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Aula 1
NOES INTRODUTRIAS
Direito o conjunto de normas de conduta, com fora coativa,
impostas pelo Estado, traduzindo-se em princpios de conduta
social tendentes a realizar a justia, assegurando a sua
existncia e a coexistncia pacfica dos indivduos em
sociedade.
Direito, para fins didticos, e como cincia jurdica,
dividido inicialmente em ramos. Consoante a sua destinao,
pode ser interno, internacional, pblico ou privado.
- ramo do direito interno: quando estabelece os princpios
jurdicos vigentes em cada Estado, respeitados os limites de
sua soberania,
- ramo do direito internacional, quando se constitui em regras
superiores aceitas reciprocamente pelos Estados, visando
harmonia entre as diversas Naes, bem como dos indivduos
que as compem nas suas relaes externas.
Reconhecem-se 2 grandes ramos, consoante a sua destinao:
Poder Executivo:
Funo tpica executar o ordenamento vigente
- concreta
- direta
Poder Executivo inova ordenamento jurdico????
NO!!! Se extrapolar, art 49, V, CF o Congresso susta!
Outra caracterstica do P. Executivo:
- no h intangibilidade jurdica: possibilidade da mudana pelo poder
judicirio, no faz coisa julgada administrativa
O q coisa julgada administrativa???
Intangibilidade somente na via administrativa. Podendo ir ao poder judicirio.
Celso Bandeira de Mello
Existe 4 funo q no se adequa nas anteriores
FUNES DE GOVERNO/FUNO POLTICA DO ESTADO
Guerra e paz, sano e veto, estado de defesa e estado de stio situao de
anormalidade.
So decises de alto grau de discricionariedade q no se mistura com nenhuma
das funes anteriores. Essa funo no simples administrar q comprar
copinho, material... -> situao do dia-a-dia.
A funo administrativa caracteriza-se pela gesto rotineira dos assuntos da
sociedade, agindo de forma concreta, prtica, direta, imediata, no sendo o
caso dos atos acima citados, que versam sobre superior gesto da vida estatal
ou de enfrentamento de contingncias extremas que pressupem, acima de
tudo, decises eminentemente polticas. E mais, na funo administrativa esto
em pauta comportamentos infralegais ou infraconstitucionais, expedidos na
intimidade de uma relao hierrquica, suscetveis de reviso quanto
legalidade, o que no acontece nas hipteses elencadas
IMPORTANTE:
Estado de Direito = Estado juridicamente organizado e obediente s suas
prprias leis.
Elementos do Estado (originrios e indissociveis):
a) povo: representa o componente humano do Estado;
b) territrio: que a sua base fsica;
c) governo soberano: independncia na ordem internacional e supremacia na
ordem interna. o elemento condutor do Estado, que detm e exerce o poder
absoluto de autodeterminao e auto-organizao emanado do povo.
DICA IMPORTANTE: no h, nem pode haver Estado independente SEM
SOBERANIA, isto , sem esse poder absoluto, indivisvel e incontrastvel de
organizar-se e de conduzir-se segundo a vontade livre de seu povo e de fazer
cumprir as suas decises inclusive pela fora, se necessrio.
Poderes do Estado: a vontade estatal se apresenta e se manifesta por
intermdio dos denominados Poderes do Estado, os quais, na clssica
tripartio de Montesquieu, at hoje adotada nos Estados de Direito, so o
Legislativo, o Executivo e o Judicirio, independentes e harmnicos entre si e
com funes reciprocamente indelegveis (CF, art. 2). Na verdade esta
tripartio dos poderes no gera absoluta diviso de poderes e de funes, mas
sim distribuio de trs funes estatais precpuas, mesmo porque o poder
estatal uno e indivisvel.
Principio da legalidade
Este princpio faz parte da base de um Estado Democrtico de Direito. O Estado
de Direito
o estado politicamente organizado e que obedece suas prprias Leis.
A legalidade tem 2 aplicaes/enfoques diferentes: para o particular e outro
para o administrador.
Legalidade para o Direito Privado: o particular pode tudo, salvo o que
estiver proibido em lei. Chama-se este enfoque de Critrio de no contradio
lei.
Obs.: O Administrador no pode dar aumento de salrio por meio de decreto.
Legalidade para o Direito Pblico: o administrador s pode fazer o
que est previsto/autorizado na lei. Chama-se este enfoque de Critrio de
subordinao lei.
Art 5, art 37 caput CF e art 84, IV, art 150 CF
Segundo Seabra Fagundes principio da legalidade: administrar aplicar
a lei de ofcio, ou seja, automaticamente ( o conceito de legalidade
para este doutrinador). O administrador tem que fazer o que est na Lei.
Cespe: (F) Princpio da Legalidade sinnimo do Princpio da Reserva de Lei?
Legalidade fazer o que a lei autoriza. Hoje , tambm, a aplicao das regras
e princpios constitucionais ( a legalidade entendida em sentido amplo).
Principio da legalidade reserva de lei
Reserva de Lei qdo a matria X por LC. escolha espcie normativa
Quando se falar em lei, trata-se de lei ordinria e no de lei complementar. Os
doutrinadores dizem que o princpio da legalidade muito mais amplo do que o
princpio da reserva de lei
Controle de legalidade para ato administrativo:
Legalidade em sentido amplo.
Compatibilidade com a lei + CF
Principio da impessoalidade
O administrador no pode buscar interesses pessoais, tem que agir
com ausncia de
subjetividade. O ato administrativo impessoal, no do agente, da entidade
a que ele pertence, quem se responsabiliza a pessoa jurdica. Ex.s: concurso
pblico, licitao (segundo o STJ concurso pblico e licitao so institutos
diferentes).
Cespe: Celso A. B. Melo: administrao pblica tem que tratar a todos
sem discriminaes, benficas ou detrimentosas, nem favoritismos e
Princpio da Moralidade
Esse princpio, segundo a doutrina brasileira, tem conceito vago/indeterminado.
Esse conceito
vago/indeterminado traz ao Poder Judicirio uma grande dificuldade na
aplicao do princpio
de forma isolada. Para solucionar tal problema, o Poder Judicirio aplica este
princpio amarrado com outros princpios.
Esse princpio traduz a idia de que o administrador tem que agir com:
- honestidade; lealdade, coerncia, probidade; obedecer aos princpios ticos;
boa-f; correo de atitudes.
Obs: Violar moralidade caracteriza a improbidade administrativa prevista no art.
11, da L 8.429/92.
Pergunta: Moralidade Administrativa igual Moralidade Comum?
Moral administrativa mais exigente do que a moral comum. Exige alm da
correo de atitudes, precisa que o administrador escolha a melhor forma
possvel, ou seja, tem que agir tambm como um bom administrador, tambm
ligada a ideia de eficincia
Moral Comum a correo de atitudes, o certo e errado dentro das regras
do convvio social.
Cargo
em
Principio da publicidade
Significa dar conhecimento/cincia ao titular do direito; o titular do poder
(administrao Pblica) d conhecimento ao titular do direito (povo).
Princpio da Eficincia
Ganha roupagem de princpio expresso na Constituio Federal a partir da EC
n 19/98 (chamada reforma administrativa).
EC 19 reforma administrativa
EC 20 mexe com a aposentadoria dos servidores pblicos previdncia
Esse princpio j constava na Constituio, porm de forma implcita.
Entretanto, na Lei n 8.987/95 (Lei de Concesso e Permisso de Servio
Pblico) tal princpio j estava expresso, em seu art.6. O mencionado
artigo conceitua o servio pblico adequado.
Caractersticas do Princpio da Eficincia:
Ausncia de desperdcios, dever de economia, produtividade e
agilidade/presteza ou celeridade.
Mudana aps a EC n 19/98 (introduo do princpio da eficincia ao caput do
art. 37 da CF).
Para atender a eficincia modificou alguns mecanismo como:
regras sobre estabilidade do servidor pblico, art. 41 da CF/88 (previso da
estabilidade). O servidor hoje para adquirir estabilidade precisa ser nomeado
em cargo efetivo (concurso pblico), ter 03 anos de exerccio e ser aprovado
na avaliao especial de desempenho.
A avaliao especial de desempenho tem por objetivo atender a eficincia.
Porm, at a presente data a avaliao periodica para cada carreira e a
maioria no h norma regulamentando.
A perda da estabilidade se d por meio de processo judicial transitado e
julgado e por processo administrativo, respeitando-se o contraditrio e a
ampla defesa. Tb perde se for reprovado na avaliao peridica de
desempenho.
Despesa com pessoal/ racionalizao da mquina administrativa
Com o propsito de aplicar o princpio da eficincia e em razo de o
administrador no pode gastar tudo com o pessoal
Princpio da Proporcionalidade
equilbrio. Agir de forma equilibrada tambm agir de forma razovel.
Atos e medidas devem ser sempre equilibrados. Ex: Se um servidor pratica
leso leve, sua punio deve ser leve (Advertncia). Se praticar ao grave,
pune-se com sano grave (demisso). Pensando em proporcionalidade
preciso ter equilbrio entre os benefcios e os prejuzos causados. Ressalte-se
que os benefcios tem que ser superiores aos prejuzos.
Estes dois princpios esto implcitos na CF, mas estes princpios esto expressos na Lei
Ordinria (Lei de Processo Administrativo n 9.784/99 3, em seu art. 2).
Minoria dos autores defendem que o art. 5, LXXVIII, da CF foi introduzido pela EC n
45/2004. Esse dispositivo levou alguns autores a afirmarem que o dispositivo
tratava do princpio da razoabilidade e assim, este princpio teria setor na do uma
regra expressa na CF.
Maioria dos autores, art. 5, LXXVIII fala em tempo razovel do processo princpio
da celeridade do processo e no do princpio da razoabilidade. Logo, o princpio da
razoabilidade continua sendo um princpio implcito.
Entende o STF que o Poder Judicirio pode exercer o controle das polticas
pblicas revendo a legalidade se no for proporcional (ADPF n 45).
ADPF - Polticas Pblicas - Interveno Judicial - "Reserva do Possvel"
(Transcries)
ADPF 45 MC/DF*
RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO
EMENTA: ADPF. A QUESTO DA LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO CONTROLE E DA
INTERVENO DO PODER JUDICIRIO EM TEMA DE IMPLEMENTAO DE
POLTICAS PBLICAS, QUANDO CONFIGURADA HIPTESE DE ABUSIVIDADE
GOVERNAMENTAL. DIMENSO POLTICA DA JURISDIO CONSTITUCIONAL ATRIBUDA AO
STF. INOPONIBILIDADE DO ARBTRIO ESTATAL EFETIVAO DOS DIREITOS
SOCIAIS, ECONMICOS E CULTURAIS. CARTER RELATIVO DA LIBERDADE DE
CONFORMAO DO LEGISLADOR. CONSIDERAES EM TORNO DA CLUSULA DA
"RESERVA DO POSSVEL". NECESSIDADE DE PRESERVAO, EM FAVOR DOS
INDIVDUOS, DA INTEGRIDADE E DA INTANGIBILIDADE DO NCLEO
CONSUBSTANCIADOR DO "MNIMO EXISTENCIAL". VIABILIDADE INSTRUMENTAL DA
ARGIO DE DESCUMPRIMENTO NO PROCESSO DE
CONCRETIZAO DAS LIBERDADES POSITIVAS (DIREITOS CONSTITUCIONAIS DE 2
GERAO).
DECISO: Trata-se de ADPF promovida contra veto, que, emanado do Senhor Presidente
da Repblica, incidiu sobre o 2 do art. 55 (posteriormente renumerado para art. 59), de
proposio legislativa que se converteu na Lei n 10.707/2003 (LDO), destinada a
fixar as diretrizes pertinentes elaborao da lei oramentria anual de 2004.
3 Leitura obrigatria
.......................................................
- A omisso do Estado - que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a imposio
ditada pelo texto constitucional - qualifica-se como comportamento revestido da
maior gravidade poltico-jurdica, eis que, mediante inrcia, o Poder Pblico tambm
desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos que nela se fundam e
tambm impede, por ausncia de medidas concretizadoras, a prpria
aplicabilidade dos postulados e princpios da Lei Fundamental." (RTJ 185/794-796, Rel. Min.
CELSO DE MELLO, Pleno)
certo que no se inclui, ordinariamente, no mbito das funes institucionais do Poder
Judicirio - e nas desta Suprema Corte, em especial - a atribuio de formular e de
implementar polticas pblicas (JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, "Os Direitos
Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976", p. 207, item n. 05, 1987, Almedina,
Coimbra), pois, nesse domnio, o encargo reside, primariamente, nos Poderes
Legislativo e Executivo.
Tal incumbncia, no entanto, embora em bases excepcionais, poder atribuir-se ao Poder
Judicirio, se e quando os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos
poltico-jurdicos que sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal comportamento, a
eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos impregnados de
estatura constitucional, ainda que derivados de clusulas revestidas de contedo
programtico.
Cabe assinalar, presente esse contexto - consoante j proclamou esta Suprema Corte - que o
carter programtico das regras inscritas no texto da Carta Poltica "no pode converterse em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o Poder Pblico,
fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de
maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto
irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei
Fundamental do Estado"
(RTJ 175/1212-1213, Rel. Min. CELSO DE MELLO).
No deixo de conferir, no entanto, assentadas tais premissas, significativo relevo ao tema
pertinente "reserva do possvel" (STEPHEN HOLMES/CASS R. SUNSTEIN, "The Cost of
Rights", 1999, Norton, New York), notadamente em sede de efetivao e implementao
(sempre onerosas) dos direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e
culturais), cujo adimplemento, pelo Poder Pblico, impe e exige, deste, prestaes
estatais positivas concretizadoras de tais prerrogativas
individuais e/ou coletivas.
que a realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais - alm de caracterizar-se pela
gradualidade de seu processo de concretizao - depende, em grande medida, de um
inescapvel vnculo financeiro subordinado s possibilidades oramentrias do Estado, de tal
modo que, comprovada, objetivamente, a incapacidade econmico- financeira da pessoa
estatal, desta no se poder razoavelmente exigir, considerada a limitao material referida,
a imediata efetivao do comando fundado no texto da Carta Poltica.
No se mostrar lcito, no entanto, ao Poder Pblico, em tal hiptese mediante indevida
manipulao de sua atividade financeira e/ou poltico-administrativa criar obstculo
artificial que revele o ilegtimo, arbitrrio e censurvel propsito de fraudar, de frustrar e de
inviabilizar o estabelecimento e a preservao, em favor da pessoa e dos cidados, de
condies materiais mnimas de existncia.
Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da "reserva do possvel" - ressalvada a
ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel - no pode ser invocada, pelo Estado,
com a finalidade de exonerar-se do cumprimento de suas obrigaes
constitucionais, notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder
resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais
impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade.
Da a correta ponderao de ANA PAULA DE BARCELLOS ("A Eficcia Jurdica dos Princpios
Constitucionais", p. 245-246, 2002, Renovar):
"Em resumo: a limitao de recursos existe e uma contingncia que no se pode ignorar. O
intrprete dever lev-la em conta ao afirmar que algum bem pode ser exigido
judicialmente, assim como o magistrado, ao determinar seu fornecimento pelo Estado. Por
outro lado, no se pode esquecer que a finalidade do Estado ao obter recursos, para, em
seguida, gast-los sob a forma de obras, prestao de servios, ou qualquer outra poltica
pblica, exatamente realizar os objetivos fundamentais da Constituio.
A meta central das Constituies modernas, e da Carta de 1988 em particular, pode ser
resumida, como j exposto, na promoo do bem-estar do homem, cujo ponto de partida
est em assegurar as condies de sua prpria dignidade, que inclui, alm da proteo dos
direitos individuais, condies materiais mnimas de existncia. Ao apurar os elementos
fundamentais dessa dignidade (o mnimo existencial), estar-se-o estabelecendo
exatamente os alvos prioritrios dos gastos pblicos. Apenas depois de atingi-los que se
poder discutir, relativamente aos recursos remanescentes, em que outros projetos se
dever investir. O mnimo existencial, como se v, associado ao estabelecimento de
prioridades oramentrias, capaz de conviver produtivamente com a reserva do possvel."
V-se, pois, que os condicionamentos impostos, pela clusula da "reserva do possvel", ao
processo de concretizao dos direitos de segunda gerao - de implantao sempre
onerosa -, traduzem-se em um binmio que compreende:
(1) de um lado: a razoabilidade da pretenso individual/social deduzida em face
do Poder Pblico e
Aula 4
Princpio do Contraditrio e Princpio da Ampla Defesa
Art. 5, LV, da CF/88: Aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio
e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Contraditrio - significa dar cincia, dar conhecimento da existncia do
processo. Quando a parte trazida ao processo , ento, constituda a relao
bilateral (processual). No direito administrativo chama-se a parte por
notificao, intimao, no tendo cuidado coma terminologia, pois tudo
significa que se est dando cincia do processo. Quando se d o conhecimento
a parte da existncia do processo, dar-se a ela a garantia do exerccio do direito
de defesa (princpio da ampla defesa).
Para que a ampla defesa seja efetivo, temos algumas exigncias/condies a
serem cumpridas:
(a) Defesa prvia. Precisa procedimento pr-determinado: as penas e o
procedimento precisam estar pr- estabelecidos, sendo anteriores ao
julgamento final do processo;
(b) Direito s Informaes do Processo: acesso s cpias (reproduo) do
processo (as quais sero viabilizadas pela administrao) e, nesse caso, o
interessado quem ir custear as despesas;
(c) Produo de Provas: a prova tem que ser produzida e efetivamente tem que
interferir no julgamento do julgador (ser a prova avaliada/analisada).
Enquanto direito de defesa, a parte tem direito de recurso (direito reviso
da deciso). Independentemente de existir previso de recurso especfico,
esse direito tem que acontecer porque um direito de defesa. As regras de
editais que probem recursos so ilegais. O direito de recurso est atrelado
motivao da tomada da deciso.
(d) Defesa Tcnica: trata-se da participao do advogado durante o PAD era
facultativa. Ocorre que durante muitos anos construiu-se no STJ um
posicionamento dizendo que o advogado contribua para a regularidade do
processo disciplinar. E em razo de tal fato, foi construda passo a passo
neste Tribunal uma posio consolidada quanto ao tema, editou a Smula
n 343 STJ.
Sum 343 obrigatria a presena de advogado em todas as fases do PAD
Vrios servidores queria o direito de retornar ao cargo de origem, pois o
PAD foi sem a presena de advogado.
O STF editou a Smula Vinculante n 05, a qual contradiz a smula
anteriormente mencionada. O STJ no cancelou a Smula n 343, porm
prevalece a Smula Vinculante n 05 do STF.
Sum vinculante 5: a falta de defesa tcnica por advogado no PAD no
ofende a CF.
(e) Direito de recurso
Smula 373 do STJ ilegtima a exigncia de depsito prvio para
admissibilidade de recurso administrativo
Smula Vinculante n 21 inconstitucional a exigncia de depsito ou
arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso
administrativo.
Anlise da Smula Vinculante n 03:
Nos processos perante o TCU asseguram-se o contraditrio e a ampla
defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato
administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da
legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.
Processo q tramita no TCU, ex. reviso de um contrato, o contratante tem o
direito de ter contraditrio e ampla defesa. Exceto apreciao da legalidade
de concesso de aposentadoria. O servidor vai ter o direito ao contraditrio
e ampla defesa na administrao
Aposentadoria ou penso ato complexo, uma do TCU e outra da
Administrao.
Princpio da Continuidade
A prestao do servio pblico tem que ser prestada sem interrupo.
Celso Antnio B. Mello diz que o Estado tem o dever de desempenhar a
atividade pblica, tendo esse dever todos os dias.
Princpio da Continuidade x Direito de Greve do Servidor Pblico:
Direito de Greve do Servidor Pblico: o servidor pblico hoje tem direito de
greve,
Art. 37, VII, da CF: o servidor pblico tem direito de greve na forma da lei
especfica.
Lei especfica: Lei Ordinria Especfica
Quando o constituinte mencionar Lei Complementar ele mencionar
expressamente no texto a expresso Lei Complementar. No entanto, quando
ele no mencionar a expresso acima, trata-se ento de Lei Ordinria
Especfica.
At o advento da LC 19/98, o art. 37, VII, da CF trazia expressamente o termo
Lei complementar.
Aps o advento da mencionada LC, traz o dispositivo o termo Lei Ordinria
Especfica. Trata a Lei Ordinria Especfica de lei que no vai cuidar de
inmeros assuntos da greve, e sim tratar apenas de um assunto da greve. At
hoje a lei ordinria no foi criada.
Trata-se de norma constitucional de eficcia limitada, uma vez que o
direito de greve precisa de lei especfica para ser regulamentada. Frente
ausncia da lei, segundo o STF, aplica-se aos servidores pblicos a Lei de
Greve do Trabalhador Comum (Lei n 7.783/89), no que couber.
MI 670
MI 708 > + completa
MI 712
MI 670 MI 708 MI 712 Nesse sentido STF - MANDADO DE INJUNO: MI 20 DF MANDADO DE
INJUNO COLETIVO- DIREITO DE GREVE DO SERVIDOR PBLICO CIVIL - EVOLUO DESSE
DIREITO NO CONSTITUCIONALISMO BRASILEIRO - MODELOS NORMATIVOS NO
DIREITOCOMPARADO-PRERROGATIVAJURDICAASSEGURADA PELACONSTITUIO(ART. 37, VII)
IMPOSSIBILIDADE DE SEU EXERCCIO ANTES DA EDIO DE LEI COMPLEMENTAR - OMISSO
LEGISLATIVA - HIPTESE DE SUA CONFIGURAO - RECONHECIMENTO DO ESTADO DE MORA
DO CONGRESSO NACIONAL - IMPETRAO POR ENTIDADE DE CLASSE - ADMISSIBILIDADE WRIT CONCEDIDO. DIREITODEGREVENOSERVIOPBLICO: O preceito constitucional que
reconheceu o direito de greve ao servidor pblico civil constitui norma de eficcia
meramente limitada, desprovida, em conseqncia, de auto- aplicabilidade, razo pela qual,
para atuar plenamente, depende da edio da lei complementar exigida pelo prprio texto
da Constituio. A mera outorga constitucional do direito de greve ao servidor pblico civil
no basta - ante a ausncia de auto- aplicabilidade da norma constante do art.37,VII, da
Constituio- para justificar o seu imediato exerccio. O exerccio do direito pblico subjetivo
de greve outorgado aos servidores civis s se revelar possvel depois da edio da lei
complementar reclamada pela Carta Poltica. A lei complementar referida - que vai definir os
termos e os limites do exerccio do direito de greve no servio pblico - constitui requisito de
aplicabilidade e de operatividade da norma inscrita no art. 37, VII, do texto constitucional.
Essa situao de lacuna tcnica, precisamente por inviabilizar o exerccio do direito de greve,
justifica a utilizao e o deferimento do mandado de injuno. A inrcia estatal configura-se,
objetivamente, quando o excessivo e irrazovel retardamento na efetivao da prestao
legislativa - no obstante a ausncia, na Constituio, de prazo pr-fixado para a edio da
necessria norma regulamentadora-vem a comprometer e a nulificar a situao subjetiva de
vantagem criada pelo texto constitucional em favor dos seus beneficirios.
Hoje, no Brasil, o STJ vem frente com vrias decises sobre o direito de greve
dos servidores pblicos.
Regra> MI com efeito inter partes
Exceo> MI com efeito erga onmes
Nessa deciso do STF quanto aos MI no mesmo sentido iro produzir efeito
concreto e erga omnes.
No cabe demisso ao servidor que fez greve. A demisso tem carter
punitivo. S seria demitido o servidor se ele cometesse alguma infrao grave.
(Corte do Servio Pblico) hoje a posio que prevalece est no art. 6, 3,
da Lei n 8.987/95 permisso e concesso do servio pblico.
3o No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo
em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando:
I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das
instalaes; e,
II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da
coletividade.
possvel a interrupo do servio pblico em caso de emergncia e, tambm,
o corte do servio com prvio aviso. Neste ltimo caso d-se o corte por
desrespeito as normas tcnicas comprometendo as instalaes e em razo do
inadimplemento do usurio.
Corte no servio pblico
minoritria, o corte do servio pblico no possvel. Inmeras decises
utilizam o CDC para fundamentarem esse posicionamento (arts. 22 e art.
42).
majoritria afirma que o corte possvel, mesmo nos casos de servios
essenciais. O corte do servio pblico representa a aplicao do princpio da
supremacia do interesse pblico, do princpio da continuidade (continuidade
para a coletividade) e do princpio da isonomia.
Mesmo que seja o Estado o usurio inadimplente haver o corte do servio
pblico. H excees: devem ser mantidas hospitais, residncia q necessita
de energia para manter maquinrio para sobrevivncia...
Aula 6
Autarquia
pessoa jurdica;
goza de personalidade jurdica;
goza de personalidade prpria;
PJ de direito pblico;
tem como finalidade prestar servios/atividades tpicas do Estado;
o regime jurdico muito semelhante da Administrao Direta.
Regime Jurdico das Autarquias
O ato praticado por Autarquia ato administrativo (gozam de caractersticas
prprias, a ex. da presuno de legitimidade, auto-executoriedade e
imperatividade).
Quando celebra contrato, este contrato segue o regime administrativo. E assim,
a autarquia est sujeita licitao e L 8.666/93 e s clausulas exorbitantes
(conferem administrao privilgios, prerrogativas etc.).
Responsabilidade Civil
Est sujeita ao art. 37, 6, da CF/88.
Nem tudo que tem nome de agncia agncia reguladora. A lei de criao
que vai definir se agncia reguladora ou no.
ABIN (rgo Administrativo),
AEB Agncia Espacial Brasileira ( autarquia, no agncia reguladora);
CVM - Comisso de Valores Mobilirios (no tem nome de agncia e tem ntz
de agncia reguladora);
Nos concursos pblicos eles querem as normas gerais de cada agncia.
Deve-se prestar ateno na mdia, pois sempre cai em prova questes a
respeito das agncias que esto envolvidas em escndalos. Prestar ateno
tambm no edital porque se contiver nele alguma agncia eles iro cobrar
a norma especfica.
Logo, o que for dado iniciativa privada ser dado s empresas pblicas e
as sociedades de economia mista.
Art. 173, 2, da CF: A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa
pblica, das sociedade de economia mista e de suas subsidirias que
explorem atividade econmica de produo ou comercializao de
bens ou de prestao de servios, dispondo sobre a sujeio ao
regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos
direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios.
A ECT (CORREIOS) como tem tratamento de Fazenda Pblica ganhou
imunidade tributria recproca.
Regime Falimentar da Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista
Com a nova Lei de Falncia as empresas no esto sujeitas ao regime
falimentar. No h mais diferena quanto aos regimes pblicos e privados.
Essa distino era feita antes da nova lei.
Regime Pessoal da Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista
Por serem pessoas jurdicas de direito privado, o regime de pessoal de
servidores de entes governamentais de entes privados.
empregado. No servidor pblico.
Na verdade, empregados sujeitos ao regime da CLT. Entram no conceito de
agente pblico, mas. No entanto, se igualam aos servidores pblicos em
alguns aspectos. So eles:
(a) Concurso Pblico;
(b) Teto Remuneratrio;
Consrcios Pblicos
Lei n 11.107/2005. Nasce da reunio de entes polticos (U-E-DF-M) com a
mesma finalidade, da qual celebram um contrato de consrcio nasce surge
uma nova pessoa jurdica que chamada de associao.
Essa associao pode ter 2 regimes diferentes:
- podendo ser de regime pblico e
- pode ser de regime privado.
Se ela segue o regime pblico , ento, uma espcie de autarquia.
Se ela segue o regime privado seguir o mesmo regime hbrido da empresa
pblica e sociedade de economia mista.
Retornar os estudos no Intensivo II
ENCERRADO O ESTUDO DA ADMINISTRAO INDIRETA.
Aula 8
01. Conceito
So ferramentas que tem o Estado para a perseguio do interesse pblico.
Poderes da Administrao so prerrogativas/instrumentos (Ex: P. Disciplinar, P. de
Polcia etc.).
Regulamento
Regras sobre a utilizao de
uniforme
contedo q tem normatizao
Ex: definir regras sanitrias (definir
normas sobre um assunto). decreto
regulamentar
Decreto
Qdo for publicar as regras. a
moldura
a forma q se deve dar ao
regulamento
Aula 09
PODERES DA ADMINISTRAO
Pergunta: possvel delegao do Polcia?
Resp.: No pode haver delegao de tal poder. Na ADI n 1.717, o STF decidiu,
com base na segurana jurdica, que o Poder de Policia no pode ser dado a
um particular. Isso compromete a segurana jurdica.
Obs.: A nossa jurisprudncia afirma que possvel delegar atos materiais de
polcia (atos mecnicos de polcia, atos instrumentais de polcia, atos
preparatrios). Pode ser dado a uma empresa privada, a ex. da contratao de
radar de trnsito pertencente empresa privada.
Os atos materiais de policia/atos instrumentais/atos preparatrios
Ex: a empresa pode bater fotos, mas no aplicar a multa. Contratar empresa
para implodir a obra... Esses so chamados de atos materiais de polcia q
podem ser delegados.
Atos materiais de policia podem ser divididos em (ambos podem ser
delegados):
Atos Materiais Preparatrios - so os que vo preparar a atuao da
polcia.
Ex.s: quando o radar bate a foto; contratar uma empresa privada de
mquinas.
Atos Materiais Posteriores so os atos de deciso, que vm depois do ato
preparatrio.
Ex.s: ocorre quando a administrao recebe a foto tirada pelo radar e
decide a respeito dela; contratadas as mquinas decide a
administrao pela demolio de casas que esto em rea de risco.
03. Atributos (Caractersticas) do Poder de Polcia
Obs.: No confundir os atributos do poder de polcia com os atributos dos atos
administrativos.
Discricionariedade.
O poder de polcia , em regra, discricionrio.
Ex: autorizao para porte de arma. Excepcionalmente, em algumas
situaes esse poder de policia ser vinculado.
Autorizao poder policia discricionrio
Licena para construir poder policia vinculado
Autoexecutoriedade.
O poder de polcia, em regra, auto-executvel. Auto-executoriedade
significa que este poder no depende da presena do Poder Judicirio. a
atuao que no precisa de autorizao, ou seja, de controle prvio do
Poder Judicirio, mas no impede o controle do Judicirio quando o
administrado estiver insatisfeito.
H divergncia na doutrina
Para a doutrina majoritria a autoexecutoriedade divide-se em 2
enfoques:
Exigibilidade: meio de coero indireto; todo ato tem exigibilidade;
decidir/executar sem a presena do Poder Judicirio. Ex: decido
fechar o restaurante.
Executoriedade: meio de coero direto. executar sem o
Judicirio; nem todo ato tem executoriedade; acontece nas situaes
previstas em lei e quando as situaes forem urgentes. Ex: determino
demolio da obra, vai e faz a demolio. Determino apreenso da
mercadoria, vai e apreende a mercadoria.
fato administrativo
Regime
Pblico
so ATOS ADMINISTRATIVOS
B
C
fora da Administrao
Atos administrativos
So regimes privado
Delegao admitida:
- qdo competncia privativa
A competncia administrativa pode ser definida segundo vrios critrios:
(a). Competncia Administrativa que decorre da Matria
(b). Competncia Administrativa que decorre do Territrio
(c). Competncia Administrativa que decorre do Grau de Hierarquia
(d). Competncia Administrativa que decorre do Tempo
Art. 11 da Lei n 9.784/99: A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos
administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de delegao e a vocao
legalmente admitidos.
Art. 12 da Lei n 9.784/99: Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver
impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda
que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em
razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial.
Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se delegao de competncia
dos rgos colegiados aos respectivos presidentes.
Art. 13 da Lei n 9.784/99: No podem ser objeto de delegao: a edio de atos de
carter normativo; a deciso de recursos administrativos; as matrias de competncia
exclusiva do rgo ou autoridade.
Art. 14 da Lei n 9.784/99:O ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no
meio oficial.
1 o O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da
atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo
conter ressalva de exerccio da atribuio delegada. 2 o O ato de delegao revogvel
a qualquer tempo pela autoridade delegante. 3 o As decises adotadas por delegao
devem mencionar explicitamente esta qualidade e considerar-se-o editadas pelo
delegado.
Art. 15 da Lei n 9.784/99: Ser permitida, em carter excepcional e por motivos
relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a
rgo hierarquicamente inferior.
2 Elemento: Forma
A forma do ato administrativo deve estar prevista em lei.
O ato administrativo depende de uma exteriorizao/manifestao da
vontade. Precisa-se do pronunciamento da vontade.
O pronunciamento, muitas vezes, tem que cumprir formalidades especficas.
Como ex., alguns atos administrativos precisam ser publicados no dirio
oficial, nos jornais de grande circulao, devem ser criados por portaria etc.
Como o ato administrativo deve exteriorizar?
Respeitar as formalidades especficas.
Ato administrativo, em regra, deve ser praticado por escrito.
Se a lei autorizar, em exceo, o ato administrativo pode ser praticado de
outra maneira, a ex. da formal verbal, por meio de gesticulaes etc. Ex.s:
contrato verbal (art. 60, pargrafo nico, da Lei n 8.666/93); guarda de
trnsito ao gesticular um ato.
Cada ato administrativo tem suas exigncias prprias, ou seja, suas regras
prprias.
Os atos administrativos esto sujeitos ao Princpio da Solenidade.
Se quero construir uma casa, preciso autorizao da administrao. Se a
administrao fica em silencio?
Silncio Administrativo nada mais do que a falta de resposta a um
determinado pedido pela autoridade, um nada jurdico (no produz efeito
algum), salvo quando a lei estipular.
O silncio administrativo pode ser levado via judicial, mas nessa via vai ser
discutido o silncio resposta.
O direito de petio, o direito de pedir e se ter uma resposta, est previsto no
art. 5, XXXIV, da CF.
Logo, havendo leso ao direito lquido e certo de petio cabvel Mandado
de Segurana. Prevalece hoje na jurisprudncia que na deciso do Mandado
de Segurana o juiz no vai decidir se pode ou no construir a casa. Ele
apenas vai estabelecer uma pena de coero ao administrador.
O administrador deve motivar seus atos. Essa motivao tem que ser
antes ou durante a praticado ato. Logo, no interessa a motivao
posterior a criao do ato administrativo
A motivao obrigatria em qq ato administrativo, tanto no ato
vinculado quanto no ato discricionrio.
3 Elemento: Motivo
Motivo nada mais do que o fato + o fundamento jurdico que leva a prtica
do ato.
Ato vinculado
Aposentadoria servidor homem com 60 de idade + 35 contribuies
motivo vinculado
Deferir o pedido objeto vinculado
Ato discricionrio
Permisso de uso bem pblico. Mesinha na calada
Rua perigosa indefere
Rua tranquila defere
(motivo)
(objeto) = discricionrio mrito administrativo
Ato 1
Ato 2
Ato ilegal
Anulao
Deferimento da gratificao
ato restritiva de direito
Se for ex tunc vc vai deixar de receber e devolver.
Se for restritiva de direito ex nunc, no precisa devolver
Ato 1
Ato ilegal
Ato 2
Anulao
Indeferimento da gratificao
ato ampliativa de direito
Se for ex tunc vc vai receber desde seu nascedouro
Se for ampliativa de direito ex tunc
Na prova veja na anulao. Qdo anula melhora ou piora.
Qdo melhora melhora desde incio
Qdo piora daki para frente.
(e) Revogao: qdo o ato administrativo inconveniente.
S a prpria administrao pblica quem pode revogar.
O Poder Judicirio pode revogar os seus atos administrativos
(quando ele que est fazendo seu prprio controle
administrativo).
O Poder Judicirio no pode revogar os atos dos outros, em sede de
controle judicial.
Cabe revogao:
- efeitos ex nunc (daqui para frente).
- no tem limite temporal, mas tem limite material.
No cabe revogao:
- de ato que j produziu direito adquirido.
- de ato vinculado.
- de ato administrativo que j esgotou os seus efeitos.
Atos vlidos pq preencheu todos requisitos
O ato administrativo pode ter vcios sanveis e insanveis.
vcio sanvel anulvel: passvel de convalidao (conserto)
vcio sanvel quando vcio de competncia e de forma. O vcio de
competncia e de forma no so sempre sanveis.
vcio de motivo, objeto e finalidade no so sanveis.
vcio insanvel nulo, logo, retira-se o ato atravs da anulao,
fundamentado no principio da legalidade. Principio da legalidade no
absoluto. Existem outros princpios q devem ser observados. Se anulao
violar + prejuzo do q a manuteno, vai manter o ato.
Observar a segurana jurdica, boa-f o ato deve ser mantida doutrina
chama ESTABILIZAO DOS EFEITOS DO ATO
STJ passado 5 anos estiliza L 9784/99, no retira ato ilegal, pois
compromete a segurana jurdica.
Resumindo:
Ato ilegal -> retira do mundo jurdico
Se violar outros princpios, estabilizao dos efeitos do ato
Passando 5 anos, estabiliza.
Converso ou sanatria
transformao de ato solene para o qual no preenche os requisitos para ato
mais simples onde preenche os requisitos. Exemplo:
Concesso servio pblico por ato solene por autorizao legislativa
Permisso servio pblico ato mais simples no depende de lei
Inicia a concesso e esqueceu autorizao legislativa transforma para
permisso
LICITAO
um procedimento administrativo prvio que vai preparar a celebrao de um
contrato.
Finalidade:
Polemica da L 8666
O STF decidiu que a Lei n 8.666/93, apesar de norma geral (de mbito
nacional), disse que a Unio foi longe demais em alguns dispositivos,
legislando em normas especficas e no em normas gerais.
Matria objeto de controle de constitucionalidade na ADI n 927 (um dos
artigos em questo o 17 e algumas de suas alneas).
O STF disse que o art. 17 constitucional, desde que interpretado conforme a
CF, interpretado como norma especfica de mbito federal, que s serve para
a Unio, no norma geral, de mbito nacional. Os Estados-membros e o
Municpio podem legislar no tocante s normas especficas.
Princpios da Licitao:
Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio
Este princpio diz que o instrumento convocatrio nada mais do que o edital.
O Edital a lei de licitao tudo que for relevante tem que estar previsto
no edital. A Administrao no pode exigir nem mais e nem menos do que
est previsto no edital.
convite
at R$
150.000,00
at R$ 80.000
5d
Tomada de preo
150.000,00
Concorrncia
Acima de 1.500.000,00
80.000
tcnica e tc +
preo: 30 dias,
preo: 15 dias.
Acima de 650.000,00
tcnica e tcnica +
preo:
45 dias,
preo: 30 dias.
Concorrncia
Pode ser pelo valor e pelo objeto.
Os valores esto previstos no Art.23, este dispositivo traz dois parmetros:
obras e servios de engenharia; e outros bens e servios, que no os de
engenharia.
Valor:
Engenharia: acima de 1.500.000,00.
Outros: acima de 650.000,00
Objeto:
Imvel ser a concorrncia, seja para comprar ou vender imvel.
Exceo: imvel for decorrente de deciso judicial ou dao em pagamento
pode leilo ou concorrncia. Quem escolhe se ser por meio de leilo ou
concorrncia o administrador. Art. 19.
Concorrncia para:
Regra:
concesso de direito real de uso de bem pblico
concesso de servio pblico
os transferidos pela Poltica Nacional de Desestatizao foram transferidos
por leilo.
Ex.: desestizao da Telefonia no Brasil, privatizao dos Aeroportos.
em razo do objeto, na hiptese de licitao internacional.
Excees na licitao internacional:
a. Pode ser tomada de preo: qdo o valor da tomada + cadastro de
empresas estrangeiras;
Leilo
Critrio: objeto.
- eletrnico ou presencial.
Em termos de sequncia, o eletrnico segue as mesmas regras do
presencial, mas como acontece no mundo virtual, tem algumas
peculiaridades para a sua adequao; essas adaptaes para o mundo
virtual esto no Decreto 5.450/2005; em virtude de no estar regulado em
lei, nunca caiu em concurso.
Adota-se preferencialmente prego eletrnico no mbito federal
Procedimento:
invertido (no segue a regra geral).
(PGE-PI/2008) Tomada de preos a modalidade de licitao entre
interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no,
escolhidos e convidados, em nmero mnimo de trs, pela unidade
administrativa, a qual afixar, em local apropriado, cpia do instrumento
convocatrio e o estender aos demais cadastrados na correspondente
especialidade que manifestarem seu interesse com antecedncia de at 24
h da apresentao das propostas (F).
(PGE-PI/2008) Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer
interessados para escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico,
mediante a instituio de prmios ou remunerao aos vencedores,
conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com
antecedncia mnima de 45 dias (V).
(PGE-PI/2008) De acordo com a Lei n. 8.666/1993 lcita a criao de
outras modalidades de licitao, bem como a combinao das modalidades
j existentes (F).
Contratao direta
DISPENSAS E INEXIGIBILIDADES NA LICITAO
Regra: licitao.
exceo. A Administrao pode celebrar o contrato sem licitao
(contratao direta): acontece em carter excepcional, nas hipteses de
dispensa e inexigibilidade.
Dispensa
A competio possvel/ vivel, mas a lei dispensa.
O rol taxativo, tem que estar previsto na lei:
- dispensada: o administrador no pode licitar, art 17
- dispensvel: o administrador tem liberdade, licita se ele quiser, art 24
Rol do art. 24 da lei 8.666/93: Licitao deserta: no pareceu ningum. A
Administrao s pode contratar diretamente se, repetindo a licitao,
causar prejuzo; se no causar, tem que repetir. S h dispensa quando se
tratar de desclassificao, no em inabilitao (porque o rol taxativo e no
se fala nesta hiptese).
I - habilitao jurdica;
II - qualificao tcnica;
III - qualificao econmico-financeira;
IV regularidade fiscal e trabalhista;
2011) (Vigncia)
que o Br faa parte, ou por agncia estrangeira de cooperao, nem nos casos de
contratao com empresa estrangeira, para a compra de equipamentos fabricados e
entregues no exterior, desde que para este caso tenha havido prvia autorizao do
Chefe do P. Executivo, nem nos casos de aquisio de bens e servios realizada por
unidades administrativas com sede no exterior.
7o A documentao de que tratam os arts. 28 a 31 e este artigo poder ser dispensada,
nos termos de regulamento, no todo ou em parte, para a contratao de produto para
pesquisa e desenvolvimento, desde que para pronta entrega ou at o valor previsto na
alnea a do inciso II do caput do art. 23.
Art. 33. Quando permitida na licitao a participao de empresas em consrcio,
observaro as seguintes Ns:
I - comprovao do compromisso pblico ou particular de constituio de consrcio,
subscrito pelos consorciados;
II - indicao da empresa responsvel pelo consrcio que dever atender s condies de
liderana, obrigatoriamente fixadas no edital;
III - apresentao dos documentos exigidos nos arts. 28 a 31 desta Lei por parte de cada
consorciado, admitindo-se, para efeito de qualificao tcnica, o somatrio dos
quantitativos de cada consorciado, e, para efeito de qualificao econmico-financeira,
o somatrio dos valores de cada consorciado, na proporo de sua respectiva
participao, podendo a Administrao estabelecer, para o consrcio, um acrscimo de
at 30% (trinta por cento) dos valores exigidos para licitante individual, inexigvel este
acrscimo para os consrcios compostos, em sua totalidade, por micro e pequenas
empresas assim definidas em lei;
IV - impedimento de participao de empresa consorciada, na mesma licitao, atravs de
mais de um consrcio ou isoladamente;
V - responsabilidade solidria dos integrantes pelos atos praticados em consrcio, tanto na
fase de licitao quanto na de execuo do contrato.
1o No consrcio de empresas brasileiras e estrangeiras a liderana caber,
obrigatoriamente, empresa brasileira, observado o disposto no inciso II deste artigo.
2o O licitante vencedor fica obrigado a promover, antes da celebrao do contrato, a
constituio e o registro do consrcio, nos termos do compromisso referido no inciso I
deste artigo.
HABILITADA
/
DESCLASSIFICADA
QUALIFICADA
INABILITADA
CLASSIFICADA
DESQUALIFICADA
Prego
Ele e invertido, de trs pra frente. Bens e servios comuns, s por melhor
preo, Lei 10.520/02.
O procedimento:
1) Formalizao do processo
2) Publicao do edital
3) Recebimento dos 2 envelopes: 1. Proposta,
2. Documentos;
4) Classificao e julgamento
Julgamento (duas fases):
- Propostas escritas: escolhe 1, a melhor proposta e todas as
demais que no excedam em 10% da melhor (no
mnimo + 3 licitantes alm da melhor, ou seja,
total de 4).
Ex: proposta de caneta:
A= 1,00
B= 1,01
C= 1,05
D= 1,09
E= 1,19
F= 1,20
Seleciona a A melhor proposta e todas q no
excedam 10% -> B a D
Mnimo 3: B C D
- Lances verbais: feitos por quem fez a melhor proposta, e todas
as demais que no excedam em 10% a melhor (no
mnimo mais 3 licitantes alm da melhor, ou seja,
total de 4). Se no tiver pelo menos 3 que no
excedam em 10%, ignora os 10% e escolhe as 3
melhores alm da melhor, ( a melhor e mais 3). E
ento vai para os lances verbais.
5) Habilitao
Somente a empresa vencedora passa para a habilitao.
Do julgamento da habilitao abre-se a oportunidade de
recurso, que deve ser apresentado na hora. As razes por
escrito podem ser entregues em 3 dias.
6) Adjudicao
D ao vencedor o status de vencedor, resultado oficial.
7) Homologao Geralmente essas duas ltimas etapas ocorrem em um
ato s.
Cuidado!
No prego a homologao depois de adjudicao.
Aqui d o resultado final antes de homologar.
(AGU/2004) As normas da lei de licitaes se aplicam, no que couber, aos
convnios, cuja celebrao deve ser precedida da provao de plano de
trabalho proposto pela organizao interessada em celebrar a avena. (V).
(AGU/2004) A licitao para a contratao de construo, reforma,
fabricao, recuperao ou ampliao de determinado bem pblico exige,
como condies especficas para a sua regularidade, a definio prvia de
um projeto bsico e a existncia de um projeto executivo, podendo ser este
desenvolvido concomitantemente coma execuo da obra, desde que
autorizado, de forma fundamentada, pela administrao pblica (V).
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Contrato administrativo: administrao celebra, de regime pblico
Contrato da administrao: administrao celebra, mas de regime
privado
Ex.: contrato de locao realizado pela administrao (mesmo sendo
necessria a licitao para locaes).
Em tais contratos no h clausulas exorbitantes, no h privilgio entre as
partes etc.
Tais contratos so estudados em direito privado, ou seja, em Direito Civil.
Contrato administrativo
Conceito: um vnculo jurdico (ato jurdico) bilateral (sujeitos: ativo e
passivo, que se comprometem a uma prestao e contraprestao).
O interesse (objetivo) perseguido por esse contrato a satisfao do
interesse pblico. Conta- se com a participao do Estado na relao,
podendo este ser sujeito ativo ou passivo. Contratos regidos pelo regime
jurdico pblico. Esse regime marcado pelas clusulas exorbitantes.
Caractersticas do contrato administrativo:
Estado tem que participar dessas caractersticas (Sujeito ativo, Sujeito
passivo).
formais (tem vrias formalidades previstas em lei, dentre elas a
licitao);
consensuais (so contratos que se aperfeioam, so perfeitos e
acabados a partir do momento em que h manifestao de vontade).
Ex.: contrato de compra e venda.
Obs.: Contrato real aquele que para estar perfeito e acabado no
momento da entrega do bem. Ex.: contrato de emprstimo.
comutativos (tem prestao e contraprestao equivalentes e
predeterminadas). Ex.: compra de caneta (se paga pelo valor
equivalente, ao que realmente vale).
Obs.: Contrato aleatrio pode ter cumprimento alternativo, pode haver
desequilbrio.
contratos so de adeso (no h discusso de clusula contratual).
Uma das partes tem controle monoplio. Uma pessoa faz o contrato e a
outra aceita o que est no contrato se quiser. Ex.: contratos bancrios.
O contrato j est pronto, no h discusso das clusulas contratuais.
Se concorda, tudo bem, se no concorda, tchau!! Vem anexo ao edital
e parte integrante da minuta do contrato.
personalssimos (levam em considerao as condies do contratado).
Em tese, consequentemente, um contrato personalssimo no
passvel de sub-contratao. Muitos autores dizem que a subcontratao para o direito administrativo representa violao/fraude ao
direito de licitar. Acontece de muitas empresas laranja participarem da
licitao. Aps ela vende/negocia o contrato. Isso acontece muito por
violao licitao. Essa situao muito criticada. Fala-se tambm
que a sub-contratao compromete o princpio da isonomia.
Excepcionalmente, a lei diz que a sub-contratao possvel, desde que
autorizada e desde que preencham os seguintes requisitos. Sem
autorizao da administrao causa de resciso do contrato.
A sub-contratao deve preencher os seguintes requisitos:
a) parte do contrato e tem que estar prevista no edital ou contrato;
b) a administrao tem que conceder a sua anuncia;
c) ter que cumprir os requisitos da habilitao (requisitos de qualidade
fiscal, idoneidade etc);
Formalidades do Contrato Administrativo:
Clusulas Exorbitantes:
aquilo que extrapola/exorbita o comum dos contratos; aquela que d a
administrao prerrogativa, ou seja, um tratamento desigual. A alterao
bilateral no clusula exorbitante. Art. 58 da Lei n 8666/93.
1 Clusula: alterao unilateral do contrato a administrao altera
o contrato e o administrado ter que aceitar.
2 Clusula: rescindir unilateral do contrato.
3 Clusula: fiscalizao do contrato. Ela pode inclusive
interferir/intervir na gesto da empresa. Ela no se resume ento
na execuo do contrato. Art. 67 da Lei n 8666/93.
4Clusula: ocupao provisria dos bens da contratada para dar
continuidade ao servio,
5 Clusula: aplicao de penalidade ao contratado. Art. 87da Lei n
8666/93.
a) Pena de advertncia.
b) Pena de multa. Esta vai depender de cada contra, ou seja, o seu
percentual, o seu valor.
c) Pena de suspenso de participar de licitao e pena de celebrar
contrato com o Poder Publico.
A suspenso vai ter prazo mximo de at 02 anos. A suspenso
de contratar atinge o ente que aplicou a sano.
d) Pena de declarao de inidoneidade. Essa pena a mais grave
e atinge todos os entes. O Estado no pode contratar com
empresa inidnea. Os doutrinadores afirmam que essa pena no
pode ser utilizada em quaisquer circunstncias, mas apenas nas
condutas descritas como crime.
Para a empresa voltar a ser idnea ela precisa ser reabilitada. E
para a reabilitao tem duas condies para a empresa:
- cumprir o prazo de at 02 anos e
- indenizar os prejuzos causados.
4 Clusula: possibilidade de ocupao provisria dos bens da
contratada para dar continuidade ao servio, quando o
processo administrativo de resciso do contrato estiver em
andamento. Fundamenta-se no princpio da continuidade do
servio.
A administrao antes de decidir pela resciso do contrato tem
que da o direito a empresa ao contraditrio e a ampla defesa, ou
seja, a administrao tem que instaurar processo administrativo.
No final do contrato, a administrao afirma que no quer mais o
contrato, os bens utilizados provisoriamente pela administrao,
podem ser os bens devolvidos por ela ou adquiridos (esta
aquisio chamada de reverso dos bens). Ocupao e reverso
so institutos passveis de indenizao.
5 Clusula: aplicao de penalidade ao contratado. Art. 87 da Lei n
8666/93.
a) Pena de advertncia.
b) Pena de multa. Esta vai depender de cada contra, ou seja, o seu
percentual, o seu valor.
c) Pena de suspenso de participar de licitao e pena de celebrar
contrato com o Poder Publico. A suspenso vai ter prazo mximo
de at 02 anos. A suspenso de contratar atinge o ente que
aplicou a sano.
d) Pena de declarao de inidoneidade. Essa pena a mais grave e
atinge todos os entes. O Estado no pode contratar com
empresa inidnea.
Ocupao provisria
------------------------
reverso
o Estado pagar o valor desses bens, mas pode haver disposio
contratual em contrrio.
tanto a ocupao quanto a reverso podem ser indenizveis.
quando a Administrao realiza a ocupao provisria, durante o
processo de extino, na verdade, ela quer manter o contrato; assim,
a extino s ocorrer caso no seja mais possvel.
Fundamenta-se no princpio da continuidade do servio. A
administrao antes de decidir pela resciso do contrato tem que da
o direito a empresa ao contraditrio e a ampla defesa, ou seja, a
administrao tem que instaurar processo administrativo. No final do
contrato, a administrao afirma que no quer mais o contrato, os
bens utilizados provisoriamente pela administrao, podem ser os
bens devolvidos por ela ou adquiridos (esta aquisio chamada de
reverso dos bens). Ocupao e reverso so institutos passveis de
indenizao.
Alterao contratual
Alterao unilateral: clusulas exorbitantes, art. 65:
a) especificaes do projeto;
Essa alterao qualitativa (das qualidades do contrato); alm disso,
s pode ocorrer desde que no se atinja a natureza do objeto, que
imodificvel.
b) objeto, que altera o valor:
Essa alterao quantitativa. Limite 25% (p/ cima ou p/ baixo) do valor
do contrato.
Ex: objetivo 100 caneta. Mais adiante, quero 125 caneta. Altera
quantitativa
Exceo: em caso de reforma (de prdios ou equipamentos), os
acrscimos (s acrscimos) podem chegar a at 50%.
Pode alterar a quantidade
A ntz do objeto imutvel. Ex: merenda escolar por coleta de lixo
Alterao bilateral (no so clusulas exorbitantes)
- o regime de execuo;
- a forma de pagamento, desde que isso no acontea antes da entrega do
bem;
- substituio da garantia;
SERVIOS PBLICOS
Leis Importantes: Lei 8.687/95 Lei 11.079/04 leitura obrigatria
o que mais cai a delegao (concesso/permisso); a parte geral cai
menos.
1. CONCEITO
No existe uma lista definida do que servio pblico; assim, seu conceito
mutvel, depende muito do momento histrico q estamos vivendo. Ex: hj,
telefonia essencial. 30 anos atrs no era servio pblico essencial.
Servio pblico:
uma utilidade/necessidade material, que vai satisfazer uma necessidade
coletividade em geral
O Estado o assume como seu dever,
Prestao pde ser de forma direta ou indireta.
O regime dos servios de direito pblico, pode ser total ou parcialmente
pblico.
Servio adequado aquele previsto no art. 6 da Lei 8.987/95, que tambm
traz os princpios que regem os servios pblicos (obs.: essa lista de
princpios do art. 6 divergente, mas a que prevalece para a maioria).
2. PRINCPIOS
Art 6 L 8987 traz conceito de servio adequado
Remunerao da concesso
por tarifa de usurio q so pagos pelos usurios
Tarifa definida na poltica tarifria no momento da concesso.
No caso de radio e tv quem banca patrocinador.
Receitas alternativas:
Se tarifa cara, pode ter receitas alternativas para manuteno de servio.
Ex: propaganda no nibus. Assim a tarifa fica mais barata.
Recursos pblicos:
O recursos pblicos pode estar ou no presente.
A tarifa deve ser mdica, ento facultativo recurso pblico.
No recurso especial, o recurso pblico obrigatrio
Responsabilidade na concesso.
Contrato com 3 contrato de concesso
Contrato com terceiros em execuo de obras
O Estado responsvel e exige da empresa.
Aqui aplica a teoria subjetiva.
Estado contrata empresa privada para construo de escola.
Ao final do contrato, a escola ficou pssima. Vai ao Estado e reclama, pois
no sei q empresa fez a obra.
O Estado cobra da empresa em regresso.
Contrato de concesso
Aqui o Estado s chamado em segundo lugar, responsabilidade
subsidiria.
A concessionria assume por sua conta e risco e ela pessoa jurdica de
direito privado prestadora de servio pblico, sujeita ao art. 37, 6 da CF.
Aqui a teoria objetiva, independentemente de ser usurio ou no. O poder
concedente transfere empresa a titularidade e execuo do servio, e
esta assume o servio por sua conta e risco.
Ex: concessionaria de telefonia, vc reclama diretamente. A relao aqui
usurio-empresa
Estado responde subsidiariamente.
Concessionaria PJ de direito privado prestadora servio pblico, art. 37,
6 CF. aplica a teoria objetiva.
Teoria objetiva: independe de ser usurio ou no.
o servio dever do Estado. Ele delegou o servio, portanto no pode
eximir da responsabilidade. Na concesso, ele responde
subsidiariamente.
AGENTES PBLICOS
CONCEITO:
todo aquele que exerce funo pblica, seja de forma temporria ou
permanente, seja com ou sem remunerao.
Ex.: mesrio nas eleies. A expresso agente pblico uma expresso muito
ampla.
(AGU/2003) No direito administrativo, o conceito de agente pblico amplo e
abrange at pessoas sem vnculo jurdico permanente com a administrao,
como o caso dos componentes de mesas receptoras de votos nas eleies,
pessoas delegadas de servios pblicos, como permissionrios e
concessionrios de servios pblicos, e pessoas detentoras de mandato eletivo,
como os membros de cmaras municipais e o presidente da Repblica. (V).
CLASSIFICAO
Agentes polticos
Est no topo, comando, representa a vontade do Estado
Chefe do Executivo/vice, auxiliares imediatos
Membros do poder legislativo: senadores, deputados federais,
estaduais vereadores
Membros da magistratura e MP (h divergncias, mas prevalece que
so agentes polticos em razo de escolha meritria do cargo que
ocupam (por concurso), e no, escolha poltica.
O entendimento do STF desde de 2002: so agentes polticos pq
representam a vontade do Estado, poder da deciso, e no pela
escolha.
Ministros e Conselheiros dos TCs.
Regime jurdico:
Se os direitos esto previsto em uma lei chamado de:
regime jurdico administrativo
legal
regime estatutrio.
Eles so titular de cargo pblico que s est presente em pessoa jurdico de
direito pblico, no se admite em direito privado. Previso na Lei ou em leis
especficas ou na CF.
Se os direitos esto previsto em regime contratual esto sujeitos:
contratual
trabalhista
celetista.
Eles so titular de emprego, que esto presente em PJ de direito pblico e
privado.
Qto ao regime jurdico:
Agente poltico: segue o regime cargo pblico. cargo de senador, presidente,
vice... Cada um tem a sua lei, ex. lei da magistratura, lei do MP... titular de
cargo
Cargo s existe em pessoa jurdica de regime de direito pblico.
Os agentes polticos so estatutrios as regras do seu regime esto na CF
Quando se fala em regime estatutrio, no significa Lei 8.112/90; pode ser
outra lei. A Lei 8.112/90 um dos estatutos, mas no o nico. H lei prpria,
por ex., para magistratura e para o MP.
Se os direitos do trabalhador esto em contrato, o regime contratual ou
celetista (aplicvel a titular de emprego possvel em pessoa jurdica de direito
pblico e de direito privado).
Servidor estatal
Atuam na Administrao Direta ou Indireta.
Subdividem-se em: atua PJ de direito pblico servidor pblico
atua PJ de direito privado entes governamentais de
entes privados
(empresa pblica e soc econ mista)
Servidor pblico:
Aquele que atua em PJ direito pblico (Administrao Direta U E DF M,
autarquia e fundao pblica de direito pblico).
Evoluo histrica do regime jurdico:
Originariamente, pela CF/88, servidor pblico estava sujeito a um regime
jurdico nico (em todo Estado, em toda Unio). A maioria dos entes
acabou escolhendo o regime estatutrio. Cada um com seu estatuto.
Neste momento, no existia obrigatoriedade pela adoo do regime
estatutrio.
Com a EC 19/98 (Reforma Administrativa) foi institudo um regime
mltiplo, aboliu o RJU, pelo qual:
Se criado cargo o regime estatutrio
Se criado emprego regime celetista.
Aqui, vale fazer as seguintes observaes:
Empregado pblico servidor do regime celetista
A determinao por cargo ou por emprego pblico era feita atravs de lei.
Neste momento, a preferncia tambm era para o cargo pblico porque
d mais benefcios ao servidor pblico.
A expresso funcionrio pblico era servidor pblico titulares de cargos,
regime estatutrio, mas ela no mais utilizada a partir da CF/88.
O art. 39 da CF, que estabeleceu o regime jurdico mltiplo, era eivado de
vcio formal, pois a EC no foi aprovada em 3/5 e em 2 turnos (mas,
mesmo assim foi includa pela Comisso de Redao colocou a matria na
emenda rejeitada).
A matria foi levada ao STF atravs da ADI 2.135, na qual, s existe
deciso em sede de cautelar, pela qual se declarou a
inconstitucionalidade formal do art. 39, visto que no se cumpriu a
aprovao em 3/5 e em 2 turnos.
Diante disso, atualmente, vale RJU, restaurado pela deciso do STF.
Regra: cautelar em ADI produz efeitos ex nunc,
Mas o STF pode estabelecer que ex tunc se entender conveniente.
Particulares em colaborao
Ele colabora com o Estado.
Em certo momento, exerce funo pblica, mas no perde a
qualidade/natureza de particular. Pode ser:
a) Requisitado: colabora porque obrigado. Ex.: mesrio, jurado, servio
militar obrigatrio.
Via de acesso
Em regra: concurso pblico, escolha meritria
Excees:
Mandato eletivo;
Cargo em comisso (antigo cargo de confiana)
Contrato temporrio em caso excepcional interesse pblico
Cargo em comisso:
- para chefia e assessoramento,
- pode ser ocupado por qq pessoa, salvo limite mnimo previsto em lei reservado para
efetivo,
- livre nomeao e exonerao (ad nutum: no precisa de motivao para exonerar).
Parnteses:
Qual a diferena entre cargo em comisso e funo de confiana?
Cargo= atribuies +responsabilidade +posto/espao na estrutura da administrao.
Cargo em comisso o baseado na confiana (serve para direo, chefia e
assessoramento); qualquer pessoa pode ocupar um cargo em comisso (livre
nomeao e exonerao).
O problema que, toda vez que muda o chefe, seria possvel alterar o ocupante do
cargo em comisso. Por isso, estabeleceu-se a regra de que existe um mnimo de
ocupantes de cargo em comisso que deve ser preenchido por ocupantes de cargo
efetivo (da, quando muda o chefe, ele volta para o seu cargo efetivo);
Qualquer pessoa pode ocupar cargo comisso, salvo Smula Vinculante 13 do STF
(proibio do nepotismo).
confiana; neste sentido, ela s pode ser atribuda a quem j tem cargo efetivo.
Se j tem cargo efetivo (atribuies + responsabilidade + posto/espao na
estruturada administrao) e ganha uma funo de confiana (atribuies +
responsabilidades), repare que com a funo, ele ganha um plus na sua
remunerao: a gratificao por funo de confiana.
a jurisprudncia do STF diz que esses requisitos tambm tm que estar previstos na lei
da carreira). A atividade jurdica aplicada a partir da colao de grau.
Smula 684 : inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso
pblico
Smula 685: inconstitucional toda modalidade de provimento q propicie ao servidor investirse, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo q no
integra a carreira na qual anteriormente investido.
ESTGIO PROBATRIO
o perodo de teste do servidor para verificar se ele pode ficar no cargo.
Histria:
CF/88: 2 anos p/ adquirir estabilidade
L 8.112/90, art. 20: estgio probatrio ( de estabilidade) de 24 meses (
de 2 anos)
EC 19/98: 3 anos p/ adquirir estabilidade
Se estagio probatrio e estabilidade so:
- dependentes: tem q ter mesmo pz. Ento o art. 20 no foi recepcionado, portanto, estgio
probatrio de 3 anos
- independentes: tem pz diferentes. Ento o art 20 foi recepcionado, portanto o estgio 24
meses
SISTEMA REMUNERATRIO
H 2 modalidades:
a) remunerao (vencimentos) composta por 2 parcelas:
parcela fixa (vencimento) o salrio-base
+ parcela varivel os picadinhos, adicionais, abonos...
b) subsdios (EC 19/98): composto por parcela nica. Soma a parcela fixa +
varivel
A doutrina critica essa segunda modalidade, alegando que se nica, no
deveria se chamar parcela; alm disso, subsdio, em latim, significa ajuda
de sobrevivncia.
Quem recebe subsdios, ajuda de sobrevivncia:
Chefes do Executivo (e seus respectivos Vice) e seus auxiliares
imediatos;
Membros do P Legislativo;
Magistrados e Membros do MP;
Ministros e Conselheiros dos TCs;
Membros da AGU;
Procuradores (exceo: procuradores municipais) e defensores
pblicos;
Policiais; rodoviria, ferroviria...
ACUMULAO DE CARGOS
Regra: a no-acumulao.
Exceo: a CF autoriza, art. 37, XVI e XVII e art. 38:
1. Atividade + atividade, 3 requisitos:
1. Horrio compatvel;
2. Teto remuneratrio
3. Hipteses de atividade: 2 cargo de professor;
1 de professor e 1 de tcnico cientfico
2 rea da sade com profisso regulamentada por lei.
Professor da federal + professor estadual
Juiz, procuradores + professor
2 mdico, 2 enfermeira. 2 curandeiro? No! No foi regulamentada por lei
2. Aposentado + aposentado
Pode, desde que atendidas as regras do teto (idem item anterior);
possvel as 2 aposentadorias nas hipteses da atividade.
3. Aposentado + atividade
Aposentado se cansa ficar em casa, passa no concurso
qq mandato eletivo.
cargo em comisso
hipteses de atividade
anteriores EC 20/98
Promotor aposentado e passa no concurso de juiz, pode??
At EC 20/98, ganhava os 2! O aposentado podia acumular com qualquer
cargo; assim, aqueles que j estavam acumulando.
A partir da EC 20 veda a acumulao. Mas reconhece quem acumulava,
direito adquirido.
Para acumular, tem que atender s regras do item 1.essa regra no est no
corpo da CF, mas sim, no art. 11 da EC 20.
4. Atividade + atividade eletivo, art 38
Mandato federal/estadual/distrital: Professor q virou Presidente.
No pode acumular exercicio
Nova remunerao, do mandato eletivo
Prefeito:
Vereador:
~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~
Cargo > regime estatutrio > regime jurdico administrativo Justia Comum
Federal ou Estadual. Emprego > regime contratual > regime celetista, CLT
Justia do trabalho
ADI 3395 continua assim.
E os temporrios???
Qual a natureza jurdica dos temporrios?
STF: Sujeito ao regime jurdico Administrativo especial Justia comum, se
federal ou estadual. Independentemente se o vinculo vlido ou no. RE
573.202 (RG) Parou aqui em 05 de julho de 2012.
APOSENTADORIA DO SERVIDOR PBLICO
No tem cado muito em concurso, pois matria bastante confusa.
RGPS, art 201 CF -> mantido pelo INSS
- empregados
- empregados da Administrao Direta e Indireta,
- ocupantes de cargo em comisso (livre nomeao e livre
exonerao).
- contratos temporrios
RPPS, art 40 CF -> servidores de cargos efetivos e vitalcios
Evoluo
CF/88 texto original: o que importava era o tempo de servio, no importa
idade e contribuio.
EC 20/98, alterou requisitos: idade + contribuio > trata-se do regime
contributivo (o que interessa o que o servidor contribui, prestigiando-se,
assim, o princpio da reciprocidade, pelo qual, o que o servidor contribui para o
regime geral pode ser aproveitado no regime prprio e vice-versa).
Esses requisitos continuam no art. 40 e no foram alterados pelas ECs
posteriores.
EC 41 continua no fim da aula
4 Modalidades de aposentadoria:
1. por invalidez permanente
Regra: proventos proporcionais ao tempo de contribuio.
Exceo: proventos integrais, qdo a invalidez surgir de molstia profissional
ou doena no servio, grave e contagiosa ou incurvel.
2. compulsria
Regra: proventos proporcionais ao tempo de contribuio. 70 anos (homem
ou mulher).
Exceo: se atingir o limite de contribuio.
3. voluntria
- 10 anos no servio pblico e
- 5 anos no cargo.
Proventos integrais Homem - 60 anos de idade + 35 anos de contribuio;
Mulher - 55 anos de idade + 30 anos de contribuio
Proventos proporcionais Homem - 65 anos de idade;
Mulher - 60 anos de idade.
4. especial
Professor, com exclusividade de magistrio, do ensino infantil, fundamental
ou mdio;
Proventos integrais - homem: 55 anos de idade + 30 anos de contribuio;
- mulher: 50 anos de idade + 25 anos de
contribuio.
EC 47/05 incluiu o deficiente fsico e a atividade de risco (no foram
regulamentadas por LC)
Resumindo:
Sujeito entrou aps EC regra nova
Quem entrou na regra velha na data da emenda preenchia requisitos
direito adquirido
Quem entrou antes da EC - na data da emenda no preenche requisitos
regra transio
Regra de transio facultativa, se no quer, entra na regra nova
3 transies:
- art 2 - EC 41 -> para quem entrou antes da EC 20
- art 6 - EC 41 -> para quem entrou antes da EC 41
- art 3 da EC 47 -> para quem entrou antes da EC 20. Veio EC 41 e era
muito ruim, veio a EC 47
Quem entrou antes da EC 20, mas depois mudei de cargo, como fica?
Se no h interrupo tem direito a transio. Quer dizer q pede exonerao
e no mesmo dia toma posse em outro cargo, ou melhor, toma posse e
algum leva carta para exonerao do cargo anterior.