar esta indemnizacin a aquellos trabajadores
cuyo contrato termine antes de completar el ao de servicio que le da derecho a feriado. En
esta situacin, dicha indemnizacin ser equivalente a la remuneracin ntegra calculada en
forma proporcional al tiempo que medie entre su contratacin o la fecha en que enter la
ltima anualidad y el trmino de sus funciones.
Cuando se compense lo que exceda del feriado bsico de 15 das hbiles, en el caso de los
dependientes que gozan de feriado progresivo, de acuerdo al CT (art. 68-1).
7.2 Indemnizaciones convencionales
7.2.1 Las indemnizaciones pactadas en contratos colectivos de trabajo
Son aqullas que se pagan en virtud de un contrato celebrado a travs de una negociacin
colectiva reglada.
El nico lmite que contempla el CT (art. 163-1) se refiere al pacto de una indemnizacin
por aos de servicio que reemplace a la legal, en cuyo caso su monto no podr ser inferior a
esta ltima.
7.2.2 Las indemnizaciones pactadas en convenios colectivos de trabajo
Son aquellas que se pagan en virtud de un convenio celebrado a travs de una negociacin
colectiva no reglada.
El CT (art. 178) distingue dos tipos de indemnizaciones:
Las pactadas en convenios colectivos que complementen, modifiquen o reemplacen
estipulaciones de contratos colectivos anteriores, sin romper la cadena de continuidad ni la
identidad de las partes, esto es, debe existir continuidad entre los respectivos instrumentos
colectivos y tener adems como antecedente prximo remoto un contrato colectivo. Este
ltimo requisito tiene por objeto evitar el establecimiento en forma discriminatoria de
indemnizaciones elevadas exentas de tributacin.
Las pactadas en convenios colectivos que no complementan, modifican ni reemplazan
estipulaciones de contratos colectivos.
7.2.3 Las indemnizaciones pactadas en contratos individuales de trabajo
Son aquellas cuyo pago nace en virtud de un contrato de trabajo celebrado individualmente
entre el trabajador y el empleador. Si se paga en vez de la indemnizacin legal por aos de
servicio, su monto no podr ser inferior a la establecida en el CT (art. 163-2).
7.3 Las indemnizaciones voluntarias
Son aquellas cuyo pago nace de la mera liberalidad de una de las partes, vale decir, son
pagadas voluntariamente por el empleador.
Tambin, se consideran indemnizaciones voluntarias el exceso de las indemnizaciones
pagado por sobre el lmite de las 90 UF que la ley prev como base de clculo para la
ltima remuneracin mensual del trabajador (oficio SII
N 233/99 de 28 de enero de 1999 y dictamen DT N 74/7 de 5 de enero de 1999.
7.4 La indemnizacin del dao moral en el trmino del contrato de trabajo
La jurisprudencia ha reconocido la existencia del dao moral en el trmino del contrato de
trabajo a contar de la sentencia recada en el caso Florencio Cspedes Ortiz con Banco del
Estado (CS, casacin, Rol N 380-98, de 13 de mayo de 1999).
En este caso un trabajador del Banco del Estado con ms de 30 aos de servicios fue
despedido por falta de probidad atendido que segn su empleador haba usufructuado de
dineros provenientes de crditos otorgados por l y haba otorgado crditos sin suficiente
garanta.
Una vez que el Banco del Estado fue condenado por despido injustificado en sede laboral,
el trabajador demand ante el juez civil por el perjuicio moral que le haba ocasionado este
despido.
La CS acoge la demanda del trabajador y acepta que las indemnizaciones laborales
(sustitutiva del aviso previo y por aos de servicio) no cubren otros perjuicios causados al
dependiente.
De este modo, la CS sostiene la tesis de que las indemnizaciones por trmino de contrato
son de naturaleza laboral y que no excluyen la responsabilidad extracontractual del
empleador por no haber probado en la causa laboral la falta de probidad del trabajador.
Esta jurisprudencia ha sido precisada por la CS en los siguientes trminos:
Por regla general, las indemnizaciones por trmino del contrato de trabajo compensan la
afliccin que puede ocasionar la prdida de la fuente laboral, incluyendo el dao moral
experimentado por el trabajador indebidamente despedido.
Sin perjuicio de ello, no se excluye que, en casos especiales, pueda tambin reconocerse
en favor de un trabajador una indemnizacin adicional a la fijada por la ley laboral, si se
demandan y se prueban perjuicios extraordinarios, como el dao moral experimentado por
un trabajador en razn de la causal imputada para despedirlo, como por ejemplo la falta de
probidad, o que el ex empleador ejecute actos posteriores al despido que produzcan dao
(CS, casacin, Rol N 3.342-01, de 17 de diciembre de 2001).
7.5 Tributacin de las indemnizaciones
De acuerdo al CT (art. 178-3): "Las indemnizaciones por trmino de funciones o de
contratos de trabajo establecidas por ley, las pactadas en contratos colectivos de trabajo o
en convenios colectivos que complementen, modifiquen o reemplacen estipulaciones de
contratos colectivos, no constituirn renta para ningn efecto tributario".
7.5.1 Indemnizaciones que no constituyen renta
Del artculo precitado se infiere que no constituyen renta ni estn afectas al pago de
impuestos las siguientes indemnizaciones:
Las indemnizaciones legales con los lmites y topes previstos.
Las indemnizaciones pactadas en contratos colectivos, cualquiera que sea su monto.
Las indemnizaciones pactadas en convenios colectivos que complementen, modifiquen o
reemplacen estipulaciones de un contrato colectivo, que tienen idntico tratamiento que las
pactadas en contratos colectivos (oficio SII N 4.499/91 de 6 de diciembre de 1991).
De este modo, se concluye que todas aquellas remuneraciones que tienen su fuente en el
contrato de trabajo con carcter de permanente deben considerarse remuneraciones
ordinarias, aunque su monto vare entre uno y otro perodo de pago como ocurre, por
ejemplo, con las comisiones por ventas, compras o servicios, como operaciones normales
del negocio, que deban pagarse permanentemente. Igual cosa ocurre con los llamados
"bonos de produccin" que se pagan permanentemente de acuerdo al contrato de trabajo.
Por ltimo, en el caso de que se trate de remuneraciones que el empleador paga
voluntariamente al trabajador, se considerarn siempre como remuneraciones
extraordinarias, atendido lo expresado anteriormente.
7.5.2.1 Tributacin de dos o ms indemnizaciones
Finalmente, cabe sealar que de acuerdo al CT (art. 178-2), cuando al trabajador por
trmino de las funciones o del contrato de trabajo se le pagaren adems de las
indemnizaciones legales o contractuales establecidas en contratos colectivos o convenios
colectivos que complementen, modifiquen o reemplacen estipulaciones de contratos
colectivos, otras indemnizaciones distintas a las anteriores, como ser las pactadas en
contratos individuales, convenios colectivos que no complementen, modifiquen ni
reemplacen estipulaciones de contratos colectivos o pagadas voluntariamente, a estas
ltimas indemnizaciones debern sumrseles las sealadas en primer trmino, con el nico
fin de hacer aplicable lo dispuesto por la Ley de la Renta (art.17.13).
En otras palabras, la operacin anterior deber realizarse con el nico fin de precisar qu
parte de las indemnizaciones no constituye renta para los efectos tributarios.
De acuerdo a las instrucciones del SII, para estos efectos no deben considerarse las
indemnizaciones por feriado, ya que no constituyen indemnizaciones por aos de servicio.
7.5.2.2 Pago del impuesto
Aquella parte de las indemnizaciones por aos de servicio que exceda del lmite mximo
que no constituye renta para los efectos tributarios, se gravar con el impuesto nico de
segunda categora bajo la modalidad de clculo especial establecida en la Ley de la Renta
(art.46), que haya estado vigente en cada oportunidad, ya que dichas remuneraciones se
tratan de rentas accesorias o complementarias al sueldo que se han devengado en ms de un
perodo habitual de pago y que se pagan con retraso.
Si las diferencias de indemnizaciones (o su monto total) afectas al impuesto nico de
segunda categora provienen de aquellas pactadas en contratos individuales, y por
consiguiente su pago es obligatorio, ellas se entienden devengadas durante cada perodo
mensual en que el trabajador prest servicios a la empresa y, por lo tanto, para los fines del
clculo del tributo que les afecta debern prorratearse en cada perodo en que se
devengaron, y el mencionado gravamen determinarse con la modalidad de clculo especial
de la Ley de la Renta (art. 46) que haya estado vigente en cada uno de los perodos citados.
Por su parte, si las diferencias de indemnizaciones provienen de aquellas pagadas
voluntariamente, conforme a lo dispuesto por el inciso final del citado artculo 46, ellas se
entienden devengadas en los ltimos doce meses; por consiguiente, para el clculo del
tributo que les afecte debern prorratearse en cada uno de los perodos antes indicados. La
indemnizacin por retiro estipulada en contratos individuales o pagada voluntariamente,
que se pague en relacin con un tiempo servido que no supere los seis meses de trabajo, no
se encuentra favorecida como un ingreso no constitutivo de renta al amparo de lo dispuesto
en la Ley de la Renta (art. 17.13).
En tal evento, dicha indemnizacin se considerar para los efectos tributarios como una
mayor remuneracin voluntaria en favor del trabajador afecta al impuesto nico de segunda
categora en los trminos sealados en la Ley de la Renta (art. 46-4).
7.6 El seguro de cesanta
La ley N 19.728 establece un seguro de cesanta a favor de los trabajadores que opera con
un sistema de cuentas individuales por cesanta constituida sobre la base de cotizaciones
mensuales de empleadores y trabajadores, y, por la otra, un fondo solidario financiado con
una fraccin de la cotizacin total de cargo del empleador y con un aporte estatal.
El seguro ser operado por una Administradora de Fondos de Cesanta (AFC).
7.6.1 Titulares
El rgimen de seguro de cesanta favorece a los trabajadores regidos por el CT que inicien o
reinicien actividades laborales con posterioridad al 2 de octubre de 2002. Para estos
trabajadores la afiliacin al sistema ser automtica.
Quedan excluidos del rgimen:
Los trabajadores de casa particular, quienes mantienen el mecanismo de indemnizacin a
todo evento establecido en el CT (art. 163-4).
Los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje.
Los menores de 18 aos de edad.
Los pensionados, salvo de que en el caso de estos ltimos la invalidez se hubiere
otorgado por invalidez parcial.
Los trabajadores contratados a plazo fijo o por obra o faena tambin tienen derecho a gozar
de los beneficios de este rgimen, aunque con las modalidades que se analizarn ms
adelante.
Los trabajadores con contrato vigente a la fecha de entrada en vigencia de la ley tendrn la
opcin de ingresar a este sistema, debiendo comunicar esta decisin a su empleador con a
lo menos 30 das de anticipacin, la que se har efectiva a partir del da primero del mes
siguiente de la recepcin de la comunicacin. La ley establece que los trabajadores que
hagan uso de su derecho de opcin conservarn la antigedad que registren con su
empleador para los efectos del pago de las indemnizaciones por aos de servicio, que
legalmente procedan.
7.6.2 Las indemnizaciones por aos de servicio y el seguro
De acuerdo con la ley (art. 4 ), los derechos establecidos en ella son independientes y
compatibles con los establecidos para los trabajadores en el CT (Ttulo V del Libro I) sobre
terminacin del contrato de trabajo y estabilidad en el empleo, sin perjuicio del derecho de
imputacin previsto en la ley.
La ley establece una garanta para los trabajadores que deben incorporarse obligatoriamente
al nuevo rgimen de seguro de cesanta que impide al empleador pactar, ya sea por la va
individual o colectiva, una reduccin del monto de las indemnizaciones por aos de
servicio contempladas en el CT (art. 163).
Asimismo, se establece una absoluta compatibilidad entre el nuevo rgimen y los sistemas
convencionales de indemnizaciones por aos de servicio, en trminos tales que los
trabajadores que ingresen a una empresa en que exista convenio colectivo, contrato
colectivo o fallo arbitral en que se haya establecido un sistema de indemnizacin por
trmino del contrato de trabajo, podrn de comn acuerdo con su empleador incorporarse a
este sistema indemnizatorio. En este caso, tendrn derecho a los beneficios adicionales al
seguro que les otorgue dicho instrumento, mantenindose vigente la obligacin de cotizar y
la facultad de imputar los fondos aportados por el empleador al monto a indemnizar.
Conforme a la ley (art. 13), si el contrato de trabajo termina por necesidades de la empresa
o desahucio, el empleador est obligado a pagar una indemnizacin en los mismos trminos
establecidos en el CT (art. 163-2) equivalente a un mes de remuneracin por cada ao de
servicio con tope de 330 das de remuneracin, de conformidad a las reglas generales, a
menos que se haya pactado una indemnizacin convencional, en cuyo caso deber pagarse
esta.
Sin embargo, la ley faculta al empleador a imputar lo acumulado en la Cuenta Individual
por Cesanta como resultado de las cotizaciones de su cargo, ms su rentabilidad y
descontados los costos de administracin, al monto que deba pagar por concepto de
indemnizacin por aos de servicio. La misma disposicin prohbe tomar en cuenta para la
imputacin referida el monto constituido por los aportes efectuados por el trabajador a la
mencionada Cuenta.
7.6.3 Financiamiento
El Seguro se financia con una cotizacin del 0,6% de cargo del trabajador y un 2,4% de
cargo del empleador, sobre las remuneraciones imponibles percibidas durante un perodo
mximo de 11 aos en cada relacin laboral.
El Estado, por su parte, aportar anualmente un total de 225.792 UTM, que enterar
mediante 12 cuotas mensuales de 18.816 UTM cada una.
Las cotizaciones debern ser declaradas y pagadas por el empleador en la AFC, en la forma
y plazo establecido para el pago de las cotizaciones previsionales. Para todos los efectos
legales estas cotizaciones tendrn el carcter de previsionales.
Las cotizaciones que son de cargo del trabajador no constituirn renta para efectos
tributarios, quedando comprendidas entre las excepciones que prev la Ley de la Renta (art.
42.1) y las cotizaciones del empleador quedarn comprendidas en la misma ley (art. 31-6),
constituyendo, en consecuencia, un gasto necesario para producir la renta.
Bajo el concepto de remuneracin se comprendern todas aquellas previstas en el CT (art.
41). Las cotizaciones se calcularn sobre la base de una remuneracin que tendr un tope de
90 UF, consideradas al ltimo da del mes anterior al pago.
Si un trabajador desempea dos o ms empleos, se debern efectuar cotizaciones por cada
una de las remuneraciones que perciba, y en ambos casos hasta el tope de 90 UF. En este
caso, la sociedad administradora del seguro deber llevar saldos y registros separados en la
cuenta individual en relacin a cada uno de los empleadores, porque el trabajador puede
impetrar el beneficio respecto de uno o algunos de los empleadores y no de la totalidad de
estos.
En caso de incapacidad laboral transitoria del trabajador, la cotizacin de cargo del
dependiente ser pagada por la entidad pagadora del subsidio; en cambio, la cotizacin del
empleador seguir siendo de cargo de ste.
Le corresponder a la DT fiscalizar el cumplimiento por los empleadores de las
obligaciones de declaracin y pago, oportuno y correcto, de las cotizaciones necesarias para
financiar el seguro de cesanta ante la AFC.
Las cotizaciones que no sean pagadas oportunamente por el empleador o la entidad
pagadora del subsidio en la AFC se reajustarn considerando el perodo que va entre el
ltimo da del plazo en que debi efectuarse el pago y el da en que ste efectivamente se
realice. Para estos efectos, se aumentarn considerando la variacin diaria del IPC mensual
del perodo, comprendido entre el mes que antecede al anterior a aqul en que debi
efectuarse el pago y el mes que antecede al mes anterior a aqul en que efectivamente se
realice.
Por cada da de atraso, la deuda reajustada devengar un inters penal equivalente a la tasa
de inters corriente para operaciones reajustables en moneda nacional, aumentado en un
20%. Con todo, a contar de los noventa das de atraso, la tasa antes referida se aumentar en
un 50%.
Los empleadores que no enteren las cotizaciones que hubieren retenido o debido retener a
sus trabajadores, sern sancionados con las penas previstas en la ley N 17.322.
Las sanciones establecidas en este artculo, son sin perjuicio de las establecidas en la ley N
19.361.
Del mismo modo, se abonarn en esta Cuenta los reajustes e intereses que
deban pagar los empleadores que no hayan pagado oportunamente las cotizaciones
previsionales.
Factor
El monto del segundo, tercero y cuarto giro, corresponder a un 90%, 80% y 70%,
respectivamente, del monto del primer giro. El monto del quinto giro corresponder al
saldo pendiente de la Cuenta Individual por Cesanta.
El goce del beneficio se interrumpe cada vez que se pierda la calidad de cesante, antes de
agotarse la totalidad de los giros a que se tiene derecho. En este caso, el beneficiario podr
optar por lo siguiente:
Retirar el monto correspondiente a la prestacin a que hubiere tenido derecho en el mes
siguiente, en el evento de haber seguido cesante, o
Mantener dicho saldo en la cuenta.
En ambas situaciones, el trabajador mantendr para un prximo perodo de cesanta el
nmero de giros no utilizados, siempre con el lmite mximo de cinco giros. El saldo
mantenido en su Cuenta, incrementado por las posteriores cotizaciones, ser la nueva base
de clculo de la prestacin.
En caso de fallecimiento del trabajador, los fondos de la Cuenta Individual por Cesanta se
pagarn a la persona o personas que el trabajador haya designado al momento de afiliarse al
sistema.
A falta de manifestacin de voluntad, el pago se efectuar de acuerdo al artculo 60 del
Cdigo del Trabajo, esto es, al cnyuge, a los hijos legtimos o naturales o a los padres
legtimos o naturales del fallecido, unos a falta de otros, en el orden indicado.
Los pagos se efectuarn bastando acreditar por los beneficiarios, su identidad o el estado
civil respectivo.
Si un trabajador se pensionare, por cualquier causa, podr disponer en un solo giro de los
fondos acumulados en su Cuenta Individual por Cesanta.
7.6.4.2 Trabajadores contratados por plazo fijo o por obra o faena
Estos dependientes no estn obligados a enterar la cotizacin de 0,6% prevista en la ley,
sino que el empleador deber enterar una cotizacin de su cargo exclusivo ascendente al
50%
45%
40%
35%
30%
7.6.5.2 Restricciones
La ley prev un conjunto de restricciones para gozar de prestaciones con cargo a este
Fondo, a saber:
Un trabajador no podr recibir prestaciones con cargo al Fondo de Cesanta Solidario ms
de dos veces en un perodo de cinco aos.
Este Fondo opera despus que se hayan agotado los fondos disponibles en las Cuentas
Individuales por Cesanta.
El valor total a pagar con cargo a este Fondo no podr superar el 20% del valor
acumulado al ltimo da del mes anterior.
El derecho a percibir la prestacin con cargo al Fondo de Cesanta Solidario cesar por el
solo ministerio de la ley, una vez obtenido un nuevo empleo por el beneficiario.
No habr lugar al pago de las prestaciones con cargo a este Fondo de Cesanta Solidario o
cesar la que se haya concedido, si el cesante rechazare sin causa justificada la ocupacin
que le ofrezca la respectiva Oficina Municipal de Intermediacin Laboral, en la medida que
ella le hubiere permitido ganar una remuneracin igual o superior al 50% de la ltima
remuneracin devengada en el empleo anterior.
De la misma manera, no habr derecho a prestacin con cargo a este fondo o cesar la que
se le haya concedido, si el beneficiario rechazare una oferta de beca de capacitacin
ofrecida y financiada por el SENCE.
Las prestaciones que se paguen con cargo al Fondo no estarn afectas al pago de
cotizaciones previsionales ni al pago de impuestos.
La obtencin del beneficio con cargo al Fondo de Cesanta Solidario ser compatible con
otros beneficios econmicos que otorguen o se obtengan, con los requisitos pertinentes, a
travs de las municipalidades.
Para que los trabajadores puedan obtener las prestaciones que contempla la
ley debern presentar ante la Sociedad Administradora: una copia del finiquito, la
comunicacin del despido o la certificacin del inspector del trabajo respectivo que
verifique el trmino del contrato.
7.6.6 Administracin
8. EL FINIQUITO
Es el acto jurdico bilateral celebrado por las partes del contrato de trabajo
con motivo de la terminacin del mismo en el que dejan constancia del cumplimiento
que cada una de ellas ha dado a las obligaciones emanadas del contrato y de las eventuales
excepciones o reservas que sea del caso acordar.
El propsito del finiquito es dar constancia del trmino de la relacin laboral y saldar,
ajustar o cancelar las cuentas si existieren que derivan del contrato de trabajo.
8.1 Formalidades
8.1.1 Formalidades generales
El CT (art. 177-1) establece las formalidades generales que debe reunir todo finiquito:
Constar por escrito.
Ser firmado por el trabajador y por el presidente del sindicato o el delegado del personal o
sindical respectivos, o bien, debe ser ratificado por el trabajador ante un ministro de fe
competente: el inspector del trabajo, un notario pblico de la localidad, el oficial del
registro civil de la respectiva comuna o seccin de comuna o el secretario municipal
correspondiente (art. 177-2). El ministro de fe ante el cual se ratifica un finiquito deber
estampar en el mismo la expresin ratificar o cualesquiera otra que denote la aprobacin del
El finiquito que omite las formalidades que prescribe el CT (art. 177-1) no produce el
efecto de mantener subsistente el contrato de trabajo ms all de la fecha en que
efectivamente su produjo su extincin, pero este instrumento no podr ser invocado por el
empleador para otros efectos y carecer de mrito ejecutivo.
Conforme a la jurisprudencia, el trmino del contrato de trabajo es un hecho que puede ser
probado por todos los medios de prueba que la ley reconoce, sin que sea necesario que el
finiquito rena ms formalidad que la de constar por escrito. As, en materia laboral, el
finiquito slo cumple la finalidad de preconstituir una prueba escrita, entre las partes, una
vez finalizado el contrato de trabajo, para saldar aquellas cuentas pendientes que pudieren
existir, con motivo de esta relacin. La ausencia de ministro de fe en la ratificacin, por
parte del trabajador, slo tiene como sancin que no pueden ser invocados por el empleador
en contra del trabajador en una causa del trabajo (CS, casacin, Rol N 103-01, 30 de mayo
de 2001).
8.3 Efectos del finiquito
De acuerdo al CT (art. 177-8) "el finiquito ratificado por el trabajador ante el inspector del
trabajo o ante alguno de los funcionarios a que se refiere el inciso segundo, as como sus
copias autorizadas, tendr mrito ejecutivo respecto de las obligaciones pendientes que se
hubieren consignado en l".
La jurisprudencia ha sealado que el finiquito legalmente celebrado tiene el mismo mrito
que una sentencia ejecutoriada (CS, queja, Rol N 804, RDJ, Tomo XCI, N 2, sec. 3, pg.
1) y produce los siguientes efectos:
Tiene mrito ejecutivo. El mrito ejecutivo del finiquito importa que las obligaciones en
l consignadas son lquidas y exigibles mientras la accin ejecutiva no se encuentre
prescrita.
Tiene amplio poder liberatorio. El finiquito tiene pleno poder liberatorio, esto es, una vez
suscrito con las formalidades expuestas el trabajador no podr efectuar ningn tipo de
reclamacin respecto de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo que lo vincul al
empleador (CA de Antofagasta, Rol N 1.231, 21 de octubre de 1994). De esta manera, el
empleador podr invocar vlidamente el finiquito ante un eventual reclamo por el no pago
de una remuneracin, salvo que se haya formulado en l una expresa reserva de derecho o
acciones.
Tiene pleno valor probatorio del hecho de haberse otorgado y de su ratificacin.
Por ltimo, cabe tener presente que el CT (art. 9-5) obliga al empleador a mantener en el
lugar de trabajo un ejemplar del finiquito en que conste el trmino del contrato de trabajo,
firmado por las partes.
9. EL FUERO LABORAL
El CT otorga una especial forma de proteccin a determinados trabajadores en razn del
cargo o funcin que desempean (directores sindicales) o de la condicin en que se
encuentran (mujer embarazada y purpera) cuyo objeto es evitar que sean despedidos
arbitrariamente de su trabajo, en tanto dure su estado.
De acuerdo al CT (art. 174) el despido de un trabajador sujeto a fuero laboral requiere la
autorizacin previa de un tribunal. En otras palabras, se prohbe al empleador poner
trmino al contrato de trabajo de un dependiente que goza de fuero laboral sin obtener en
forma previa la autorizacin del juez competente.
El despido que no cumple con este requisito es nulo y no producir efecto alguno.
9.1 Titulares del fuero laboral
Conforme a nuestra legislacin gozan del fuero laboral los siguientes trabajadores por los
plazos que se indica: