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ACTOS DE COMERCIO

Un acto de comercio es un concepto jurdico utilizado para diferenciar el


campo de la actuacin del Derecho mercantil con respecto al Derecho
civil (como Derecho comn).
La idea que subyace es la necesidad de distinguir casos concretos, en la
medida que en los negocios jurdicos, contratos y obligaciones poseen
estatutos jurdicos diferenciados: de Derecho civil o de Derecho
mercantil. Es un sistema que supone la aplicacin a stos de la
legislacin civil en forma subsidiaria o por exclusin: si no se trata de un
acto de comercio, se regir por el Derecho civil. De todos modos, en
algunos sistemas, un mismo acto puede ser comercial para una de las
partes y civil para la otra, situacin conceptualizada como "actos
mixtos" o "de doble carcter".
Por otro lado, es necesario tener presente que existen actualmente
ordenamientos que poseen un tratamiento unitario de los actos,
obligaciones y contratos, como el del Cdigo Civil Unitario de Suiza y el
de Italia, que incluyen la reglamentacin de las sociedades de capital y
ttulos de crdito en la legislacin comn, estableciendo un estatuto o
rgimen diferenciado slo para los comerciantes o empresarios.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO
Los Actos de Comercio se clasifican de acuerdo a lo que determina el
artculo 2 del Cdigo de Comercio, a la cualidad de las partes
intervinientes y a la naturaleza del acto en s mismo en Actos de
Comercio Objetivos, Subjetivos y Mixtos. Tambin se admite una
clasificacin en base al nmero de partes que se obligan en el acto de
comercio, en Unilaterales y Bilaterales, o segn coexista la dualidad de
la naturaleza civil y mercantil, o prive la mercantil solamente.
ACTOS DE COMERCIO OBJETIVOS

El artculo 2 del Cdigo de Comercio enumera en sus 23 ordinales los


Actos de Comercio, ya de parte de todos los contratantes, ya de parte de
algunos solamente. Se les denominan Actos de Comercio Objetivos,
porque estn establecidos en el Cdigo de Comercio, bastndose a s
mismos, sin necesidad de tener que recurrir a otros elementos de juicio
para poder determinarlos; y porque se toma en cuenta la sola naturaleza
del acto, que es dada por el citado artculo y por quienes interviene en
l.
Los Actos de Comercio Objetivos pueden consistir en la mera operacin
mercantil, como las operaciones de Banco y las de cambio (Ord. 14, Art.
2 C.Com); en empresas, como organizacin social y de capital que
realiza actividad comercial, como las fbricas y construcciones (Ord. 5,
Art. 2 C.Com); en obligaciones de los comerciantes, como en los casos
del transporte de personas o cosas por tierra (Ord. 9, Art. 2 C.Com.); en
contratos mercantiles , como en el caso de compra y venta de un
establecimiento de comercio (Ord. 3, Art. 2 C.Com.); y en ttulos , como
la letra de cambio y el pagar (Ord. 13 Art. 2 C.Com.). Y las partes
intervinientes pueden ser Comerciantes o No Comerciantes.
ACTOS DE COMERCIO SUBJETIVOS
El artculo 3 del Cdigo de Comercio establece "adems actos de
comercio, cualquiera otros contratos y cualquiera otras obligaciones de
los comerciantes, si no resulta lo contrario del acto mismo, o si tales
contratos y obligaciones no son de naturaleza esencialmente civil". Estos
actos de comercio son subjetivos porque, al contrario de los objetivos, se
toma en cuenta para su determinacin la cualidad de comerciante de la
parte interviniente, como requisito fundamental. Pero el acto que se
reputa como de comercio por el hecho de ser parte el comerciante, no
puede resultar lo contrario del acto mismo, como ocurre con la compra
de frutos para consumo del adquirente aunque sea comerciante (Art. 5
C.Com).

ACTOS DE COMERCIO MIXTOS


Si los actos de comercio suelen ser objetivos y subjetivos; y pueden ser
de comercio para una parte y no para la otra; es posible su coexistencia
con el acto de comercio a los efectos de la naturaleza de las
obligaciones que genera, y de la jurisdiccin y la competencia ante la
cual quedan sometidos los conflictos que se deriven. Este es el caso de
seguro de vida, que es acto de comercio para la empresa aseguradora
pero no para el asegurado, aunque sea comerciante, porque la vida no
es objeto de comercio (Art. 6 C.Com). La Cuenta Corriente y el Cheque
no son actos de comercio por parte de las personas no comerciantes, a
menos que procedan de causa mercantil (Art. 6 C.Com). Quiere decir,
que son actos de comercio para los comerciantes pero no para quienes
no los son. Por consiguiente, puede coexistir en el acto de comercio la
naturaleza dual civil y mercantil permitida por la ley, razn por la cual se
les denomina Acto de Comercio Mixto.
ACTOS DE COMERCIO BILATERALES Y UNILATERALES
Aparte de la clasificacin anterior, existen Actos de Comercio Bilaterales
y Unilaterales. Estas dos acepciones se han considerado, generalmente,
para

determinar

los

Contratos

Unilaterales

Bilaterales

sus

respectivas consecuencias jurdicas, en cuanto a las obligaciones de las


partes. El Contrato es Unilateral, cuando una sola parte se obliga; y
Bilateral, cuando se obligan recprocamente (Art. 1134 CC). Loa Actos de
Comercio no solamente son meras operaciones mercantiles, sino
obligaciones y contratos mercantiles. En este sentido, es posible su
clasificacin, en Unilateral, cuando una sola parte del Acto de comercio
se obliga; y Bilateral, cuando las partes se obligan recprocamente.
TEORAS DE LOS ACTOS DE COMERCIO
Buscan una definicin o concepcin unitaria. Para lograr ese propsito,
es preciso indagar qu existe de comn entre los diversos ordinales,

dicho de otra manera, cuales fueron los elementos bsicos de los cuales
el legislador, en su construccin del Cdigo, tom base para deducir que
determinados actos eran comerciales.
A) TEORA DE PARDESSUS Francia (1856): crey encontrar el punto
de conexin en la especulacin o deseo de lucro. En cada uno de los
actos de comercio de toda enumeracin habra, segn l, la bsqueda
de una ganancia.
Crtica: basaron su crtica en que determinados actos no dejaran de ser
comerciales porque en los mismos se omitiera la bsqueda de ganancia.
Se refiri a las obligaciones de favor que se adquieren cuando firmo una
letra de cambio como avalista con el fin de facilitar a un amigo su
utilizacin. A la circunstancia de que muchas veces un comerciante
vende por debajo del costo (y pierde) y sin embargo, esa venta contina
siendo mercantil.
Tambin puede criticrsele que el deseo de lucro est tcito en todas las
profesiones. Si bastara el nimo de ganancia, para concluir en la
comercialidad de un acto, habra que llamar "mercantiles" a actividades
tales la agricultura, la abogaca, o aun al trabajo asalariado del obrero o
del empleado dependiente. En definitiva, la tesis de ninguna manera
delimita el Derecho Mercantil.
B) TEORA DE THALLER Francia 1910: pretendi encontrar el acento
en la circulacin de riqueza. Para THALLER, el Derecho Mercantil se
apoya

en

el

negociabilidad

por

contraposicin

al

consumo:

es

comerciante todo aquel que ayuda a que una riqueza o valor patrimonial
cambie de manos y, consecuencialmente, es acto de comercio todo acto
de circulacin.
Crtica: poco avanza esta tesis sobre la anterior. Hay actos comerciales
en donde la riqueza no circula, y puede darse de nuevo como ejemplo al
aval de la letra de cambio. Y adems, la circulacin de riqueza se

encuentra

en

todos

los

contratos

de

derecho

civil,

como

el

arrendamiento, el mutuo y el comodato; en figuras del derecho de


familia como el testamento; en actos de solidaridad social como el pago
de impuesto o la ayuda al desamparado.
La circulacin de riqueza, por si misma, tampoco basta entonces para
caracterizar al acto comercial.
C) TEORA DE HAMEL Y LAGARDE: conjugando las dos tesis
anteriores y califican de acto de comercio a todo aquello en donde exista
una "circulacin de riqueza con nimo especulativo". No sera acto de
comercio ni la ganancia ni la circulacin aisladas, sino slo el contrato o
situacin que integrara ambas caractersticas.
Crtica: De la suma de dos tesis errneas no puede salir la verdad. Si en
el aval de favor, por ejemplo, acto de comercio indiscutible, no existe ni
especulacin ni circulacin de riqueza, evidentemente tampoco habr en
l una circulacin de riqueza especulativa. A esta tesis hbrida cabrn
todas las crticas que le eran oponibles a los dos pensamientos matrices,
y adems, te cabr la crtica nueva de su inconsistencia lgica. Por estos
caminos de sntesis no se logra el propsito que se quiere perseguir.
D) TEORA DE ROCCO Italia: trato de volver al prstino significado del
comercio, en sentido econmico (intermediacin especulativa) y busca
la manera como el mismo se ha plasmado en los actos de comercio
sealados por el legislador. Enumerando y analizando los mismos,
consigue en todos ellos menos en uno, la realizacin de una
intermediacin especulativa. La excepcin es la letra de cambio,
fenmeno que al parecer rehuye toda calificacin. Pero la comercialidad
de dicho ttulo puede aceptarse como una consecuencia de su cotidiana
utilizacin por comerciantes, sin que sea preciso su inclusin en la
definicin propuesta.
Rocco seala una serie de categoras:

I.-

Intermediacin

entre

sujetos:

aquellos

actos

en

donde

la

intermediaci6n lucrativa consiste en el acercamiento de un productor o


vendedor original a un consumidor o comprador final. Sera el caso de
nuestros ordinales 1 y 2, en donde la intermediacin consiste en
comprar para revender o, en general, para convertirse en un eslabn en
el proceso circulatorio.
II.- Intermediacin crediticia: actos en los cuales la intermediacin se
refiere a dinero o valores y se verifica fundamentalmente en el tiempo.
Es la operacin bancaria de nuestro ordinal 14. El instituto bancario se
interpone entre el dinero presente del ahorrista y la necesidad futura de
dinero del prestatario. El banquero concentra crditos, posibilidades
monetarios, y luego las distribuye entre quienes las necesitan: su
funcin se diferencia poco de la del vendedor que concentra mercancas
de diverso origen para facilitar su adquisicin por el que va a
consumirlas.
III.- Intermediacin entre la dispersin de medios y el resultado final de
su organizacin: actos en los cuales se estructuran posibilidades
diversas en un todo complejo que permite su aprovechamiento integral.
El intermediario recoge elementos o potencialidades dismiles: capital,
trabajo ajeno, recursos naturales. Los organiza fuego en funcin de un
fin

preciso,

en

una

estructura

que

llamamos

empresa.

esa

organizacin le permite ofrecer al pblico un bien o servicio que ha sido


un producto del juego de los elementos primitivos. Es el caso de los
ordinales 5, 6, 7, 8, 11 y, parcialmente del ordinal 10. Por una razn que
veremos en su lugar tambin podra incluirse en el supuesto el ordinal 9.
IV.- Intermediacin de riesgos: actos donde se interpone el sujeto entre
los peligros individuales y los necesidades colectivos de proteccin. Es el
caso de los seguros (ordinal 12). Ac la intermediacin consiste en reunir
una serie de dispersas necesidades de proteccin de manera de

intercambiar entre ellas los esfuerzos individuales y lograr una slida


mutualidad que proteja colectivamente a todos sus integrantes.
V.-Actos en donde existe conexin indiscutible entre el fenmeno
regulado y alguna de las situaciones de intermediacin precedentes. La
Bolsa de Comercio (ordinal 16) con ayuda a ciertas intermediaciones de
primer tipo; el corretaje del ordinal 15 es a su vez una subintermediacin entre el comprador o usuario final del servicio y las
posibilidades de cualesquiera de las otras cuatro categoras; etc.
De ese anlisis, concluye ROCCO en una sistemtica que ve, en el acto
de comercio, una intermediacin especulativa (realizada con nimo de
lucro) y propugna substituir las enumeraciones de actos por una
afirmacin que vea comercio en toda situacin especulativa de
intermediacin.
Crtica: La tesis parece a primera vista aceptable, y quisimos detenernos
particularmente en ella, para que sea posible detectar lo razn de su
inoperancia. Cuando se definen situaciones o se utilizan criterios
clasificatorios, es necesario utilizar siempre los vocablos en un solo
sentido. Si no respetamos esta norma de lgica aristotlica tradicional,
caeremos

en

una

falacia

de

equvoco

que

repercutir

en

una

ambigedad total.
Ahora bien, en cada una, de las categoras por l creadas, ROCCO
encuentra ciertamente una intermediacin lucrativa porque previamente
cambio el sentido de la palabra intermediacin. No es lo mismo ser
intermediario entre dos sujetos, que serlo entre una organizacin y un
sujeto, o el presente y el futuro, o la proteccin y el peligro. Si se acepta
como lcito este mecanismo de ir variando paulatinamente lo que
podemos entender por intermediacin, llegaremos a encontrarnos en la
situacin de que, paso a paso, todos los actos humanos podrn ser
considerados "intermediacin lucrativa" y, a la larga, materia de

Derecho

Mercantil.

La

misma

generalidad

que

imputramos

PARDESSUS y a THALLER es consecuencia de la tesis de ROCCO. Cmo


evitar que el empleado remunerado sea considerado "intermediario"
entre el y el pblico; el maestro entre la ciencia, y el alumno; el abogado
o el mdico entre la justicia o la salud y el cliente o paciente; el
agricultor entre la naturaleza y el hombre comn? Todo llega a ser
intermediacin, todo adquirira carcter mercantil, en resumen, no
habra delimitacin propiamente dicha que permitiera definir el acto.
APLICACIN ANALGICA
Consiste en aplicar a un caso no regulado por la ley, pero semejante a
los en ella contemplados, una norma extrada de la propia ley (analoga
legis) o del ordenamiento jurdico en su conjunto (analoga iuris). La
analoga es un principio de interpretacin del Derecho. Se sustenta en la
semejanza que debe existir entre el caso previsto y el no previsto,
evitando as la diferencia radical entre ambos. Es un mtodo o
instrumento

para

la

interpretacin

jurdica

que

se

corresponde

fundamentalmente con la tarea de los jueces (y no tanto con la tarea de


los legisladores). As, las lagunas de la ley deben ser colmadas, a travs
de la tarea jurisdiccional, a partir del principio que reza "donde hay la
misma razn legal debe existir igual disposicin de derecho"
OPERACIONES INMOBILIARIAS
La cuestin ms conocida en Venezuela alrededor de la aplicacin
analgica de la enumeracin comprendida en el artculo 2 del Cdigo
de Comercio es la relacionada con la comercialidad de las operaciones
inmobiliarias. Ren De Sola sostuvo que el ordinal 1 del artculo 2 que
se refiere a la compra, permuta o arrendamiento de cosas muebles
hechas

con

nimo

de

revenderlas,

permutarlas,

arrendarlas

subarrendarlas, poda ser aplicado por analoga a la compra de


inmuebles hecha con nimo de revenderlos. En sentido contrario se

pronunci Carlos Montiel Molero. El razonamiento de De Sola era,


bsicamente el siguiente:
1. la enumeracin legal de los actos de comercio es enunciativa y no
taxativa. Ejemplo de ello es la expresin semejante usada por el
legislador en el nmero 6 del artculo 2 y la expresin tales como
usada en el numeral 7 del mismo artculo;
2. los artculo 4 y 5 del Cdigo de Comercio excluyen ciertos actos como
mercantiles, entre los cuales no estn las operaciones de especulacin
con inmuebles;
3. hay actos objetivos de comercio que se refieren a inmuebles, como
los numerales 5, 7, 10 y 12 del artculo 2.
Tanto Goldschmidt como Mrmol han sealado que la analoga es un
recurso de interpretacin que slo se puede utilizar cuando hay silencio
de la ley, que no hay posibilidades para una aplicacin analgica cuando
el legislador ha manifestado su voluntad, aunque sea slo en forma
implcita. Para Goldschmidt la razn decisiva est expresada en la
voluntad del legislador venezolano de no incluir las compras y ventas de
inmuebles como acto de comercio, al contrario de lo que ocurra con el
modelo que se tuvo corno fuente, el Cdigo de Comercio italiano de
1882. Para Mrmol hay algo ms: no hay tal silencio en materia de
inmuebles, porque el Cdigo Civil la regula en forma pormenorizada a
travs de numerosas disposiciones del Ttulo V de su Libro III. Leopoldo
Borjas, por su parte, piensa que en el caso de la especulacin
inmobiliaria no se puede recurrir al mtodo lgico-extensivo, pues ni la
historia ni el trmino de mueble usado por el legislador en el numeral
V del artculo 2, as nos lo permite.
La tesis de De Sola de considerar como actos de comercio las
operaciones de especulacin inmobiliaria termin siendo acogida por la
Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casacin Civil, pero en base a otro

supuesto invocado por l mismo: las operaciones sobre inmuebles


pueden ser actos subjetivos de comercio. En este fallo fue ponente el
magistrado Dr. Eloy Lares Martnez.