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AVM - FACULDADES INTEGRADAS

PS-GRADUAO EM DIREITO PBLICO


Ndia Lais David Rabelo

PREVALNCIA DA PATERNIDADE SOCIOAFETIVA FACE


A PATERNIDADE BIOLGICA

Braslia/DF - 2015

AVM - FACULDADES INTEGRADAS


PS-GRADUAO EM DIREITO PBLICO
Ndia Lais David Rabelo

PREVALNCIA DA PATERNIDADE SOCIOAFETIVA FACE


A PATERNIDADE BIOLGICA

Projeto Final apresentado para avaliao de


Ps Graduao - Nvel Especializao - em
Direito Pblico, da AVM - FACULDADES
INTEGRADAS
Orientao: Dr Anelise Pereira Sihler.

Braslia - DF
2015

SUMRIO
1. INTRODUO .................................................................................................................. 3
2. ORIGEM E CONCEITO HISTRICO DA FAMLIA. ......................................................... 4
3. EVOLUO FAMILIAR NO DIREITO POSITIVO BRASILEIRO. ..................................... 5
4. CONCEITO DE PATERNIDADE SOCIOAFETIVA E PATERNIDADE
BIOLGICA NO DIREITO BRASILEIRO. ............................................................................ 7
5. DIVERGNCIA DOUTRINARIA EM RAZO DO VNCULO PREVALENTE ................. 10
5.1. DENEGATRIA DE PATERNIDADE .................................................................. 11
5.2. IMPOSSIBILIDADE DE DESCONSTITUIO. ................................................... 12
6. ENTENDIMENTO DOS TRIBUNAIS. ............................................................................. 12
7. CONSIDERAES FINAIS. .......................................................................................... 14
8. REFERNCIAS. ............................................................................................................. 15

RESUMO.
O objetivo do presente estudo analisar fatores que demonstram a prevalncia da
paternidade socioafetiva e o conflito existente entre a paternidade socioafetiva e a
paternidade biolgica com escopo ao melhor interesse do menor. Enfatizando a
evoluo familiar a partir da Constituio de 1824 e em tempos hodiernos, com
arrimo preservao do vnculo de afeto existente entre indivduos comuns, e sua
evoluo, alm de uma reflexo a despeito do instituto FAMLIAR em sentido lato
sensu e sua relevncia em relao a valores sociais, morais, tnicos, religiosos e
econmicos.
Palavras chaves: Famlia, paternidade, gentica, socioafetividade, vnculo
prevalente.

PREVALENCE OF PATERNITY SOCIOAFFECTIVE FACE BIOLOGICAL


FATHERHOOD
ABSTRACT
The objective of this study is to analyze factors that demonstrate prevalence of
affective paternity and the conflict between the affective paternity and biological
paternity scoped to the best interests of the child. With emphasis on family
evolution from the constitution of 1824 and in modern times, with retaining the
conservation of the bond of affection between existing ordinary individuals, and
their evolution, and a reflection despite the family institute broadly sensu and its
relevance with respect the social, moral, ethnic, religious and economic values.
Key words: Family, parenting, genetics, socioafetividade prevalent bond.

1. INTRODUO
Ao adentrarmos ao mrito faz-se necessrio uma precedente histrica a
despeito do instituto familiar e sua formao, para que possamos submergir ao
conceito analtico da relao de afetividade e sua catequizao no ordenamento
jurdico contemporneo.
A forma de organizao da famlia brasileira foi influenciada pelo direito
romano inspirado no modelo patriarcal, o qual prevalecia a vontade do pai e a
posteriori, o Cristianismo que instituiu o casamento de forma sacramentada,
segundo este, o casamento s poderia ser desfeito com a morte. J no Sculo XIX
aps a revoluo francesa com seus ideais de liberdade, igualdade e fraternidade,
abrolham os laos de afeto Essa forma de instituio familiar muito evoluiu at os
tempos hodiernos. No direito positivo brasileiro, tem-se notcia desta evoluo
desde a Constituio de 1891 que tratava de forma extremamente singela,
passando pelo decreto lei n 180 de 1980 que albergou o casamento na forma
civil, uma forma de tirar o poder supremo da igreja para formao familiar. Em
1934 principia a preocupao em proteger a famlia, so os primeiros passos no
reconhecimento da relao socioafetiva. Foi na Constituio de 1937 que houve
realmente um primeiro reconhecimento de igualdade entre filhos, de forma tmida,
pois, s se fazia meno aos naturais e legtimos. A lei 833 de 1949 d
reconhecimento aos filhos ilegtimos, como se legtimo fosse um grande passo na
poca. A constituio de 1967, a primeira a albergar a educao e cultura e d
proteo criana, incluindo a assistncia a maternidade, infncia e
adolescncia. A promulgao da Constituio de 1988 ampliou os direitos, e a
forma protetiva, abolindo definitivamente toda e qualquer forma discriminatria
referente ao tema filiao.
Est precedente histrica que enfatiza as vrias fazes de mudana na
estrutura familiar.
Atualmente as famlias podem ser formadas por laos genticos, ou seja,
quela composta de uma mesma origem biolgica, ou ligadas por laos de afeto a

chamada socioafetiva, ou at mesmo de forma paralela prevalecendo as duas


formas de instituio.
O presente estudo ser focado nas principais mudanas no decorrer do
tempo, desde a origem histrica do instituto familiar at a reestruturao do
sistema patriarcal para a estrutura contempornea, enfatizando o novo conceito
familiar e o vnculo prevalente de afeto, dando enfoque s mudanas ocorridas a
partir da Constituio de 1988, e as inmeras formas de proteo criana como
a implantao do Estatuto da Criana e do Adolescente, o Cdigo Civil de 2002 e
suas alteraes, bem como a doutrina e

Jurisprudncia com seus ltimos

entendimentos para o moderno caminho do ordenamento jurdico dando


prevalncia ao vnculo de afeto e resguardando o melhor interesse do filho com
base ao princpio da Dignidade Da Pessoa Humana.
2. ORIGEM E CONCEITO HISTRICO DA FAMLIA.
A famlia a primeira forma de organizao da sociedade. Advinda do
termo latim famulus que significa escravo domstico, um termo criado na Roma
Antiga para referir-se aos grupos que eram submetidos escravido agrcola. A
Famlia no era dotada de sentimentalismo, funcionava apenas como mero
instrumento de sobrevivncia e cultivo de bens, os filhos quando adquiriam porte
fsico serviam para ajudar nos afazeres, na lida com o campo, e as filhas quando
casadas no pertenciam mais quela prole, pertencendo a partir de ento famlia
do marido, inclusive os direitos de herana eram privativos aos filhos homens, e as
filhas mulheres eram privadas de quaisquer direitos, era o chamado pater poder.
Com o passar do tempo esta estrutura foi se desenvolvendo e sendo alterada, h
de se destacar o direito Romano, em especial o imperador Constantino que
embasava seus pilares no poder cristo, o qual valorizava a famlia ligada por
vnculo de afeto, causando a diminuio do pater poder, dando mais autonomia e
independncia s mulheres e aos filhos.
No Cristianismo foi sacramentado o casamento, o qual somente poderia ser
desfeito com a morte. Segundo o Cristianismo com o casamento marido e mulher

se tornavam um s corpo. J no sculo XIX, precedido pela revoluo Industrial e


Francesa com seus ideais de liberdade, igualdade e fraternidade inova-se o
conceito de famlia embasado no vnculo afetivo e moral, todos pela busca
incansvel da felicidade. Nessa esteia nasce um preceito o qual a filiao tambm
sofre mudanas imensurveis, passando a ser considerado como legtimo o filho
socioafetivos.
Como visto historicamente o conceito de famlia evoluiu muito com o
decorrer do tempo, ao se falar de histria deve-se levar em considerao fatos
que ocorreram muito antes da igreja, ou dos cdigos. O homem sempre buscou
viver em comunidade, em aglomerados, para facilitar a sobrevivncia, veio da o
conceito de famlia em sentido amplo, que com o passar dos tempos s evoluiu.
3. EVOLUO FAMILIAR NO DIREITO POSITIVO BRASILEIRO.
Dentre os ramos do direito, o direito de famlia foi um dos que mais
sofreram mudanas, seu conceito foi amplamente modificado. Comecemos a
explanao pela Constituio de 1824 a qual nada falava a despeito das relaes
familiares, j a constituio de 1891 dispunha apenas com referncia ao
reconhecimento do casamento civil, cuja celebrao seria de forma gratuita. At
ento a igreja era detentora do poder, e o intuito estatal era justamente a
separao do poder do Estado com o poder da Igreja. Foi com o decreto n 181 de
1890 que se albergou o casamento na forma civil, tornando-se um grande marco,
uma vez que a religio deixa de prevalecer para a formao familiar.
O Cdigo Civil brasileiro de 1916, antes das mudanas ocorridas em 2002,
era extremamente patrimonialista, no valorizava as questes afetivas, as
mulheres eram consideradas como seres inferiores e os homens patriarcas verdadeiros soberanos. Em relao a filiao eram classificados como legtimos e
ilegtimos, e quanto aos bens; os filhos adotados no eram chamados sucesso.
A constituio de 1934 a primeira a dedicar um captulo inteiro famlia,
dando inclusive proteo do Estado. Em seu artigo 147 comea a mencionar a
proteo aos filhos, at ento s fala em filhos naturais e filhos legtimos.

Foi a constituio de 1937 que trouxe a definio igualitria entre os filhos


legtimos e ilegtimos, alm da proteo do Estado conforme seus artigos 125, 126
e 127.
Em 1949 implantada a lei 833, referente ao reconhecimento de filhos
ilegtimos, e passa a dar direito inclusive a alimentos provisionais e herana, alm
de deixar de conter na certido de nascimento como filho ilegtimo, dando pleno
direito como se filho legtimo fosse.
J em 1962 a lei 4.121 denominada Estatuto da Mulher Casada, foi outro
grande marco, dando a mulher o direito de exercer o poder familiar e ainda de
constituir novo matrimnio, o que naquela poca foi um enorme avano.
No entanto, a constituio de 1967 foi a primeira que dedicou um ttulo
inteiro famlia, no seu Ttulo IV incluiu o tema educao e cultura, porm,
manteve o casamento como tema principal. O art. 167 4 foi a primeira
referncia de proteo criana, quando incluiu a assistncia maternidade,
infncia e adolescncia, um grande marco na proteo vida privada das
pessoas.
Foi na Constituio de 1988 que realmente aconteceu uma reestruturao
do modelo familiar suprimindo todas as formas discriminatrias ao que se refere
filiao. Abandona-se o modelo clssico da entidade familiar, o qual era formado
apenas por pai, me e filhos, agora a unio se d tambm por afetividade,
independente de vnculos genticos. Os fundamentos so os novos princpios os
quais trazem a igualdade entre homem e mulher, conferindo-lhes obrigaes e
direitos, e tambm a pluralidade dos ncleos familiares, a facilitao da dissoluo
do casamento, mas, o mais marcante a igualdade entre filhos, a partir de ento
no se faz diferenas entre filhos legtimos e ilegtimos, naturais ou adotivos.
Inmeras leis so institudas com o intuito de regulamentar a moderna entidade
familiar. na constituio de 1988 que h uma ruptura no carter monoltico da
famlia, deixando para trs todos os preceitos, preconceitos e repdios,
priorizando a proteo famlia de forma igualitria, fundada em laos afetivos,
no mais pela simples consanguinidade.

Hodienarmente o art. 226 impe que a famlia a base da sociedade e tem


especial proteo do Estado, essa proteo alcanada por qualquer entidade
familiar, seja qual for sua formao, sem restries, tanto implcitas quanto
explcitas, abrangendo a famlia como entidade, privando ento o interesse
humano ao patrimonial a exemplo deste a proteo ao bem de famlia (art. 1.715
do CC). Outra observao que merece destaque o termo ptrio poder, que
dava referncia ao poder exercido pelo pai. Isto foi excludo do novo ordenamento,
passando a expresso ptrio poder para poder familiar o que, hodiernamente,
significa um agrupamento de direitos e responsabilidades que envolvem a relao
entre pais e filhos. Entretanto, o exerccio do poder familiar encontra limitao,
como por exemplo a questo referente aos alimentos, o qual no podem ser
objeto de renncia, predominam-se as normas de ordem pblica.
A famlia uma realidade sociolgica e constitui a base do Estado, o
ncleo fundamental em que repousa toda a organizao social; sem
sombra de dvidas trata-se de instituio necessria e sagrada para
desenvolvimento da sociedade como um todo, instituio esta
merecedora de ampla proteo do Estado. (GONALVES, 2005, p. 1).

Portanto, quando se trata de instituto familiar, deve-se ter em mente um sentido


lato sensu, pois, no se trata apenas de vnculo gentico, uma conjuntura entre
afetividade e laos sanguneos que se juntam para formar um s organismo, de
cunho afetivo, religioso, econmico, social, poltico e cultural
Lato sensu, o vocbulo famlia abrange todas as pessoas ligadas por
vnculo de sangue e que procedem, portanto, de um tronco ancestral
comum, bem como as unidas pela afinidade e pela adoo. (Gonalves,
Carlos Roberto, 2012, p3)

4.

CONCEITO

DE

PATERNIDADE

SOCIOAFETIVA

PATERNIDADE

BIOLGICA NO DIREITO BRASILEIRO.


A paternidade Biolgica aquela advinda da relao gentica, ou seja,
ligada por laos sanguneos, passvel de exame de DNA. J a paternidade
socioafetiva se d pela relao jurdica de afeto, diretamente ligado relao
estado de filho, em que no existe relao biolgica, os pais criam os filhos por

sua livre e espontnea vontade, ligados apenas por laos de amor, ternura,
compaixo e respeito.
A questo estado de filho merece destaque, uma vez que o tema tem sido
amplamente debatido na doutrina, porm os tribunais superiores ainda no se
manifestaram. O TJDFT em recente julgamento, acolheu apelao em que foi
suscitada a questo, no caso em tela houve anulao da sentena que
reconheceu a dupla paternidade, por assentir que houve julgamento extra petita, in
verbis:

Ementa:
Processo civil. civil. famlia. ao de reconhecimento de paternidade "post
mortem". possibilidade jurdica do pedido. filiao socioafetiva. teoria da
assero. verificao "in abstrato". ausncia de pedido expresso de
desconstituio da paternidade anterior. desnecessidade. requerimento
presumido. nulidade processual. extino prematura do feito.
caracterizao. posse do estado de filha. necessidade de produo de
provas testemunhais. cabimento. limites da lide. dupla paternidade.
ausncia de fundamentao acerca da questo na petio inicial.
sentena que reconhece a dupla paternidade sem pedido expresso nesse
sentido. princpio da congruncia. arts. 2, 128, 293 e 460, todos do cpc.
inadequao. preliminar de nulidade da sentena, por julgamento "extra
petita", suscitada de ofcio. "error in procedendo". configurao. sentena
cassada.
1. A paternidade socioafetiva tema recente, construdo pela doutrina e
pela jurisprudncia, as quais informam que essa questo deve ser
verificada em cada caso concreto, em suma, luz de uma prova cabal
que
demonstre
claramente,
no
mnimo,
a
chamada
"posse do estado de filho", ainda mais quando, hipoteticamente,
considerarmos a possibilidade de algum vir a ter, tambm de direito,
dois pais, um biolgico e socioafetivo bem como outro somente
socioafetivo.
2. Na espcie, a parte busca o reconhecimento da paternidade
socioafetiva aps a morte do pretenso genitor, para fins de herana,
como se pode perceber, mngua de outras alegaes, das peas de
ingresso. alm disso, a aludida filha afirma que conviveu, na intimidade,
com o falecido por cerca de 42 anos, mas somente buscou reconhecer o
aludido vnculo 9 meses aps a morte dele, obstando que este tambm
pudesse usufruir dessa suposta filiao quando ainda vivia. tudo isso
informa, no mnimo, a excepcionalidade da tutela judicial vindicada, por
bvio, no s pela aludida paternidade socioafetiva, mas tambm se

considerarmos que a verdadeira inteno da autora, quando props a


presente ao, fosse requerer o reconhecimento da dupla paternidade.
3. Pela teoria da assero, no recebimento da pea inaugural, as
condies da ao devem ser aferidas em abstrato. deve-se considerar,
por essa linha, que o afirmado na inicial pelo autor da ao, em relao
presena dos seus requisitos bsicos, seria verdadeiro, sob pena de, por
um rigor excessivo na anlise da petio inicial, exigir-se a demonstrao
cabal da presena deles, acabando-se por adentrar no prprio mrito da
lide, o que no se admitiria.
4. Verifica-se que, em tese, o pedido efetivamente apresentado pela
requerente - reconhecimento da paternidade socioafetiva em prejuzo da
paternidade anterior que, por ora, denomino apenas de registral - seria
juridicamente possvel, sendo que, com base neste aspecto, poderia ser
processada em ordem a demonstrao dos fatos discriminados na
exordial, mormente em relao posse do estado de filha e s
excludentes da primeira paternidade.
5. Conforme dispe o princpio da congruncia, adstrio, simetria ou
paralelismo, presente nos arts. 2, 128, 293 e 460, todos do cdigo de
processo civil, a sentena deve resolver a lide nos exatos limites da
demanda, no podendo se posicionar alm do que foi pedido (ultra
petita), nem aqum (citra ou infra petita), tampouco dele se alhear (extra
petita), sob pena de nulidade do ato decisrio, ressalvadas, claro, as
matrias cognoscveis de ofcio.
6. O reconhecimento superveniente da paternidade, em regra, quando j
h uma anterior, presume a desconsiderao desta. da porque, a
desnecessidade de se fazer pedido expresso neste sentido.
7. Dessa forma, caso tivesse sido pretendido, de fato, um certo
reconhecimento da paternidade socioafetiva sem prejuzo da anterior
filiao, evidentemente, seria preciso, no s fazer pedido neste sentido,
mas fundamentar esse tipo de pretenso, no mnimo, sustentando a
possibilidade jurdica de tal pleito, uma vez que contraria a histria
recente da civilizao ocidental e a interpretao sistemtica do
ordenamento jurdico ptrio, a includos a legislao vigente e a
jurisprudncia sobre o tema, alm de no encontrar respaldo na doutrina
mais aceita.
8. Logo, do cotejo da pea inaugural com o contedo da deciso da
primeira instncia, verifica-se que esta procedeu anlise de pedido
alheio ao que fora efetivamente postulado pela requerente, o que
caracteriza julgamento "extra petita".
9. Os vcios do julgamento em testilha constituem matrias de ordem
pblica, cognoscvel de ofcio pelo julgador, e no sujeito precluso,

pois decorrente de "error in procedendo", devendo ser declarados pelo


tribunal com devoluo ao rgo "a quo", para novo procedimento.
10. A sentena "extra petita" no pode ser reformada, devendo ser
anulada, para que a questo seja, novamente, apreciada pelo juzo
natural, devendo, antes, o processo ser saneado, produzindo-se a prova
requerida em aes desta natureza, para que, ao final, seja proferida
outra sentena nos exatos limites da lide, pois, a no observncia ao
princpio da congruncia, implica em nulidade processual absoluta.
11. Seja para que se admita juridicamente o prevalecimento de um
eventual entendimento de se reconhecer efetivamente a ocorrncia de
ambas as paternidades, a socioafetiva e biolgica e a socioafetiva, seja
para que a paternidade socioafetiva se sobreponha a outra, que ora se
presume biolgica e socioafetiva, havero de ser muito bem analisados
os vnculos de afeto, de interao, de cuidado de ambos os hipotticos
pais com a aludida filha, devendo ter havido, ainda, reciprocamente, na
relao em exame, aspectos como o amparo, o carinho mtuo, a
proteo, enfim, aposse do estado de filha e de pai, ou, talvez, se for o
caso, algum fato excludente da primeira filiao. essa situao
recomenda uma dilao probatria mais efetiva, inclusive, com a oitiva da
requerente e de testemunhas.
12. A apelao merece acolhimento no que tange a suscitao de
nulidade da sentena, posto que os fatos mereceriam maiores
esclarecimentos, e, alm disso, resta amparada a presente formulao,
de ofcio, de preliminar de julgamento "extra petita", ambas para o fim que
o feito retorne a instncia de origem para o seu regular processamento e
julgamento.
13. Recurso conhecido. preliminar de impossibilidade jurdica rejeitada e
de nulidade da sentena acolhida. preliminar de nulidade da sentena,
por julgamento "extra petita", suscitada de ofcio. sentena cassada.
(2012 01 1 182642-6 APC (0050294-67.2012.8.07.0001 - Res.65 - CNJ)
DF, 1 Turma Cvel, Publicado no DJE : 13/01/2014 . Pg.: 71)

No mais, a matria nova perante os tribunais, portanto, ainda no h


nenhum parecer concreto a respeito do tema o qual deve ser tratado com extrema
cautela.
A fonte basilar norteadora da relao socioafetiva o princpio
constitucional da dignidade da pessoa humana e o de proteo criana e ao
adolescente. O estado filho no se finca nica e exclusivamente no fator gentico,
h outros fatores que interferem na relao paternal, como o amor, a dedicao e
outros mais que envolvem este universo.

Salienta-se que ser pai no est ligado ao fato de poder se reproduzir, mas
sim, questo de poder amar, cuidar, respeitar, etc. A filiao exige mais que
laos de sangue, assim tem entendido a doutrina e jurisprudncia majoritria, e
em diversos casos reconheceu a prevalncia desta em detrimento daquela. Com
os avanos tecnolgicos tornou-se possvel determinar a linhagem gentica de
cada um, o tido DNA, porm, nem sempre este vnculo detentor da razo,
muitas das vezes apenas homologador de prova gentica, este fenmeno
conhecido como desbiologizao da paternidade, o qual muitas das vezes
perdem campo para a afetividade.
...a verdadeira paternidade pode tambm no se explicar apenas na
autoria gentica da descendncia. Pai tambm aquele que se revela no
comportamento cotidiano, de forma slida e duradoura, capaz de estreitar
os laos de paternidade numa relao psicoativa, aquele, enfim, que alm
de poder lhe emprestar seu nome de famlia, o trata verdadeiramente
como seu filho perante o ambiente social... (FACHIN, Luiz Edson.
Estabelecimento da Filiao e Paternidade Presumida. Porto Alegre:
Srgio Antnio Fabris Editor, 1992, p. 169)

A relao de paternidade o vnculo mais forte que liga os seres, um


liame natural de amor e proteo formando uma linha tnue, quase transparente
entre estas vidas ligadas pelo afeto, um lao indissolvel, quase intocvel, o
mais puro elemento da relao de parentesco. Errado dizer que a relao
sangunea tem menos importncia que a afetiva, uma vez que a afetiva foi por
livre escola, voc foi escolhido para ser amado, enquanto que a paternidade
biolgica formada naturalmente,
5. DIVERGNCIA DOUTRINARIA EM RAZO DO VNCULO PREVALENTE
A relao socioafetiva, desde que presentes os requisitos intrnsecos, ou
seja, de afetividade, no pode ser afetada por mero dissabor. Para que haja
anulao desse vnculo deve estar presente o vcio de manifestao de vontade
comprovada, havendo a relao socioafetivo a investigao de paternidade
biolgica no deve prosperar com toda sua amplitude, desde que no tenha sido

insurgida pelo filho, uma vez que no se pode negar o direito de saber sua origem
gentica.
O princpio do melhor interesse resguardado no Estatuto da Criana e do
adolescente tem como foco proteo jurdica ao bem estar da criana em sentido
amplo, aqui tratado como regra absoluta, que deve ter como paradigma o bom
desenvolvimento da criana, conforme roga o art. 227 da CF (in verbis).
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao
adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida,
sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia,
discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

Hodiernamente, os tribunais tm reconhecido a prevalncia do vnculo de


afeto face a relao biolgica, e vem emitindo reiteradas decises neste sentido.
No entanto tema de cunho conflituoso, de um lado a relao afetiva doutro a
gentica. Em tempos pretritos est prevalecia, atualmente, no se tem um
posicionamento preciso. H de ser observado que o afeto a relao de
convivncia, de amor, dedicao e acima de tudo de doao. Este vnculo de
afetividade reconhecido pelo art.1.593 do Cdigo Civil.
Cabe oportunamente observar que nas questes que envolvem direito
sucessrio, a posse estado de filho, nos casos em que no houve registro civil
em nome do pai socioafetivo, a jurisprudncia em sua maioria, tem considerado
como adoo tcita. Neste sentido, encontramos este julgado
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. ADOO PSTUMA.
MANIFESTAO INEQUVOCA DA VONTADE DO ADOTANTE. LAO
DE AFETIVIDADE.
DEMONSTRAO. VEDADO REVOLVIMENTO DE FATOS E PROVAS.
1. A adoo pstuma albergada pelo direito brasileiro, nos termos do
art. 42, 6, do ECA, na hiptese de bito do adotante, no curso do
procedimento de adoo, e a constatao de que este manifestou, em
vida, de forma inequvoca, seu desejo de adotar.
2. Para as adoes post mortem, vigem, como comprovao da
inequvoca vontade do de cujus em adotar, as mesmas regras que
comprovam a filiao socioafetiva: o tratamento do adotando como se
filho fosse e o conhecimento pblico dessa condio.
3. Em situaes excepcionais, em que demonstrada a inequvoca
vontade em adotar, diante da longa relao de afetividade, pode ser
deferida adoo pstuma ainda que o adotante venha a falecer antes de
iniciado o processo de adoo.

4. Se o Tribunal de origem, ao analisar o acervo de fatos e provas


existente no processo, concluiu pela inequvoca ocorrncia da
manifestao do propsito de adotar, bem como pela preexistncia de
lao afetividade a envolver o adotado e o adotante, repousa sobre a
questo o bice do vedado revolvimento ftico e probatrio do processo
em sede de recurso especial.
5. Recurso especial conhecido e no provido. (REsp 1326728 / RS
RECURSO ESPECIAL 2012/0114052-1, T3 - TERCEIRA TURMA, DJe
27/02/2014)

5.1. DENEGATRIA DE PATERNIDADE


A possibilidade da denegatria s existe quando no subsistentes os
vnculos afetivos formadores da relao. irrevogvel o ato de reconhecimento de
filho, para que seja admitida a revogabilidade deve ser sobejamente demonstrado
a decorrncia de vicio do ato jurdico, seja ele por dolo, erro, simulao ou fraude.
Neste sentido, encontramos este julgado.
DIREITO CIVIL. NEGATRIA DE PATERNIDADE. ANULAO DE
REGISTRO. VCIO DE CONSENTIMENTO AUSNCIA. PATERNIDADE
SCIO-AFETIVA CARACTERIZADA.
I - O reconhecimento espontneo da paternidade somente pode ser
desfeito quando demonstrado vcio de consentimento.
II - No logrando comprovar o alegado vcio de consentimento quando do
registro de nascimento da criana, tampouco a ausncia de vnculo
afetivo entre as partes, julga-se improcedente a negatria de
paternidade.
II - Negou-se provimento ao recurso. (Apelao Cvel Processo N
20071010057684APC, 6 Turma Cvel, Acrdo N565.160,16/02/2012,
DJ-e Pg. 149)

Fato , que existem trs verdades no que concerne ao tema filiao; a


verdade biolgica, a verdade jurdica e a socioafetiva, portanto, o registro civil
pode no coincidir com a verdade dos fatos, desta feita existem vrias situaes
em que no registro civil consta o nome de pais diversos dos que esto na vida
afetiva, muito embora a relao afetiva vem ganhando campo pelo fato do seu
relevante valor social.
O ordenamento jurdico brasileiro no prev a alterao do registro civil com
fundamento apenas em fatos, sem o clivo do judicirio, resta ento a fundada
verdade existente no registro civil. imprescindvel dizer que no h dvidas no

que diz respeito a paternidade fundada no vnculo afetivo, independente de


registro ou at mesmo de laos sanguneos, uma vez que o conceito de
paternidade deve ser abrangido de forma genrica lato sensu.
5.2. IMPOSSIBILIDADE DE DESCONSTITUIO.
A lei 8.089/90 - Estatuto da Criana e do adolescente dispe sobre a
proteo criana e ao adolescente, e em seu art. 6 fala que deve-se levar em
conta os fins sociais, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres
individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como
pessoas em desenvolvimento, qualquer contraposto a este dispositivo poderia ferir
o direito dignidade da pessoa humana garantidos pela Constituio Nesse esteio
a doutrina vem adotando o entendimento da irrevogabilidade da filiao afetiva,
posto que seria injusto o adotante simplesmente descartar a criana como se
nada fosse, portanto, o entendimento pacificado que declarado o vnculo, por
livre e espontnea vontade, torna-se o ato irretratvel, em exceo aos casos de
dolo, coao, erro, fraude ou simulao, fatos que devem ser devidamente
comprovados conforme art. 1.604 CC. A paternidade no est bel prazer, tem-se
que respeitar o princpio da dignidade da pessoa humana, no se pode de uma
hora pra outra decidir que no quer mais ser pai ou me e desestabilizar a relao
jurdica que dela decorre. A relao paterna no est ligada somente a laos
genticos, como tambm formada por vnculo psquicos, sociolgicos,
biolgicos, religioso e econmico regulamentados pela cincia do Direito.
6. ENTENDIMENTO DOS TRIBUNAIS.
O tema no est pacificado perante os Tribunais, hodiernamente, existem
trs correntes, os que defende a biolgica amparada pelo pargrafo 6 do art.227
da CF, uma segunda corrente est pautada na socioafetividade, e uma terceira
corrente que se atrela socioafetividade e a biolgica concomitantemente. O
surgimento destas correntes doutrinrias acerca do tema paternidade, vislumbram

novos horizontes acerca da possibilidade de prevalncia da realidade socioafetiva


face a biolgica, por ter esta uma afinidade maior a despeito do que considerado
como relao de paternidade.
STJ
Decises recentes proferidas pelo STJ Superior Tribunal de Justia, mostram
que a corte em reconhecendo a prevalncia da paternidade socioafetiva face a
paternidade biolgica, porm, nos casos em que o prprio filho busca sua origem
gentica, o qual durante toda a vida foi induzido a acreditar em uma inverdade, o
STJ no tem reconhecido que seja imposta a prevalncia da socioafetividade.
de seu entendimento que o reconhecimento do estado de filiao constitui direito
personalssimo, podendo ser exercitado sem qualquer restrio em face dos pais
ou seus herdeiros, ainda que haja consequncia patrimonial, desde que intentada
pelo filho. A hiptese encontra albergue no princpio da dignidade da pessoa
humana e no direito sua identidade gentica.
Ementa:
FAMLIA. FILIAO. CIVIL E PROCESSO CIVIL. RECURSO
ESPECIAL. AO
DE
INVESTIGAO DE
PATERNIDADE.
VNCULO BIOLGICO.
PATERNIDADE
SOCIOAFETIVA.
IDENTIDADE
GENTICA.
ANCESTRALIDADE. ARTIGOS ANALISADOS: ARTS. 326 DO CPC E
ART. 1.593 DO CDIGO CIVIL.
1. Ao de investigao de paternidade ajuizada em 25.04.2002.
Recurso especial concluso ao Gabinete em 16/03/2012.
2. Discusso relativa possibilidade do vnculo socioafetivo com o pai
registrrio impedir o reconhecimento da paternidade biolgica.
3. Inexiste ofensa ao art. 535 do CPC, quando o tribunal de origem
pronuncia-se de forma clara e precisa sobre a questo posta nos autos.
4. A maternidade/paternidade socioafetiva tem seu reconhecimento
jurdico decorrente da relao jurdica de afeto, marcadamente nos casos
em que, sem nenhum vnculo biolgico, os pais criam uma criana por
escolha prpria, destinando-lhe todo o amor, ternura e cuidados
inerentes relao pai-filho.
5. A prevalncia da paternidade/maternidade socioafetiva frente a
biolgica tem como principal fundamento o interesse do prprio menor,
ou seja, visa garantir direitos aos filhos face s pretenses negatrias de
paternidade, quando inequvoco (i) o conhecimento da verdade
biolgica pelos pais que assim o declararam no registro de nascimento e
(ii) a existncia de uma relao de afeto, cuidado, assistncia moral,
patrimonial e respeito, construda ao longo dos anos.
6. Se o prprio filho quem busca o reconhecimento do vnculo biolgico
com outrem, porque durante toda a sua vida foi induzido a acreditar em
uma verdade que lhe foi imposta por aqueles que o registraram, no

razovel que se lhe imponha a prevalncia da paternidade


socioafetiva, a fim de impedir sua pretenso.
7. O reconhecimento do estado de filiao constitui direito
personalssimo, indisponvel e imprescritvel, que pode ser exercitado,
portanto, sem qualquer restrio, em face dos pais ou seus herdeiros.
8. Ainda que haja a consequncia patrimonial advinda do
reconhecimento do vnculo jurdico de parentesco, ela no pode ser
invocada como argumento para negar o direito do recorrido sua
ancestralidade. Afinal, todo o embasamento relativo possibilidade de
investigao da paternidade, na hiptese, est no valor supremo da
dignidade da pessoa humana e no direito do recorrido sua identidade
gentica.
9. Recurso especial desprovido
(REsp 1401719 / MG RECURSO ESPECIAL 2012/0022035-1, T3 TERCEIRA TURMA, DJe 15/10/2013)
Ementa
FAMLIA. FILIAO. CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE
INVESTIGAO DE PATERNIDADE E PETIO DE HERANA.
VNCULO BIOLGICO. PATERNIDADE SOCIOAFETIVA. IDENTIDADE
GENTICA. ANCESTRALIDADE. DIREITOS SUCESSRIOS. ARTIGOS
ANALISADOS: ARTS. 1.593; 1.604 e 1.609 do Cdigo Civil; ART. 48 do
ECA; e do ART. 1 da Lei 8.560/92.
1. Ao de petio de herana, ajuizada em 07.03.2008. Recurso
especial concluso ao gabinete em 25.08.2011.
2. Discusso relativa possibilidade do vnculo socioafetivo com o pai
registrrio impedir o reconhecimento da paternidade biolgica.
3. A maternidade/paternidade socioafetiva tem seu reconhecimento
jurdico decorrente da relao jurdica de afeto, marcadamente nos casos
em que, sem nenhum vnculo biolgico, os pais criam uma criana por
escolha prpria, destinando-lhe todo o amor, ternura e cuidados
inerentes relao pai-filho.
4. A prevalncia da paternidade/maternidade socioafetiva frente a
biolgica tem como principal fundamento o interesse do prprio menor,
ou seja, visa garantir direitos aos filhos face s pretenses negatrias de
paternidade, quando inequvoco (i) o conhecimento
da verdade biolgica pelos pais que assim o declararam no registro de
nascimento e (ii) a existncia de uma relao de afeto, cuidado,
assistncia moral, patrimonial e respeito, construda ao longo dos anos.
5. Se o prprio filho quem busca o reconhecimento do vnculo biolgico
com outrem, porque durante toda a sua vida foi induzido a acreditar em
uma verdade que lhe foi imposta por aqueles que o registraram, no
razovel que se lhe imponha a prevalncia da paternidade
socioafetiva, a fim de impedir sua pretenso.
6. O reconhecimento do estado de filiao constitui direito
personalssimo, indisponvel e imprescritvel, que pode ser exercitado,
portanto, sem qualquer restrio, em face dos pais ou seus herdeiros.
7. A paternidade traz em seu bojo diversas responsabilidades, sejam de
ordem moral ou patrimonial, devendo ser assegurados os direitos
sucessrios decorrentes da comprovao do estado de filiao.
8. Todos os filhos so iguais, no sendo admitida qualquer distino
entre eles, sendo desinfluente a existncia, ou no, de qualquer
contribuio para a formao do patrimnio familiar.
9. Recurso especial desprovido.

(REsp 1274240 / SC RECURSO ESPECIAL 2011/0204523-7, T3 TERCEIRA TURMA, DJe 15/10/2013)

STF
Reconheceu APENAS a repercusso geral, porm no se pronunciou, ainda no
deu nenhum posicionamento.
Ementa
RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. DIREITO CIVIL. AO
DE ANULAO DE ASSENTO DE NASCIMENTO. INVESTIGAO DE
PATERNIDADE.
IMPRESCRITIBILIDADE.
RETIFICAO
DE
REGISTRO.
PATERNIDADE
BIOLGICA.
PATERNIDADE
SOCIOAFETIVA. CONTROVRSIA GRAVITANTE EM TORNO DA
PREVALNCIA DA PATERNIDADE SOCIOAFETIVA EM DETRIMENTO
DA
PATERNIDADE
BIOLGICA.
ART.
226,
CAPUT,
DA
CONSTITUIO FEDERAL. PLENRIO VIRTUAL. REPERCUSSO
GERAL RECONHECIDA.
(ARE 692186 RG, Relator(a): Min. LUIZ FUX, julgado em 29/11/2012,
PROCESSO ELETRNICO DJe-034 DIVULG 20-02-2013 PUBLIC 2102-2013).

7. CONSIDERAES FINAIS.
Na sapincia em epgrafe, foram feitas analises no que tange prevalncia
da paternidade socioafetiva face paternidade biolgica e sua evoluo no
ordenamento jurdico brasileiro. Com mago na relao familiar e sua
transformao no direito positivo brasileiro, assim como seus princpios
norteadores e a evoluo histrica, chegando a concluso de que a famlia a
base da sociedade. A prospectiva foi norteada na conflagrao do vnculo
prevalente da paternidade socioafetiva, bem como nos entendimentos digressivos,
com nfase nos recentes entendimentos jurisprudenciais.

8. REFERNCIAS.
BRASIL. Constituio Poltica do Imprio do Brasil (1824)
BRASIL. Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1891)
BRASIL. Constituio Poltica da Repblica dos Estados Unidos do Brasil (1934).
BRASIL. Constituio da Repblica Estados Unidos do Brasil (1937).
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil (1967).
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil (1988).
BRASIL. Decreto N 181, De 24 De Janeiro De 1890 - Lei do Casamento Civil
BRASIL. Lei n. 3.071, de 1 de janeiro de 1916. Cdigo Civil Brasileiro.
BRASIL. Lei N 8.560, De 29 De Dezembro De 1992. Regula a investigao de
paternidade dos filhos havidos fora do casamento.
BRASIL Lei N 3.071, de 1 de janeiro de 1916. Institui o Cdigo Civil de 1916
BRASIL. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil.
BRASIL. - Estatuto da Criana e do Adolescente.
BRASIL. Lei N 8.069, de 13 de Julho de 1990.
BRASIL . Lei n 833, de 23 de setembro de 1949 - Dispe sobre o reconhecimento
dos filhos legtimos.
BRASIL . Lei N 4.121 - de 27 De Agsto De 1962 - Estatuto da Mulher Casada
BRASIL. - Lei No 5.869, de 11 De Janeiro De 1973. Cdigo de Processo Civil
BRASIL. lei N 11.924, de 17 De Abril De 2009. Altera o art. 57 da Lei no 6.015, de
31 de dezembro de 1973, para autorizar o enteado ou a enteada a adotar o nome
da famlia do padrasto ou da madrasta.
BRASIL. Lei N 12.010, 03 de Agosto De 2009 - Dispe sobre adoo; altera as
Leis nos 8.069, de 13 de julho de 1990. Dos filhos havidos fora do casamento.
COELHO, Fabio Ulhoa Curso de Direito Civil Famlia e Sucesses -2012,
Editora Saraiva, 5ed.
FACHIN, Luiz Edson - Estabelecimento da Filiao e Paternidade Presumida 1992 Editora safE.
GONALVES, Carlos Roberto- Direito Civil Parte Geral 2011, Editora Saraiva,
18 ed.
GONALVES, Carlos Roberto - Direito de Famlia 2012, Editora Saraiva, 16 ed.

SOUZA, Bernardo Pimentel Introduo Aos Recursos Cveis E Ao


Rescisria 2011, 7 Ed.
http://www.emerj.tjrj.jus.br/serieaperfeicoamentodemagistrados/paginas/series/13/
volumeI/10anosdocodigocivil_205.pdf acessado em 04 de maro de 2015 s
21h46mim.
http://www.stf.jus.br - acessado em 04 de julho de 2015 s 23h15min
https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica - acessado em 06/07/2015 s 19h14min.
http://pesquisajuris.tjdft.jus.br/ - acessado em 06/07/2015 s
acessado em 10 de julho de 2015 s 23:36 mim

20h51min