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LA REPARACIN DE LOS DAOS CONTINUADOS O PERMANENTES (*)

por
Luis MOISSET de ESPANS
____________________
HOMENAJE
-Cuando aprob Obligaciones con Bustamante Alsina
supe que iba a ser abogado.

Ayer conversaba por telfono con un joven profesional y, al comentarle que

estaba preparando una colaboracin para el Homenaje a Jorge Bustamante Alsina, reaccion
con mucha espontaneidad pronunciando las palabras con que encabezo estas lneas, cabal
reconocimiento de un alumno agradecido, a un profesor que durante largos aos brind sus
mejores esfuerzos en la formacin de la juventud.
Me pareci que ese humilde homenaje, que refleja el sentir de quienes fueron
discpulos de Bustamante Alsina, deba rescatarse y plasmarse en estas lneas introductorias, y
cre conveniente asociarlo al reconocimiento de quienes como docentes compartimos las
inquietudes y deseos de superacin que impulsaron la trayectoria de Bustamante Alsina por los
claustros universitarios.
Decid, entonces, reelaborar una investigacin que haba efectuado hace
algunos aos con dos de mis discpulos, Carlos Gustavo Vallespinos y Ramn Daniel Pizarro,
que hoy comparten como profesores adjuntos la ctedra de Obligaciones en la Universidad
Nacional de Crdoba, y sumarla a este conjunto de trabajos.
Luis MOISSET de ESPANS
Crdoba, 21 de marzo de 1990

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SUMARIO:
I.- Introduccin.
II.- El dao como presupuesto de la responsabilidad civil.
III.- Dao actual y dao futuro.
a) Conceptos de dao emergente y de lucro cesante.
b) Conceptos de dao actual y de dao futuro.
c) Lucro cesante futuro.
IV.- Dao continuado.
a) Hecho generador y efecto daoso.
b) Hechos generadores instantneos.
c) Hechos generadores continuados.
V.- Reparacin de los daos continuados.
____________________

I.- INTRODUCCIN.
El campo de la responsabilidad civil tiene tal riqueza de contenido que no
puede sorprendernos el hecho de que, pese a los numerosos estudios que se le dedican,
contine generando nuevas cuestiones, o exigiendo a la doctrina el esfuerzo de considerar
aspectos que antes no haba sido necesario analizar.
En tales oportunidades puede resultar til acudir al Derecho Comparado, para
averiguar si en otros pases se ha presentado ya una problemtica similar y, en tal caso,
aprovechar esa experiencia que nos muestra las virtudes y defectos de distintas soluciones, lo
que facilita nuestra bsqueda de la Justicia.
El estudio comparativo de los distintos sistemas jurdicos ha sido muchas veces
factor determinante para la posterior concrecin legislativa de instituciones que
originariamente no aceptaba nuestro Cdigo civil (1), o bien para la renovacin de otras, con el
fin de adecuarlas convenientemente a las necesidades actuales (2).
En cambio hay soluciones que, a pesar de gozar de aceptacin en muchos
pases, son miradas con indiferencia -o con rechazo- por los juristas argentinos, como sucede
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con la que ser objeto de nuestro estudio: la indemnizacin en forma de renta cuando se trata
de reparar daos de carcter permanente.
La cuestin gira principalmente en torno a la reparacin del dao causado
cuando la vctima ha quedado parcial o totalmente incapacitada; en tales hiptesis, adems del
perjuicio actual, ya sufrido, la persona suele ver reducida su aptitud para trabajar, lo que se
traducir en el futuro en la disminucin de sus ingresos. Esos daos, y la forma en que se los
indemnice, pueden tener gravitacin en el futuro del damnificado y del grupo familiar que
depende de sus entradas para subsistir.
La capacidad laborativa representa un valor susceptible de apreciacin
pecuniaria y es lgico que todo menoscabo que ella experimente deba ser reparado en forma
integral. Sin embargo, no es tan claro el modo en que deber efectuarse ese resarcimiento; es
aqu donde comienza a vislumbrarse la importancia de la indemnizacin en forma de renta,
con la cual se procura reparar los daos a medida que se van concretando.
Parece conveniente recordar que el dao puede presentarse de distinta forma; a
veces se materializa instantneamente, y su dimensin queda fijada definitivamente como
sucede -por ejemplo- cuando se destruye un objeto no fructfero. En tal caso el valor del
perjuicio sufrido, y por consiguiente el monto de la indemnizacin, pueden determinarse con
bastante precisin.
En otros casos el dao tiene carcter continuo; se proyecta en el tiempo hacia el
futuro, como ocurre en la mencionada hiptesis de la disminucin de capacidad laborativa, que
puede prolongarse durante meses, aos, e incluso durante toda la vida del sujeto.
II.- El dao como presupuesto de la responsabilidad civil.
Las doctrinas clsicas suelen ocuparse del dao como elemento del acto ilcito
civil; no podemos olvidar que al comenzar nuestros estudios en la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional de Crdoba y estudiar en primer ao la Parte General del Derecho civil,
asignatura que estaba a cargo del profesor Dr. Jos A. BUTELER, el programa de estudio -al
ocuparse de los actos ilcitos- mencionaba tres elementos: objetivo (anti juridicidad); subjetivo
(culpabilidad), y el dao (3).
Este primer contacto con el problema dej fuerte impresin en nuestra mente y
debieron pasar muchos aos antes de que la rectificsemos. Se nos haba explicado que en
nuestro sistema jurdico el dao integraba el concepto de la ilicitud civil, en virtud de lo
dispuesto por el artculo 1067, cuando nos dice que "no habr acto ilcito punible para los
efectos de este Cdigo, si no hubiese dao causado u otro acto exterior que lo pueda causar...".
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La lectura de obras ms modernas nos permiti comprender que el concepto

"puro" de ilicitud puede caracterizarse sin la presencia del dao, no slo en el mbito penal,
sino tambin en el terreno del derecho civil, ya que la esencial unidad del ordenamiento
jurdico trae como consecuencia que una conducta ilcita lo sea para todas las ramas del
derecho.
En realidad, cuando se suele afirmar que un acto es ilcito para el derecho
penal, y no para el derecho civil, o viceversa, lo que ocurre es que ese acto -que siempre es
ilcito- es motivo de especial preocupacin para alguna de las ramas del derecho, y no interesa
a otras. As, por ejemplo, puede suceder que una conducta ilcita slo interese al derecho
administrativo -mal comportamiento funcional de un agente, que motiva su cesanta-, y no al
derecho penal, ni al civil; o que un ilcito que no configura delito penal, ocasione daos y
perjuicios que provocarn una condena civil que ordene su indemnizacin. En otros casos el
hecho ilcito merecer sancin penal, administrativa y civil... Pero, sea que la conducta del
sujeto repercuta en varios campos, o slo en uno, si merece la calificacin de ilcita, esa
calificacin es nica; es incorrecto afirmar que un delito penal, es lcito en el campo civil o
administrativo! El hecho es ilcito en todos los campos, aunque algunas de esas ramas del
derecho no se ocupen de l.
Entendemos, pues, que la conducta de un sujeto es ilcita cuando es contraria a
derecho, imputable al autor, y ste ha procedido con culpa o dolo.
ORGAZ, en su magnfico libro sobre "El dao resarcible" (4), nos dice que "el
acto ilcito civil est integrado por un elemento propio, extrao al acto ilcito penal: el dao
privado"; pero, pocos renglones ms adelante, agrega que "en materia civil lo ilcito punible
(del modo que esta punibilidad debe aqu entenderse, esto es con relacin a la obligacin de
indemnizar) exige que se haya causado un dao a otra persona individual o colectiva", lo que
en realidad significa que para el destacado jurista cordobs el dao es presupuesto de la
punibilidad civil, y no un elemento de la ilicitud.
Hemos recordado estas expresiones de ORGAZ porque tuvieron particular
influencia en una segunda etapa de la evolucin de nuestro pensamiento, especialmente en la
poca en que nos desempebamos como profesor adjunto de Parte General, donde todava
visualizbamos al dao como "elemento" del acto ilcito civil (5), aunque ya lo ubicbamos
como un elemento "externo", que se adicionaba para hacer que la conducta antijurdica interesase al derecho civil.
Sin embargo, entendemos que esta inclusin del dao entre los elementos del
acto ilcito es forzada, e introduce un factor de confusin, porque impulsa a muchos a
considerar como ilcitos a todos los hechos daosos, cuando en realidad el perjuicio puede no
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ser producto de una conducta ilcita, sino de actos permitidos e, incluso, "debidos", o tener su
origen en hechos de la naturaleza y ser la causa eficiente, o el hecho condicionante que genere
la obligacin de resarcir los perjuicios.
En esta ltima etapa de nuestro pensamiento hemos llegado a la conviccin de
que el dao es un presupuesto bsico de la "responsabilidad civil", ya que el ordenamiento
jurdico busca la forma de proteger a las vctimas, con independencia de si el hecho que
ocasion el perjuicio fu o no ilcito.
III.- Dao actual y dao futuro (6).
Jorge MOSSET ITURRASPE (7) nos recuerda que algn sector de la doctrina
asimila el dao actual y el dao emergente, oponindolos al dao futuro, que sera el lucro
cesante, y seala que la asimilacin es errnea, pues el "dao emergente puede o no ser actual"
(8).
Esta confusin que suele deslizarse entre dos clasificaciones distintas de los
daos obliga a repensar el problema y tratar de investigar si realmente pueden considerarse
como sinnimas, o si son distintas y, en tal caso, cules son las bases o elementos de
diferenciacin.
Resulta entonces conveniente efectuar un distingo conceptual previo,
procurando determinar qu es dao emergente, qu es lucro cesante, y cuando se debe hablar
de un "dao futuro", o de un "dao actual".
a) Conceptos de dao emergente y de lucro cesante.
Esta clasificacin de los daos es una de las ms antiguas ya que nos viene
desde el Derecho Romano, y se refleja en numerosos cdigos, como el chileno, que las
menciona expresamente en su artculo 1556, aunque sin caracterizarlas (9); o en disposiciones
como el artculo 1069 del Cdigo civil argentino (10), y el artculo 1106 del Cdigo civil
espaol (11), que, sin mencionar sus clsicos nombres, dan perfectamente las caractersticas de
uno y otro tipo de daos.
"Dao emergente", a nuestro entender, es el perjuicio efectivo sufrido en el
patrimonio de la vctima, que ha perdido un bien o un derecho que ya estaban incorporados a
ese patrimonio.
El "lucro cesante", en cambio, contempla la ganancia frustrada, es decir los
daos que se producen por la falta de ingreso de determinados bienes o derechos al patrimonio
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de la vctima, que se ve privada de beneficios que hubiera obtenido, de no mediar el hecho

daoso.
Hay, pues, una clara distincin entre "dao emergente" y "lucro cesante", y la
doctrina suele coincidir en sealar como notas diferenciales las que hemos destacado ms
arriba (12). Las mismas notas han sido sealadas por nuestra jurisprudencia, que ha afirmado,
por ejemplo:
"El dao emergente comprende las prdidas que el acreedor ha sufrido a
consecuencia de la inejecucin del contrato de transporte (gastos farmacuticos,
honorarios mdicos, incapacidad fsica, etc.), en tanto que el lucrum cesans se refiere a
las utilidades que dej de percibir" (13).
b) Conceptos de dao actual y de dao futuro.
Si deseamos establecer una lnea de separacin entre el dao actual y el dao
futuro es indispensable determinar previamente en qu momento nos debemos colocar para
apreciar los daos y clasificarlos.
Todos los daos son consecuencia o efecto del hecho generador que los ha
causado; la lgica pone de manifiesto que el dao es posterior en el tiempo al hecho generador,
de manera que, por veloz que sea el efecto, a punto tal que parezca "instantneo", se produce
siempre en un momento "futuro", con relacin a la causa generadora. Pero, no siempre el dao
se produce de manera instantnea, sino que -con mucha frecuencia- las consecuencias
daosas se proyectan a lo largo del tiempo, a veces durante perodos bastante extensos, como
sucede en los casos de invalidez permanente.
Como todos los daos son posteriores al hecho generador, no es se el
momento que se tomar como punto de referencia para clasificarlos en "actuales" y "futuros",
sino que deber considerarse "daos futuros" a aquellos que se produzcan, o puedan
producirse, con posterioridad al litigio en que la vctima reclam el resarcimiento.
Por lo general la doctrina suele hablar de daos "futuros" refirindose a los que
se concretan despus de la sentencia que pone fin al pleito (14), y denomina "actuales" a los
que se haban producido con anterioridad a la demanda (15).
Creemos que hay cierta imprecisin en estas afirmaciones y que
"jurdicamente" el momento presente es un complejo temporal ms extenso, que no se limita a
la sentencia, ni a la demanda, sino que comprende al litigio en su totalidad, desde que se inicia,
hasta la resolucin definitiva del juez o tribunal (16).
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Toda esa actividad que requiere el litigio, cuya duracin se prolonga en el

tiempo y se proyecta a lo largo del perodo que comienza con la deduccin de la pretensin
ante la justicia, pasa a travs de la actividad probatoria desarrollada en el pleito y termina con
la sentencia, debe conceptuarse idealmente como un instante nico. El juez en su fallo deber
referirse a aquello que se reclam, aleg y prob, es decir a actividades desarrolladas en
momentos anteriores, como si realmente estuviesen fusionadas en un instante nico con el
momento de la sentencia.
La actualidad o futuridad del dao, pues, est referida al "presente" del litigio.
Sern daos actuales los anteriores al litigio, los que ya se haban producido al momento de
entablarse la demanda, brindarse la prueba y dictarse el fallo; y daos futuros los posteriores a
ese tiempo ideal nico que es el pleito (17).
Lo importante en materia de daos futuros es que slo se admite la
indemnizacin de aquellos que es indudable que sucedern (18), y no se reparan los que son
meramente eventuales o posibles (19).
c) Lucro cesante futuro.
Cuando la frustracin de ganancias a que denominamos "lucro cesante" se
concret antes del pleito, estaremos en presencia de un dao "actual", cuya entidad puede
valorarse con relativa facilidad.
Pero, con mucha frecuencia encontramos lucros cesantes que representan un
dao cierto y "futuro", por ejemplo, al momento de deducirse la demanda y sustanciarse el
litigio puede ocurrir que en la vctima subsista una incapacidad laboral permanente, que se va a
prolongar durante toda su vida y provocar - sin duda- un lucro cesante "futuro". Este rubro
deber ser tenido en cuenta por el magistrado en su sentencia, siempre que exista la seguridad
de que la consecuencia daosa se va a producir, ya que los daos "eventuales" no son
indemnizables.
Por eso, con mucho acierto, algunos Cdigos modernos -como el de Portugal
de 1967- han previsto para hiptesis como sta que la indemnizacin se pague en forma de
una renta vitalicia, que compensa los lucros cesantes a medida que se van convirtiendo en dao
efectivo (20), y si las circunstancias cambiasen, sea porque se agrava la incapacidad de la vctima, y por tanto aumenta el monto del lucro cesante o, por el contrario, se recupera de los
perjuicios, lo que disminuye el dao, podr pedirse la modificacin de la renta o pensin.
IV.- Dao continuado.
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a) Hecho generador y efecto daoso.

Nos parece indispensable analizar dos aspectos: el primero se vincula con el
carcter instantneo o continuado del "hecho generador" que ocasiona el dao; el segundo con
los "efectos daosos" propiamente dichos.
En cuanto a su proyeccin temporal es posible imaginar que tanto el hecho
generador, como sus efectos, sean de carcter instantneo y se agoten en un momento nico; o,
por el contrario, tengan cierta continuidad o proyeccin en el tiempo que les d una
permanencia con relevancia jurdica.
Adelantamos, desde ya, que a los fines de nuestro estudio lo que realmente
interesa es la continuidad de los "efectos daosos", y que ella no guarda relacin directa con el
carcter instantneo o continuado del "hecho generador", como procuraremos demostrarlo con
algunos ejemplos.
b) Hechos generadores instantneos.
El hecho generador del dao puede ser "instantneo", y sin embargo, provocar
efectos que perduran, con una proyeccin temporal de tal magnitud que debe ser tomada en
consideracin al momento de pronunciar la sentencia indemnizatoria.
As, por ejemplo, un accidente de trnsito, que como hecho generador se agota
en el instante mismo en que colisionan dos vehculos, puede generar a la vctima lesiones
permanentes, que disminuyan de manera parcial o total la capacidad laborativa, durante toda su
vida.
En otros casos el hecho generador "instantneo" agota su virtualidad daosa en
ese mismo momento, como sucede cuando se destruye un objeto no fructfero, por ejemplo, un
cuadro que slo brinda a su propietario el goce de contemplarlo como un adorno en la sala de
su casa.
c) Hechos generadores continuados.
Por otra parte, encontramos hechos generadores de dao que por sus propias
caractersticas tienen cierta proyeccin temporal, lo que no significa "a priori" que el dao que
de ellos surja sea tambin continuado, aunque con frecuencia as suceda.
Entre los hechos generadores "continuados" podemos mencionar las
"inmisiones", en las relaciones de vecindad: ruidos molestos, malos olores, exhalaciones
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cloacales, etc. Por lo general en estos casos el "efecto daoso" tambin se proyecta en el
tiempo, mientras no cese la inmisin y -sin duda- la vctima procurar que la justicia ordene
se supriman las causas generadoras del dao, pero no siempre ha de lograrlo, y as el artculo
2618 del Cdigo civil, luego de las modificaciones que le introdujo la ley 17.711, prev en su
segundo prrafo que "segn las circunstancias del caso los jueces pueden disponer la
indemnizacin de los daos o la cesacin de tales molestias" y ms adelante establece algunas
directivas que procuran armonizar las necesidades de la industria con el respeto debido al uso
regular de la propiedad.
En hiptesis como las previstas en la mencionada norma el hecho generador
del dao puede seguir actuando durante largos perodos, y ocasionar de manera permanente
"efectos daosos", admitidos como un mal que debe soportarse en aras a las necesidades de la
produccin, pero que simultneamente dan lugar al pago de una indemnizacin a la vctima de
tales perjuicios, mientras ellos subsistan.
Otra hiptesis de "hecho generador" continuado, con efectos de extensa
proyeccin temporal, que en la actualidad tiene bastante frecuencia, es la construccin de
caminos, autopistas u otras obras pblicas, que impide totalmente el acceso a los comercios de
la zona durante el lapso en que se prolonguen los trabajos que, en nuestro pas suelen ser
bastante lentos. Vemos as que una estacin de servicio, o un restaurante, quedan privados de
clientela y deben cerrar sus puertas durante meses, y a veces aos. En ese caso el hecho
generador "continuado" produce tambin efectos daosos continuados.
Sin embargo, encontramos tambin hiptesis de hechos generadores
continuados que agotan su efecto daoso de manera instantnea; por ejemplo, la rotura o
prdida de agua de una caera de Obras Sanitarias (nacional o provincial), produce
filtraciones que actan durante largo tiempo socavando un terreno, hasta el instante en que se
produce un hundimiento. Aqu el hecho daoso ha tenido una larga proyeccin temporal, pero
sus efectos se traducen de manera "instantnea", con el hundimiento y consiguiente
destruccin que l ocasiona, lo que permite afirmar -de manera general, y con salvedades
sobre las que no podemos extendernos en este trabajo- que ese hecho generador continuado ha
producido su efecto daoso en un momento nico.
Algo similar sucede en lo que se refiere al captulo de dao emergente, en el
ejemplo de un chalet construdo a orillas del mar, en el borde de un acantilado, que las mareas
o tormentas van socavando durante largo tiempo (21), donde nos encontramos con un hecho
generador complejo y continuado. Se suman all la destruccin de los espigones de defensa y
el debilitamiento de la base del acantilado, durante un tiempo prolongado; la prdida de la
vivienda, en cambio, se producir de manera instantnea en el momento del derrumbe.
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V.- Reparacin de los efectos daosos continuados.

El efecto daoso continuado puede haberse agotado con anterioridad al litigio;
se trata en ese caso de un dao "actual", que debe mensurarse y, debidamente probado,
reparrselo de manera integral.
El problema se plantea cuando los "daos continuados" se proyectan hacia el
futuro y el magistrado, aunque tiene plena certidumbre de su existencia y la necesidad de
indemnizarlos, tropieza con serias dificultades para mensurarlos adecuadamente y otorgar a la
vctima una indemnizacin que, por una parte debe satisfacer integralmente el perjuicio que va
a sufrir, y por otra parte, no debe exceder los lmites de ese perjuicio, ya que nunca se puede
predecir con exactitud el tiempo de duracin del efecto daoso, ni cul ser el momento en que
ha de cesar.
Un camino es recurrir al pago de una suma global, que se efecta de una sola
vez, pero: cmo se determina ese monto? La estimacin de los daos futuros de naturaleza
continuada ser siempre en alguna medida arbitraria, ya que no puede conocerse de antemano
durante cuanto tiempo persistir el hecho daoso generando sus consecuencias.
Incluso, aunque ese dato fuese conocido con certeza, y pudisemos afirmar que el dao
continuado solamente prolongar sus efectos durante uno, cinco o diez aos: cul ser la
suma adecuada para satisfacer el perjuicio, especialmente cuando los futuros daos son los
ingresos frustrados, que dependen de la capacidad laborativa de la vctima, capacidad que
podra haberse acrecentado, como sucede normalmente con muchos sujetos, que a medida que
adquieren experiencia van ascendiendo en su actividad laboral? Jurisprudencia y doctrina han
procurado afinar el concepto y suelen afirmar que, para no incurrir en arbitrariedades, esa
indemnizacin debe corresponder al capital adecuado para generar una renta equivalente a la
disminucin de ingresos que sufre la vctima durante el tiempo que subsiste su incapacidad
laborativa. Lamentablemente esa solucin tiene varias limitaciones; en primer lugar, como ya
hemos dicho, debe fijar arbitrariamente el tiempo de duracin del "dao continuado",
recurriendo a estadsticas sobre "posibilidades de duracin de la vida de la persona", o
poniendo como lmite el momento en que alcanzara a obtener una jubilacin, etc.
En segundo lugar, suele cristalizar el "valor" de las ganancias frustradas,
tomando en consideracin los ingresos que perciba la vctima al momento del pleito, sin
computar el proceso evolutivo de ascenso en sus capacidades laborativas.
En tercer lugar, le resulta imposible prever las variaciones que en el tiempo
suelen producirse en los efectos daosos, sea por su agravamiento, sea porque el sujeto
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recupera aptitudes que se haban computado como definitivamente perdidas.

Finalmente, no todas las personas tienen capacidades empresarias, o
conocimientos como inversores, que les permitan -al recibir un capital que supuestamente est
destinado a producir frutos- emplear esos fondos de manera til y, poco tiempo despus, en
especial en pases como el nuestro -afectados por procesos gravemente inflacionarios- se
encuentran sin dinero, padeciendo todas las consecuencias daosas del siniestro.
Por las razones que hemos expuesto hay otros sistemas, en cambio, que
consideran que la capitalizacin de daos no es la solucin ms adecuada y se inclinan por la
fijacin de una renta (temporaria o vitalicia), que permita a la vctima subsistir de la misma
manera en que lo hubiera hecho de no mediar detrimento en su capacidad de trabajo.
La verdad es que el juez -como ya lo hemos dicho-, en su bsqueda de pautas
que le permitan valorar el dao padecido por la vctima, tropieza en muchos casos con graves
inconvenientes para estimar con precisin su real magnitud: as, por ejemplo, cuando tiene que
evaluar la vida de un hombre, o la funcin de un rgano, debe siempre recurrir a elementos
arbitrarios, y reducir finalmente estos perjuicios a dinero -como medida de los valores- ante la
imposibilidad de estimar en forma exacta el menoscabo sufrido, que no admite una concreta
evaluacin (22). Pensamos con BONASI BENUCCI que "todo sistema de determinacin de
valores humanos, por elaborado que sea, adolecer del vicio de origen, constitudo por la
imposibilidad de valorar exactamente bienes insustitubles y no reducibles a dinero" (23).
El dinero aparece entonces como una forma imperfecta, pero la nica posible,
de resarcir los daos causados en la persona.
Todas las legislaciones modernas admiten la reparacin pecuniaria de los daos
causados a la persona; sin embargo es posible observar -como ya hemos dicho- que el
resarcimiento puede efectuarse de dos maneras diferentes: o bien se entrega un "capital"
(suma global), apto para generar rditos a quien disponga de l; o se establece una renta
peridica a la vctima, que ir cubriendo los daos de carcter continuado en el momento en
que stos realmente se hacen efectivos, y tal renta puede ser vitalicia o temporal, segn la
naturaleza y duracin de los efectos daosos.
Cada una de estas soluciones presenta ventajas e inconvenientes que suelen ser
sealadas por sus partidarios (24); en nuestro pas tanto la doctrina como la jurisprudencia
optan, con casi absoluta unanimidad, por el pago de una suma global, pero existe verdadero
desconcierto en cuanto a los montos que suelen ser fijados por los tribunales con bastante
discrecionalidad, alcanzando a veces cifras de tal magnitud que su pago puede llevar a la ruina
al responsable del dao, cuyo patrimonio actual no resulta suficiente para satisfacerlas. Se
produce de esta manera el doble perjuicio de dejar en la inopia al responsable, y no satisfacer
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el perjuicio sufrido por la vctima.

Por tal causa nos parece importante, sobre todo en este momento, volver
nuestra vista a los ordenamientos jurdicos que aceptan la indemnizacin en forma de renta
para ver qu enseanzas podemos extraer de ellos, a travs de un estudio comparativo que
brinde un panorama amplio de la institucin (25), que creemos digna de ser analizada con
detenimiento.
En junio de 1979 la Facultad de Derecho de la Universidad de Rosario
organiz, por iniciativa del Dr. Roberto H. BREBBIA, unas "Jornadas sobre temas de
Responsabilidad Civil en caso de muerte o lesin de personas". La Comisin N 2, presidida
por el autor de estas lneas, se ocup de la "extensin y forma del resarcimiento", y all
presentamos un trabajo que resuma las investigaciones que desde dos aos antes realizbamos
sobre el tratamiento que el Derecho Comparado da a la indemnizacin en forma de renta.
La ponencia recibi calurosa acogida, votndose una Recomendacin que,
luego de recordar que en el sistema jurdico argentino no existen normas expresas sobre el
punto, estima que el artculo 1084 del Cdigo civil faculta a los magistrados a optar entre sta
u otras formas de indemnizaciones, y que en muchos casos el pago de una renta o pensin es
medio ms idneo para satisfacer el perjuicio sufrido "en especial cuando se trata de calcular
daos futuros y continuados".
Posteriormente, en octubre del mismo ao 1979, el Colegio de Abogados de
Rosario realiz unas Jornadas sobre Responsabilidad en el Derecho de Familia, y nos invit a
participar en ellas, analizando la posibilidad de aplicar la indemnizacin en forma de renta a
los daos que se producen en el mencionado campo. Tambin en el mes de noviembre se trat
el tema en un ciclo de conferencias organizado por el Colegio de Abogados de Bell Ville.
El inters que el problema despert entre nuestros juristas y profesionales exige
continuar profundizndolo. Todos advertimos lo insatisfactorio que resulta la capitalizacin
global de los daos futuros continuados, pero a nadie escapa que la fijacin de una renta puede
originar problemas de otra ndole, que tambin hacen objetable esta solucin y que se vinculan
especialmente con:
a) Lo difcil que puede resultar garantizar que el responsable mantendr su
solvencia patrimonial de manera que atienda debidamente el pago de la renta.
b) Los inconvenientes que ocasiona el que las partes queden vinculadas por una
relacin litigiosa durante perodos muy extensos.
La primera de esas dificultades suele ser atendida de manera expresa en muchos de los
cdigos que regulan la reparacin por la va de prestaciones peridicas, estableciendo que
solamente se recurrir a ella si el responsable ofrece garantas suficientes de pago.
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La segunda nos obliga a distinguir las distintas hiptesis de efectos daosos

continuados, para llegar a la conclusin de que, pese al inconveniente que entraa la
prolongacin del vnculo litigioso, es posible que no quede otro remedio cuando la
indemnizacin tiende a sustituir prestaciones de carcter alimentario, como sucede en materia
de Derecho de Familia.
La bsqueda de las formas ms justas de reparacin no es fcil; entraa un
verdadero desafo y los juristas debemos brindar nuestros mejores esfuerzos para superar esas
dificultades.

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NOTAS

(*) Para confeccionar este trabajo, en homenaje al Dr. Jorge Bustamante Alsina, hemos
reelaborado los originales de los primeros captulos que habamos redactado para un libro
sobre "indemnizacin en forma de renta", que qued inconcluso e indito.
En la investigacin del tema trabajaron junto al autor de estas lneas los Dres. Carlos
Gustavo Vallespinos y Ramn Daniel Pizarro, integrantes de la Ctedra de Obligaciones de la
Universidad Nacional de Crdoba y, aunque estas lneas han sido ntegramente redactadas por
el suscripto, que asume la responsabilidad por las ideas que en ellas se exponen, su envo como
colaboracin a este homenaje cuenta con la conformidad de los mencionados profesores
adjuntos, por lo que debe considerarse ms que un aporte individual, la demostracin de la
adhesin de todos los integrantes de esa Ctedra de Crdoba.
(1) Por ejemplo la adopcin (ley 13.252 y su posterior reforma por la ley 19.134); la propiedad
horizontal (ley 13.512, complementada despus con la ley de prehorizontalidad 19.724).
(2) La modernizacin de las disposiciones sobre ausencia (ley 14.394).
(3) An hoy el mencionado profesor, en un breve "Manual de Derecho Civil. Parte General"
(ed. Abaco, Buenos Aires, 1979), al referirse a los actos ilcitos dice que estn integrados por
los siguientes elementos: "elemento objetivo, elemento subjetivo, dao y nexo causal" (p. 382).
(4) Alfredo ORGAZ: "El dao resarcible", 3 ed., Depalma, Buenos Aires, 1967, p. 8 y ss.
(5) Conf. Alfredo ORGAZ: obra citada, p. 18: "El dao es el primer elemento del acto ilcito",
pero cabe hacer notar que este prrafo est precedido por un ttulo que expresa: "El primer
elemento de la responsabilidad".
(6) En este apartado seguimos los lineamientos de un trabajo anterior, titulado "Reflexiones
sobre el 'dao actual' y el 'dao futuro', con relacin al 'dao emergente' y al 'lucro cesante' ",
publicado en E.D. 59 - 791.
(7) Jorge MOSSET ITURRASPE: "Responsabilidad por daos", Ediar, Buenos Aires, 1971, T.
I, Parte General, N 61, p. 18.
(8) Autor y lugar citados en nota anterior.
(9) Cdigo civil chileno: "Art. 1556.- La indemnizacin de perjuicios comprende el dao
emergente y el lucro cesante...".
Esta norma ha sido reproducida textualmente por los Cdigos civiles de Colombia
(artculo 1613), Ecuador (artculo 1546), El Salvador (artculo 1427), y Honduras (artculo
1510).
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(10) Cdigo civil argentino: "Art. 1069.- El dao comprende no slo el perjuicio efectivamente
sufrido, sino tambin la ganancia de que fue privado el damnificado por el acto ilcito.
(11) Cdigo civil espaol: "Art. 1106.- La indemnizacin de daos y perjuicios comprende no
slo el valor de la prdida que haya sufrido, sino tambin el de la ganancia que haya dejado de
obtener el acreedor".
Esta norma ha sido reproducida por los artculos 1059 del Cdigo civil de Puerto Rico,
y 991 de Panam.
(12) Conf. Alfredo ORGAZ: "Dao resarcible", Depalma, Buenos Aires, 1967, p. 24; Manuel
ALBALADEJO: "Instituciones de Derecho Civil. Parte General y Obligaciones", Bosch,
Barcelona, 1960, p. 584; Fernando PESSOA JORGE: "Ensaio sobre os presupostos da
responsabilidade civil", Lisboa, 1968, N 115, p. 377, etc., etc.
(13) Cam. Nac. Fed., sala I, 14 de julio de 1970, L.L. 143 - 544 (S. 26.478).
(14) ORGAZ nos dice que "el momento que se considera para esta distincin es el del fallo"
(obra citada en nota 12, p. 25), y cita en su apoyo a Fischer y De Cupis.
(15) Ver Pedro N. CAZEAUX N. y Flix A. TRIGO REPRESAS: "Obligaciones", ed.
Platense, La Plata, 1969, T. I., p. 219: "Es el que ha producido ya todas sus consecuencias bien
definidas y perfiladas al momento de reclamarse la indemnizacin" (citan tambin a Fischer:
"Los daos civiles y su reparacin", Ed. Rev. Der. Privado, Madrid, p. 120.
(16) Jorge A. CARRANZA, en carta que nos dirigiera comentando estos problemas, opina que
el "presente del litigio" puede extenderse tambin a la etapa de ejecucin de sentencia. La idea
merece ser analizada, aunque en principio pensamos que la unidad "ideal" se completa con la
sentencia definitiva, que declara la existencia o inexistencia del derecho peticionado.
(17) Por ejemplo, el actor reclama en su demanda intereses y costas, que en ese instante
todava no se han producido, y que en la sentencia el juez condena a pagar, no como daos
"futuros", sino "actuales", porque son concomitantes con el tiempo nico del litigio. Por eso no
aceptamos como punto lmite ninguno de los dos extremos, ni la demanda ni la sentencia, sino
que tomamos a todo el pleito en su conjunto como un "tiempo ideal nico".
(18) Conf. Jorge BUSTAMANTE ALSINA: "Teora general de la responsabilidad civil", 3
ed., Abeledo - Perrot, Buenos Aires, 1980, N 324, p. 146 y N 327, p. 147; Guillermo A.
BORDA: "Obligaciones", 2 ed., Perrot, buenos Aires, 1967, N 149, p. 136; Eduardo B.
BUSSO: "Cdigo civil anotado", Ediar, Buenos Aires, 1949, Tomo III, N 164, p. 424; Jorge
Joaqun LLAMBAS: "Obligaciones", Perrot, Buenos Aires, 1967, Tomo I, N 241, p. 266 y
ss.; etc.
Nuestros Tribunales tambin se han pronunciado sobre el tema y as vemos que se ha
sostenido:
"Desde el momento que el juez tiene la certidumbre de que se sufrir un perjuicio, sera
absurdo obligar a retardar una accin que se deber admitir ms adelante. Significara admitir,
por el mismo asunto, una identidad de pleitos sucesivos, cuando se trata de un perjuicio
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susceptible de escalonarse a travs del tiempo, como sera el sufrido por la vctima de un
accidente corporal, que entraa una disminucin de la capacidad de trabajo; durante el tiempo
que ella viva soportar las consecuencias y, por tanto, conviene que el Tribunal, de una vez,
ordene el resarcimiento no slo por el perjuicio sufrido hasta la traba de la litis, sino tambin
por el que se producir en el porvenir" (Cam. Nac. Fed., 1 de marzo de 1967, L.L. 126 - 382).
(19) Se ha dicho as que "el dao emergente probable no es susceptible de ser reparado", Cam.
4 C.C. de Crdoba, 4 de octubre de 1966, L.L. Rep. XXVII, p. 820, sum. 609); y en diversos
fallos se ha sostenido que no puede tratarse de un dao eventual, hipottico o una simple
probabilidad.
Por su parte BUSTAMANTE ALSINA expresa: "No se tiene en cuenta para el
resarcimiento, el dao eventual, hipottico o meramente conjetural cuya existencia no es, por
ello mismo, cierta" (obra citada en nota anterior, N 326, p. 146).
(20) Cdigo civil de Portugal: "Art. 567.- Indemnizacin en renta.- 1. Atendiendo la naturaleza
continuada de los daos puede el tribunal, a requerimiento de la vctima, dar a la
indemnizacin, en todo o en parte, la forma de renta vitalicia o temporaria, tomando las
providencias necesarias para garantizar su pago. ...".
(21) ver nuestro trabajo citado en nota 6.
(22) Eduardo BONASI BENUCCI: "La responsabilidad civil", ed. Bosch, Barcelona,
(traduccin al castellano de Juan V. Fuentes Lojo y Jos Per Raluy), N 26, p. 100.
(23) Eduardo BONASI BENUCCI: Obra y lugar citados en nota anterior.
(24) Antonio BORREL MACIA: "Responsabilidades derivadas de culpa extra contractual
civil", 2 ed., Bosch, Barcelona, 1958, N 129, p. 259, nos dice: "es indudable que la
indemnizacin en forma de renta, en principio sera justa y equitativa, respondera mejor que
entregando un capital, al criterio de la verdadera indemnizacin, pero tambin trae en s varias
incomodidades o perturbaciones".
(25) ver Luis MOISSET de ESPANS, Ramn Daniel PIZARRO y Carlos Gustavo
VALLESPINOS: "La indemnizacin en forma de renta. Estudio de Derecho Comparado",
Revista Jurdica de San Isidro, N 15, aos 1979 - 1980, p. 31 y ss.

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