Sociedad y Estado de Derecho

UNIVERSIDAD NACIONAL
AUTNOMA DE MXICO

FACULTAD DE DERECHO

TEORA CONSTITUCIONAL
DR. JORGE ISLAS LPEZ
ARANZA CHVEZ CSAR OCTAVIO

SOCIEDAD Y ESTADO DE DERECHO

~1~

28 de mayo del 2015

NDICE

I-

INTRODUCCIN................................................................................................1

II- SOCIEDAD..........................................................................................................3
EL INDIVIDUO COMO CLULA DE LA SOCIEDAD.............................................3
LA COLECTIVIDAD EN LA FORMACIN DE LA SOCIEDAD..............................5
III- DERECHO Y ESTADO.......................................................................................8
LA CREACIN DEL DERECHO............................................................................8
PRECURSORES DEL PENSAMIENTO DEL ESTADO.........................................9
Nicols Maquiavelo..........................................................................................10
Jean Bodin........................................................................................................10
Thomas Hobbes...............................................................................................12
John Locke.......................................................................................................12
Jean Jacques Rousseau..................................................................................12
Wilhelm Friedrich Hegel...................................................................................13
Georg Jellinek...................................................................................................14
Hans Kelsen.....................................................................................................14
Herman Heller..................................................................................................15
Jacques Maritain..............................................................................................15
LEGALIDAD Y LEGITIMIDAD DEL ESTADO......................................................16
IV- ESTADO DE DERECHO...................................................................................19
GOBIERNO..........................................................................................................20
SEGURIDAD........................................................................................................21
V- CONCLUSIONES.............................................................................................22
VI- BIBLIOGRAFA.................................................................................................24

I-

INTRODUCCIN

La manera en que el ser humano, como individuo fisiolgico que ha de saciar

ciertas necesidades para poder sobrevivir en lo que parece un sin sentido, ha
interactuado

con

sus

semejantes

de

diversas

maneras,

reconocidas

histricamente sobretodo- en constante agresin o guerra; sus relaciones no se

han limitado a esta perspectiva, pues a priori a cualquier necesidad biolgica, el
humano se halla inmerso en una colectividad de personas, que como l, tienen las
mismas necesidad y comparten determinados ideales, de ello que ste se
congregue con sus semejantes.
Inmerso en la pluralidad, crea relaciones de interdependencia entre los
miembros, pues cada uno realiza acciones afn de aportar a la comunidad el
bienestar para poder convivir en un estado de cordialidad. No obstante el
panorama al que me refiero es, en cuanto a una limitada cantidad de sujetos
inmersos en la colectividad. Cuando estas congregaciones alcanzan una
demografa exorbitante, es difcil mantener una organizacin en la que todos se
vean igual de beneficiados en la medida en que ninguno sea perjudicado. Pero el
control necesario para permitir determinadas acciones libremente y mantener la
organizacin de la sociedad, es decir, las relaciones dialcticas, en un mbito
social y poltico, siempre ha sido y ser la prioridad del Derecho, el cual ha de
configurar el escenario idneo en el que todas estas concepciones puedan
llevarse a cabo de la mejor manera.
As, pues, la colectividad configura una organizacin poltica que puede
mantener un control y ofrece a sus habitantes las condiciones necesarias para
satisfacer sus necesidades. La sociedad conformada en un cuerpo poltico (es
decir, quien ha creado esa organizacin) no es esttica, al igual que el Estado, en
el cual se ve ella misma inmersa y comprometida. De ello se entiende como
relacin dialctica que la comunidad, primeramente, tuvo que establecer ciertos

objetivos y la manera de protegerse, asegurando los medios imprescindibles para

cumplir con esas metas. Una vez emprendido el camino, su organizacin poco a
poco fue adquiriendo una perspectiva ms subjetiva y valorativa hasta conformar
la idea del ser humano, no slo como persona, sino como ente poseedor de
derechos inherentes que el Estado tambin deba respetar.
A primera instancia, es necesario analizar a la colectividad que ha adquirido
la consciencia fundamental para discernir sus objetivos y priorizarlos, esto para
lograr entender el proceso por el que ha atravesado esa organizacin poltica.
Un tema tan complejo como lo es el Estado, y ms an la referencia al Estado
de Derecho, no puede ser abordado con ligereza; sin embargo, en este trabajo se
expone, de la manera ms sinttica y explicativa posible, las diferentes teoras y
perspectivas que impulsan la comprensin de la evolucin correspondiente a este
cuerpo jurdico ficticio.

II-

SOCIEDAD

Para entender la importancia de la colectividad organizada (cuyo objetivo ha de

ser el de mantener la estabilidad y cordialidad convenida arreglo acordado en
tiempos anteriores-, para la autorealizacin de cada miembro, proveyndolos de
los medios esenciales para ello), es necesario antes comprender el proceso
dialctico que han producido una multitud de sujetos si bien no capaces, s
conscientes de las circunstancias que les eran debidamente necesarias y que a
travs de la historia de la humanidad se han traducido en el debido reconocimiento
de libertades, derechos y facultades, siendo respetados por el detentador del
Poder.
EL INDIVIDUO COMO CLULA DE LA SOCIEDAD
Antes de poder hablar de la asociacin pacfica de los individuos, habr que
entenderse las razones por las que se ha conformado y cmo lo ha hecho. Para
ello se considera al ser humano y sus procesos fisiolgicos, como el motivante
para toda la estructura poltica en la que culminan sus esfuerzos colectivos.
El hombre es un ser racional, pensante, analtico y reflexivo; 1 entra en
relacin con sus semejantes por diversas causas, comnmente lo hace para
protegerse y cubrir sus necesidades bsicas, como lo son; alimentarse,
resguardase de las inclemencias de la naturaleza y satisfacer la intrnseca
necesidad de interaccin.
Sin embargo an dentro de la asociacin, se producen fricciones que
atentan contra ese ideal de seguridad que pretende la unin, de manera que poco
sirve cuando no hay un convenio establecido por cual todos los individuo se
reconozcan, unos a otros, como iguales o merecedores de lo mismo.
1
Cfr. Gonzles, U. Hombre y Estado. Mxico, D.F. Editorial Porra, 1988, p.369

Poco antes de la unificacin del reino de Espaa, logro del rey Fernando de
Aragn, el sistema feudal haba establecido una prioridad de masas, en la que
cada individuo desarrollaba determinada actividad, pero que no reciba mayor
importancia que la de alguna otra persona del feudo o del burgo.
Parece ser, sin embargo, que las constantes guerras acaecidas durante el
siglo XII y XII, durante la baja Edad Media, haban debilitado el sistema, llegando
incluso a mermar la estabilidad que promova el poder pontificio, que se
encontraba en pugna con el Sacro Imperio Romano por la hegemona ideolgicaespiritual.2 Ante esta nueva circunstancia, comienza una carrera por reorganizar a
los habitantes y concentrar los recursos, de los territorios, hechos que los reyes
catlicos supieron administrar adecuadamente. Esta unificacin se llev acabo no
por consentimiento de los miembros de cada burgo o al menos no de manera
general, sino que fue la corona, legitimada por el poder papal, quien sustrajo de la
pasividad a los pequeos reinos y los incluy bajo su potestad.
La figura de la sociedad queda entonces como sbdita al poder absolutista.
Esto es por un lado en el expuesto caso de Espaa, que con su podero
consolidado comienza las expediciones de descubrimiento por una nueva ruta
comercial hacia la India durante el siglo XV. Por otro lado, el ejemplo ingls
remonta a la Revolucin gloriosa en el ao 1688, cuyo resultado promovi la
libertad individual que se demuestra con la Revolucin Industrial.
As contina el poder desptico y opresivo hacia sociedad hasta la mitad del
siglo XVIII, cuando las ideas liberales emergen en una nueva direccin, la
Ilustracin, reclamando la reivindicacin del ser humano, desde una perspectiva
individual; derechos y libertades que hasta entonces parecan no hacer falta, y que
vienen a ponerse en evidencia y a proclamar que sean reconocidos y respetados
2
Cfr. Melossi, D. El Estado del Control Social. Un estudio sociolgico de los
conceptos de estado y control social en la configuracin de la democracia. trad.
Martn Mur Ubasart, Mxico, D.F., Siglo Veintiuno Editores, 1992, pp.24.

por la autoridad. Ejemplos claros de estos acontecimientos son: la Independencia

de las trece colonias inglesas en Norteamrica y la Revolucin Francesa.
Desde entonces, el individuo ha sido reconocido como el fundamento del
orden social, poltico y jurdico. Estos sucesos son el parteaguas en la
reconfiguracin del Estado, en la perspectiva donde la individualidad vuelve a
tomar peso en los actuales sistemas liberales que inducen a la libre competencia
de mercado y en la que el humano, ciudadano, persona, debe ser reconocida y
protegida por el ordenamiento jurdico, entendindose como parte indispensable
para la formacin de la superestructura poltica.

LA COLECTIVIDAD EN LA FORMACIN DE LA SOCIEDAD

El Todo posee caractersticas diferentes a las de sus partes.
El individuo por s solo le es difcil sobrevivir, necesariamente ha de
agruparse, y no slo por la satisfaccin de sus necesidades, sino para el total
desenvolvimiento de sus cualidades psquicas [...]. La sociedad puede ser estudiada
desde una perspectiva objetiva (elementos abstractos como la cultura, la religin, las
ideologas, la mora) o bien, desde un punto de vista subjetivo (a partir de la integracin
individual).3

A travs de la historia de la humanidad, se han establecido varios

mecanismos de control para mantener esas relaciones de bienestar, conforme
stas se han visto ms descontroladas, han ido implementndose medidas
diversas. Con el paso del tiempo se establecieron normas que los individuos
deban acatar y que imponan un control, emitido y emanado, en la historia
Antigua, de una persona. Pocas fueron las culturas que hablaron de un gobierno
con leyes y normas que propiciaran ciertas comodidades a ms de un selecto y

3
Arnaiz, A. Sociedad y Estado. Revista de la Facultad de Derecho Mxico, D.F.,
1995, n. 20, octubre-diciembre, pp. 159-166.

reducido grupo de personas, sin embargo, ello no fue impedimento para que las
relaciones de satisfaccin de necesidades de la humanidad se llevarn a cabo.
En las comunidades primitivas las agrupaciones concentraban sus
esfuerzos en resguardarse y proveerse de alimento y condiciones fsicas para
sobrevivir. Ms adelante, con el inicio del sedentarismo, cuando estas
asociaciones incrementan cuantitativamente, los medios o tcnicas para la
satisfaccin de sus necesidades se vuelven insuficientes. Ante un panorama tal,
pero convenido en la estabilidad y seguridad que ofrece la pluralidad de
individuos, se implementad nuevas medidas y comienza la distribucin ms
definida de actividades.
Uno de los argumentos ms aceptados por muchos socilogos con
respecto a la organizacin poltica y social, es que todo aquello que el hombre
crea, es cultura. La sociedad crea cultura al modificar sustancialmente su entorno
para adecuarlo a sus necesidades. As se entiende que las tareas que realizaban
las civilizaciones antiguas (mesopotmica, egipcia, china, etc.) no slo
modificaban el entorno fsico, sino que comenzaban a gestar los rasgos
cualitativos que trascenderan y definiran condiciones tales como lenguaje,
tcnicas de trabajo, costumbres y un sistema de orden y control de tales
colectividades.
En la medida en que los nuevos requerimientos se presentaron, los
modelos de produccin para atender las necesidades -de al menos un selecto
grupo de personas- fueron progresando, muchas veces fuera del margen de
control que aquellas civilizaciones contemplaban.
Cuando la Iglesia catlica consolida su hegemona en Europa, el individuo
pasa a un segundo plano detrs de las colectividades, esto en los feudos y los
burgos. Al lograr la consolidacin de los reinos, son las comunidades las que
protagonizan el proceso de unificacin, mismas que a nombre de los reyes, son
aadidas a un Estado Nacional.

Durante un aproximado de tres siglos, no tiene mayor protagonismo la

sociedad que el de estar sometida al poder absoluto del monarca; de estar
limitada en todo aspecto, misma vez que condicionada moralmente por las
imposiciones religiosas. No es sino hasta las revoluciones liberales del siglo XVIII
cuando la sociedad emprende un movimiento blico e ideolgico para ser
reconocida como parte indispensable del llamado Estado.
Con el esplendor de la Ilustracin, la organizacin poltica y social hasta
entonces concebida es el mayor cambio que se produce y cuyo resultado fue la
concientizacin del papel que la sociedad posee, es decir, ser quien realmente
tiene la capacidad, conjunta, de establecer un orden.
As comienza la reconfiguracin del Estado, en el que formalmente el
pueblo, la sociedad organizada, da cuerpo a la organizacin poltica que rija sus
actividades. Si se quiere evitar que fracase, el pacto tiene que haber sido
establecido entre individuos, moral, poltica e incluso econmicamente similares. 4
Reconocidos los intereses y objetivos de la sociedad y habiendo normas
prexistentes, se procede a crear un aparato normativo, que renan esos ideales y
que establezca las medidas necesarias para prever el orden y observar el
cumplimiento de tal ordenamiento. Sin embargo no ha de ser el mismo pueblo
quien dirija su propio gobierno, es decir, autocracia. 5 Sino que se deben
determinar modelos para el ptimo orden de esa esa sociedad.
Por otro lado, el concepto de Nacin no alude necesariamente a un Estado
ni aun territorio, se refiere ms bien a cualidades que sus miembros poseen y
procesos de interaccin en los que se ven inmersos. Bien cimentada esta nocin
la estructura organizacional es ms fcil de establecer, misma en la que
4
Hobbes, T. El Leviatn. 2 ed, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1980.
5
Bobbio, N. Estado, Gobierno y Sociedad.trad. Jos Florencio Santilln, Mxico,
Fondo de Cultura Econmica, 1989, p. 240

voluntariamente participan y obedecen. El estado aparece gradualmente a travs

de los perfeccionamientos de la sociedad humana
III-

DERECHO Y ESTADO

LA CREACIN DEL DERECHO

Para los fines del trabajo, argiremos que el ordenamiento jurdico, es el cmulo
de normas, concretadas de diferentes mbitos, que la sociedad ha abstrado y son
los lineamientos bsicos que encarnan la personalidad de su Estado y que es
emitido por rganos legislativos facultados para ello, misma vez que esta
normatividad es observada y cumplida. Este Derecho (que Kelsen identifica como
dualidad entre uno y Estado) es variante de una organizacin poltica y social a
otra; sin embargo, en la actualidad se reconoce que el Estado ha perdido el
monopolio legislativo (Derecho Consuetudinario y Derecho internacional), no
obstante, ste organismo vigila el acatamiento por parte de su sociedad. 6
Gustav Radbruch7 propone, para su tiempo, una idea del Derecho novedosa,
cuyos matices persisten hasta hoy en da, a los cuales me referir a dos
especialmente:

La idea del fin: lo que debe ser el Derecho y no como un ideal (concepto

ntimamente relacionado con su otro objetivo; Justicia)

Seguridad Jurdica: se refiere a la seguridad misma del Derecho, que pueda
ser acatado y mantenido, para ello Radbruch establece cuatro condiciones;
debe estar positivizado, debe estar estatuido en hechos, que stos sean
practicables y que el Derecho no puede ser expuesto a cambios.

6
Es por dems pretensioso que pueda ofrecer alguna nueva perspectiva o dilucin
del tema en cuestin, as que limitar mis explicaciones a las lneas referidas.
7
Radbruch, G. Introduccin a la Filosofa del Derecho. Espaa, Fondo de Cultura
Econmica, 1974, p.192

Este par de aspectos parecen marcar los requerimientos bsicos para

sostener el ordenamiento y darle perpetuidad al Estado de donde emana.
Radbrcuh sostiene un tercer elemento que es la Justicia, sin embargo, resulta
ser un impedimento cuando se trata de poner en prctica los dems
mecanismos.

PRECURSORES DEL PENSAMIENTO DEL ESTADO8

Desde los griegos se cuestionaba el modelo ideal de gobierno, ellos daban por
hecho que su modelo de organizacin, las polis9, en las que exista la esclavitud,
y Atenas que concibe un modelo primitivo de democracia, un gobierno en donde
los hombres libres eran quienes adems de poder dedicarse a la poltica, era
quienes en conjunto en el gora discutan las decisiones.
El Estado Moderno inicia en el Renacimiento, poca en donde el poder se
centraliza en un solo individuo debido a la inestabilidad de la Iglesia, la cual
comienza a mermar el sistema de produccin feudal. Una vez consolidado el
poder entorno a los habitantes de un determinado territorio, es cuando podemos
comenzar a hablar de los Estados Nacionales.
La teora clsica del Estado lo identifica con tres elemento imprescriptibles:
Territorio, Pueblo y Poder; por este ltimo podemos entender que se refiere a
Soberana, mientras que la diferenciacin de Poblacin y Pueblo la constituye le
concepcin de Nacin, que slo puede ser atribuida a los sujetos dentro de la
poblacin que comparten rasgos culturales que los identifican con el resto, en
cuanto a atributos cualitativos como la lengua, los ideales y la cultura.
8
En cuanto a los autores que presento, son textos compilados en Mansilla,
Ma.Teora General del Estado. Antologa. Mxico, D.F., s/a, vol 1-3.
9
Las Polis y las Civitas, Percy Acua Vigil, 2001, [en lnea]. Disponible en:
pavsargonauta.wordpress.com/2011/05/09/la-polis-y-la-civitas

Nicols Maquiavelo
La poca que vivi el florentino fue testigo de la construccin de una nueva
organizacin poltica, en la cual la unificacin y el control sobre el territorio y sus
habitantes distanciada de la observancia de la Iglesia permiti un desarrollo
social, blico y poltico que la Italia del siglo XIV y XV no estaba cerca de conocer.
La dominacin del poder papal en la pennsula Ibrica, en ese entonces
encarnado por Alejandro VI, complicaba las relaciones polticas. Durante este
tiempo de inestabilidad en todo aspecto, Nicols Maquiavelo logr comprender la
problemtica que atravesaron los ducados y principados de Italia, por lo que
realiz un anlisis acerca de la importancia de construir una organizacin social
que promoviera el aparato poltico de una mejor manera. Para ello, su ideal fue la
unificacin de los territorios de la pennsula; sin embargo, para este gran
personaje ese acto slo poda ser reproducido por un hombre con el talento y la
habilidad necesaria; de esta manera bas sus expectativas en el hijo del Papa,
Cesar Borgia.
Si bien no pudo ver realizada su idea, Maquiavelo junto con sus
planteamientos y anlisis emprico, expuestos en su obra principal, El Prncipe
fue el primer autor en iniciar el estudio de aquella organizacin poltica a la que l
mismo nombra Estado, tal y como inicia su obra Tutti li Stati. Esta nocin ha
trascendido hasta nuestros das, volvindose indispensable para entender las
relaciones sociales, polticas y jurdicas.

Jean Bodin
l fue el primero en proponer el Estado Nacional, identificndolo con seis
importantes elementos:

1) Una moneda comn

2) Un comercio exterior regulado
3) Una iglesia nacional
4) Un ejrcito unificado
5) Un poder concentrado (monarqua o repblica)
6) Una conciencia nacional.
As, pues, se entiende por Nacin como trmino sociolgico al conjunto
cultural (lenguaje, costumbres,), as como a la previsin de un futuro comn,
que comparte una comunidad social; stos atributos otorgan cohesin a la
colectividad.
Bodin conceba, desde entonces, la naturaleza del Derecho como el Deber
Ser. En su obra, Los seis libros de la Repblica, se puede apreciar la intencin de
someter al soberano a los reglamentos; es decir, la limitacin del poder
perteneciente al representante del Estado.
Por otro lado, Bodin es quien, por vez primera, desarrolla la idea de
Soberana como un elemento indispensable para el sostenimiento de tal
organizacin poltica; de esta idea proviene su afirmacin de que no era la Iglesia
quien determinaba al Estado10. l mismo, al sentar estas nociones, incluye al
ciudadano, no como sujeto de los privilegios que le otorga el habitar y
desarrollarse en la colectividad, regido por un ordenamiento y vigilada por una
autoridad, sino como el ente que es reconocido por la obligacin entre soberano y
sbdito.
Esta concepcin

se modifica a partir de la formacin del Estado de

Derecho, en la que la relacin entre gobernados y gobernantes, trasciende la

simple obediencia o sumisin de sujeto ante otro.
En su libro Iuris Universi Distributio, el autor esboza lo que ms tarde se
considerara como un Estado supranacional, siendo un planteamiento que otros
tericos retomaran y desarrollaran con mayor precisin.
10
Para ejemplos relativos, podemos mencionar el caso de Inglaterra.

Thomas Hobbes
El Estado (o Leviatn, como l le denomina) es un ente omnipotente, creado por el
hombre con el fin de resguardarse y obtener proteccin por parte de ste; as, el
individuo cede su libertad, sin embargo, este acto no contribuye a que el hombre
sea sumiso al Estado, pues de la misma manera en que l lo cre, la sociedad
puede desistir de la unin, ya sea por abuso de poder o por la incompetencia del
mismo.

John Locke
Este autor, de origen ingls, promueve la ficcin de un contrato social, la cual
asienta en su frase: Siendo todos los hombres, tal cual se ha dicho, libres, iguales
e independientes, nadie podr ser sustrado de ese estado y sometido al poder
poltico de otro sin su consentimiento del cual se declara conviniendo con otros
hombres unirse en comunidad para vivir cmoda, resguardada y pacficamente
unos con otros []. Cuando cualquier nmero de gentes hubieren consentido en
concertar una comunidad de gobierno, se hallarn por ello asociados y formarn
un cuerpo poltico.
Es importante mencionar que, aunque desde tiempo atrs Aristteles,
Cicern y Polibio, ya hacan alusin al tema, Locke fue el verdadero precursor de
la divisin de funciones del Estado. Sin embargo, Charles Louis de Secondant es
quien, ms tarde, consolida esta teora para proponer un Poder Ejecutivo, uno
Legislativo y otro Judicial. En vez de ese tercero Locke propona el Poder
Federativo cuya competencia eran las relaciones exteriores.

Jean Jacques Rousseau

Con este autor francs parece concluir formalmente la teora contractualista,

proponiendo una perspectiva ms personalista del Estado, vindose reflejada en
su frmula: Encontrado una forma de su seccin que defienda y proteja con la
fuerza comn la persona de los bienes de cada asociado y por la cual cada uno,
unindose a todos novelesca cima s mismo y permanezca tan libre como antes.
Jean Jacques reivindica, de muchas maneras, la posicin del individuo y de
la sociedad ante el poder de la organizacin poltica. En su obra se logra
esquematizar ideas del iusnatulismo, mismas que seran promotoras de la
revolucin ideolgica de su tiempo y que en conjunto con otros autores, se
plasmaran en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
Es precisamente con ese documento y con el acta de independencia de las
trece colonias de Norteamrica, cuando se habla formalmente del Estado
Contemporneo, al contemplar no solamente una organizacin social poltica y
jurdica, sino adems, reconocer a los individuos, no slo como sujetos de ese
gobierno, sino desde una concepcin que podramos considerar metafsciacomo seres humanos poseedores de derechos de los que son merecedores por el
simple hecho de ser tales.

Wilhelm Friedrich Hegel

Marca el nfasis del transpersonalismo, es decir, el Estado como preponderante al
individuo. Para Hegel, el Estado es un proceso dialctico entre la tesis de la familia
y la anttesis de la sociedad; parte, segn l, de un espritu subjetivo compuesto
de ideas internas o pensamientos que siempre tienden hacia un fin y de un espritu
objetivo que manifiesta esas ideas en el mundo fsico mediante instituciones; estos
espritus, al unirse, concretan el espritu absoluto del Estado, que el autor alemn
reconoce como el Dios que pasa por la Tierra.

Georg Jellinek
Este autor identifica al pueblo como: la comunidad de hombres sometidos a una
autoridad reconocida y aceptada11. Por otro lado, tambin reconoce que el Poder,
como elemento del Estado, no es el Gobierno.
Jellinek identifica los objetivos o fines de esta estructura poltico-social,
dividindolos en:

Fines Abstractos: bien comn, imparticin de justicia, servicios pblicos

Fines Reales: libertad y seguridad.

El Estado es quien crea una Constitucin, frente a la cual debe someterse de la

misma manera que los ciudadanos, aunado al hecho de que debe observar que la
sociedad cumpla con ella. En esta idea se percibe lo que comienza a ser el
principio del Estado de Derecho, conceptos que deben estar ligados uno al otro.

Hans Kelsen
Retoma algunas de las ideas de la escuela de la Jurisprudencia Dogmtica, de la
que Jellinek era miembro. El Estado es Derecho.
Para Kelsen, el Derecho es creado por el Estado, pero no est obligado a
cumplirlo. En su obra, La Teora Pura del Derecho, deja entrever que el Derecho
se ubica en un plano dentico (Sollen-Deber Ser), mientras que el Estado es
creacin del sistema normativo, a travs del cual es ejercido plenamente el
Derecho para establecer orden. l hace, igualmente, la pertinente distincin entre
Gobierno y Estado, siendo el primero un matiz de intereses que establece un
orden normativo (emanado de sus facultades concedidas por el Estado), cuya
ejecucin se halla a la par del Derecho creado por el Estado.

11
Jellinek, G. Teora General del Estado. trad. Fernando de los Ros, Buenos Aires,
Argentina, Euros, 2005, p. 994

Herman Heller
En su Teora del Estado propone un estudio realista mediante la observacin de
cinco elementos:
a)
b)
c)
d)
e)

Naturaleza humana esttica

Existencia de una sociedad
Existencia de una autoridad
Creacin de un orden jurdico que regule a la autoridad, y
Constante cuestionamiento de la detentacin del poder

En su obra, Heller habla acerca del Poder Poltico y lo entiende como el

ejercicio libre y autnomo de poder, con lo que refiere que no todas las acciones
del Estado aun aquellas sustentadas en el orden jurdico son actos polticos.

Jacques Maritain
Finalmente, Jacques Maritain proyecta las nociones de:
a) Comunidad: conjunto de personas que no tienen un fin comn, por lo que
corresponden a una simple reunin.
b) Sociedad: conjunto de personas con consciencia de intereses y objetivos
comunes, el cual se fundamenta en una fuerza moral.
c) Nacin: sociedad o comunidad organizada, basada en el linaje.
d) Cuerpo Poltico: perteneciente a la sociedad, es la organizacin que
persigue un fin que slo puede ser satisfecho mediante la intervencin del
Estado.
e) Estado: es la parte del cuerpo poltico que crea, ordena y protege la ley,
encargado de observar el bien comn. Se divide en rganos que ejercen el
poder mediante la coaccin; de esta forma hacen cumplir la norma. El
Estado slo existe, en razn de la utilidad del hombre, para satisfacer sus
necesidades y proveerle las condiciones necesarias de seguridad.
Maritain es un terico del Estado Supranacional (tema que Bodin y Jellinek
haban desarrollado con anterioridad), y que sustenta en las organizaciones
internacionales como la ONU, la OTAN y la UE.

Estas congregaciones de Estados que han cedido parte de su soberana para

poder integrar un grupo poltico ms acabado y de objetivo compartidos; son el
resultado de una concepcin unificadora, adems de promotora de derechos
naturales, que surgen como medidas preventivas luego de quedar en evidencia
que los sistemas constitucionales concebidos hasta entonces fallaron, y en vez de
promover la proteccin de su sociedad, as como el desarrollo y realizacin a nivel
individual, se concentraron en crear una figura de autoridad transpersonalista y
coactiva, que concentrara el poder de manera indiferente antes sus habitantes.
LEGALIDAD Y LEGITIMIDAD DEL ESTADO
Para este apartado me referir especialmente al libro de Norberto Bobbio,
Fundamentos del poder poltico, en la parte de El Poder y el Derecho.
Conforme a la evolucin de una sociedad, es decir, la integracin y reconocimiento
de s misma, es capaz de crear los instrumentos de poder necesarios para su
supervivencia, sin embargo, cuando debe depositarse toda esta figura, dotada de
la voluntad y aceptacin de quienes la han promovido, en un ente que pueda
ocupar el puesto dirigente, es necesario que tal sujeto los adquiera observando
ciertas reglas y principios previamente consensados, que le confieran pleno
reconocimiento de ese poder de gobernar.
Este debido reconocimiento no puede lograrse por consulta unipersonal a
los miembros de la sociedad, por lo que, en los estatutos del mismo rgimen han
de establecerse las indispensables para la adquisicin de esas facultades de
gobernanza. Es preciso mencionar que Poder y Derecho son dos caras de la
misma moneda. El Poder sin Derecho es ciego, y el Derecho sin poder es vaco 12.
El autor italiano basa su anlisis en la perspectiva sociolgica y jurdica. Por
la primera reconoce el trabajo de Weber en su obra pstuma Economa y
Sociedad (1922) que asevera que El poder tiene necesidad de ser regulado para
12
Bobbio, N. El Poder y el Derecho, Origen y fundamentos del Poder Poltico.
Mxico, D.F., Editorial Grijalbo, 1985, p.138.

volverse legtimo. El poder legal es aquel en el que el ciudadano justifica su

obediencia al ordenamiento; es decir, solamente se puede hablar de poder
legtimo cuando los gobernantes asumen por conviccin el ordenamiento
impersonal establecido legalmente.
Desde la otra perspectiva, Bobbio cita a Kelsen, para quien Derecho y
Estado son uno mismo; le basta la validez y forma del ordenamiento jurdico ms
que un contenido justo13.

Kelsen basndose en con su Norma

Hipottica

Fundamental considera que debe haber una norma que cierre el sistema y no
que sea por el soberano, de ser as desde el inicio se trata de un poder de hecho y
no de derecho.
En las clsicas nociones de legalidad y legitimidad, por un lado un gobierno
y sus disposiciones eran legtimas en tanto eran reconocidas y aceptadas por el
poder papal. Consolidados los reinos europeos en las monarquas absolutas, se
descuida y abusa de este poder que legitima el propio soberano. Ese orden se
mantiene hasta mediados del siglo XVII, es cuando el pensamiento liberal poltico
permea la esfera del poder desptico y para las primeras dcadas del siglo XIX, en
el resto de Amrica comienza la idea de libre determinacin del gobierno.
Aunque en los casos de las monarquas absolutos ocurra un exceso de
poder, sucede tambin que por ser demasiado poco, esa observancia del orden
normativo, puede llegar a presentarse la necesidad de deponer al gobernante, con
el propsito de mantener las condiciones bsicas para el pleno desenvolvimiento
del individuo y el logro de las metas supraindividuales que posee el Estado.
En suma, la legitimidad se refiere al ttulo de poder; la legalidad alude al
ejercicio de esa potestad. El principio de legalidad

que identificaba el buen

13
Esta postura se reivindica hoy en da con la nocin de Derechos Fundamentales;
un contenido mnimo de observancia general, que el Estado reconoce y debe
asegurar su debido cumplimiento.

gobierno del mal gobierno, en la actualidad no es ms que un referente para

establecer criterios valorativos subjetivos.
La legitimidad, se representa a travs del consenso que ha establecido la
sociedad en sus leyes, stas sostienen los requerimientos mnimos de legalidad
que deben prevalecer para el mantenimiento del Estado.

IV-

ESTADO DE DERECHO

Se entiende por Estado de Derecho, la forma institucional asumida por el gobierno

de las leyes (rule of law), contrapuesto al gobierno de los hombres; provisto de
normas vlidas para toda la colectividad. Por tanto se entiende que la legalidad
determina ahora el gobierno legtimo del ilegtimo 14.
Las leyes en las que se basa el rgimen, establecen tambin las instituciones
mediante las cuales el Estado hade cumplir sus funciones. Como he mencionado
antes, ste ya no posee el monopolio legislativo y referido al Derecho
Internacional, el Estado se ve comprometido a lineamientos y una normatividad
que debe igualmente realizar en toda la estructura.
Puesto que no existe un Derecho universal acatado, entendemos que hay
Estados de Derecho, que no encajan en la consideracin de constitucionales, pero
que s poseen instituciones y principios normativos que regulan el orden social y
poltico.
Respecto a que si puede transgredir o no el Estado de Derecho; juristas
que atienden tambin a la sociologa, perciben anomias, como aquellas
circunstancias en que ocurre una inobservancia del ordenamiento jurdico, ya sea
por falta del cumplimiento por parte del Estado o por no ser acatado por los
sujetos a quienes va dirigido; identifican entonces un Estado de Leyes, en el que
no se aplican. Esto se debe, segn Manuel Oropeza, por la deficiente autoridad;
por no aplicar correctamente la legislacin, o bien por la falta de diligencia del
legislador al crear la norma, cuya eficacia es nula.

14
Cfr. Bobbio, n. Origen y op. cit.

GOBIERNO
Ha de entenderse como una capacidad, limitada y estructurada, que posee el
Estado para realizar los actos correspondientes a su deber, entendidos estos
como objetivos supraindividuales.15
Este sea quizs el tema que mayor amplitud pueda haber dentro de las
consideraciones del tema de Estado, para comenzar, es difcil determinar en qu
momento se habla de una capacidad estructural que promueva acciones que
regulen las relaciones de los miembros de la asociacin con el propsito de lograr
un fin en beneficio de toda la colectividad.
Desde Aristteles, Cicern, Polibio, se hablaba de las formas ideales de
gobierno y las decadencias de las mismas; identificndolas como:

Monarqua-dictadura: El gobierno de una persona que dicta leyes en favor

de sus sbditos, que deviene en la concentracin del poder de manera

arbitraria y desptica.
Aristocracia-oligarqua: El gobierno de los mejor preparados, un grupo
reducido que poda velar por el resto de los miembros de la congregacin,
que se corrompa y abusaba de los privilegios, cerraba la esfera poltica a

su convivencia.
Respecto de la tercera forma de gobierno reconocida por los griegos, es
difcil hacer encajar en una sola; algunos consideraban a la democracia
(concebida en su etapa arcaica) como la peor forma de gobierno, siendo su
opuesto positivo, la repblica.

Esta clasificacin, al menos en cuanto a los trminos que maneja, ha

prevalecido, sin embargo, tanto las concepciones como sus definiciones se han
modificado a lo largo de la historia, al punto de considerar a la Democracia como
el gobierno ms adecuado, resultado de las revoluciones liberales y que permite el
15
Arnaiz, A. Sociedad op. cit.

desenvolvimiento de los ciudadanos; respaldado por una Constitucin que

contemple la correcta organizacin del Estado, de manera que no transgreda esas
libertades, puede tenerse por el mejor gobierno.

SEGURIDAD
Como ya esbozado anteriormente, la funcin primordial del Estado de Derecho es
el de proveer seguridad en todas sus esferas (nacional, pblica, jurdica)
Ya Radcruch haca referencia a la seguridad como elemento del Derecho,
pero no como una abstraccin que debiera proveer, sino como la constante que le
permite al ordenamiento jurdico prevalecer. Sumado a la dualidad que propone
Kelsen puede entender que la seguridad jurdica es esa estabilidad que otorga
confianza la preservacin perpetua del Estado.
Por su parte la seguridad nacional parte de la concepcin humanista del
individuo, inmerso en la colectividad, con fines; ideales, metas, y cultura en
comn, lo que confiere una identidad dentro de la concepcin de Nacin. As, este
tipo de seguridad debe velar por mantener las condiciones para que el humano
pueda conservar esos rasgos caractersticos que adems, ya en la asociacin,
permiten la identidad del Estado.
La seguridad pblica no se limita al hecho de garantizar los bienes jurdicos
afectados por conductas contrarias al orden normativo, considera tambin los
derechos pblicos (propiedad, libre asociacin, salud) es decir, salvaguardar los
niveles mnimos de bienestar y acceso a los servicios bsicos. 16

V-

CONCLUSIONES

16
Gonzalez, R. et al. Seguridad Pblica en Mxico. Problemas, perspectivas y
propuestas. Mxico, UNAM, 1994, p. 190.

La verdad detrs de la evolucin del Estado de Derecho, es que no se trata de un

gobernante propiciando las condiciones bsicas o necesarias para la estabilidad
de la sociedad, sino una relacin recproca en la que la sociedad participa de la
constante activacin de las funciones del Estado, a travs de las diversas
instituciones que encarnan al organismo, respetando la legalidad que se ha
promovido y en la que cada nuevo individuo, temporal o permanentemente debe
participar tanto pasiva como activamente.
Se trata de una relacin dialctica en la que una colectividad organizada, en
actos libres de poder, es decir, ejerciendo la fuerza de resistencia o la de exigencia
como peticin, ante la arbitrariedad del o de los detentadores de la organizacin
poltica, crean u orden afn a sus necesidades, ideales y requerimientos, mismo
que, entonces, tanto el dirigente como los gobernados han de acatar y cumplir y
observar su cumplimiento. As se crea entonces el Estado de Derecho, cuyo
sistema normativo legitima al gobernante una vez que por conviccin acepta el
cargo y as se obliga a realizar y desarrollar los medios para proveer de las
condiciones bsicas a la sociedad para realizar su desarrollo a nivel individual,
misma vez que asegura el bienestar y la salvaguarda de las libertades y derechos
plenamente reconocidos y aceptados en el proceso dialctico.
Como principio fundamental de la tica, se debe aceptar, que inmerso en ese
proceso constante de cambio, de reivindicacin del ser humano como ente fsico,
sensible, intelectual y moral, se encuentran los valores afines de su desarrollo y
que bajo ninguna circunstancia aceptan retroceso en su proceso conceptual. De
esto se deriva las bases sobre las que el neoconstitucionalismo ha podido trabajar
y en las que se ha proyectado a nivel internacional.
Los planos que trazaron los griegos y que Maquiavelo nombr como Estado
son hoy, navos tan plurales y que incluso as comparten ciertas cualidades; pero
cuyas tripulaciones, sus sociedades son an ms diversas, por ello no es fcil
implementar ciertas medidas de un modelo de organizacin poltica a otro; en el
que las condiciones geogrficas son igual de determinantes en lo concerniente al

desarrollo econmico, para que puedan ser aprovechados en pos de beneficiar al

desarrollo social.
No obstante si nuestro Estado no prev la normatividad necesaria y adecuada
a los requerimientos de la sociedad, y que pese a ello es impuesto, por qu
hemos entonces de obedecer a ese Derecho, que no parece provenir de una
organizacin poltica de la que el proceso evolutivo de la sociedad haya convenido
y aceptado y que no logra cumplir cabalmente con la finalidad de seguridad?
Cuando uno de los tres fines del ordenamiento jurdico falla, no se vuelve
entonces una mera tcnica de control social?
Es indispensable parar el Estado de Derecho que pueda proveer las
condiciones mnimas de seguridad, que posea certeza en la aplicacin de la
normatividad con el objetivo de poder realizar plenamente las relaciones y las
actividades de los individuos, ms all de leyes justas; que puedan ser aplicables,
y que se apliquen.

VI-

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