Fundamentos del derecho privado y de la empresa.

PRIMERA SEMANA: El derecho privado en el conjunto del

sistema jurdico.
1. El derecho privado y sus instrumentos en relacin con el
derecho pblico.
DERECHO PRIVADO
Derecho Civil
Derecho mercantil
Derecho internacional privado

DERECHO PBLICO
Derecho Administrativo
Derecho financiero
Derecho Constitucional
Derecho Penal
Derecho Procesal
Derecho internacional pblico
El Derecho laboral tiene caractersticas de los dos mbitos.

La existencia de estos dos mbitos con caractersticas diferenciales es

ampliamente aceptada y sus efectos permean la comprensin y aplicacin
de las normas jurdicas.
Las instituciones centrales del derecho privado son los individuos (estados
civiles, capacidad, libertad), las organizaciones que estos crear con tal de
conseguir sus fines, la familia, el estatuto de los bienes econmicos y el
intercambio de los bienes y de los servicios por individuos y organizaciones.
El derecho privado regula las relaciones que afectan a las personas
consideradas de manera individual partiendo de su libertad o autonoma
privada. Por otra parte, el derecho pblico se ocupa fundamentalmente de
las relaciones que afectan a los poderes pblicos y de su actividad.
Hay diversas teoras que vern sobre la distincin entre derecho privado y
derecho pblico:
1) Segn el inters o utilidad que se realiza mediante ellos:
o Derecho pblico. Se ocupa del inters o utilidad general.
o Derecho privado. Se ocupa de la utilidad o intereses de los
particulares.
2) Segn la intervencin del Estado en la creacin de normas:
o Derecho pblico. Conjunto de normas creadas e implantadas
por el Estado.
o Derecho privado. Es Derecho creado por los particulares para
regular sus relaciones, cabe decir que el Estado tambin crea
normas de carcter privado (Ej.: Cdigo Civil, Cdigo de
Comercio).
3) Segn el tipo de relaciones reguladas:
o Derecho pblico. Regula las relaciones entre los poderes
pblicos.
o Derecho privado. Regula las relaciones entre particulares
iguales.

4) Segn la posicin asumida por los sujetos en la relacin:

o Derecho pblico. Se asumen posiciones de superioridad
frente a otros, las relaciones son, por lo tanto, de
subordinacin.
o Derecho privado. Los sujetos se encuentran en una situacin
de igualdad, las relaciones son, por lo tanto, de cooperacin o
coordinacin.
5) Segn su carcter impositivo o dispositivo:
o Derecho pblico. Sus normas han de ser rigurosa y
exactamente cumplidas, este derecho es ius cogens, es
derecho impositivo o necesario.
o Derecho privado. En este derecho prevalece la autonoma de
los particulares, la norma jurdica es dispositiva, supletoria de
la voluntad individual, este derecho es dispositivo.
No hay un criterio nico de distincin que pueda explicar la diferencia entre
los dos grandes sectores del sistema jurdico. La distincin est basada en
una pluralidad de indicios o criterios, destacan los mecanismos de eficacia
y ejecucin de las normas, as como los muchos remedios de uno y otro:

Derecho privado. Los remedios principales de ineficacia son los

restitucin y los de compensacin, en menor medida los
imposicin de conductas o de inhibicin y desapoderamiento.
menor medida an, las sanciones.
Derecho pblico. Los remedios principales son los de imposicin
conductas o inhibicin as como las sanciones.

de
de
En
de

En la realidad jurdica encontramos habitualmente entrelazadas y aplicadas

reglas e instituciones de ambos sectores.

2. Los integrantes del derecho privado y sus principales

cuerpos normativos: Derecho civil, Derecho mercantil, otros
sectores del Derecho privado.
El derecho civil tiene la consideracin de derecho privado general en
varios sentidos. Tiene por objeto las relaciones jurdicas que afectan a las
personas como tales. Solo tiene en cuenta la condicin bsica de
personalidad y legitimidad de actuar del sujeto. Se aplica, a todos los
sujetos posibles (individuos y organizaciones) y en principio para todo tipo
de relaciones o sectores de actividad en que intervengan. El derecho civil no
excluye ningn sujeto de su mbito de aplicacin de forma apriorstica. Es
general en el sentido de bsico o fundamental, pues se ocupa de los
aspectos ms fundamentales de las instituciones jurdicas de Derecho
privado: cuestiones bsicas de los contratos, de la propiedad, de los efectos
jurdicos de las actuaciones privadas, etc.
El resto de sectores del derecho privado tienen la consideracin de
derechos privados especiales:

Derecho mercantil. Es derecho privado patrimonial, pues no se

ocupa de cuestiones sustancialmente extrapatrimoniales (derecho de
la persona, de familia o sucesiones). Hoy el nfasis se traslada ms
bien a la idea de empresa, sus formas de organizacin y los
instrumentos jurdicos ms directamente ligados con el patrimonio y
la actividad de las empresas. No comprende todos ellos, pues muchos
instrumentos jurdicos de la actividad de las empresas estn sujetos a
normas generales o civiles (reglas generales sobre contratos,
contratos con consumidores, derechos reales, incluidos los de
garanta).
La desconexin con las reglas generales del Derecho privado que
recoge el Derecho civil no es total, pues estas siguen afectando a las
normas y las instituciones mercantiles. El derecho civil es derecho
comn adems de derecho privado general. Los arts. 111-4 y 111-5
CCCat y el art. 4.3 CC califican el derecho civil como derecho comn
y, por tanto, supletorio de otros derechos, en especial del Derecho
privado.
o Art. 111-4 CCCat: Les disposicions daquest Codi
constitueixen el dret com a Catalunya i sapliquen
supletriament a les altres lleis.
o Art. 111-5 CCCat: Les disposicions del dret civil de
Catalunya sapliquen amb preferencia a qualsevol altres. El
dret supletori noms regeix en la mesura que no soposa a les
disposicions del dret civil de Catalunya o als principis general
que linformen.
o Art. 4.3 CC: Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn
como supletorias en las materias regidas por otras leyes.
Esto ha planteado la cuestin de cul de los derechos comunes es
aplicable como supletorio de una determinada regla de derecho
privado especial, por ejemplo de Derecho de seguros.
Los principales problemas de delimitacin del Derecho civil/mercantil,
los encontramos fundamentalmente en el mbito de contratos con
rgimen duplicado y no coincidente (compraventa civil/mercantil,
mandato civil/comisin mercantil, sociedad civil/colectiva, etc.).

Derecho del trabajo. Se contrapone al derecho civil, como derecho

privado general, porque el primero se basa en el contrato de trabajo
como figura central del mismo, diferenciada del contrato de
arrendamiento de servicios que prev el derecho civil. El contrato de
trabajo constituye en ltimo extremo un contrato que encuentra su
fundamento en la autonoma privada, en la decisin de contratar, y
existe un cierto margen de libertad para poder configurar su
contenido.
Los problemas de delimitacin se dan al distinguir el contrato de
trabajo del contrato civil o mercantil de servicios. Estos problemas
prcticos han dado lugar a una nutrida jurisprudencia laboral y, en
menor medida, civil.

Derecho internacional privado. Se ocupa de las relaciones de

derecho privado con algn o varios elementos de extranjera y de los
conflictos de leyes o situaciones en las que se debe determinar el
derecho que se ha de aplicar a una relacin jurdica de entre aquellos
sistemas jurdicos que se encuentran en conflicto por su posible
aplicacin, as como de la competencia judicial internacional y del
derecho de la nacionalidad de las personas. Las normas tradicionales
de este derecho se encuentran previstas en el CC pero hoy su
regulacin es mucho ms extensa.
Cabe advertir que muchas normas, en distintos mbitos del Derecho
privado tienen su origen en normas comunitarias.

3. Derecho privado y constitucin.

El derecho civil se debe analizar y aplicar de conformidad con el sistema de
fuentes que establece la CE de 1978. La CE es la norma suprema de
ordenamiento, que fija los derechos y libertades fundamentales y la
organizacin poltica del Estado. El derecho civil se integra en este sistema,
pese a que muchas normas de derecho privado son anteriores a la CE.
El derecho civil inici un proceso de constitucionalizacin con la entrada en
vigor de la CE de 1978. El derecho civil deba interpretarse y ajustarse a la
CE, con la consiguiente derogacin de aquellas normas que fueran
inconstitucionales. La eficacia de la CE en el mbito del derecho civil
implica:

Que la CE tiene una posicin de primaca normativa en relacin con

el resto de normas del ordenamiento jurdico.
Al configurarse la CE como norma suprema, los cuerpos legales que,
hasta ese momento haban tenido un carcter fundamental o bsico
en el ordenamiento, perdieron dicho carcter y pasaron a ser normas
de derecho privado, simples leyes ordinarias subordinadas a las
CE como las dems.
La eficacia de la CE incide sobre materias que son propias del
derecho civil. Las disposiciones de derecho privado que desarrollen
normas bsicas del ordenamiento (constitucionalmente previstas, ej.:
normas sobre asociaciones (art. 22 CE)) debern ajustarse a las
mismas. En la medida que no se respete su contenido esencial o la
reserva de ley que impone la CE, se podr instar un recurso de
inconstitucionalidad.
La CE debe tomarse en consideracin para interpretar las
clusulas generales legales.
La vigencia de la CE plantea la cuestin de la eficacia que se debe dar
a los derechos y libertades que reconoce la CE en el mbito del
Derecho privado:
o Eficacia vertical: relacin entre CE y legislador y otros
poderes normativos de derecho privado. La CE establece
un mandato de proteccin al legislador de derecho privado en
relacin con ciertos derechos tpicamente privados e impone

restricciones a la limitacin de los derechos constitucionales en

el mbito civil.
Eficacia
horizontal:
incidencia
de
los
derechos
constitucionales en relaciones horizontales entre
sujetos privados. Se plantea si la eficacia de los derechos
fundamentales solo afecta a las relaciones ente los particulares
y los poderes pblicos o tambin a las relaciones que se
establezcan entre los propios particulares.

De acuerdo con la doctrina de la eficacia inmediata de los derechos

fundamentales, son inmediatamente eficaces frente a cualquiera eficacia
erga omnes, ya sea un ente pblico o un particular. Por otra parte, de
acuerdo con la doctrina de la eficacia mediata de los derechos
fundamentales, estos nicamente son de eficacia inmediata cuando son
alegados frente a los poderes pblicos pero no frente a particulares. Hay
que tener en consideracin por el efecto mediato de los derechos
fundamentales que:

Cuando la relacin entre los particulares es aparente, pues en

realidad interviene un poder pblico encubierto, estaremos en
puridad ante una relacin vertical en la que rigen de forma inmediata
los derechos fundamentales.
En las relaciones entre particulares, el legislador no goza de libertad
absoluta para introducir la eficacia inmediata de un derecho, sino que
est obligado a hacerlo cuando, de lo contrario, ese derecho quedara
desprotegido, no alcanzndose el fin constitucional de proteccin.
El TC ha sido proclive a apreciar una cierta eficacia inmediata de los
derechos fundamentales cuando la actuacin de un particular ha
supuesto una actuacin de poder de hecho.

4. Derecho privado y sistema autonmico: articulacin de

competencias normativas. Las peculiaridades del modelo
cataln. Los principales cuerpos normativos del Derecho
privado.
4.1. Articulacin de las competencias normativas.
En el territorio espaol coexisten varias legislaciones civiles. El art. 2 CE
reconoce y garantiza la autonoma de las nacionalidades y regiones que
integran la Nacin espaola. Asimismo, el art. 143 CE establece que en el
ejercicio del derecho a la autonoma (), las provincias limtrofes con
caractersticas histricas, culturales y econmicas comunes, los territorios
insulares y las provincias con entidad regional histrica, podrn acceder a
su autogobierno y constituirse en CCAA (). El acceso a la autonoma se
articul mediante alguna de las siguientes vas:

La va rpida del art. 151 CE, reservada a las regiones que

histricamente hubieran alcanzado ya un Estatuto de Autonoma y

otras regiones que alcanzaran la autonoma de acuerdo con el

procedimiento del art. 151 CE.
La va lenta del art. 143 CE, para el resto de CCAA y que implica una
menor asuncin de competencias. No obstante, tras varias
modificaciones estatutarias, hoy en da han alcanzado el mismo nivel
o techo competencial que el resto de CCAA (salvo la competencia en
materia de conservacin, desarrollo y modificacin de los derechos
civiles forales existentes).

Segn el art. 149.1.8 CE, el Estado tiene competencia exclusiva en

legislacin civil, sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo
por las CCAA de los derechos civiles, forales o especiales, all donde existan.
En todo caso, las reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las normas
jurdicas, relaciones jurdico-civiles relativas a las formas de matrimonio,
ordenacin de los registros e instrumentos pblicos, bases de las
obligaciones contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y
determinacin de las fuentes del derecho, con respeto, en este ltimo caso,
a las normas de derecho foral o especial.
En este precepto se diferencian tres reglas:
1) Regla general. Competencia exclusiva del Estado en materia de
legislacin civil que constituye un principio general.
2) Regla de salvaguarda. Atribuye la competencia sobre la
conservacin, modificacin y desarrollo de los derechos forales
existentes a las Comunidades Autnomas de Catalua, Pas Vasco,
Baleares, Navarra, Galicia y Aragn. La expresin conservacin,
modificacin y desarrollo ha dado lugar a tres interpretaciones:
o Amplia. Si existe derecho civil propio, foral o especial, este
podr regular las materias propias del derecho civil, salvo las
que cita expresamente la CE como reservadas al Estado.
o Intermedia. El legislador autonmico puede regular materias
tradicionales de su derecho civil contenidas en las
correspondiente Compilacin y otras materias conexas.
o Restrictiva. El legislador autonmico no podr regular ms
all del contenido de las respectivas Compilaciones. Esta
interpretacin no es acogida por el TC, que permite a las CCAA,
bajo el art. 149.1.8 CE, regular materias que no se contenan
en el derecho civil propio a la entrada en vigor de la CE de
1978.
En los mbitos de prevalencia del derecho civil propio, este es
derecho comn en la Comunidad Autnoma y el derecho del Estado
es supletorio (art. 149.3 CE), es decir, el Derecho autonmico
desplaza en su propio territorio al estatal pero no lo deroga.
Hay que sealar que el propio art. 149.1.8 CE no define el trmino
legislacin civil, por lo que es preciso construirlo por va
interpretativa.
3) Reserva final. Atribuye al Estado la competencia exclusiva en todo
caso sobre las siguientes materias:

o
o
o
o
o

La aplicacin y eficacia de las normas jurdicas.

Las relaciones jurdico-civiles relativas a las formas del
matrimonio.
La ordenacin de los registros e instrumentos pblicos.
Las bases de las relaciones contractuales.
Las normas para resolver los conflictos de leyes y la
determinacin de las fuentes del derecho, con respeto a las
normas del derecho foral o especial.

El art. 149.1.8 CE no es la nica norma competencial en materia de Derecho

privado. Otros ttulos competenciales en materia de derecho privado del
Estado son claros y tienen carcter exclusivo:

Art. 149.1.1 (legislacin mercantil).

Art. 149.1.7 (legislacin laboral, sin perjuicio de su ejecucin por las
Comunidades Autnomas).
Art. 149.1.9 (legislacin sobre propiedad intelectual e industrial).

Otros posibles lmites a la actuacin legislativa de las CCAA se pueden

fundar en otros preceptos constitucionales:

Desarrollo de los derechos fundamentales y libertades

pblicas, que ha de hacerse por ley orgnica, siempre del Estado.
Art. 149.1.1 CE regulacin de las condiciones bsicas para la
igualdad en el ejercicio de los derechos fundamentales.
Unidad de mercado el art. 139.2 CE prohbe aquellas medidas
que limitan la libertad de circulacin de las personas, bienes y
servicios. El problema es parecido al que se da en la UE en relacin
con las competencias de la Unin y los Estados.

4.2. El modelo cataln.

En Catalua, la Ley de 21 de julio de 1960, por la que se aprob la
Compilacin de Derecho Civil de Catalua (CDCC), distingui entre un
Derecho civil de aplicacin general de Catalua junto con los preceptos
especiales aplicables a poblaciones o comarcas determinadas.

Art. 9.2 EAC 1979 La Generalitat de Catalunya t competncia

exclusiva sobre les matries segents: 2) Conservaci, modificaci i
desenvolupament del dret civil catal.
Art. 129 EAC 2006 (actual) Correspon a la Generalitat la
competncia exclusiva en matria de dret civil, excepte en les
matries que l'article 149.1.8 de la Constituci atribueix en tot cas a
l'Estat. Aquesta competncia inclou la determinaci del sistema de
fonts del dret civil de Catalunya.

Ya se reconoca en el Estatuto de Autonoma de Catalua en el 1979 una

competencia exclusiva por parte de la Generalitat en materia de desarrollo
de derecho civil. El art. 129 EAC ha sido declarado constitucional por el

Tribunal Constitucional, si se interpreta en el sentido indicado en la STC

31/2010, de 28 de junio.
Con la recuperacin de la autonoma por parte de la Generalitat en 1979 se
inici un nuevo proceso de modernizacin y desarrollo del derecho civil
cataln, basado en:

La adaptacin de la CDCC a la CE.

El desarrollo del derecho civil cataln mediante leyes especiales.
Aprobacin de cdigos sectoriales.

La Ley 13/1984, de 20 marzo, introdujo modificaciones en la Compilacin de

1960 para adaptarla a los principios constitucionales e inmediatamente
despus, se aprob un Texto Refundido mediante Decreto Legislativo
1/1984, de 19 de julio.
Con la aprobacin de las leyes y de los libros del CCCat, solo han quedado
en vigor los arts. 321-325 (rescisin por lesin) y 326-328 CDCC
(compraventa a carta de gracia), los cuales previsiblemente
sern
sustituidos pronto con la primera ley del libro VI del CCCat.
No solo la adopcin de la idea de un Cdigo Civil propio, sino por el alcance,
extensin e importancia de la legislacin civil catalana, que excede en
mucho la de otras CCAA con plenas competencias en la materia, se puede
hablar de un modelo cataln de aproximacin a la legislacin en materia
civil.

4.3. Vecindad civil.

La existencia de una pluralidad legislativa en materia civil determina que se
requiere algn criterio para determinar de qu modo o modos se
establecer la sujecin a un Derecho u otro. La vecindad civil es un status
civil que determina el sometimiento de la persona a uno de los
ordenamientos civiles existentes en Espaa. Se refiere solo en materia de
derecho civil, no al Derecho autonmico como tal.
Para poder obtener la vecindad civil se requiere la nacionalidad espaola,
por lo tanto, los extranjeros no tienen vecindad civil. La ley- la Ley del
Estado (art. 149.1.8 CE)- determina cmo se adquiere, se conserva, se
pierde y se recupera la vecindad civil de acuerdo con la ley.
Adquisicin
1) Por filiacin (ius sanguinis) nacidos de padres que tienen una
misma vecindad. Por la adopcin (art. 14.2 CC).
Cuando al nacer el hijo, o ser adoptado, los padres tienen vecindad
distinta, se debe recurrir a los siguientes criterios:
Se puede atribuir la vecindad de cualquiera de los que tenga la
patria potestad en un plazo de 6 meses al nacimiento o
adopcin (art. 14.3.II CC).

2)

3)

4)

5)

Se le atribuye la primera vecindad civil determinada en uno de

los progenitores.
Si uno de los padres es extranjero, se atribuye la vecindad del
padre o madre espaol.
Por lugar de nacimiento (ius soli) hijos cuya filiacin no est
determinada o cuyos padres no tengan la misma vecindad civil y no
sean aplicables los arts. 14.3 prrafos 1 y 2, tendrn la vecindad civil
del lugar de nacimiento.
Adquisicin subsidiaria comn si no se puede determinar la
vecindad civil mediante los criterios anteriores, se atribuye la
vecindad de Derecho comn.
Adquisicin por opcin:
Hijo de 14 aos, hasta 1 ao despus puede adquirir la
vecindad civil del lugar de nacimiento o el de uno de sus
progenitores.
El cnyuge puede optar por la vecindad civil del otro, siempre
que no estn separados legalmente o de hecho.
Por residencia continuada:
Durante dos aos, siempre que el interesado manifieste en el
Registro Civil ser su voluntad la de adquirir la vecindad de su
lugar de residencia.
Durante 10 aos de forma automtica, salvo que exprese su
voluntad en contra en ese plazo.
La voluntad ha de constar en el Registro Civil pero no necesita ser
reiterada.

Conservacin
El cambio de la vecindad civil de los padres, o la prdida o suspensin en el
ejercicio de la patria potestad, no afecta a la vecindad civil de los hijos,
mayores o menores. El matrimonio tampoco altera la vecindad civil (arts.
14.3.III y 14.4 CC).
Prdida y recuperacin

Se pierde por adquisicin de otra o como consecuencia de la prdida

de la nacionalidad espaola.
Si se recupera la nacionalidad espaola que se perdi, se recupera la
vecindad civil que se tena al perder esta aquella (art. 15.3 CC).

Extranjeros que adquieren la nacionalidad espaola

El art. 15 CC declara que el extranjero que adquiera la nacionalidad
espaola puede optar por la vecindad civil del lugar de residencia, del lugar
de nacimiento, la ltima vecindad de cualquiera de sus progenitores o
adoptantes, o la del cnyuge.
El art. 111-33 CCCat establece que: Les persones estrangeres que
adquireixin la nacionalitat espanyola resten sotmeses al dret civil catal

mentre mantinguin el venatge administratiu a Catalunya, llevat que

manifestin llur voluntat en contra.
Vecindad local

Segn el art. 15.4 CC: La dependencia personal respecto a una

comarca o localidad con especialidad civil propia o distinta, dentro de
la legislacin especial o foral del territorio correspondiente, se regir
por las disposiciones de este artculo y las del interior.
Art. 111-3.4 CCCat: El venatge local s determinat per les normes
que regeixen el venatge civil.

4.4. Los principales cuerpos normativos del derecho privado.

La codificacin del Derecho civil
El fenmeno codificador se inicia a finales del siglo XVIII, ligado a impulsos
racionalistas de la Ilustracin y a las ideas reformistas del liberalismo
poltico y econmico. Se pretende crear un Derecho racional, universal y
comprensible por el ciudadano. La transformacin de la codificacin no solo
se refiere a las normas sustantivas, sino tambin a las procesales y a la
organizacin de las instituciones de creacin y aplicacin de las normas.
Podemos hablar de 2 grandes tradiciones:

Civil law tradicin de derecho codificado.

Common law pases con derecho no codificado, fundamentalmente
Inglaterra y sus colonias.

La codificacin, en sentido histrico-jurdico, es un periodo determinado en

la historia, en especial a los fenmenos codificadores que an existen.
Una importante corriente de pensamiento econmico y legal entiende que
esta distincin entre las dos grandes tradiciones jurdicas es el principal
factor explicativo de las importantes diferencias institucionales y de
desarrollo econmico entre los pases.
El ideal codificador clsico se caracterizaba por congregar una importante
serie de elementos, todos ellos transformadores de los sistemas jurdicos
entonces vigentes:
1) Intencin de simplificar y dotar de coherencia interna al
Derecho. Esto se consegua con la reduccin de la dispersin,
fragmentacin y complejidad de las fuentes de normas que
caracterizaban la vida jurdica de los estados del Antiguo Rgimen.
2) Pretensin de generalidad, incluso de universalidad de las
reglas jurdicas. El Derecho no se concibe como solucin de
situaciones singulares, sino previsin general de reglas para una
pluralidad de casos y circunstancias.
3) Concentracin de la autoridad para producir normas jurdicas
al legislador, esto se concibe como algo racional. Esta concepcin

se traducir en una serie de importantes manifestaciones que se

difunden por el conjunto de los sistemas jurdicos del Civil Law:
Centralidad del papel del legislador y de la ley general.
Reduccin casi total de las fuentes de vinculacin jurdica a la
voluntad del legislador.
Rastrear en el ideal codificador un supuesto implcito de la
capacidad de los ciudadanos, de los legislados de conocer y
comprender
el
Derecho
y
de
reaccionar
tambin
racionalmente, a sus mandatos.
4) Importancia del carcter abstracto, sistemtico y uniforme de
las reglas de Derecho. La abstraccin es fruto del iusnaturalismo
racionalista que refleja lo innecesario e inconveniente de atender a
las particularidades, a las circunstancias concretas y singulares, por
motivos no solo de preferencia terica, sino tambin de opcin
poltica.
5) Autosuficiencia de las reglas jurdicas formuladas y
codificadas de modo general, esto lleva a reducir la aplicacin de
las normas jurdicas a la interpretacin de su significado y a la
subsuncin como nicas tareas propias de la misma. El legalismo o
legicentrismo surge como efecto casi inevitable.
La codificacin se impuso no por afn imperialista prevalente, sino por
pretensiones civilizadoras. Los logros de la codificacin son los siguientes:

Afn de coherencia y simplificacin.

Generalidad de las reglas de Derecho como consecuencia de la
igualdad poltica.
Accesibilidad de las reglas jurdicas como elemento imprescindible de
su aplicacin en la realidad.
La superacin de la fragmentacin territorial y estamental del
Derecho.

La codificacin tambin ha tenido efectos negativos para los sistemas

jurdicos. Se considera mayoritariamente que la racionalidad del legislador y
de las reglas legales es completamente irreal en el plano descriptivo, e
inalcanzable en el desiderativo.
En las culturas jurdicas actuales, la codificacin ha dejado de ser
prioritariamente un ideal o modelo del sistema jurdico, para ser
fundamentalmente una tcnica o instrumento al servicio de un sistema
jurdico ms eficaz y adaptado a las necesidades actuales. Codificar supone
organizar un sector amplio y relevante de un sistema jurdico en un texto
normativo con pretensiones de coherencia y completitud.
Esta versin instrumental de la codificacin como tcnica de legislar no
puede aislarse fcilmente de aquellos otros componentes que no se
consideran tan positivos por algunos, y que acaso pueden acompaar a los
cdigos de manera inevitable o, al menos, difcilmente evitable:

Legalismo jurdico.
Racionalidad y bondad del legislador.
Presuncin de conocimiento por los legislados.
Uniformidad de soluciones jurdicas.
Automatismo y simplicidad en las soluciones jurdicas y en los
mecanismos de su aplicacin.

El art. 258 de la Constitucin de Cdiz (1812) concretaba el ideal

codificador, al establecer que los Cdigos civil, criminal y de comercio
deban ser unos para toda la monarqua, sin perjuicio de las variaciones que
pudieran hacer las Cortes bajo determinadas circunstancias.
El Cdigo civil espaol de 1889, tras renunciar a eliminar por completo los
Derecho civiles territoriales distintos del Derecho civil de Castilla o comn,
pudo llegar a buen trmino. El CC se funda en el derecho romano y en el
Cdigo civil francs y sus inspiraciones (racionalismo y liberalismo).
El Cdigo civil sigue en buena parte la tradicional ordenacin de materias de
Gayo (personas, cosas y acciones) y se estructura en un Ttulo preliminar y
4 Libros:

Libro I (personas).
Libro II (Bienes y propiedad).
Libro III (Modos de adquirir la propiedad, donacin y sucesin).
Libro IV (Obligaciones y contratos, incluyendo el rgimen econmico
matrimonial y la prescripcin).

El fenmeno de la descodificacin se debe a diversos factores:

Importante papel de la jurisprudencia de los tribunales. No son meros

intrpretes y aplicadores mecnicos de la ley.
Impacto de los derechos privados especiales en expansin, como
consecuencia de la complejidad econmica y la poltica social.
Importante nmero y alcance de las leyes civiles especiales.
Relevancia de la CE como eje del sistema jurdico, y de las
consecuencias del Estado autonmico en la produccin legislativa en
derecho privado.
La importancia cuantitativa y cualitativa del Derecho comunitario
como fuente de reglas para el sistema jurdico espaol, as como de
nociones y soluciones tcnicas que van ms all incluso de su
concreto mbito de aplicacin.

Codificacin del Derecho mercantil

Precede a la codificacin civil y culmina con el Cdigo de comercio de 1885,
que sigue en sustancia al modelo francs. Se estructura en 4 libros:

Libro I se ocupa del comerciante y sus instituciones tpicas y de la

actividad comercial tradicional.
Libro II se ocupa de los contratos.

Libro III se dedicaba al comercio martimo.

Libro IV se dedica a algunas reglas especiales en materia de
prescripcin para el mbito mercantil.

La descodificacin y prdida de centralidad del Cdigo mercantil han

sido an ms fuertes que en el Derecho civil. El derecho societario, el de los
ttulos-valor, concursal, de propiedad industrial, de la actividad competitiva
y de los contratos bancarios, de seguros y de distribucin comercial, estn
fuera del Cdigo de comercio, el cual se mantiene de forma poco ms que
residual en cuanto a la regulacin del empresario y su rgimen, el rgimen
general de la contabilidad, las sociedades de personas, las normas
generales sobre contratos mercantiles, junto con los tipos tradicionales
mercantiles.
En 2013 se present una Propuesta de Cdigo mercantil que inclua gran
nmero de materias pero no inclua derecho concursal, martimo, de
competencia y de propiedad industrial.