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a) Antecedentes y Contexto.
La seguridad social, no es un problema reciente, la lucha tenaz del hombre para romper con
la inseguridad que nos acompaa ineludiblemente en todos los rdenes de la vida, junto con
su esfuerzo por sobrevivir, por combatir el hambre
ignorancia y el miedo, por combatir la insalubridad y el desamparo, por crecer en todos los
rdenes para disfrutar de mejores oportunidades de vida digna o alcanzar la felicidad, es y
ser una lucha permanente. De lo anterior podemos sacar lo que es la solidaridad social, un
concepto evolutivo y multivoco que, en la conformacin del derecho humano universal al
acceso a esquemas protectores de seguridad social, es mucho ms que un simple concepto
esttico. La solidaridad es el principio y eje de cualquier sistema de seguridad social, sin la
cual esta no podra ser concebida ni entendida.
Podemos decir, que el IMSS con una experiencia de casi 60 aos de servir a los trabajadores
y al pueblo de Mxico, se reforma con la finalidad de poder seguir brindando a los
asegurados y a sus beneficiarios, el derecho humano a la salud, la asistencia medica, la
proteccin de los medios de subsistencia y los servicios sociales necesarios para el bienestar
individual y colectivo, y para recuperar tasas de crecimiento que le permitan ampliar la
cobertura de los servicios y prestaciones a una proporcin mayor de la poblacin. Con las
reformas a la Ley del Seguro Social, el Estado mexicano renueva su compromiso con la
clase trabajadora de hacer de su bienestar y superacin, la finalidad esencial.
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educativos y de otro tipo, su operacin esta en correspondencia mutua con mltiples
sectores.
El hombre no es sociable por naturaleza sino por mandato de su razn, que le hace
comprender las ventajas de la vida colectiva. Para coexistir de una manera ms pacifica y
con relativa seguridad slo puede efectuarse en un ambiente racionalmente organizado, en
un clima de tranquilidad cuyo origen mismo es el hecho de saberse protegido, no obstante,
tan anhelada proteccin buscada por el hombre a lo largo de la historia, no ha sido producto
de la casualidad sino mas bien del ingenio y perseverancia de los seres humanos pensantes,
sensibles y visionarios que nos han precedido, ideas que se han introducido hasta la mdula
en las sociedades contemporneas a grado tal que hoy resulta inconcebible una sociedad
que prescinda de los esquemas protectores de la seguridad social, estamos tan
acostumbrados a la proteccin, que se nos hace de los mas natural sabernos protegidos
desde la cuna hasta la tumba, que a ningn precio permitiramos que se nos privatice de ese
logro por el cual ofrendaron su vida millones de personas.
Los fenmenos sociales estn sujetos al constante movimiento universal, de tal suerte que
con arreglo a estas leyes dialcticas han venido desarrollndose al travs del tiempo las
diversas formas de asociacin humana, partiendo del principio clave de todo esto, que es,
entender a la seguridad social, ms que como un simple servicio pblico al que acceden los
grupos privilegiados que la ley determina, como un derecho natural, inalienable de todos los
seres humanos, y por ende una obligacin Estatal su otorgamiento. Porque las cuestiones
sociales de seguridad y de solidaridad social tardaron siglos en configurarse, para que ello
fuera as transcurrieron siglos, e infinidades de culturas y seres humanos han sucumbido en
el loable intento de lograr un mundo mejor, pleno de libertad, de igualdad y de dignidad para
todos.
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con la justicia social, pues provoca alcanzar una calidad de vida tal que impide los estados
de necesidad y los desamparos sociales.
El hombre en sociedad est conciente que no siempre puede evitar siniestros, pero s el
prevenir los accidentes o enfermedades (ya laborales o ajenos a su entorno de trabajo) no
puede evitar que existan actividades productivas de alto riesgo, pero s puede adoptar
medidas de seguridad e higiene para prevenir o atenuar sus consecuencias, no puede evitar
faltar ocasionalmente a sus labores por problemas de salud, pero si idear la forma de
asegurar algn ingreso econmico que le provea, en tanto se alivia, de sus satisfactores
bsicos para el y su ncleo familiar dependiente, la mujer que trabaja no puede eludir su
condicin humana de afrontar el trance de la maternidad, pero si recibir los medios que le
ayuden a sortear ese evento, el ser humano, en fin, no puede evitar envejecer o morir, pero
si ha podido organizarse en modo tal que ello no constituya una carga para otros no para la
colectividad, asumiendo su jubilacin o retiro de la vida productiva con toda dignidad y
decoro, o en su caso, afrontar la muerte con la tranquilidad que produce saber que estn
protegidos los suyos.
Estas y otras son las razones esenciales, el eje pues en que giran los seguros sociales, los
que en poco mas de un siglo de haber sido creados han evolucionado sin prisa pero sin
pausa a la seguridad social integral contempornea, convirtindose en instrumentos efectivos
para alcanzar la anhelada aspiracin humana de tener una seguridad mnima para la
realizacin personal.
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Como el derecho en su ms simple esencia, tiene el objetivo de dar a la sociedad la certeza
de la proteccin de sus derechos y de sus garantas, esta tesis aporta al derecho una nueva
manera de dar la seguridad, que dichos derechos no van a ser violados y que van a estar
regulados para el beneficio de todos. Adems de que si se llegara a privatizar la seguridad
social, estar prevenidos legalmente para regular este acontecimiento.
d) Objetivos.
EL esfuerzo de varias generaciones para configurar al Instituto Mexicano del Seguro Social,
lo han llevado a ser el gran baluarte de los mexicanos en el campo de la Seguridad Social.
Hoy debemos de reconocer en el IMSS, la eficiencia en los servicios de salud. La calidad de
la atencin mdica en sus tres niveles ha evolucionado a tiempo con las demandas de los
usuarios y la tecnologa moderna generada en nuestro pas y en el extranjero. Podemos
hablar de una Institucin que se ha transformado constantemente, que protege en la
enfermedad, en los riesgos de trabajo, que ampara en la viudez, la orfandad, la cesanta, la
vejez y la invalidez, que atiende en la Guarderas a los hijos de trabajadoras. Su vigencia
queda plenamente justificada cuando al llegar al final de la jornada, la pensin y el sistema
de ahorro para el retiro son de gran valor para compensar el trabajo de aos.
Vigorizar cada una de las ramas se la seguridad, como por ejemplo mejorar las
pensiones
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INTRODUCCIN
Desde su fundacin el Instituto Mexicano del Seguro Social ha venido subrogando los
servicios mdicos a derechohabientes, bajo ciertas condiciones que se analizan a lo largo de
la presente tesis, lo cual pareciera ser una forma o una salida para aliviar la desafortunada
situacin financiera a la que los excesos del pasado.
El saqueo de que fueron objeto por aos y aos los fondos de pensiones del Instituto
Mexicano del Seguro Social para apoyo poltico, durante toda la vida del IMSS (desde 1947
hasta 2000), a tenido una psima visin administrativa de parte de quienes han desfilado por
su direccin, son factores que sin duda han venido des quebrantando, la seguridad social y
mdica de los derechohabientes, aspectos que a todas luces han pasado a segundo trmino
ante la agobiante realidad del quiebre financiero, tcnicamente hablando que vive el Instituto
Mexicano del Seguro Social desde hace muchos aos.
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CAPTULO
Como resultado de ello, en el presente se entiende que la seguridad social tiene como
finalidad garantizar el derecho humano a la salud, la asistencia mdica, la proteccin de los
medios de subsistencia y la prestacin de los servicios sociales necesarios para el bienestar
individual y colectivo.
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Trabajadores del Estado (FOVISSSTE), las cuales se inscriben en el marco de la seguridad
social integral.
Los principios que se hicieron valer durante el primer periodo sealaron el rumbo en
que se deba caminar a fin de que las condiciones de trabajo fueran acordes con la dignidad
humana y se mejorara no slo el nivel sino tambin el gnero de vida de la clase trabajadora.
Como resultado de estas revindicaciones, se incorpor a la Constitucin de 1917 el ttulo
sexto relativo al trabajo y a la previsin social que contiene el artculo 123 y el cual viene a
significarse en esta materia por cuanto la previsin social es el embrin de la seguridad
social.
Ahora bien, los cambios polticos, econmicos y sociales que experiment el pas en
las dos dcadas que siguieron a la promulgacin de la Ley Suprema; el desarrollo de la
industria, que acrecent el volumen y la importancia de los riesgos, y la estructuracin de la
clase obrera en sindicatos, federaciones y confederaciones, hicieron cada vez ms necesario
que se ideara una organizacin que, ajustndose a las caractersticas de la realidad
mexicana, protegiera a los trabajadores contra las contingencias derivadas del trabajo
industrial, preservara su salud y evitara que se vieran obligados a destinar una proporcin
considerable del salario para atender los gastos que todo ello supone.
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comprendiera los seguros de invalidez, de vida, de cesacin involuntaria del trabajo, de
enfermedades y accidentes, y otros con fines anlogos.
Para cumplir con este principio, en 1938 se dio a conocer un proyecto de Ley del
Seguro Social y ms tarde, el 19 de enero de 1943, se expidi la primera Ley del Seguro
Social que reglament la fraccin constitucional respectiva y cre el Instituto Mexicano del
Seguro Social.
Entre los antecedentes ms relevantes cabe destacar los siguientes: el proyecto del
general lvaro Obregn para crear un seguro obrero, cuya administracin correra a cargo
del
Estado,
quien
debera
vigilar
el
cumplimiento
de
la
fraccin
constitucional
Social,
Anlisis
Tematizado,
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la multitud de riesgos objetivamente creados por el equipo mecnico que maneja, o por las
condiciones del medio en que acta, y cuando tales amenazas se realizan, causando
accidentes o enfermedades, fatalmente acarrean la destruccin de la base econmica de la
familia. Lo mismo ocurre en otros riesgos no considerados como profesionales, tales como
las enfermedades generales, la invalidez, la vejez o la muerte prematura, que si bien a todo
ser humano amenazan, es entre los trabajadores donde mayores estragos causan cuando se
realizan, por cuanto que para el hombre que no tiene otro ingreso que la retribucin del
esfuerzo personal que desarrolla, todo acontecimiento que paralice su actividad aniquila sus
posibilidades de adquisicin.3
Aun cuando la creacin del Instituto Mexicano del Seguro Social no fue recibida
favorablemente por todos los grupos a que estaba destinado a servir, el decidido apoyo del
Estado hizo posible que se vencieran los obstculos que se presentaban, y actualmente
nadie discute la importante y trascendente funcin que desempea.
En sus orgenes el Seguro Social fue objeto de varias crticas; se argument que su
establecimiento corrompera a la poblacin matndole el amor al trabajo, que destruira en
ella el espritu de ahorro, que su administracin resultara demasiado complicada, que su
creacin desmoralizara al cuerpo mdico, que su costo sera una carga abrumadora para la
economa del pas, etc. Sin embargo, esas supuestas crticas han sido refutadas con
elocuencia por el xito que ha alcanzado el Seguro Social, ya que representa la respuesta
ms consistente y contundente a los problemas que enfrentan los trabajadores que son
vctimas de un riesgo que les priva o les disminuye su capacidad de trabajo o de ganancia.
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Desde la expedicin de la primera Ley del Seguro Social, el Instituto Mexicano del Seguro
Social representa uno de los esfuerzos ms eficaces para atender las demandas de la
poblacin trabajadora en materia de proteccin de la salud, ya que al cubrir los gastos
originados por la verificacin de cualquiera de las contingencias que contempla la Ley, se
evita que los trabajadores destinen parte de sus ingresos a su atencin y puedan, en
consecuencia, mejorar su alimentacin, vivienda, capacitacin, etc., y con ello mejorar su
nivel de vida en general.
Entre las caractersticas ms significativas del Seguro Social destaca el que a travs
de su actuacin procura una reduccin de las desigualdades mediante una redistribucin del
ingreso nacional de unos sectores socioeconmicos a otros.
El anlisis de las operaciones del Instituto Mexicano del Seguro Social permite
apreciar que ste promueve una redistribucin que opera en cuatro modalidades: de los
patrones y el sector pblico hacia los trabajadores; de los trabajadores de mayores ingresos
hacia los de menores ingresos; de la generacin presente para con las futuras y para con las
que ya han cumplido con la sociedad entregando su capacidad creadora, y de la poblacin
trabajadora para con los grupos marginados.
Por lo que hace a la primera modalidad, cabe sealar que en un pas como el nuestro,
en el que existe una gran variacin en la distribucin del ingreso, ya que a travs del rgimen
tripartito de financiamiento del Seguro Social, es necesario que se efecte una redistribucin
de las aportaciones de los patrones y del sector pblico hacia las clases trabajadoras
aseguradas.
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contribucin. Por ello se ha dicho que en el Seguro Social cada quien aporta segn sus
posibilidades y cada quien recibe segn sus necesidades.
En los trminos de la Ley, dichos servicios son financiados en parte por los propios
beneficiarios, quienes deben contribuir con aportaciones en efectivo o con la realizacin del
trabajo para bien de la comunidad que habitan, y con los recursos que anualmente determine
la asamblea general del Instituto Mexicano del Seguro Social para la prestacin de este tipo
de servicios, debindose cuidar que las determinaciones correspondientes no vulneren el
equilibrio financiero de la Institucin ni deriven en perjuicio de las prestaciones de los
asegurados.
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En relacin con la cobertura municipal, cabe recordar que la Repblica Mexicana se
integra con 2,386 municipios y que hasta septiembre de 1980 el rgimen obligatorio operaba
en 715. El 3 de septiembre de 1980 el Consejo Tcnico del Instituto Mexicano del Seguro
Social acord ampliar el rgimen obligatorio del Seguro Social a 766 municipios ms (al
respecto, consltese el Diario Oficial del 26 de septiembre y del 31 de octubre de 1980). La
resolucin adoptada duplic la cobertura del mbito municipal incorporado al rgimen
obligatorio, ya que hasta entonces cubra 715 municipios y a partir del acuerdo el rgimen
oper en 1481.
De manera Nacional se obtiene como resultado, los 846 municipios en los que no
opera el rgimen obligatorio del Seguro Social (sin contar los 435 municipios en que con
apego a los servicios de solidaridad social se brindan servicios de salud) indican el camino
por seguir para que el Instituto sea una entidad con cobertura nacional y se extienda el
rgimen de la seguridad social a la totalidad de los mexicanos, sin que ello signifique abatir
los niveles de atencin ni los de prestaciones, sino que, por el contrario, se mejoren estos
dos aspectos.
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En los trminos de lo dispuesto por el artculo 13, a travs del rgimen de
incorporacin voluntaria pueden disfrutar de los servicios del Instituto Mexicano del Seguro
Social, mediante convenio: los trabajadores de industrias familiares, trabajadores
independientes, como profesionales, comerciantes en pequeo, artesanos y dems
trabajadores no asalariados; trabajadores domsticos, as como ejidatarios, colonos,
comuneros y pequeos propietarios; patrones y trabajadores al servicio de las administraciones pblicas federal, estatal y municipal, que no estn comprendidos en otras leyes como
sujetos de seguridad social.
Cabe sealar que originalmente la Ley de 1973 dispona que quienes quisieran
continuar voluntariamente asegurados en los campos de enfermedades y maternidad lo
hicieran en forma conjunta con los de invalidez, vejez, cesanta en edad avanzada y muerte.
Con posterioridad, dicha Ley fue reformada y se estableci que la continuacin voluntaria
poda hacerse en los seguros conjuntos de enfermedades y maternidad, y de invalidez,
vejez, cesanta en edad avanzada y muerte, o bien en cualquiera de ambos, a eleccin del
asegurado, lo que permita que aquellos que no estuvieran en condiciones de cubrir los dos
ramos de aseguramiento voluntario, pudieran obtener la proteccin de la salud.
Con el mismo propsito, la Ley vigente de 1997 precisa que el asegurado que deje de
pertenecer al rgimen del seguro obligatorio puede continuar en los seguros conjuntos de
invalidez y vida, as como retiro, cesanta en edad avanzada y vejez, debiendo quedar
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inscrito con el ltimo salario o superior al que tena en el momento de la baja.
Cabe tener presente que en los trminos del artculo 219, el derecho establecido en el
artculo anterior se pierde si no se ejercita mediante solicitud por escrito dentro de un plazo
de 12 meses a partir de la fecha de la baja.
Extensin de la seguridad social al agro aun cuando a partir de julio del 2005, ao en
que se expidi el Reglamento para el Seguro Social obligatorio de los trabajadores del
campo, stos quedaron incorporados al rgimen de los trabajadores agrcolas asalariados,
con los mismos derechos y prestaciones ya establecidos para los asegurados urbanos, slo
en una mnima parte se obtuvo su proteccin efectiva, debido entre otras a las razones
siguientes:
1.
2.
3.
En este estado de cosas cabe sealar que en la Ley de 1997, en el captulo referente
a la seguridad social en el campo, se precisan las vas para que los campesinos y sus
familias puedan gozar, con la debida sustentacin financiera, de los beneficios de la Ley.
As, el artculo 235 dispone que las mujeres y los hombres del campo que tengan el
carcter de trabajadores independientes, respecto de quienes no medie ninguna relacin de
subordinacin laboral, los ejidatarios, comuneros, colonos y pequeos propietarios; as como
los ejidos y otras formas superiores de organizacin, podrn acceder a la seguridad social en
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la forma y los trminos que seala el artculo 13, a travs de convenio de incorporacin
voluntaria al rgimen obligatorio, o bien mediante el seguro de salud para la familia
establecido en el artculo 240 de la Ley.
Tambin cabe tener presente que el articulo 236 establece que aquellos productores
del campo que estuvieran incorporados por la va de decreto presidencial a la seguridad
social, podrn afiliarse al rgimen de seguridad social de los previstos en la Ley, que resulte
ms conveniente a sus condiciones productivas y de ingreso. As, los caeros, tabacaleros y
otras ramas de produccin especializadas pueden incorporarse, con las modalidades que
correspondan, al rgimen del seguro obligatorio.
En relacin con esta materia reviste particular importancia el artculo 230, ya que en el
mismo se precisa que el acceso a la seguridad social de los campesinos podr ser apoyado
por un tercero aportante, persona fsica o moral, que se obligue ante el Instituto a aportar la
totalidad o parte de las cuotas a su cargo.
Tambin se debe tener presente que en el artculo 240 se precisa que todas las
familias en Mxico tienen derecho a un seguro de salud para sus miembros y para ese efecto
podrn celebrar, con el Instituto Mexicano del Seguro Social, convenio para el otorgamiento
de las prestaciones en especie del seguro de enfermedades y maternidad, en los trminos
del Reglamento respectivo.
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Los servicios de solidaridad social Tambin en relacin con la ampliacin de la
cobertura poblacional, entre las disposiciones sobresalientes de la Ley del Seguro Social de
1973 figuran las relativas a los servicios de solidaridad social, a travs de las cuales la Ley
facult al Instituto Mexicano del Seguro Social para brindar asistencia mdica, farmacutica y
hospitalaria en favor de los ncleos de poblacin que, por el propio estado de desarrollo del
pas, constituyen polos de profunda marginacin rural, suburbana y urbana que el Poder
Ejecutivo determinar como sujetos de solidaridad social.
Diversos estudios han demostrado que, por lo general, los grupos marginados
integran localidades menores de 2 500 habitantes. De acuerdo con el X Censo General de
Poblacin, en Mxico existen 97,580 poblaciones y de ellas 95 410 tienen menos de 2,500
habitantes.
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Los integrantes de los grupos marginados desempean actividades cuyo
rendimiento y remuneracin son inferiores a los de un trabajador de tiempo completo y por lo
comn realizan trabajos relacionados con la agricultura, ganadera, avicultura y silvicultura.
Ello explica por qu los integrantes de los grupos marginados acusan deficientes niveles de
bienestar en materia de nutricin, de salud, educacin y vivienda. Es por eso que se puede
afirmar que los grupos marginados lo estn respecto del desarrollo nacional y de la riqueza
generada; lo estn del disfrute de los bienes de la civilizacin y de los valores de la cultura.
En este orden de ideas, consideramos que darle contenido a la idea de justicia social
significa, en nuestros das, reconocer que los beneficios de la seguridad social no deben
restringirse a la fuerza laboral asalariada, sino extenderse a los no asalariados, porque de lo
contrario se desconocera el hecho evidente de que los trabajadores que slo cuentan con su
propia actividad para subsistir, si bien no estn subordinados a un patrn en lo particular,
siempre se encuentran subordinados al imperio de la economa.
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Asimismo, consideramos que el propsito de incorporar a los trabajadores no
asalariados a la produccin nacional depender, en buena medida, de que tengan acceso a
los servicios de salud y seguridad social, pues ello determinar, o bien que continen siendo
vctimas sistemticas de la enfermedad y el que su capacidad de trabajo y ganancia contine
siendo limitada o bien, que se encuentren en condiciones favorables para realizar un trabajo
socialmente productivo.
En los trminos de lo dispuesto por el artculo 214 de la Ley de 1997, las prestaciones
sociales o los servicios de solidaridad social comprenden acciones de salud comunitaria,
asistencia mdica, farmacutica e incluso hospitalaria, en la forma y los trminos
establecidos en los artculos 215 a 217 de esa Ley.
Asimismo, se precisa que las prestaciones de solidaridad social sern financiadas por
la Federacin y por los propios beneficiados, que contribuirn con aportaciones en efectivo o
con la realizacin de trabajos personales de beneficio para las comunidades en que habiten y
que propicien que alcancen el nivel de desarrollo econmico necesario para llegar a ser
sujetos de aseguramiento en los trminos de la Ley.
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El penltimo prrafo del artculo 273 de la Ley del Seguro Social establece que en el
Informe al Ejecutivo Federal y al Congreso de la Unin el Instituto informar sobre las
tendencias demogrficas de su poblacin beneficiaria, incluyendo modificaciones en la
esperanza de vida; tendencias en la transicin epidemiolgica, y cambios en la composicin
de gnero de la fuerza laboral,.... factores derivados del ciclo econmico, de la evolucin del
costo de los tratamientos y medicamentos, los costos laborales, de la situacin
macroeconmica, as como cualquier otro factor que afecte la capacidad del Instituto para
cumplir con sus compromisos.
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accidente laboral, maternidad o prdida del sostn familiar, est constituida por diversas
instituciones que ofrecen esquemas diferentes en trminos de prestaciones y requisitos para
tener acceso a ellos. Estos esquemas cubren a menos de la mitad de la poblacin
econmicamente activa.
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Trabajadores cubiertos por el IMSS
1.3.4 Diversas formas de la relacin laboral
22
tales relaciones no sean consideradas de carcter laboral. Se ha sealado, por un lado,
que la simple prestacin de servicios, conforme a una retribucin especfica, por s sola, no
constituye una relacin de trabajo; y por otro, que no basta la prestacin de un servicio
personal y directo de una persona a otra para que se d la relacin laboral, sino que esa
prestacin debe reunir como requisito principal la subordinacin jurdica, que implica que el
patrn se encuentra en todo momento en posibilidad de disponer del esfuerzo fsico o mental
del trabajador, o ambos. Ello implica que esa relacin debe ser permanente durante la
jornada de trabajo, adems de que la relacin de trabajo se manifiesta generalmente a travs
de la categora, el salario, el horario, condiciones de descanso del sptimo da, etctera. Es
as que la creciente participacin en el mercado de ciertas actividades muestra un
debilitamiento de la figura del contrato y la relacin de trabajo como pilares de la regulacin
laboral en Mxico y, por ende, como fundamento principal de la obligatoriedad de contar con
seguridad social.
Parte de la misin del IMSS es hacer llegar la seguridad social a los trabajadores que
actualmente no estn cubiertos pero que legalmente deberan estar afiliados por sus
empresas o patrones. Esto le significa un triple reto: primero, determinar y capturar la
capacidad contributiva de estos grupos a fin de garantizar la viabilidad del sistema; segundo,
adaptar sus sistemas de incorporacin y recaudacin para un mercado de trabajo ms
disperso, dinmico y con gran movilidad; y tercero, renovar y fortalecer sus mecanismos de
prestacin de servicios para atender a grupos de poblacin mucho ms numerosos. Es en
este contexto donde deben resaltarse las reformas recin realizadas a la Ley del Seguro
Social en materia de trabajadores eventuales del campo.
las
posibilidades de
incrementar la
afiliacin, hasta
un
potencial de
23
millones de trabajadores eventuales del campo antes sealados; con beneficios
sustantivos para millones de familias, el Instituto y el pas.
Los efectos para el Instituto del incremento de la mujer en la fuerza laboral son
diversos: I) una modificacin significativa en la composicin de los ingresos y de la demanda
de los servicios y prestaciones de seguridad social; y, II) una cada en la tasa de natalidad,
debido a una mayor permanencia de las mujeres en el mercado laboral.
24
CAPTULO
II
2.1.
Tratar el tema del salario resulta una cuestin esencial dentro del derecho del trabajo.
Al parecer, todo este derecho se ha constituido alrededor de la cuestin salarial. Las
primeras legislaciones laborales fueron formuladas a fin de obtener mejores salarios para la
clase trabajadora, como una contrapartida de las malas acciones del liberalismo, que se
caracterizaban por jornadas largas y el envilecimiento del salario.
An en la actualidad, el tema del salario dentro del derecho del trabajo es un punto
neurlgico, con incidencia de estudios tanto sobre su juridicidad como sus aspectos
econmicos y sociales, lo que ha hecho que al abordar el tema sea necesario hacerlo desde
muy diversas facetas.
3.2.
que una gran parte de la poblacin guarda la condicin de asalariada y el salario le resulta
vital. Adems, para el desarrollo mismo del pas representa algo muy trascendente, porque
de su satisfaccin depende el desarrollo, la estabilidad, el bienestar y la paz social, y su
insatisfaccin propicia quebrantamientos a la paz social, y no slo eso, sino que de l
tambin depende la verdadera transformacin social, de acuerdo con el poder adquisitivo de
que se dote a esos salarios.
25
la anterior precisin es importante, porque en la prctica son muchos los casos de este
tipo.
2.3.
Denominacin
2.4.
Caractersticas
En cuanto a las caractersticas del salario, tiles para conceptuarlo dentro del derecho,
tal vez la ms evidente sea la condicin alimentaria, es decir, que el salario del trabajador se
destina sobre todo a propiciar el sustento propio y de su familia. De esta caracterstica se
derivan algunas propuestas fundamentales del derecho del trabajo, porque el legislador,
consciente de que el trabajador no tiene otros medios de ingreso y nicamente basa en el
salario su subsistencia le otorga, adems de la garanta del propio salario, una serie de
medidas protectoras con el objeto de hacer efectiva la entrega de ste. Por esa misma razn
5
26
en el derecho del trabajo se procura una justicia rpida y gratuita, a fin de resolver a la
brevedad posible sobre los salarios que hubiesen sido controvertidos.
En relacin con este tema, Montoya Melgar6 argumenta:
En cuanto su funcin, el salario pretende la remuneracin del trabajo. Si econmicamente el salario es el precio de esa singular mercanca que es el trabajo (SMITH, Ricardo),
precio cuyo nivel se fija segn las leyes de la oferta y la demanda (COEN), jurdicamente el
salario es la prestacin correlativa al trabajo, con la que se retribuye ste.7
Ms adelante concluye:
La funcin jurdica del salario es la de retribuir, compensar el servicio u obra realizado
por el trabajador por cuenta ajena. A tal funcin estrictamente jurdica se une otra de signo
econmico social, la de sustentacin del trabajador, que el derecho tiende a garantizar a
travs de diversos mecanismos: fijacin de salarios mnimos, inembargabilidad, carcter de
crdito privilegiado, proteccin frente a la mora, creacin de un fondo de garanta salarial,
etctera.8
Otra caracterstica del salario consiste en que forma parte de un contrato sinalagmtico, como el laboral, pero lo es en su conjunto, no prestacin por prestacin recibida
por el trabajador, sino a cambio de poner a disposicin del patrn las energas laborales, y
depende de este ltimo si las utiliza o no. Esto nos lleva a la siguiente consideracin: si
aceptramos que salario es la contraprestacin que recibe el trabajador por la labor
6
7
8
MONTOYA Melgar Alfredo, Derecho del trabajo, 3a. ed., Tecnos, Madrid,
1979, p. 349.
Ibidem.
Ibidem.
27
realizada, percibiremos que ciertos das el trabajador no realiza trabajo alguno y, sin
embargo, percibe su salario el da de pago; por ello resulta ms exacto decir que el contrato
de trabajo es sinalagmtico en su totalidad y que el trabajador percibe el salario por su
disponibilidad al trabajo ordenado.
La naturaleza integrada del salario. Se trata de otra de las caractersticas del salario, pues ste no siempre se presenta como una sola entrega de dinero, sino se acompaa
con una serie de prestaciones en especie que, cuantificadas, integran al salario. Esta
modalidad se presenta con frecuencia en los contratos colectivos.
En lo que se refiere a la ropa que se proporcione al trabajador, hay que hacer una
aclaracin necesaria: una es la ropa de uso personal o particular y otra la de trabajo. Si a un
trabajador se le dota de ropa de uso particular, podramos decir entonces que formar parte
del salario. Pero si la ropa entregada fuese en razn de que se trata de la propia para
desarrollar el trabajo, sta no podr ser incluida en el salario, no formar parte de l.
2.5.
Clases de salarios
28
Se llama salario por unidad de tiempo cuando su importe est en funcin de la
duracin del servicio, con independencia de la cantidad y calidad de la obra realizada. Por
ejemplo, se pagar en razn de una unidad de tiempo que puede ser de una hora o de una
jornada, pero independientemente de este compromiso unitario en el tiempo el trabajador
tendr la obligacin de trabajar con diligencia y productividad.
La aplicacin del sistema de pago por hora exige inevitablemente el auxilio de mandos
medios que vigilen y garanticen la produccin, porque sin ellos la produccin sera muy baja
en relacin con el salario. Se necesita un aprovechamiento efectivo del lapso laboral. Por
ello, para que el sistema sea operable se requiere ejercer un poder exacto de direccin y
29
supervisin de las labores del trabajador, porque si la produccin es baja el patrn resulta
afectado, ya que el trabajador recibir el salario completo. Por esa razn se necesita que el
trabajador disponga de manera funcional de los avos en materia prima, as como de la
herramienta o maquinaria correspondiente, adems del sistema de supervisin de sus
labores. Esta forma de pago es ms redituable para el patrn en los sistemas de trabajo
llamados en cadena, en los que la tarea de un obrero est relacionada con la de otros que
continan la labor iniciada por l. La ventaja de este sistema de trabajo en relacin con la
forma de pago por jornal es que la produccin adquiere un ritmo que compromete a cada
participante a realizar el mismo nmero de operaciones laborales que el resto de los
trabajadores.
2.6.
Por lo que toca a la Ley del Seguro Social, sta consagra la obligacin patronal de
determinar las cuotas obrero-patronales a su cargo y enterar su importe al Instituto, tema ampliamente desarrollado en el captulo de Determinacin y Pago de Cuotas.9
Para cumplir con esta obligacin es menester referirnos a la integracin del salario.
Como punto de partida, el artculo 5o. fraccin XVIII de la Ley de la materia seala:
Salarios o salario: la retribucin que la Ley Federal del Trabajo define como tal.
Para efectos de esta Ley, el salario base de cotizacin se ntegra con los pagos hechos en
efectivo por cuota diaria, gratificaciones, percepciones, alimentacin, habitacin, primas,
30
comisiones, prestaciones en especie y cualquiera otra cantidad o prestacin que se
entregue al trabajador por su trabajo, con excepcin de los Conceptos previstos en el artculo
27 de la Ley.10
La retribucin en especie consiste en todos los bienes y servicios, distintos del dinero
que se otorgan al trabajador por sus servicios.
En general, para la ley laboral toda retribucin que reciba el trabajador a cambio de la
prestacin de sus servicios ntegra salario, sin embargo hay que considerar que el salario en
trminos de los dispuesto en la Ley Federal del Trabajo se determina eminentemente para
conocer el monto de la retribucin de un trabajador en caso de conflicto y as determinar la
obligacin patronal, en caso de una indemnizacin.
Ahora bien, para cubrir los porcentajes que la Ley del Seguro Social establece en
cada una de las ramas de seguro en el rgimen obligatorio, es fundamental determinar el
salario base de cotizacin.
10
Ibidem.
31
La integracin del salario base de cotizacin cobr mayor importancia desde que se
homolog el sistema del Instituto Mexicano del Seguro Social con el del INFONAVIT, al
celebrarse el convenio de colaboracin para la afiliacin, emisin, notificacin, recaudacin y
fiscalizacin.
2.7.
a)
El primero con lmite mximo de veinticinco veces el salario mnimo general que rija en
el Distrito Federal, para los seguros genricos.
b)
32
profesionales, y por las razones que quedarn sealadas en el captulo respectivo, en los
dems ramos del sistema, para cubrir las prestaciones en servicios, en especie y en dinero
los fondos se obtienen de las aportaciones antes sealadas.
La Ley vigente estipula en su artculo 27 las retribuciones que no forman parte del
salario base de cotizacin, toda vez que presentan dos reglas tpicas: la primera, que
consiste en el principio general que establece la necesidad de acumular todos los pagos
hechos en efectivo por cuota diaria, las gratificaciones percepciones, alimentacin, primas,
comisiones, prestaciones en especie y cualquier otra retribucin que se entregue con motivo
de su trabajo; por otra parte, seala el principio de excepcin por virtud del cual
determinadas remuneraciones se excluyen del mtodo de la integracin salarial.
Los instrumentos de trabajo, tales como herramientas ropa y otros objetos similares La
norma conserva el mismo texto previo a la modificacin, slo que algunas personas
pretenden incluir en esta acepcin algunos beneficios, pero debemos tener presente el
contenido del artculo 9o. que establece el sistema de interpretacin estricta a las
disposiciones que sealen situaciones de excepcin. Por tanto, estos instrumentos
slo deben de estar referidos a la actividad laboral. El caso frontera donde el
trabajador puede tener beneficios de los instrumentos de trabajo, es el de los
vendedores que requieren vehculo para el desempeo de sus funciones, en cuyo
caso el mismo debe ser de la compaa y no se puede disponer de ste por ningn
33
motivo.
b)
FONDO DE AHORRO.- La fraccin II del artculo 32, establece que cuando el ahorro
se integre por un depsito de cantidad semanaria, quincenal o mensual, igual del
trabajador y de la empresa, no integra salario, pero si se constituye en forma diversa o
puede el trabajador retirarlo ms de dos veces al ao, integrar salario; cuando el
fondo de ahorro se integra mediante aportaciones comunes y peridicas, y la
correspondiente al patrn sea igual o inferior a la cantidad aportada por el trabajador,
no constituye salario base de cotizacin; y si la contribucin patronal al fondo de
ahorro es mayor que la del trabajador, el salario base de cotizacin se incrementar
nicamente en la cantidad que exceda a la aportada por el trabajador.
II.
Hgase del conocimiento de las diversas dependencias del Instituto para que se
cumpla debidamente y difndase adecuadamente, a fin de que los patrones y
34
trabajadores tengan un conocimiento preciso al respecto.11
Con la reforma de Ley del 20 de diciembre del 2001, incluyeron en el texto del artculo
27 como excluyentes del salario las cantidades que entreguen las empresas para fines
sociales de carcter sindical.
c)
d)
e)
11
Ibidem.
35
que establece la mecnica de valuacin, para estimar que la habitacin gratuita, as
como los tres alimentos al da equivalen al 25% del salario percibido por cada rubro,
por lo que si reciben ambas prestaciones su salario se incrementar en un 50%; en su
defecto, si no se proporcionan los tres alimentos, se determina por cada uno de ellos
el 8.33%.
f)
g)
Los premios por asistencia y puntualidad, siempre que el importe de cada uno de
estos conceptos no rebase el 10% del salario base de cotizacin. Al igual que la
prestacin anterior, el legislador explic el alcance de esta retribucin en el ltimo
prrafo del artculo 27.
h) Las cantidades aportadas para fines sociales, considerndose como tales las entregadas
para constituir fondos de algn plan de pensiones establecido por el patrn o
derivados del contrato colectivo de trabajo. No pueden confundir-se estas
retribuciones con becas y cursos de capacitacin, porque stas se refieren al
mejoramiento de los trabajadores especialmente en su centro de trabajo, en tanto que
las retribuciones de tipo social, buscan el mejoramiento individual de las personas y de
sus familias.
Sobre el particular hay que destacar que los planes de pensiones a que se refiere la
fraccin VIII del artculo 27, sern slo los que renan los requisitos que establezca la
Comisin Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro.
1)
36
1.
2.
3.
4.
En todos los dems casos, donde se preste el servicio por ms tiempo del Sealado
en los apartados anteriores, slo se deber integrar el excedente.
El artculo 29 de la Ley del Seguro Social establece las reglas para determinar la
forma de cotizacin:
I.
II.
Para fijar el salario diario en caso de que se pague por semana, quincena o mes, se
dividir
la
remuneracin
correspondiente
entre
siete,
quince
treinta,
2.8.
Las retribuciones que aportan las empresas normalmente oscilan de acuerdo a las
condiciones laborales, toda vez que slo en situaciones muy espordicas se mantienen
estables, por esta razn la legislacin de la materia regula los tipos de salario que sirven de
37
base para determinar las aportaciones patronales.
Para cubrir los porcentajes que la Ley del Seguro Social establece en cada una de las
ramas de seguro en el rgimen obligatorio, es fundamental determinar el salario base de
cotizacin.
FIJO. Se configura por las retribuciones que en forma permanente y con carcter
preconocido obtienen los trabajadores por concepto de contraprestacin normal por sus
servicios. Este salario se forma por el sueldo bsico directo al trabajo, as como por las
prestaciones legales y contractuales que se conocen desde el principio del ejercicio y las
cuales son derivadas de la Ley Federal del Trabajo y de los contratos colectivos del trabajo,
como son el aguinaldo, la prima por vacaciones y la retribucin por este concepto de
vacaciones.
VARIABLE. Son los elementos que cubren las empresas a sus trabajadores, que no son
previamente conocidos y se encuentran directamente vinculados a la actividad laboral, tales
como premios, bonos y prestaciones, legales o contractuales circunstanciales. El caso ms
importante pero que ha despertado ms polmica son las retribuciones por concepto de
tiempo extra, tambin incluimos en este epgrafe las suplencias, sobresueldos por trabajar
das de descanso, pagos por trabajos especiales que no son viticos, sino compensaciones
ocasionales, por ejemplo durante el periodo navideo. En ltima instancia son beneficios
mensurables en dinero, pero que no son peridicos o permanentes. El sistema de clculo es
reducir el monto de la retribucin variable al nmero de das devengados, por tanto se divide
la cantidad entre el nmero de das sealados.
MIXTO. Este salario se presenta cuando los trabajadores obtienen prestaciones fijas y
38
variables, lo que acontece generalmente, toda vez que no existe una situacin tpicamente
fija o variable, la realidad es que las empresas cubran retribuciones de las dos clases, en
cuyo caso la mecnica consiste en sumar a los elementos fijos el promedio de los variables.
La Ley del Seguro Social establece en su artculo 5o. fraccin XVIII, lo que
conceptualmente debe entenderse por salario base de cotizacin, y que ste se constituye
con los pagos hechos en efectivo por cuota diaria y las gratificaciones, percepciones,
alimentacin, habitacin, primas, comisiones, prestaciones en especie y cualquier otra
cantidad o prestacin que se entregue al trabajador por sus servicios.
Como se aprecia, la definicin que nos brinda la Ley del IMSS proviene de la ley
laboral, pero ms amplia ya que en su artculo 27 incluye una serie de conceptos o
elementos que quedan exceptuados al momento de determinar el salario y que al inicio del
presente captulo fueron analizados.
Hay que considerar que si el Consejo Tcnico del Instituto se vio en la necesidad de
emitir acuerdos para precisar y aclarar el contenido y alcance de algunos de los conceptos a
que se refiere este artculo, eso quiere decir que no son claros y esa imprecisin deja en
estado de inseguridad jurdica a los patrones.
Tambin hay que tener presente que no siempre los criterios sustentado por el IMSS
por medio de sus acuerdos son favorables a los intereses de los patrones, considerando que
la finalidad de la integracin del salario es para efectos contributivos, por lo que todo lo que
recibe el trabajador por los servicios prestados integra salario. Pero por fortuna contamos con
los criterios jurisprudenciales o tesis aisladas que sustentan la SCJN, los Tribunales
Colegiados y el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, que en ocasiones difiere
de la interpretacin que el Instituto brinda a diversos conceptos pactados a travs de contrato
individual o colectivo y que sirven de sustento para su no integracin al salario base de
cotizacin.
39
CAPTULO III
PRESTACIN INDIRECTA Y REDUCCIN DE APORTACIONES
3.1.
12
San
Francisco,
40
Como parte de la globalizacin se ha presentado un veloz avance a la conformacin de bloques econmicos entre regiones del mundo que compiten por destacar en el
conocimiento, y por ende en el poder econmico. La conformacin de una slida Comunidad
Econmica Europea, el asombroso desarrollo de la Cuenca del Pacfico y el Tratado de Libre
Comercio entre Canad, Estados Unidos de Amrica y Mxico son algunas muestras. Con
ello se distingue la clara bsqueda a nivel mundial; no slo que las economas progresen
sino que ello se traduzca en que los seres humanos accedan con mayor facilidad a
satisfactores bsicos como lo son la educacin, el empleo y la salud.13
Para cumplir con estos propsitos mundiales, nuestra economa se ha encontrado con
varios problemas a enfrentar, dentro de los cuales se distinguen la necesidad de fortalecer el
sistema educativo para el desarrollo de investigadores y tcnicos que ayuden a generar
soluciones efectivas, competitivas y de aplicacin universal especficamente en el campo de
la salud, ya que el rezago econmico y cultural ha llevado a Mxico a conformar un sistema
de salud carente de identidad, al no garantizar el principio bsico para el cual fue creado, La
salud.
41
generalizado.
42
ofrece pocas dificultades porque pretende conjugar intereses particulares con un fin de
orden pblico. Si bien los particulares, al incursionar en el sector salud, tienden a cumplir con
el objetivo de la prestacin del servicio y no se puede obviar que lleva intrnseca la intencin
del inversionista de recuperar sus recursos y obtener una utilidad razonable, que debe
compartir por un mayor beneficio generalizado.
43
los costos e incentivar la productividad.15
recursos.
Todas estas circunstancias han originado la creacin del Plan Nacional de Salud
2001-2006 que fue presentado por el Secretario de Salud, Julio Frenk Mora el 9 de julio de
2001. Con dicho plan, los Gobiernos Federales y Locales buscan fortalecer el sistema
nacional de salud instrumentando el seguro popular, que depende primordialmente de
financiamiento pblico mediante subsidio y contribuciones de los asegurados, as como
recursos fiscales federales asignados en el Presupuesto de Egresos de la Federacin. El
Plan Nacional de Salud es ambicioso, ya que pone en marcha 43 programas en materia de
salud que pretenden garantizar una atencin prenatal adecuada, el nacimiento sin riesgos y
una cuidadosa vigilancia del crecimiento y desarrollo de los mexicanos. El documento
mediante el cual se anunci el Plan Nacional de Salud 2001-2006 menciona que al final del
presente sexenio se dara cobertura mdica a toda la poblacin no derechohabiente.17
15
16
17
44
El seguro popular de la salud se implementa a travs de la Secretara de Salud,
buscando proteger financieramente el aseguramiento de la poblacin abierta que ahora no
tiene capacidad para afrontar los gastos mdicos inesperados, medicamentos esenciales,
atencin hospitalaria y en general gastos que por las necesidades de atencin mdica se
presenten, as como fomentar la atencin preventiva.
Por declaracin del Presidente Vicente Fox Quesada, se expuso respecto del seguro
popular de salud que la meta para el ao 2002 es incorporar, cuando menos, a 140,000 mil
45
familias a este nuevo esquema.18 Si bien, se reconoce que este nmero de beneficiarios
no cubre la demanda de tres de cada cuatro familias que carecen de derechohabiencia, se
buscara ir aumentndolo ao con ao.
Dentro de los derechos del asegurado, destaca la posibilidad que tienen los usuarios
de solicitar informacin para interponer quejas, reclamos o sugerencias as como recibir
respuestas escritas sobre los mismos en un plazo no mayor a 30 das.
Es relevante destacar que el Seguro Popular de Salud, no se restringe por la edad, por
el estado de salud de la persona y en cualquier momento est en posibilidad de renovarlo.
18
46
Para conocer los recursos econmicos que requiere este programa, se ha establecido un clculo del subsidio destinado por el Gobierno Federal por individuo asegurado,
el cual se realiza a partir del costo per cpita promedio del catlogo de beneficios mdicos
estimado por cada Estado, menos el monto per cpita de recursos fiscales destinados a la
prestacin de servicios personales de salud en el Decreto de Presupuesto de Egresos de la
Federacin. De acuerdo con estos clculos resulta que el subsidio otorgado por familia no
podr exceder del 30 por ciento del costo del mencionado catlogo.
Por desgracia, el gasto pblico en Mxico es muy debatido, pero los sectores
Educacin, Vivienda y Salud son la trpode del desarrollo social, si no se complementan las
cuotas individuales con la presencia de gravmenes al consumo, se puede prever un
quebranto del sistema por decisiones polticas inadecuadas.
Un reto para este plan es la debida vigilancia del desempeo, la eliminacin de las
barreras financieras, la calidad tcnica, el abasto y los accesos a los medicamentos, el trato
adecuado, la percepcin de los proveedores, el gasto de bolsillo, la incidencia/prevalencia de
gastos catastrficos. Como parte de este sistema de evaluacin y vigilancia, se realiz una
evaluacin en el ao 2004 que ser intermedia y una final que se desarrollar en el 2006.
47
3.4. Regulacin del sector privado en materia de salud
Por su parte la reforma de 1999, Y en especial las reglas expedidas con posterioridad,
reconocen que las ISES estarn facultadas para operar seguros cuye objeto sea la
prestacin de servicios dirigidos a prevenir o restaurar la salud a travs de acciones que se
realicen en beneficio del asegurado; es importante sealar que el artculo tercero de la Ley
48
General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros, limita la actividad de
cualquier operacin activa de seguros, entendiendo esta actividad como la prestacin de
servicios de salud predeterminados y ciertos que se ofrezcan de manera conjunta con la
prestacin de servicios de salud supeditados a la realizacin de acontecimientos futuros e in
ciertos.
Ahora bien, las Reglas para la Operacin del Ramo de Salud brindan en conjunto una
clara definicin de lo que debe entenderse por Instituciones de Seguros Especializadas en
Salud (ISES), que son: la o las instituciones autorizadas por la Secretara de Hacienda y
Crdito Pblico (SHCP), para practicar en seguros la operacin de accidentes y
enfermedades en el ramo de salud, facilitndolas a la venta de seguros privados o
voluntarios que tengan por objeto prestar servicios dirigidos a prevenir o restaurar la salud
del asegurado en forma directa con recursos propios, mediante terceros, o la combinacin de
ambos, a travs de acciones que se realicen en su beneficio.
Es oportuno sealar, que para una correcta vigilancia de las instituciones de seguros
en el ramo de salud, y en virtud de que las mismas se integran de diferentes materias, se
establece correctamente en el penltimo prrafo del artculo sptimo de la LGISMS, que la
operacin y desarrollo del ramo de salud est sujeto a las disposiciones de carcter general
que emita la SHCP, previa opinin de la Comisin Nacional de Seguros y Fianzas (CNSYF) y
de la Secretaria de Salud (SS).
49
Emitido el dictamen y cubriendo los dems requerimientos que marca b LGISMS,
se est en posibilidad de obtener la autorizacin para operar como ISES, ya que dicho
dictamen se deber adjuntar a la solicitud de autorizacin que se presente ante la Direccin
General de Seguros y Valores de la SHCP, as como la ratificacin del Contralor Mdico.
Se debe dejar en claro que aun cuando se cuente con la autorizacin de la SHCP, las
ISES no podrn dar inicio a sus operaciones, hasta en tanto no obtengan el dictamen
favorable de la Comisin Nacional de Seguros y Fianzas. Por lo que hace a la figura del
contralor mdico, se debe sealar que esta es independiente del responsable del rea
mdica; el contralor deber ser nombrado por el consejo de administracin de las ISES, a
cuyas sesiones deber asistir participando, en todo caso, con voz pero sin voto. Dicho
contralor requerir ser ratificado por la Secretara de Salud a travs del Comit Interno de la
misma que analice su idoneidad.
50
a los propios intereses de la institucin, ms an, cuando dicho consejo puede
suspender, remover o revocar su nombramiento con la simple notificacin dentro de
los diez das siguientes a la SS y a la CNSYF, y esta decisin no puede ser
cuestionada. Esto terminar convirtiendo al contralor mdico en un claro vigilante de
los intereses de la institucin aseguradora, ms no de los usuarios y del debido
cumplimiento de la normatividad, como hubiera sido deseable.
A efecto de que las ISES puedan hacer frente a sus obligaciones, derivadas de los
contratos de seguros de salud, debern constituir, incrementar e invertir las reservas
tcnicas. De acuerdo a lo dispuesto por los artculos 46 fraccin I y 47 fraccin III; lo
dispuesto en el Captulo II de la LGISMS, y el ttulo segundo de las reglas para la operacin
del ramo de salud, estas reservas se utilizarn para diversos fines como son: las de riesgos
en curso de pago para hacer frente a los eventuales incumplimientos de las plizas en vigor;
las de obligaciones pendientes de cumplir, y las de previsin para cubrir las posibles prdidas
de desviaciones estadsticas en su experiencia de siniestralidad.
Las reglas para la constitucin de las reservas de riesgos en curso de las Instituciones
y Sociedades Mutualistas de Seguros, fueron publicadas en el Diario Oficial de la Federacin
con fecha 18 de diciembre de 1985 y modificadas mediante acuerdos publicados el 6 de julio
de 1987, 30 de diciembre de 1991,4 de marzo de 1994, 28 de marzo de 1995, 31 de
diciembre de 1999 y 31 de marzo de 2000.
Dentro de los requisitos para la constitucin y funcionamiento de las aseguradoras se
dispone que debern contar con un capital mnimo de garanta que ser independiente del
capital mnimo pagado, el cual podr hacer frente a las variaciones negativas en el
cumplimiento de las obligaciones que contraiga con los asegurados, conservando la
51
viabilidad financiera de las instituciones.
La omisin de la presentacin del dictamen definitivo emitido por la SS, o del dictamen
anual que deber de presentarse ante la CNSYF.
son la sustitucin, en su caso, de los contratos de seguros de gastos mdicos por contratos
de seguros de salud, vigilando la continuidad de los derechos adquiridos como la antigedad
y preexistencia de los mismos. En caso de que las ISES presten servicios con recursos
propios debern cumplir con los requisitos establecidos en la Norma Oficial Mexicana NOM168-SSA1-1998, respecto al expediente clnico; norma publicada en el Diario Oficial de la
Federacin el 30 de septiembre de 1999, destacando como dos de los elementos primordiales que debern respetar las ISES la informacin de los usuarios entre instituciones y
52
la confidencialidad.
Es importante el mencionar que las ISES debern contar con el registro ante la
CNSYF, los contratos de adhesin mediante los cuales se formalicen las operaciones de
seguros con el pblico en general, as como los endosos que se realicen; en caso de no
llevar a cabo el registro, el contratante asegurado o beneficiario, podr demandar la nulidad
de dicho documento, accin que es exclusiva de dichos titulares.
53
La estructura financiera de las ISES, por medio de un programa asegurador, es
atpica en la llamada medicina prepagada, donde en otros pases (Chile) se crean
instituciones especializadas en atencin a la salud y cuentan con un rgano de supervisin
central.
3.5.
Como fue analizado en apartados anteriores, las ISES surgen como una necesidad de
proteccin privada a la salud y como tal, estos sistemas requieren mecanismos para la
solucin de controversias. Con este objeto as como para cualquier tipo de consulta y debido
a la naturaleza jurdica de los contratos suscritos con las ISES, se dispuso la competencia de
la Ley de Proteccin y Defensa al Usuario de Servicios Financieros y en lo conducente, la
competencia de la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico.
Por lo que hace a la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico (CONAMED) resolver los
conflictos que se generen en la prctica de la atencin a la salud. Dicha Comisin fue creada
por decreto de fecha 31 de mayo de 1996 y publicado
en el Diario oficial de la Federacin con fecha 3 de junio de 1993, en el que se establece su
objeto, atribuciones, organizacin y vigilancia.
Con fecha 17 de marzo de 1999, publicado el 29 de abril del mismo ao, se expidi el
Reglamento de Procedimientos parea la Atencin de Quejas de la CONAMED; ante dicha
Comisin se podr presentar una queja en contra del prestador de servicios mdicos cuando
se le nieguen injustificadamente los servicios, ocurra negligencia mdica, impericia o dolo en
su prestacin. Iniciado el procedimiento, las partes podrn llegar a una transaccin que
deber ser aprobada por la CONAMED y en donde tiene que prevalecer la proteccin de la
salud de los usuarios. En caso de no llegar a una transaccin, la Comisin emitir un
54
laudo mediante el cual resuelve las cuestiones sometidas a su conocimiento a travs del
compromiso arbitral, sin perjuicio de emitir tambin una opinin tcnica consistente en un
dictamen para el mejoramiento en la calidad en la atencin mdica, especialmente en
asuntos de inters general.
Parece oportuno abundar en el tema del arbitraje, palabra que proviene del latn
arbitra tus, de arbitror: arbitraje. Es una forma hetero-compositiva, es decir, una solucin al
litigio, dada por un tercero imparcial. La solucin por la que se manifiesta el arreglo se
denomina laudo, cuya eficacia depende de la voluntad de las partes o de la intervencin
judicial oficial, segn las diversas variantes que se presenten.19
Instituto
de
Investigaciones
Jurdicas,
Mexicana, Ed. Porra, Mxico 2002, pg. 315
Enciclopedia
Jurfdica
55
por tanto, una definicin general del arbitraje, no puede ir ms all de esos datos comunes
que son el espontneo sometimiento del litigio a la neutral determinacin de un tercero
imparcial.20
56
Proteccin y Defensa al Usuario de Servicios Financieros.
57
CAPTULO IV
LA REALIDAD EN MATERIA DE SUBROGACIN DE LOS SERVICIOS MDICOS DEL
INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL
4.1.
Para la poblacin asegurada, el Instituto Mexicano del Seguro Social tiene 3,583
unidades de servicio, de las cuales 1,805 (50.4%) estn asignadas a la prestacin de
servicios mdicos, mientras que 1,778 (49.6%) poseen funciones relacionadas con las
prestaciones econmicas y sociales, los servicios de afiliacin y cobranza, y la
administracin. Cuenta con 1,522 clnicas de atencin primaria, 219 Hospitales Generales de
segundo nivel y 40 Hospitales de tercer nivel con la ms alta tecnologa. 21
El Modelo de Atencin a la Salud del Instituto Mexicano del Seguro Social est basado
en cuatro funciones: Curacin, Prevencin, Rehabilitacin y Enseanza e Investigacin. La
21
58
atencin mdica est basada en la funcin curativa.
59
Por otra parte, la prestacin dentro del Instituto debe ser compartida con mdicos e
instituciones privadas para que el sector cubra el acto mdico que le corresponda, pero no se
absorbe la inversin en una sola cantidad sino por los proveedores de equipamiento mdico,
obteniendo como ventaja en primer lugar la modernizacin de los equipos en beneficio de los
derechohabientes, y en segundo que las instalaciones y equipo existente del Instituto sean
utilizados y se garantice la inversin.
4.2.
Desde la aparicin del Seguro Social, el legislador soport la cobertura de los seguros
de salud en instituciones privadas encargadas de prestar servicios en nombre y por
indicaciones del organismo.
La forma jurdica para que se aceptara compartir el costo, fue por medio de los
llamados convenios de incorporacin y subrogacin de servicios.
La Institucin se fij como meta incorporar servicios en todos los municipios del pas,
lo cual llev de manera gradual, pero sin interrupcin, hasta prcticamente abarcar el
territorio nacional y ser casi monoplico en la prestacin.
En este sentido, la estructura del Instituto fue eliminar otro tipo de prestaciones
indirectas y volverse autrquico, al mismo tiempo de integrarse verticalmente en relaciones
laborales con un solo sindicato, que no acepta presten servicios otro tipo de
60
organizaciones.22
Los contratos que permiten a las empresas seguir ofreciendo servicios mdicos a sus
trabajadores, y les puedan ser descontados de las cuotas obrero patronales, son dos y sus
principales caractersticas son:
INCORPORACIN
.
Las empresas proporcionan los servicios por sus propios medios o por terceros
subcontratados.
Slo las prestaciones vitalicias sern proporcionadas por el IMSS, como las
pensiones.
El monto de las reversiones de cuotas que el IMSS proporciona a las empresas por
sus servicios y que en algunos casos son el 54% de cuotas obrero-patronales de
enfermedades y maternidad y 29% de la cuota patronal de riesgo de trabajo.
22
61
de la atencin mdica es idntico en bajos salarios que en los de mayor percepcin, sin
embargo es el sistema imperante.
Existe una nueva tesis para que esta participacin sea equitativa, al tomar en cuenta
la incidencia morfolgica de los derechohabientes, en forma tal, que la propensin a los
padecimientos o a la edad frtil, se considere de mayor costo y en el sentido contrario, los
nios y jvenes tengan menor participacin; por ello se conoce este mtodo, como sistema
capitado.
62
CAPTULO V
LOS RIESGOS ADICIONALES DEL INSTITUTO
El artculo 273 de la Ley del Seguro Social seala en sus fracciones II y IV que este
Informe debe discutir los posibles riesgos, contingencias y pasivos de cualquier ndole que
afecten al Instituto. Para dar cumplimiento a lo anterior, este captulo complementa a los
anteriores, y presenta informacin sobre tres aspectos adicionales: primero, las
contingencias de carcter litigioso que enfrenta el IMSS; segundo, el impacto que podra
tener sobre la situacin financiera del Instituto la aprobacin de diversas iniciativas de
reformas a la Ley del Seguro Social que han sido presentadas en el H. Congreso de la
Unin; y tercero, el riesgo que significara ampliar la cobertura del Seguro de Salud para la
Familia bajo su actual modalidad de incorporacin voluntaria.
Dentro de este contexto, las leyes establecen diversos medios de defensa a favor de
aquellas personas que se sienten afectadas por algn acto o incumplimiento del Instituto,
dando lugar a la interposicin de diversos procesos contenciosos que el propio Instituto debe
de resolver como autoridad o, en su defecto, enfrentar controversias de ndole diversa que es
63
necesario dirimir ante autoridades federales y locales del orden administrativo o judicial,
tanto en los 31 estados de la Repblica como en el Distrito Federal.
devolucin de las cuotas pagadas en exceso o de manera indebida, se tienen que cubrir las
cantidades correspondientes ms la actualizacin, en los trminos de lo que establece el
Cdigo Fiscal de la Federacin. Dicha cuantificacin est sujeta a los factores que se
determinen conforme a la aplicacin del ndice Nacional de Precios al Consumidor (INPC)
64
que establezca el Banco de Mxico, de conformidad con el artculo 17-A de dicho Cdigo,
igual riesgo financiero se presenta en los casos de incumplimiento en la fecha de pago a
proveedores de bienes, servicios u obras. Por otra parte, es de considerar que de acuerdo
con lo dispuesto por la Ley del Seguro Social, el Instituto no es sujeto al pago de
contribuciones federales, estatales y municipales. Sin embargo, esta disposicin ha sido
controvertida por diversas autoridades, haciendo necesaria la defensa de los intereses
institucionales. Destacan dentro de estas reclamaciones las que el Gobierno Federal en su
oportunidad y algunos gobiernos estatales han presentado para exigir al Instituto el pago de
los gravmenes federales, como es el caso del Impuesto Sobre las Erogaciones al Trabajo
Personal Subordinado Prestado Bajo la Direccin y Dependencia de un Patrn, Impuesto al
Valor Agregado, derechos y multas federales; y en el mbito local, los impuestos predial y
sobre nminas, entre otros.
Por lo que corresponde a los juicios de carcter fiscal interpuestos por patrones, se ha
sentenciado al Instituto para devolver las cantidades impugnadas; sin embargo, se sigue
litigando el monto especfico, ya que existen diferencias entre la pretensin de los patrones y
la cuantificacin que al efecto hace el Instituto
Dicha iniciativa procura que el IMSS extienda los beneficios de la asistencia obsttrica
y la ayuda en especie por seis meses para lactancia a las hijas de derechohabientes
menores de 16 aos. La Memoria Estadstica Institucional 2002 indica que la poblacin
potencial beneficiada con la reforma propuesta al artculo 95 de la LSS sera de 1,960,421
mujeres adolescentes de entre 12 y 24 aos de edad registradas como hijas de asegurados y
pensionados en los trminos de las fracciones V y VI del artculo 84 de la LSS. Esto significa
que el gasto anual por las adolescentes que se atenderan cada ao en los servicios de
gineco-obstetricia y lactancia sera de $808.4 millones.
65
5.3 Iniciativa presentada el 7 de septiembre del 2004 en el Senado de la Repblica
que modifica el artculo 170 de la Ley del Seguro Social.
La iniciativa propone que el trabajador desempleado que sea beneficiario del seguro
de desempleo tenga derecho a recibir el equivalente de dos salarios mnimos diarios vigentes
en el Distrito Federal, y que la duracin de este beneficio no podr exceder de trece meses
contados a partir del momento en que los trabajadores reciben el seguro. Con base en los
datos de la Encuesta Nacional de Empleo, el periodo promedio de desempleo es de 4.3
meses, con lo cual la magnitud anual del gasto sera de $11,828 por persona, para un total
de $7,208 millones por los 609,436 desempleados, que en 2004 se considera seran sujetos
de este beneficio. Estos recursos seran a cargo del Gobierno Federal. A su vez, se estima
que el pago quincenal de 609,436 seguros de desempleo representara para el Instituto un
gasto administrativo del orden de $360 millones.
66
pesos de 2003 sin seguro de sobrevivencia y a 50,296 millones de pesos de 2003 con ese
seguro.
objetivos que en un momento dado son ms demandados por la poblacin. El costo anual
para el Instituto Mexicano del Seguro Social de aprobarse el conjunto de iniciativas antes
mencionadas sera del orden de los 14,000 millones de pesos. Esta cifra es mas de la mitad
del presupuesto dedicado a medicamentos y material de curacin, y mas de cuatro veces el
presupuesto total de inversin del Instituto en 2004.
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CONCLUSIONES
Desde los inicios del Instituto Mexicano del Seguro Social, la puerta de entrada a la
seguridad social en nuestro pas ha sido a travs del empleo en el sector formal, y la forma
de financiamiento de los seguros ha sido por medio de aportaciones provenientes de la
nmina.
Esa puerta se ha vuelto muy estrecha y muchos trabajadores se estn quedando fuera
de las instituciones de aseguramiento social, precisamente en el momento en que la
transicin demogrfica y epidemiolgica del pas hace esto ms necesario. Y el
financiamiento mayoritario del Seguro Social con impuestos a la nmina se constituye en un
obstculo para que ms trabajadores accedan a ste, y una limitante a la competitividad de
las empresas, ello en el contexto de crecientes presiones competitivas a nivel internacional.
En el artculo 273 de la Ley del Seguro Social se establece que el Informe debe de
evaluar las perspectivas de los seguros ofrecidos por el Instituto Mexicano del Seguro Social.
En particular, la fraccin I seala que aportando elementos de juicio para evaluar si las
primas correspondientes son suficientes para cubrir los gastos actuales y futuros de los
beneficios derivados de cada seguro; y en la fraccin III se estipula que se deben presentar
Estimaciones sobre las posibles modificaciones a las cuotas obrero patronales y a las
cuotas, contribuciones y aportaciones del Gobierno Federal de cada seguro, en su caso, que
se puedan prever, para mantener la viabilidad financiera del Instituto, y de las fechas
estimadas en que dichas modificaciones pueden ser requeridas. Este captulo da
cumplimiento a estas disposiciones, y para ello se organiza en dos partes.
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En la primera se analizan las perspectivas de largo plazo de los seguros, bajo el
esquema actual de prestaciones y tasas de contribucin. En la segunda parte, se examinan
posibles opciones, principalmente para los seguros de Riesgos de Trabajo e Invalidez y Vida,
y de Enfermedades y Maternidad, incluyendo el ramo de Gastos Mdicos de Pensionados.
La proyeccin para los prximos 50 aos de los ingresos y gastos de este seguro, en
su ramo de trabajadores activos, junto con los correspondientes resultados netos. Se estima
que el Seguro de Enfermedad y Maternidad experimentar un dficit creciente, y que para el
2050, ser de 300 miles de millones de pesos del 2004.
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partir de entonces comenzar a estabilizarse gradualmente su aumento hasta bajar a una
tasa de crecimiento de 1.5 por ciento; tercero, el envejecimiento poblacional implica que ir
aumentando el nmero de personas con edades mayores, cuyo costo de atencin mdica es
ms elevado; y, cuarto, una parte importante de la estructura de los ingresos por
contribuciones al Seguro de Enfermedad y Maternidad
depende de la evolucin de la
inflacin y del salario mnimo, por lo que si los salarios de cotizacin crecen ms rpido que
los otros dos, se erosiona la base de ingresos de este seguro como proporcin de la masa
salarial.
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Para el Seguro de Invalidez y Vida, hay una menor diferencia, debido a que emplea
muchos menos trabajadores que el Seguro de Enfermedad y Maternidad
y el ramo de
Gastos Mdicos de Pensionados. Es decir, los seguros mdicos les benefician mucho ms
en trminos financieros, los ahorros que se tengan por cualquier cambio que reduzca el costo
presente y futuro de la parte del Instituto Mexicano del Seguro Social - Patrn del Rgimen
de Jubilaciones y Pensiones.
El Seguro de Riesgo de Trabajo, por otro lado, es otro seguro que tambin se
beneficia mucho de la reforma de 2004, pues como se ver, actualmente tambin carga con
gasto mdico, lo cual le implica una nmina abultada y un mayor costo del Rgimen de
Jubilaciones y Pensiones.
Este seguro presenta una situacin financiera desfavorable en el largo plazo ya que
las estimaciones presentadas aqu incorporan gastos administrativos, el gasto en la atencin
mdica de los beneficiarios que sufren un siniestro, y la repercusin del Rgimen de
Jubilaciones y Pensiones. La prima media a 50 aos que equilibra ingresos y gastos es
equivalente al 152.1% de la tasa de contribuciones marcada en el presente por la Ley, la cual
en 2004 promedi 2.2% de los salarios. Ello seala que se requiere un porcentaje de 3.35
sobre la masa salarial para alcanzar el equilibrio financiero de largo plazo. Sin Rgimen de
Jubilaciones y Pensiones, la igualdad de ingresos y gastos de Seguro de Riesgo de Trabajo
se alcanzara con el 135.9 % de la prima de Ley, es decir, con una aportacin de 2.99 por
ciento sobre la nmina.
Este seguro se financia con una aportacin patronal de uno por ciento de los salarios y
debe destinar al menos el 80 por ciento de sus ingresos a la provisin de servicios de
guarderas y, como mximo, el 20 por ciento a brindar prestaciones de carcter social a los
derechohabientes.
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En el mismo anlisis realizado anteriormente para los otros seguros del Rgimen
Obligatorio. El resultado negativo de este seguro se debe a las prdidas del ramo de
Prestaciones Sociales. Sin embargo, de cualquier forma el nivel actual de la prima
establecida por la Ley del Seguro Social es insuficiente para financiar un fuerte incremento
en la atencin a la demanda de servicios de guardera, del 100 por ciento entre 2004 y 2014,
tal y como se supone la disminucin de la prima de reparto a partir de 2010 se debe a una
reduccin proyectada en la fertilidad, con la cual en el futuro se reducira la demanda de
lugares en las guarderas.
Para estos dos seguros se proponen polticas con el mismo objetivo, se analizan cuatro
acciones que se podran implantar mediante una modificacin a la Ley del Seguro Social:
I)
II)
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III)
Que el gasto mdico de los pensionados del Seguro de Riesgo de Trabajo sea
transferido a Gastos Mdicos de Pensionados;
IV)
Que slo se compren las rentas vitalicias para asegurar las pensiones de los
sobrevivientes hasta el momento de la muerte del pensionado por Seguro de
Invalidez y Vida y Seguro de Riesgo de Trabajo, no al momento que se pensiona,
como actualmente se hace.
y el
Por este motivo, se considera benfico que este tipo de prestaciones se paguen a travs
del Seguro de Invalidez y Vida, con lo cual la reorganizacin del Seguro de Enfermedad y
Maternidad le permitira mejorar los servicios mdicos que brinda, al enfocar sus recursos
slo a este tipo de beneficios, siendo sta la razn para la propuesta
73
estimacin del costo por la provisin de la atencin mdica a sus pensionados y sus
dependientes. La estimacin de ambos tipos de gastos es complicada para el Instituto,
debido a que la produccin de los servicios de todos sus seguros se hace de manera
conjunta: los servicios de salud se prestan en los mismos hospitales y por los mismos
mdicos y enfermeras independientemente de que la persona atendida llegue por una
enfermedad general Seguro de Enfermedad y Maternidad o por un riesgo de trabajo Seguro
de Riesgo de Trabajo; los costos de administracin de otras reas de servicios del Instituto
Mexicano del Seguro Social, jurdicos, de comunicacin social, de informtica, de finanzas, y
otros, deben ser prorrateados al Seguro de Invalidez y Vida y al Seguro de Riesgo de
Trabajo mediante frmulas contables fijas que a veces no necesariamente se ligan con
acciones concretas, sino con estimaciones preestablecidas de proporciones de gasto.
El pago de un cargo de 12 por ciento de los ingresos del Seguro de Invalidez y Vida al
Seguro de Enfermedad y Maternidad se justificara por los servicios de evaluacin de los
grados de incapacidad e invalidez que el segundo tendra que hacer para que los
derechohabientes puedan acceder a las prestaciones del primero (dos por ciento), por
servicios de recaudacin (dos por ciento), y por servicios de prevencin de la salud (ocho por
ciento); el pago del 15 por ciento de los ingresos del Seguro de Riesgo de Trabajo al Seguro
de Enfermedad y Maternidad se podran justificar en los mismos trminos, pero considerando
adems una aportacin adicional del tres por ciento de sus ingresos para el financiamiento
de programas expresamente dedicados a la rehabilitacin mdica, y a los esfuerzos para
lograr la reinsercin laboral de los trabajadores.
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monto que el Instituto debe entregar a las aseguradoras para que stas otorguen una
pensin a los derechohabientes.
Esto debido a que cuando el seguro de sobre vivencia para las pensiones de los
dependientes en caso de la muerte del pensionado se compra al momento de que ste se
pensiona, hay una incertidumbre respecto a cuntos dependientes realmente tendr al
momento de morir, lo que encarece el seguro. Esta incertidumbre se eliminara si la pensin
de los dependientes se asegura slo cuando muere el pensionado, y ya se sabe con certeza
cuntos beneficiarios le sobreviven. Los ahorros derivados de este cambio reforzaran, en su
caso, la posicin financiera de estos seguros. Adems, en la medida en que todos los
excedentes de los seguros de Seguro de Invalidez y Vida y Riesgo de Trabajo entraran a
sus reservas sin poder ser destinados a otros gastos del IMSS, se garantizara el que
siempre se dispondra de los recursos necesarios para hacer la adquisicin de las rentas
vitalicias para los sobrevivientes.
social
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de las personas; hay que revisar y actualizar la legislacin laboral al menos en su relacin
con el aseguramiento social; y hay que renovar, modernizar y ampliar los esquemas de
prestacin de los servicios de seguridad social, lo que requiere cambios profundos en la
organizacin y operacin del Instituto.
Es por ello que las posibilidades de subrogar los servicios mdicos de tal forma que
las derechohabientes tengan garanta de un servicio de calidad en atencin a su salud, lo
cual en la actualidad, dicho sea con toda verdad, no siempre est garantizado.
Realmente no se trata de descubrir el hilo negro, ni de hacer grandes modificaciones
legales, sino slo darle continuidad o retomar las estructuras de subrogacin que desde
siempre el Instituto Mexicano del Seguro Social ha venido aplicando y que en determinado
momento podrn rescatar en alguna medida la precaria situacin por la que atraviesa el
Seguro Social en la actualidad.
Es un hecho que el Instituto Mexicano del Seguro Social no podr quedarse esttico,
y que independientemente de la visin nacionalista, de la proteccin constitucional a la salud,
de los argumentos sindicales para defender los derechos de un grupito de malhechores que
al amparo de la legislacin laboral, tan obsoleta como sus medios, defienden posiciones
gremiales, aun a costa de la viabilidad institucional.
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B I B L I O G R A F A.
MONTOYA Melgar Alfredo, Derecho del trabajo, 3a. ed., Tecnos, Madrid, 1979.
VARRO Robles Jos, La seguridad Social Mexicana en los albores del Siglo XXI,
Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1993.
Contrato Colectivo de Trabajo del Instituto Mexicano del Seguro Social, Porra,
Mxico, 2004
http://www.imss.gob.mx/IMSS/IMSS_INF/2005/imss_informefin_001_05.
http://www.imss.gob.mx/IMSS/IMSS_INF/2005/imss_informefin_001_05.
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http://www.imss.gob.mx/ddpo/defaul
Reporte Actuarial sobre la Solvencia, Riesgos y Reservas del Instituto Mexicano del
Seguro Social al 31 de diciembre de 2004, Departamento del Actuario del Gobierno
del Reino Unido.