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Rafael Issa Obeid

OS DEBATES EM TORNO DO ESTADO CONFESSIONAL


BRASILEIRO DO SCULO XIX (1842-1889)

DISSERTAO DE MESTRADO
Orientador: Professor Associado Jos Reinaldo de Lima Lopes

UNIVERSIDADE DE SO PAULO
FACULDADE DE DIREITO
SO PAULO - 2013

Rafael Issa Obeid

OS DEBATES EM TORNO DO ESTADO CONFESSIONAL


BRASILEIRO DO SCULO XIX (1842-1889)

Dissertao apresentada como requisito


parcial para obteno do ttulo de Mestre
junto ao Departamento de Filosofia e
Teoria Geral do Direito da Faculdade de
Direito da Universidade de So Paulo.
Orientador: Professor Associado Jos
Reinaldo de Lima Lopes

UNIVERSIDADE DE SO PAULO
FACULDADE DE DIREITO
SO PAULO - 2013

AGRADECIMENTOS

Esta pesquisa no teria chegado a este estgio se no fosse a colaborao de


alguns amigos e professores que h anos, como que por uma beno, cruzaram o meu
caminho.
Em primeiro lugar, gostaria de agradecer ao Professor Jos Reinaldo pela
confiana depositada em meu projeto de pesquisa e pelas luzes lanadas sobre ele ao
longo desses anos. Suas orientaes, incentivos e, principalmente, suas elegantes
crticas marcaram uma trilha segura que percorri e estimularam o que ainda est por
percorrer. Tambm sou grato a ele por suas aulas de Metodologia da Histria do
Pensamento Jurdico. At cursar esta disciplina, meus anos de graduao na FFLCHUSP ainda conversavam muito timidamente com minha formao jurdica iniciada
durante o bacharelado em Histria. Desde ento, tudo passou a fazer mais sentido e o
dilogo entre a Histria e o Direito, no qual eu apenas acreditava, revelou-se no s
vivel, como necessrio.
Por este mesmo motivo, tambm no posso deixar de agradecer s Professoras
da Faculdade de Histria da Universidade de So Paulo Monica Duarte Dantas e
Miriam Dolhnikoff. Foi enquanto eu cursava a disciplina por elas oferecida O Imprio
negociado que esta pesquisa passou a ganhar corpo e recuperar o nimo. Tambm sou
grato Professora Miriam, assim como ao Professor Sebastio Tojal, pelas crticas
feitas ao projeto durante o exame de qualificao.
Por fim, no posso deixar de agradecer s pessoas que, de fora dos corredores da
academia, apoiaram com carinho, amizade e companheirismo os dias divididos entre o
lar, a pesquisa e a minha profisso. Gergia, minha namorada, esposa e amiga; Mejar e
Adalgisa, meus pais, pelo apoio desde sempre; meus queridos irmos Rodolfo, Denise e
Renedy; e meu primo e amigo Sami. Todos que h muitos anos esto ao meu lado para
o que der e vier, mesmo quando o tempo e a distncia parecem dizer no.

A histria do que aconteceu na


secularizao do cristianismo ocidental
to ampla e to multifacetada que se
poderia escrever diversos livros do
tamanho deste e ainda no fazer justia
a ela (Taylor, Uma era secular)

RESUMO

Em meio s mudanas surgidas com as revolues do final do sculo XVIII, a


Constituio do Imprio do Brasil, outorgada em 1824, deu continuidade ao regime do
padroado existente desde a colnia, segundo o qual competiria ao Estado manter a
Igreja Catlica Apostlica Romana, declarada pelo constituinte como religio oficial do
Estado. Pelo sistema adotado, ao Estado caberia nomear os Bispos e prover os
benefcios eclesisticos. Desta maneira os homens da Igreja eram tambm homens do
Estado, submetidos a duas hierarquias distintas, configurao que deu origem a
conflitos entre o poder secular e o poder eclesistico, cujas nuances e solues podem
ser buscadas na cultura jurdica brasileira do sculo XIX, manifestada na ao
parlamentar ao criar uma legislao secularizada, nos pareceres do Conselho de Estado
como rgo auxiliar do Poder Moderador e na literatura jurdica brasileira difundida a
partir da segunda metade do sculo XIX. A investigao pretende demonstrar que muito
antes da questo religiosa de 1873 e dos debates que resultaram no modelo de separao
adotado pela repblica, no obstante a convenincia da manuteno da Igreja catlica,
havia uma preocupao dos artfices da nao em secularizar as instituies do pas,
como uma forma de demonstrar a fora e a organizao.

RSUM

Au milieu des changements apports par les rvolutions de la fin du XVIII e sicle, la
Constitution de l'Empire du Brsil, accorde en 1824, a continu le rgime de patronage
existant depuis la colonie, selon lequel l'Etat devrait financer l'glise catholique
romaine, dclare religion officielle de l'Etat. Par le systme adopt, l'Etat devrait
nommer les vques et le clerg, et en assumer les frais quotidiens. Ainsi, les hommes
de l'glise taient aussi des hommes de l'Etat, soumis deux hirarchies distinctes,
modle qui a donn lieu des conflits entre le pouvoir sculier et le pouvoir
ecclsiastique, dont les nuances et les solutions peuvent tre recherches dans la culture
juridique brsilienne du XIXe sicle, qui se manifeste dans l'action parlementaire pour
crer une lgislation scularise, sur avis du Conseil d'Etat comme l'organisme
auxiliaire du Pouvoir modrateur et rpandu dans la littrature juridique brsilienne de
la seconde moiti du XIXe sicle. La recherche vise dmontrer que, bien avant la
question religieuse de 1873 et les discussions qui ont abouti dans le modle de
sparation adopte par la rpublique, en dpit de l'intrt de maintenir l'glise
catholique, il y avait un souci des architectes de la nation de sculariser les institutions
du pays, comme un moyen de dmontrer la force et de l'organisation de l'tat.

SUMRIO
INTRODUO ........................................................................................................................ 8
O tema e a opo metodolgica para a sua abordagem ........................................................... 8
As fontes ............................................................................................................................. 14
1. RELIGIO E CONSTITUCIONALISMO DO SCULO XIX ............................................ 18
1.1. Em torno da secularizao ............................................................................................ 18
1.2. O Constitucionalismo ................................................................................................... 21
1.3. Igrejas nacionais e as religies oficiais de Estado no sculo XIX................................... 23
1.3.1 As relaes entre o Estado e a Igreja na Inglaterra ................................................... 23
1.3.2. A Frana e o sistema de concordata....................................................................... 25
1.3.3. EUA e a separao entre o Estado e a Igreja. .......................................................... 28
1.3.4. O modelo Ibrico ................................................................................................... 33
1.4. Os modelos de relaes disponveis em Estados liberais ............................................... 39
2. A IGREJA E O ESTADO NA MONARQUIA CONSTITUCIONAL BRASILEIRA .......... 41
2.1. A Constituio do Imprio e o fenmeno religioso. ....................................................... 41
2.2. A Constituio e o sistema do padroado ........................................................................ 45
2.3. O Conselho de Estado na cultura jurdica no Brasil do Sculo XIX ............................... 52
2.4. Os manuais de direito pblico eclesistico .................................................................... 59
2.5. A resistncia do Estado ao ultramontanismo ................................................................. 65
3. AFIRMAO DO PODER TEMPORAL ........................................................................... 71
3.1. A reestruturao do modelo confessional colonial ......................................................... 71
3.2. O enfraquecimento da jurisdio eclesistica ................................................................ 73
3.3. O registro civil e o elemento demogrfico ..................................................................... 83
3.4. O casamento civil ......................................................................................................... 87
3.5. O registro das propriedades .......................................................................................... 97
3.6. A igreja e os direitos polticos ....................................................................................... 98
3.7. As discusses em torno da liberdade religiosa ............................................................. 105
3.8. A questo religiosa ou a questo dos bispos ......................................................... 110
CONCLUSO ...................................................................................................................... 117
BIBLIOGRAFIA .................................................................................................................. 124

INTRODUO

O tema e a opo metodolgica para a sua abordagem

O incio da pesquisa e o desenvolvimento deste trabalho resultaram de um


incmodo.
Sempre me chamou a ateno, com relao classificao do Estado como
confessional e sua relao com a liberdade religiosa no sculo XIX, o modo como as
obras que se preocuparam com a histria das Constituies, ou do assunto especfico da
liberdade religiosa, deram nfase ao texto constitucional, conduzindo a uma leitura a
partir do modelo de Estado laico adotado desde a Repblica, que simplificava, ou at
mesmo omitia, os debates jurdicos e o contexto social do Imprio, como se os reflexos
da advindos s fossem sentidos a partir da Repblica.
Os quase setenta anos que separaram a Constituio do Imprio (1824) e a
primeira Constituio da Repblica (1891), assim como as inmeras modificaes
sociais e culturais do Brasil e do mundo no perodo, aconselhavam-me a desconfiar das
assertivas fechadas de que no houve no Imprio liberdade religiosa 1 e que sugeriam
ter sido a secularizao do ordenamento inaugurada apenas pelo Decreto-Lei 119-A de
1890, que extinguiu o padroado e proibiu o estabelecimento de qualquer religio pelo
Estado federal e pelos estados federados recm criados, declarando, ainda, a plena
liberdade de cultos.
Percebi, ento, que essas assertivas fiavam-se em uma histria dogmtica,
preponderantemente lastreada apenas no texto da Constituio de 1824, sem dar a
importncia devida aos debates dos juristas da poca e aos problemas surgidos do
conflito aparente entre as normas herdadas da colnia e aquelas editadas para organizar
o Imprio, minimizando a importncia do contexto histrico que envolvia a gnese do
ordenamento e os respectivos debates. Como advertiu Jos Reinaldo de Lima Lopes,
esta histria corre o risco de retroprojetar seu olhar idealizando o passado, criando

Jos Afonso da Silva. Curso de direito constitucional positivo. 19 ed. So Paulo: Malheiros, 2001, p.
254.

modelos que se reproduzem ao longo da histria e de se tornar histria legitimadora,


justificando o direito atual como pice de um desenvolvimento.2
Inspirado em Collingwood e no seu entendimento de que a histria se debrua
sobre as experincias humanas, tentei iniciar uma investigao tecida a partir do
pensamento dos juristas nacionais do perodo estudado. Pretendi (e no sei se a contento
me desincumbi de) fazer uma histria do processo de secularizao do Imprio a partir
de um esforo de reconstruo de como os juristas brasileiros oitocentistas pensaram o
aspecto confessional do Estado em um determinado perodo, como uma tentativa de
repensar o pensamento de outrem em busca de um determinado sentido que pudesse ser
objetivamente aferido 3.
Para evitar o lugar comum de identificar no modelo de religio oficial adotado
pela Constituio do Imprio um atraso em relao aos padres da poca, sublinhado,
no caso brasileiro, pela valorizao da continuidade da herana patrimonialista ibrica
em detrimento da complexidade das instituies nacionais do XIX, ponderei, na linha
defendida por Andra Slemian, que a continuidade [do modelo colonial] que
sempre existe quando tratamos de problemas de natureza histrica deve ser
compreendida num novo patamar, ditado pela crise de paradigmas polticos que
revolucionou o mundo ocidental desde o sculo XVIII4.
Fiz isso visando a no incorrer no equvoco de identificar nos intrpretes do
presente o padro pelo qual deveriam ser avaliadas as ideias e crenas dos agentes do
passado. Neste ponto, levei em considerao a crtica que Skinner fez mitologia do
paroquialismo caracterizada pela construo de uma identidade entre o universo mental

Jos Reinaldo de Lima Lopes. As palavras e a lei: direito, ordem e justia na histria do pensamento
jurdico moderno. So Paulo: Ed. 34, 2004, p. 20.
3

Para Collingwood, R.G. o passado no um fato dado que podemos apreender empiricamente
mediante a percepo (...) o historiador no uma testemunha ocular dos fatos que deseja conhecer
(...) sabe muito bem que seu nico conhecimento possvel do passado mediato, ou inferencial, ou
indireto. O historiador no conhece o passado pela simples crena o que diz um testemunho que viu os
fatos em questo e que desejou um registro de sua prova. O que daria essa espcie de mediao seria,
quando muito crena, no conhecimento, e uma crena muito mal fundada e improvvel Idea de la
historia. traduo Edmundo OGorman y Jorge Hernandez Campos.Cidade do Mxico: FCE, 2004, pp.
367-368.
4

Andra Slemian. Sob o imprio das leis. Constituio e unidade nacional na formao do Brasil. So
Paulo: Hucitec, 2009, p. 304.

10

do autor do passado e o seu prprio universo atual de crenas, implicando em uma falsa
familiaridade entre culturas distintas. 5
Levados em considerao esses pressupostos, em vez de optar por uma histria
dogmtica, enveredei por uma histria do pensamento jurdico ou, se se preferir, de uma
histria das ideias, valendo-me dos recursos do universo da cincia do direito visto
como conjunto de regras, veiculadas por um discurso, constitutivas da realidade 6
para pensar os conceitos relacionados ao tema do Estado confessional do sculo XIX.
Cabe ainda lembrar que, sob a gide do Direito Pblico do sculo XIX, a Carta 7
de 1824, outorgada em nome da Santssima Trindade, em seu ttulo primeiro, alm de
declarar que a religio Catlica Apostlica Romana continuaria a ser a Religio do
Imprio, delimitou a liberdade religiosa, uma vez que, em seu artigo 5 , aduzia que todas
as outras religies seriam permitidas com o seu culto domstico ou particular, em casas
para isso destinadas, sem forma alguma exterior de templo.
A regulamentao dada pela Constituio do Imprio sempre foi vista sob a
sombra do sistema de separao entre Estado e religio adotado desde a Repblica com
expressa influncia do modelo norte-americano. As doutrinas atuais de Direito
Constitucional que se ocupam com o aspecto confessional do Estado e do histrico da
liberdade religiosa traam uma linha de evoluo a partir da discusso da tolerncia das
minorias religiosas para ver somente com o advento do modelo de separao entre
Estado e Igreja a consagrao da liberdade religiosa, como se no houvesse um
pensamento nacional dirigido fundao de instituies seculares no Brasil do sculo
XIX.
Ao aceitarmos essa premissa, somos levados ao erro de acreditar que, no Brasil,
o modelo de estado laico surgiu pronto e acabado somente quando, com a Constituio
5

Quentin Skinner. Meaning and Understanding in the History of Ideas. History and Theory, vol. 8, n
3, pp. 25-27.
6

Jos Reinaldo de Lima Lopes. As palavras e as leis: direito, ordem e justia na histria do pensamento
jurdico moderno. So Paulo: Editora 34, 2004, p. 29.
7

A respeito da utilizao do termo Carta ou Constituio, como acima referido, esclarecedora a lio de
Ceclia Helena Salles de Oliveira no sentido de que o instrumento jurdico de 1824, por ter sido
outorgado pelo Imperador, chama-se Carta Constitucional e assim foi tratado no primeiro reinado,
particularmente pelas oposies parlamentares a D. Pedro. A partir, entretanto, das reformas de 1834 e
1840, discutidas e promulgadas pela Cmara e pelo Senado, tornou-se corrente o uso da expresso
Constituio do Imprio. Neste trabalho, far-se- referncia ao documento poltico como Constituio do
Imprio. O Conselho de Estado e o complexo funcionamento do governo monrquico no Brasil do
sculo XIX. Almanack Braziliense n. 5, maio de 2007, pp. 46-53, disponvel em www.almanack.usp.br,
acesso em 25 de junho de 2009.

11

da Repblica de 1891, instaurou-se um sistema de separao entre o Estado e a Igreja.


Essa interpretao despreza os discursos dos juristas que, sob a gide da Constituio do
Imprio, debateram em suas obras, falas polticas ou consultas emitidas em casos a
eles submetidos as relaes entre o poder eclesistico e o poder temporal.
Identificado o problema, pretendi ao longo deste trabalho responder a uma
questo principal, que certamente fustigou toda a investigao: dos embates e
discusses que envolveram a Igreja Catlica no perodo analisado pode ser inferido o
desejo da elite poltica na adoo de um modelo de Estado laico ou apenas uma forma
de regulao mais adequada s mudanas em uma sociedade de catlicos?
Para esboar uma resposta a essa pergunta necessariamente tentei responder a
outras, o que acarretou, grosso modo, na diviso dos captulos e suas subdivises: O que
se entende por secularizao? Como eram as relaes entre a Igreja e os demais Estados
constitucionais modernos? Como essas relaes entre o poder eclesistico e o poder
temporal foram constitudas na fundao do Imprio do Brasil? Havia um debate
jurdico acerca do estado confessional? Qual a extenso desse debate? Qual o papel da
Igreja Catlica ao longo do segundo reinado no desempenho de funes tipicamente
estatais? Quais mudanas ocorreram nesse papel no perodo estudado? Em que medida
essas mudanas contriburam para o debate sobre a liberdade religiosa? Havia liberdade
religiosa no modelo de Estado confessional adotado pela Constituio do Imprio?
Necessrio lembrar, assim como fez Pocock, que o nosso campo de estudo
constitudo por atos de discurso e pelas condies e contextos em que esses discursos
foram emitidos. A linguagem determina o que nela pode ser dito, mas pode ser
modificado pelo que nela dito8 e podemos, atravs dos debates dos juristas do
Imprio, verificar o quanto deles permaneceu, por uma apropriao das ideias por parte
da gerao sucessora, nos discursos sobre o Estado laico instaurado sob a Repblica.
Jos Reinaldo de Lima Lopes lembra que um paradigma no substitui totalmente o
outro, pois ocorre uma contaminao e uma transio de uma linguagem para outra. 9
Vale ressaltar que o modelo da Constituio do Imprio e sua feio nitidamente
liberal estavam afinados com o pensamento poltico da poca, no se distanciando do
constitucionalismo europeu e da prtica no continente americano. Apesar da fama de
8
9

J. G. A. Pocock. Linguagens do Iderio Poltico. Trad. Fbio Fernandez. So Paulo: Edusp, 2003, p. 64.

As palavras e as leis: direito, ordem e justia na histria do pensamento jurdico moderno. op. cit., p.
21.

12

fanatismo oficial de Portugal, ideias, livros e atitudes continuaram a se difundir e


comearam a seguir para as colnias na bagagem dos estudantes que voltavam ao lar 10
e que mais tarde se envolveriam no movimento de independncia do Brasil e na
Constituinte de 1823 que, mesmo aps ter sido fechada, teve muito do texto at ento
debatido aproveitado pela Carta de 1824.
No incio do sculo XIX, Estados americanos recm-independentes, institudos
sob a forma republicana de governo, adotaram em suas constituies a religio catlica
como religio de Estado. Foi o caso da Venezuela em 1811, do Mxico em 1814 e 1824,
do Peru em 1823 e da Bolvia em 1826. Essa caracterstica religiosa foi comum ao
primeiro constitucionalismo hispano-americano, no qual estava presente a ideia de que
a constituio ordena politicamente uma sociedade de catlicos 11.
Os Estados Unidos embora tivessem adotado com a Primeira Emenda
Constituio um sistema de separao e fossem fonte de inspirao e preocupao aos
construtores do Imprio 12 conviviam com ligaes institucionais de religies crists
em diversas colnias. 13 Do mesmo modo, pases estreitamente ligados ao Imprio, seja
no plano econmico, como a Inglaterra, seja no cultural, como a Frana, no mantinham
um regime de completa separao com o fenmeno religioso, embora desfrutassem de
instituies liberais, o que implica na suspeita de que a histria da liberdade religiosa
deve ser buscada mais nas ideias compartilhadas no Ocidente do que em modelos
adotados por governos.
Sob essa premissa, de que a adoo de uma religio oficial, apesar das tenses
institucionais geradas, no importou para a sociedade da poca um atraso no sistema de
liberdades visto em seu contexto, entendo possvel demonstrar, com nfase nas
discusses jurdicas da segunda metade do sculo XIX envolvendo a Igreja, como o
processo de secularizao foi constitudo pelos juristas do Imprio nas manifestaes
sobre assuntos que exigiam reflexes sobre os embates entre o poder civil e o poder
eclesistico. Penso que essas discusses revelam, em suma, o que foi relevante para as
10

Stuart B. Schwartz. Cada um na sua lei. So Paulo: Cia das Letras, 2010, p. 334.

11

Lucia Maria Bastos Pereira das Neves. Constituio: usos antigos e novos de um conceito no Imprio
do Brasil. In Jos Murilo de Carvalho e Lcia Maria Bastos Pereira das Neves. Repensando o Brasil do
Oitocentos. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2009, p. 196.
12

Neste sentido Waldemar Martins Ferreira. Histria do Direito Constitucional Brasileiro. So Paulo:
Max Limonad, 1954, p. 37.
13

Joseph Story. Commentaries on the Constitution of the United States.5 ed. Boston: Little Brown and
Company, 1891. pp. 628-629.

13

mudanas, ao mesmo tempo em que enfatizam o que havia de ordinrio nessa matria,
vista no mbito das relaes entre a igreja e o Estado.
Para uma pesquisa dentro dessa linha argumentativa, creio ser acertado seguir o
mtodo proposto por Quentin Skinner que, ao lado de Pocock, um expoente da
Escola de Cambridge, onde teve origem uma sistematizao das relaes entre a
filosofia da histria de Collingwood com as ferramentas analticas da filosofia da
linguagem to valorizada hoje pela teoria geral do direito14.
Em seu As fundaes do pensamento poltico moderno, obra em que so
utilizados textos de teoria poltica de fins da Idade Mdia e comeos da modernidade
em busca de elementos de um conceito de Estado passvel de dizer-se moderno, o autor
sintetiza ideias esposadas por ele ao longo de uma dcada com relao ao modo de
proceder ao estudo e interpretao dos textos histricos.
Segundo o mtodo desse cientista poltico, o melhor no se concentrar to
exclusivamente nos maiores tericos, preferindo enfocar a matriz mais ampla, social e
intelectual, de que nasceram suas obras, alm de levar em conta o contexto intelectual
em que foram discutidos tais textos, recuperando o vocabulrio normativo de que os
agentes dispunham para descrever e legitimar suas aes. 15
Neste ponto, vale uma meno Histria dos Conceitos. Assim como Pocock e
Skinner, Reinhart Koselleck, reconhecendo a mutabilidade das palavras, tomou a
relao existente entre a Histria e a linguagem como pressuposto para a elaborao de
uma Histria Conceitual. Atentando para a historicidade dos conceitos e do pensamento
scio poltico, vinculando-os realidade social e compreenso hermenutica,
14

Por uma necessidade de elaborar a sua noo de significado, Skinner socorre-se dos filsofos da
linguagem, entre eles Austin e Searle, que, por sua vez recorreram noo wittgensteiniana (o segundo
Wittgenstein) de significado com a finalidade de preparar a teoria dos atos de fala (speech acts teory)
James Tully. The pen is a mighty sword: Quentin Skinners analysis of politics. In TULLY, James
(org). Meaning and context: Quentin Skinner and his Critics. Cambridge: Polity Press, 1988, p. 8.
15

Skiner fala em termos de pensamento poltico. Entendo cabvel a utilizao desse enfoque, lembrando
que, na poca estudada pelo autor, a maioria dos tericos polticos era jurista, como aqueles que
produzem os textos analisados. Em seu mtodo, Skinner parte da fora ilocucionria dos atos de fala
proposta por Austin, consistente naquilo que o agente estava fazendo ao dizer algo, para compreender o
significado de um texto histrico, o que importa na investigao do que o autor estava fazendo ao
escrev-lo. Para isso seu mtodo remete a um estudo de modo como a inteno do autor se inscreve no
contexto de convenes lingusticas em que o texto foi produzido. Para o cientista poltico, sua
abordagem teria a vantagem de se permitir escrever uma histria das ideias menos concentrada nos
clssicos e mais nas ideologias, mas aqui vale a advertncia de Tully de que a concepo de ideologia de
Skinner tem como critrio principal de definio o papel desempenhado pelas ideias na legitimao de
instituio e prticas polticas. As fundaes do pensamento poltico moderno. So Paulo: Companhia das
Letras, 2009. pp.12-13.

14

Koselleck demonstrou a importncia em se valorizar significados aparentemente


diversos dentro de uma mesma poca ou verificar a estratificao dos significados de
um mesmo conceito em pocas diferentes16.
Deve-se notar que, embora a Escola de Cambridge parta da filosofia da
linguagem e a Histria Conceitual da hermenutica filosfica, ambas as correntes
apresentadas tm influncias comuns. H, portanto, pontos de convergncia entre as
anlises de Skinner dos atos de fala a partir de contextos e significados compartilhados
e a de Pocock que enfatiza a existncia de linguagens polticas em meio a performances
discursivas, com a Histria feita por Koselleck.
Podem, assim, as escolas anglo-sax e alem serem utilizadas como
complementares, principalmente no que diz respeito contextualizao dos sujeitos e
dos significados dos conceitos em diferentes espaos sociais 17.
Esboado o arcabouo metodolgico do qual tentei no me distanciar ao longo
da pesquisa a seguir apresentada, passo apresentao das fontes.

As fontes

Seguindo a trilha aberta por Jos Reinaldo de Lima Lopes, a investigao acerca
dos debates sobre o Estado confessional brasileiro no sculo XIX recaiu,
principalmente, sobre as consultas do Conselho de Estado. Foi esta a instituio do
Imprio que, como rgo auxiliar do Poder Moderador, assumiu um papel de intrprete
e produtor da doutrina jurdica nacional, suprindo o espao deixado por um sistema
judicirio em que o rgo de cpula no caso brasileiro, o Supremo Tribunal de
Justia no se desincumbia da tarefa de orientar o julgamento de casos das instncias
inferiores pela edio de precedentes18.

16

Cf. Reinhart Koselleck. Futuro passado: contribuio semntica dos tempos histricos. Traduo do
original alemo Wilma Patrcia Mass, Carlos Almeida Pereira; reviso da traduo Csar Benjamin, Rio
de Janeiro: Contraponto: Ed. PUC-Rio, 2006, p. 115.
17

Cf. Jlio Bentivoglio. A histria conceitual de Reinhart Koselleck. Dimenses, vol. 24, 2010, p. 117,
disponvel em www.periodicos.ufes.br/dimensoes, acesso em 22 de maio de 2011.
18

Neste sentido, Jos Reinaldo de Lima Lopes. O orculo de Delfos. Conselho de Estado no BrasilImprio. So Paulo: Saraiva, 2010, pp. 91-185.

15

O Conselho de Estado tambm era ouvido em controvrsias tipicamente


jurisdicionais, pronunciando-se em conflitos de jurisdio entre as autoridades
administrativas e entre essas e as judiciais, opinando, ainda, sobre abusos das
autoridades eclesisticas. Tambm era chamado a dar instrues para a boa execuo
das leis e a emitir parecer sobre projetos de lei de iniciativa do executivo.
A maior parte das Consultas analisadas por este trabalho teve origem na Seo
de Justia, qual os assuntos atinentes aos negcios eclesisticos estavam afetos at
1860 quando, por fora do Decreto 1.067, passaram da atribuio do Ministrio da
Justia para a do Ministrio do Imprio, sendo, da por diante, solucionadas pela Seo
respectiva.
Cumpre observar que, embora a Seo de Imprio fosse a competente para a
anlise das questes eclesisticas, a Seo de Justia, a partir dessa data, no deixou de
analisar questes direta ou indiretamente relacionadas ao assunto da interveno do
Estado em negcios religiosos. Em alguns casos, o expediente tramitava nas duas
Sees por dizer respeito a assuntos afetos a ambos os Ministrios. Foi o que ocorreu,
por exemplo, em 1881, quando se discutiu a possibilidade de clrigo ser suplente de juiz
municipal.
As Consultas da Seo de Justia foram reunidas nos dois volumes organizados
por Jos Prospero Jehovah da Silva Caroat19. De um total de oitocentas e sessenta
consultas resolvidas pelo Conselho, foram identificadas vinte e nove que veiculavam
assuntos ligados religio

20

, das quais oito foram realizadas aps 1860, quando a

Seo de Imprio j era competente para solucionar conflitos entre os poderes civil e
eclesistico.
No intuito de coletar maiores subsdios pesquisa, tambm as Consultas do
Conselho de Estado sobre negcios ecclesisticos 21, compiladas por ordem do Ministro
19

Imperiaes resolues tomadas sobre consultas da seo de justia do Conselho de Estado; desde o
anno de 1842 em que comeou a funcionar o mesmo conselho, at hoje. Rio de Janeiro: B.L. Garnier,
1884.
20

No levantamento feito por Jos Reinaldo de Lima Lopes foram catalogadas 27 consultas sobre assuntos
eclesisticos. Op. cit. p. 170. A diferena pode ser atribuda ao enfoque. Dentre as 29 consultas analisadas
para angariar corpo pesquisa, duas dizem respeito a direito penal. Uma trata da consumao do crime de
bigamia (consulta de 24 de maro de 1860, Caroat, pp. 850-853) e a outra sobre em qual crime poderia
ser incurso o agente que, aps subtrair uma imagem de uma igreja, danificou-a (consulta de 30 de
setembro de 1875, Caroat, pp. 1753-1756).
21

Consultas do Conselho de Estado sobre negcios ecclesisticos; compiladas por ordem de S. Ex. o Sr.
Ministro do Imprio. Rio de Janeiro: Typografia Nacional, 1869.

16

do Imprio e publicadas em 1869, foram analisadas. A maior parte das consultas


compiladas nesta obra consta da edio organizada por Caroat, mas sua utilidade
esteve na legislao por ela repertoriada.
Tambm me vali das Consultas encaminhadas ao Pleno do Conselho de Estado
entre os anos de 1842 e 1889. Nesse perodo, a coletnea de consultas organizada por
Jos Honrio Rodrigues22 compila onze sesses realizadas acerca do tema aqui tratado,
tendo feito, os Conselheiros, incurses no Direito Pblico Eclesistico e no Direito
Constitucional para orientar sobre provimento de parquias, percepo de emolumentos
pelos procos, regulamento das misses de catequese de ndios, casamento entre
catlicos e protestantes, a questo religiosa, entre outros assuntos.
O perodo em que esses debates sobre os aspectos religiosos das instituies
nacionais ocorreram est compreendido entre os anos de 1842 e 1889. Este recorte
cronolgico foi escolhido no somente porque coincide com o funcionamento do
Conselho, mas porque representa uma prtica homognea no interior dele e uma ruptura
para alm23, uma vez que a partir de 1889 passa a ser vedado qualquer fomento ou
interveno estatal em assuntos de religio.
No interregno investigado, principalmente nas dcadas de 1850 e 1860, tambm
foram escritas e publicadas obras de direito eclesistico, cuja consulta foi til para o
aproveitamento das fontes24.
Disciplina considerada ramo do Direito Pblico, cujo objeto era a regulao das
relaes entre o Estado e a Igreja, com destaque aos deveres dessa em relao quele, o
direito pblico eclesistico foi ensinado no segundo ano dos cursos jurdicos do Imprio
e fez parte da formao dos juristas que integraram o Conselho de Estado e o
Legislativo, tendo sido pensado e relevado por aqueles que se envolveram nas
discusses objeto deste estudo.

22

Atas do Conselho de Estado. Braslia: Senado Federal: 1978.

23

Neste ponto recorri lio de Antoine Prost. Douze leons sur lhistoire. Paris: Seuil, 1996, p. 115.

24

Entre outros livros, foram publicados Compndio de Direito Pblico Eclesistico (1853) de Jernymo
Vilella de Castro Tavares; Instituies de Direito Pblico Eclesistico (1856) de Joaquim Vilella de
Castro Tavares; Elementos de Direito Pblico Eclesistico Pblico e Particular (1857) de Manoel do
Monte Rodrigues dArajo; Direito Civil Eclesitico Brasileiro (1866) de Cndido Mendes de Almeida.
Mesmo no fim do Imprio essas obras ainda eram lanadas, destacando-se, em 1887, a obra de Ezechias
Galvo da Fontoura, Lies de direito eclesistico.

17

A consulta s obras de direito eclesistico permitiu a identificao de uma


linguagem partilhada entre os homens do XIX na elaborao de institutos e projetos que
levaram laicizao do Estado.
Com o mesmo objetivo, tambm foram consultados livros publicados no perodo
compreendido por esta pesquisa, notadamente as obras precursoras do direito pblico
brasileiro, desde as consagradas Direito Pblico Brasileiro e Anlise da Constituio do
Imprio de Pimenta Bueno e Ensaio de Direito Administrativo de Paulino Jos Soares
de Souza, ambas escritas por Conselheiros de Estado, at a menos divulgada Anlise e
Comentrio Constituio Poltica do Imprio do Brasil ou Teoria e prtica do
governo constitucional brasileiro de Joaquim Rodrigues de Souza, desembargador na
Relao do Maranho, uma das quatro existentes no pas na poca em que a obra foi
publicada.
Como lembra Hespanha, a doutrina dos juristas pode ser uma pista importante
para o preenchimento das lacunas das fontes, pois se incorpora no prprio corpo
institucional do poder ao ser por ele aplicada coercitivamente, enquanto a doutrina
poltica tem uma eficcia institucional apenas eventual e muito indireta (...) Enquanto
que o direito constitui o estatuto institucional do poder, a doutrina poltica constitui,
eventualmente, a sua deontologia. 25

25

HESPANHA, Antonio Manuel. As vsperas do Leviathan. Instituies e poder poltico em Portugal


Sec. XVII. Coimbra: Almedina, 1994, p. 42.

18

1. RELIGIO E CONSTITUCIONALISMO DO SCULO XIX

1.1. Em torno da secularizao


No sculo XV, o incio da consolidao dos Estados modernos e o perodo das
navegaes comeam a por fim ideia de que o Papa exercia o seu domnio sobre a
cristandade.
No aspecto poltico, a unidade do mundo cristo quebrada com a
transformao e consolidao dos diferentes Estados, cujos poderes, segundo as
doutrinas polticas que se difundiam naquele sculo, notadamente as de Maquiavel e
Bodin, bastavam por si mesmos, sem a necessidade de justificativas de ordem religiosa.
A partir da, passou a ser possvel falar de poltica sem a necessidade de se falar de
Deus.
Alm do poltico, o poder da Igreja catlica tambm cedia no aspecto religioso,
com o rompimento da ideia de unidade da f catlica proposto pela Reforma
Protestante; e no aspecto cultural, o humanismo pe um foco terrenal s aes dos
homens, sem importar, no entanto, em uma ruptura imediata com a viso encantada que
ainda se perpetuava desde a Idade Mdia. Em verdade, custou desaparecer a idia de
que uma sociedade que contem hereges, at mesmo descrentes, deve cair em desgraa.
Ela at mesmo sobrevive de uma forma semirracionalizada at a era do Iluminismo 26.
Com uma nova combinao de antigos ingredientes o Iluminismo trazia com ele
a ideia de autonomia, segundo a qual se deve privilegiar aquilo que escolhido por si
mesmo em detrimento daquilo que imposto por uma autoridade exterior. Houve uma
tomada pela humanidade de seu prprio destino e uma consequncia dessa escolha a
restrio ao carter de toda autoridade, que deve ser homogneo com os homens, ou
seja, natural e no sobrenatural. neste sentido que as luzes produzem um mundo
desencantado.27

26
27

Charles Taylor. Uma era secular. So Leopoldo: Unisinos, 2010, p. 61


Tzevtan Todorov. Lesprit des Lumires. Paris: ditions Robert Laffont. 2006, p. 11.

19

Para designar o longo perodo de racionalizao religiosa pela qual passou a


sociedade judaico-crist em virtude de uma hegemonia cultural alcanada por uma
forma eticizada de religio, o termo desencantamento foi cunhado e se difundiu,
sobretudo pela tica protestante e o esprito do capitalismo de Max Weber. O seu
tempo de durao mais longo que o da secularizao, que por ele abarcado.
Secularizao, na obra de Weber, implica em reduo do status religioso e foi difundida
em seu Sociologia do Direito como uma questo de legitimao do poder.
Segundo Antnio Flvio Pierucci
O importante reter que Weber realmente distingue os diferentes
processos. Enquanto o desencantamento do mundo fala da ancestral
luta da religio contra a magia, sendo uma de suas manifestaes mais
recorrentes e eficazes a perseguio aos feiticeiros e bruxas levada a
cabo por profetas hierocratas, vale dizer, a represso poltico religiosa
da magia, a secularizao, por sua vez, nos remete luta da
modernidade cultural contra a religio, tendo como manifestao
emprica no mundo moderno o declnio da religio moderna in
temporalibus, seu disestablishment (vale dizer a sua separao do
Estado), a depresso do seu valor cultural e sua demisso/liberao de
integrao social. 28

Este, portanto, o significado mais comum de secularidade, o qual foca a


remoo de Deus ou da religio ou do espiritual do espao pblico. No entanto, o
interessante notar como uma mudana na noo dos fundamentos do Estado
contribuiu para extremar o divino e a poltica, atentando para a razo do uso do termo
secular, pois, segundo Taylor ele assinala, em sua prpria etimologia, o que esta em
jogo neste contexto, que tem algo a ver com o modo como a sociedade humana habita o
tempo29.
Em outro ponto de Uma era secular Taylor esclarece o significado do termo:
Secular, como todos sabemos, deriva de saeculum, sculo ou era.
Quando passa a ser empregado como termo em uma oposio, como
clero secular/regular, ou estar no saeculum, em vez de estar na religio
(isto , alguma ordem monstica), o significado original est sendo
delineado de uma maneira bem especfica. Pessoas que se encontram
no saeculum, esto radicalmente no tempo comum, esto vivendo a
vida do tempo comum, em oposio quelas que se distanciaram disso
a fim de viverem prximas da eternidade. A palavra , portanto, usada
28

Secularizao em Max Weber. Da contempornea serventia de voltarmos a acessar aquele velho


sentido. Revista Brasileira de Cincias Sociais. Vol 13, n. 37, p. 6., disponvel em www.scielo.br, acesso
em 21/12/2011.
29

Charles Taylor. Op. cit. p. 235.

20
para tempo comum em oposio a tempo superior. Uma distino
paralela temporal espiritual. Uma relaciona-se com coisas no tempo
comum; a outra com questes de eternidade30.

Partindo dessa definio, a teoria de Taylor permite a utilizao de secularizao


como algo que vai alm de algo no vinculado religio. Essa excluso da dimenso
religiosa muito mais ampla porque o sentido empregado a secular de pertencente ao
tempo profano. Nesses termos, a excluso da dimenso religiosa no constitui sequer
uma condio necessria ou uma condio suficiente do conceito de secular.
O desenvolvimento da cincia e a profuso das teorias polticas entre os sculos
XV e XVIII propiciaram uma nova viso da ordem social. A sociedade, que antes
buscava respostas em fontes distantes de legitimidade ou em tempos imemoriais, passa
a tomar conhecimento de si. A finalidade de toda a ao passa a ser humana.
A sociedade moderna passa a ser vista como um conjunto inter-relacionado de
atividades de produo, intercmbio e consumo, que compe um sistema com suas
prprias leis e sua prpria dinmica, na qual a esfera pblica passa a ter um papel
relevante. Os atos fundadores da sociedade no so mais deslocados para um plano mais
elevado, ou em um tempo heroico. A questo da legitimidade postula no tempo profano
o seu fundamento31.
Tzevetan Todorov ajuda a deixar mais claro o assunto ao comentar as mudanas
trazidas pelo esprito das Luzes:
No mais a autoridade do passado que deve orientar a vida dos
homens, mas seu projeto de futuro. Nada dito, entretanto, da
experincia religiosa em si, nem da ideia de transcendncia, ou de
uma doutrina moral trazida por uma religio particular; a crtica tem
em vista a estrutura da sociedade, no o contedo das crenas. A
religio sai do Estado sem para tanto deixar o indivduo (...) no tem
por meta recusar as religies, mas conduzir a uma atitude de tolerncia
e defesa da liberdade de conscincia. 32

Essas alteraes influenciaram o Constitucionalismo de finais do sculo XVIII,


consolidado ao longo do sculo XIX que, sem prejuzo da convivncia com a religio,
30

Op. cit. p. 75.

31

Segundo Taylor: A idia de fundao removida do tempo antigo mstico e vista como algo que as
pessoas podem fazer hoje (...) algo que pode ser produzido por uma ao coletiva num tempo
contemporneo, puramente secular. Isto aconteceu em algum momento do sculo XVII, mas bem mais
perto de seu final que do incio.
32

Op. cit. p. 12.

21

firmou no mundo moderno o processo de secularizao. Criou-se um repertrio de


regras para que a prpria sociedade se transformasse sem que fosse necessrio esperar
por um desgnio divino ou uma justificativa transcendente, bastando o conhecimento
das regras estabelecidas e a concordncia dos demais agentes sociais.

1.2. O Constitucionalismo

O constitucionalismo de fins do sculo XVIII e incio do sculo XIX, alcunhado


como moderno, foi um movimento social e cultural que, no domnio poltico,
preocupou-se em ordenar em novas formas a legitimidade do poder no Estado, prevendo
critrios para a sua organizao e definindo limites sua atuao, com a previso de
direitos civis aos seus cidados, de quem e para quem emanava todo o poder
constitudo.
As novas caractersticas trazidas pelo constitucionalismo moderno a partir do
ltimo quartel do sculo XVIII e incio do XIX agregam ao termo Constituio trs
ordens de significados33.
A Constituio tornou-se um ato simblico. Antes de ser uma lei, aparecia como
um ato fundador do Estado e fundador de um determinado regime. No caso brasileiro,
no foram poucos os esforos no comeo do sculo XIX para que o Imprio recmcriado, dirigido por um governo monrquico, fosse aceito como um novo membro da
ordem internacional. Com relao Santa S, por exemplo, ante as tentativas de
sabotagem do governo Portugus somente em 1826 o Papa reconheceu o novo Pas34.
A partir de ento, a Constituio tambm trouxe consigo a ideia de que no se
admite nenhum poder que no seja limitado e os seus detentores, o povo e os
governantes, aceitam a fixao dos limites.
Por fim, o documento poltico fundador do Estado e limitador do poder
despontou como um conjunto de regras jurdicas organizadoras da vida poltica e social,
do qual decorriam outras normas e que tinham nela seu fundamento de validade. Desde
33

Cf. Philippe Ardant. Instituitions Politiques &Droit Constitucionnel. 15 edition. Paris: Librairie
Gnrale de droit e jurisprudence, 2003, pp. 49-51.
34

Guilherme Pereira das Neves A Religio do Imprio e a Igreja in Grinberg, Keila e Salles, Ricardo
(Org.) O Brasil Imperial. Volume I 1808-1831. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2009, p . 397.

22

a primeira constituio brasileira fazia-se referncia aos Cdigos Civil e Criminal que
deveriam ser criados para a organizao da Nao (179, XVIII).
Curioso que esses novos significados somaram-se metfora anatmica das
Constituies, comuns desde a antiguidade quando as Constituies eram comparadas
com o corpo humano. O Direito Natural se apropriou dela e a desenvolveu na poca do
barroco, como alegoria da societas perfecta35.
Pelo velho mundo, em pocas anteriores, houve constituies ou um
constitucionalismo antigo caracterizados por um conjunto de princpios escritos ou
consuetudinrios aliceradores da existncia de direitos estamentais perante o monarca e
simultaneamente limitadores de seu poder36, muito diverso, portanto, das novidades
surgidas com as revolues do final do sculo XVIII, as quais trouxeram a marca da
modernidade com relao ao conceito de nao como comunidade poltica, soberania
e fonte do poder constituinte, emanado do povo, ilimitado, irrestrito e autnomo. A
Constituio, organizadora e limitadora dos poderes do Estado, seria, desde ento, a
fonte de garantia aos direitos individuais.
A respeito das novidades trazidas pelo Constitucionalismo moderno Antonio
Manuel Hespanha ponderou que
Em todos esses pontos e ainda noutros damo-nos conta de indcios
de sentidos novos, ou apenas da combinao entre dois horizontes do
sentido das palavras e das prticas: o novo horizonte intelectual e
poltico criado pela era das revolues dos finais do sculo XVIII e o
horizonte da tradio. O que se escreve e o que se faz, nestes anos de
mudana, inscreve-se ao mesmo tempo nos dois; talvez por um
clculo oportunista de fazer passar por tradicional aquilo que se queria
fazer de novo, ou talvez, apenas, porque palavras e prticas eram

35

Reinhart Koselleck. Futuro passado: contribuio semntica dos tempos histricos. Traduo do
original alemo Wilma Patrcia Mass, Carlos Almeida Pereira; reviso da traduo Csar Benjamin, Rio
de Janeiro: Contraponto: Ed. PUC-Rio, 2006, p. 126.
36

JJ. Gomes Canotilho. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 edio. Coimbra: Almedina,
2003, p. 52-52. O autor tambm detalha outras formas de constitucionalismo referidas pela cultura
ocidental, o constitucionalismo grego e o constitucionalismo romano, o que, a seu ver, justifica, ainda
hoje, a indispensabilidade de um conceito histrico de Constituio. Por constituio em sentido histrico
entender-se- o conjunto de regras (escritas ou consuetudinrias) e de estruturas institucionais
conformadoras de uma dada ordem jurdico-poltica num determinado sistema poltico-social. Ainda
segundo Canotilho, este conceito utilizado sobretudo por historiadores serve tambm para nos por de
sobreaviso relativamente a interpretaes polticas de outras pocas em que vigoravam instituies regras,
princpios e categoria jurdico polticas radicalmente diferentes dos conceitos e das categorias da
modernidade poltica.

23
pensadas e agidas ao mesmo tempo nos dois planos, satisfazendo a
novidade e, ao mesmo tempo acomodando a tradio. 37

No caso brasileiro, ao mesmo tempo em que a Constituio declarava que o


Imprio era a associao poltica de todos os cidados brasileiros (artigo 1),
estabelecida como um governo monrquico constitucional e representativo (artigo 3),
ela declarava que a religio catlica continuava a ser a religio oficial do Imprio,
fiando-se em uma tradio secular herdada da monarquia portuguesa (artigo 5).
Simultaneamente declarao de direitos (artigo 179), o constitucionalismo
brasileiro da dcada de 1820, que pondo em forma escrita as limitaes ao poder,
tentava ser uma reformulao poltica do direito e uma formulao jurdica da
poltica38, titubeava em relao extenso das garantias, quando, por exemplo,
impedia que os lugares de cultos acatlicos tomassem forma exterior de templo (artigo
5, parte final).
Veremos a seguir que no obstante a laicidade derivada do Iluminismo estar
intimamente ligada ao constitucionalismo moderno (na medida em que este garante
autonomia ao indivduo), no que diz respeito questo religiosa, a tradio ou a
continuidade sempre esteve presente, com maior ou menor intensidade, o que no
implica em negao ao processo de secularizao.

1.3. Igrejas nacionais e as religies oficiais de Estado no sculo XIX


A inteno dos prximos itens desenvolvidos apresentar ao leitor, ainda que na
forma de uma breve sntese, como eram as relaes entre o Estado e as instituies
religiosas nos pases europeus para os quais olhavam as nossas elites polticas e os
juristas brasileiros do sculo XIX.

1.3.1 As relaes entre o Estado e a Igreja na Inglaterra

37

Hrcules confundido: sentidos improvveis e incertos do constitucionalismo oitocentista: o caso


portugus. Curitiba: Juru editora, 2010, pp. 71-72.
38

Nelson Saldanha. A teoria do poder moderador e as origens do direito poltico brasileiro in Quaderni
Fiorentini per la storia del pensiero giuridico moderno, n 18, Milano: Giufre editore, 1989, p. 254.

24

Pas com maior influncia sobre o Brasil no plano econmico durante o sculo
XIX, a Inglaterra, smbolo do liberalismo, possua uma Igreja oficial desde o sculo
XVI, quando Henrique VIII, diante da negativa papal de reconhecer como vlido seu
casamento com Ana Bolena, com quem j possua a sua filha e futura rainha Isabel,
editou o Ato de Supremacia, aprovado pelo parlamento Ingls em 3 de novembro de
1534, segundo o qual o rei passaria a ser o nico chefe da igreja na Inglaterra.
Toda autoridade e poder espiritual at ento exercido pelo pontfice catlico em
territrio ingls passava ao comando real. 39 O Ato de Supremacia considerava traio
punida com morte o no reconhecimento do novo matrimnio real e a no aceitao do
poder espiritual do rei, mas ainda no representava a adoo do rito protestante, o que
s ocorreu sob o reinado de Isabel.
Desde ento, os catlicos passaram a ter de observar inmeras restries ao
exerccio de atos da vida civil, a maior parte delas dispostas nos Test Acts do sculo
XVII, um conjunto de leis que vetava aos catlicos o acesso a cargos pblicos, a
aquisio de terras e o casamento com protestantes. Somente no segundo quartel do
sculo XIX, o governo britnico estenderia direitos civis e polticos aos catlicos em
igualdade de condies com os protestantes. Pressionado pelo eleitorado da Irlanda, pas
de maioria catlica que desde 1800, com o Act of Union, fazia parte da Gr-Bretanha, a
Inglaterra aprovou, em 1829, o Catholic Relief Act, revogando os Test Acts.
Na Irlanda, desde 1778, os catlicos tinham recuperado o direito propriedade,
condio indispensvel naquela poca para se tornar eleitor, mas o direito a voto ao
parlamento Irlands s estaria garantido em 1793. Antes, em 1791, havia sido garantida
a liberdade de culto. Nesse panorama, desde a aprovao do Ato de Unio pelo Reino
Unido havia a expectativa dos catlicos irlandeses e ingleses da derrubadas das
restries queles que no professassem a religio anglicana 40.
O processo de emancipao catlica foi ganhando corpo com a atuao da
Associao Catlica fundada em 1823 pelo catlico irlands Daniel OConnell que, em
1827, eleito deputado por expressiva votao sobre o seu adversrio protestante, no
tomou assento no parlamento por ter se recusado a fazer o juramento catlico,
promovendo, ento, uma campanha para acabar com as restries polticas aos
39
40

E. C. S. Wade e G. Godfrey Phillips. Constitutional Law. London: Longmans, 1960, pp.455-456.

Ver Colin Rhys Lovell. English Constitutional and Legal History. New York: Oxford University Press,
1962, p. 437.

25

catlicos. Compreendendo a fora poltica de OConnell41, Arthur Coley, Secretrio de


Estado para a Irlanda, pressionou Jorge IV para encaminhar ao parlamento um Bill de
emancipao dos catlicos, o Catholic Relief Act, aprovado em 1829.
Com exceo dos cargos de Lorde-chanceler da Inglaterra e da Irlanda e de vicerei da Irlanda, aos catlicos foi permitido o acesso ao parlamento e a cargos estatais. No
entanto, apesar de garantir o acesso imediato ao parlamento, o ato de emancipao
catlica foi aplicado gradualmente, superando aos poucos o clima de intolerncia.
Assim como ocorreu na Igreja Catlica Romana, a segunda metade do sculo XIX
representou um perodo de grandes mudanas para a Igreja Anglicana.
Como parte das consequncias do movimento de Oxford, conhecido pela busca
das origens catlicas da Igreja Anglicana, em 1847 foi revisado o Direito Cannico e
aprovada a Sinodical Governenement Measure, instituindo um sistema representativo
nas parquias, diminuindo a ingerncia real sobre as nomeaes. 42 Em 1854 foi possvel
o acesso dos catlicos ao bacharelado. Por parte de Roma, somente em 1896 o Papa
Leo XIII suprimiu a proibio, muitas vezes desobedecida, dos catlicos frequentarem
Oxford e Cambridge.43

1.3.2. A Frana e o sistema de concordata

Sem dvida foi da Frana, da sua revoluo e da declarao de direitos do fim


do sculo XVIII que vieram os maiores exemplos polticos e intelectuais para os juristas
do Imprio do Brasil, influenciando tanto a constituio do ordenamento brasileiro nos
primeiros anos de independncia quanto o debate jurdico da segunda metade do sculo
XIX44. O papel reservado Igreja na Constituio do Imprio do Brasil, apesar de visto
41

Digno de nota a manobra engendrada por OConnell, induzindo bispos catlicos a declarar que a
infalibilidade do papa e o seu supremo poder nas coisas seculares no faziam parte do dogma catlico.
Assim, o fato de ser catlico no implicaria no reconhecimento de um poder concorrente, no plano
poltico com o do rei. Ver Karl Bihlmeyer, Hermann Tuechle e Mons. Paulo Florncio da Silveira
Camargo. Histria da Igreja. Idade Moderna. Trad. Ebion de Lima. So Paulo: Paulinas, 1965, p. 472.
42

Joaquim Martinez Valls. Algunos aspectos de las relaciones Iglesia y Estado em Inglaterra in Las
relaciones entre la Iglesia y el Estado. Estudios em memoria del Professor Pedro Lombardia. Madrid:
Univesidad Complutense. p. 633.
43

Guido Zagheni. A Idade Contempornea: curso de histria da Igreja. Trad. Jos Maria de Almeida.
So Paulo: Paulus, 1999, p. 95.
44

Interessante notar a predominncia de leituras e da influncia dos autores franceses durante o Imprio
brasileiro. A bibliografia de direito pblico citada na obra Direito Pblico Brasileiro eAnlise da

26

como resqucio do regalismo portugus, pode ser interpretado a partir do modelo


adotado pela Frana.
No incio do movimento revolucionrio, embora o denominado Baixo Clero,
identificado com o povo, estivesse interessado em mudanas, a Igreja Catlica, dirigida
pelo Papa e pelo Alto Clero, tinha sua imagem ligada do antigo regime. Depois de ter
a Assembleia Nacional Constituinte enunciado na Declarao dos Direitos do Homem e
do Cidado o direito de todo homem expressar suas opinies religiosas sem ser
molestado45, os bens da igreja foram confiscados para conter a crise financeira, tendo
sido aprovada a lei de 12 de julho de 1790, conhecida como constituio civil do clero,
instituindo, a partir de ento, o novo perfil da Igreja Catlica na Frana. Nesse diapaso,
a reforma do clero decorria necessariamente da reforma do Estado e da
administrao46.
A constituio civil do clero reduziu o nmero de bispos e padres, vinculou-os
mquina administrativa, como funcionrios pblicos, e estabeleceu eleio dos clrigos,
obrigando-os a prestar um juramento de respeito s leis francesas, renunciando
autoridade papal. Na sequncia dos acontecimentos, a Constituio da Repblica
Francesa de 1791 estabeleceu a exclusividade do matrimnio civil. Na fase mais radical
da revoluo, a Igreja Catlica seria proscrita pelo governo jacobino, com a
proclamao da religio da razo e do calendrio revolucionrio.
Claude Langlois, em busca das razes que conduziram a questo religiosa de
1791 fase mais radical da Revoluo, identifica, entre os anos de 1789 e 1791, a
tenso entre dois modelos ideolgicos, um liberal e outro estatal, que marcaram as
relaes entre a igreja e o Estado francs pelos anos seguintes. Segundo o autor:
se geralmente se admite que a questo religiosa atravs da qual o
Juramento de 1791 conduz a Revoluo at a radicalizao,
importante, ento, investigar as suas razes. Elas se manifestam
claramente nos debates de 1789 e 1890 que tratam de definir a
Constituio do Imprio, escrita por Jos Antnio Pimenta Bueno na segunda metade do sculo XIX,
sintomtica da influncia francesa ou francfona sobre os juristas brasileiros. Das quase quarenta obras
citadas, apenas quatro so a respeito do direito Ingls: a Constituio Inglesa, de De Lolme; o
Comentrio sobre as leis inglesas, de Blackstone; o Direito Ingls, de Laya; e por fim, a Legislao
Inglesa, de Westoby. Direito Pblico Brasileiro e Anlise da Constituio do Imprio. Rio de Janeiro:
Servio de Documentao do Ministrio da Justia. 1958. pp. 15-16.
45

Art. 10. Ningum deve ser perseguido por suas opinies, mesmo religiosas, se sua manifestao no
infringe a ordem pblica estabelecida pela Lei. (Nul ne doit tre inquit pour ses opinions, mme
religieuses, pourvu que leur manifestation ne trouble pas lordre public tabli par la Loi).
46

Albert Soboul. La revolution franaise. Paris: Tel Gallimard s.d.

27
situao da religio na nova construo poltica. Na realidade dois
modelos ideolgicos se opem: um liberal expressado nas
Declaraes dos direitos do homem se apia na evidente pluralidade
confessional (catlicos, protestantes e tambm judeus) para promover,
sob o modo negativo, uma possvel expresso das convices
religiosas e a livre escolha dos crentes; o outro, estatal ou jacobino
representado pela Constituio Civil do Clero trata de integrar o
catolicismo na nova organizao espacial e poltica da Constituio,
considerado como servio pblico de culto. A imposio deste modelo
em detrimento do primeiro que conduzir crise de 1791 cujos
efeitos foram imediatos e durveis.

Como fruto dessa tenso, as relaes entre a Igreja catlica e o Estado Francs
voltariam normalidade, embora sem o reestabelecimento da situao precedente,
somente em 15 de julho de 1801, com a assinatura da concordata estabelecida, em Paris,
entre a Igreja Catlica, representada por seu secretrio de Estado, o Cardeal Consalvi, e
Napoleo Bonaparte. Originalmente com 17 artigos, aos quais foram aditados outros 77
de maneira unilateral pelo Estado francs, os traos estruturantes da concordata francesa
permaneceram em vigor, com poucas alteraes, at 1905, quando houve a separao
entre o Estado francs e a Igreja Catlica. 47
Em linhas gerais, a concordata reconhecia o catolicismo como a religio da
maioria dos franceses, voltando a permitir os cultos de maneira livre e pblica,
observadas as restries da lei. Resgatando ideais galicanos 48 de fins do sculo XVII, a
concordata afirmava o poder temporal frente Igreja.
Sob o enfoque cannico, o sistema concordatrio, cujas origens remontavam ao
sculo XII, estava baseado na teoria dos privilgios (theoria privilegiorum), segundo
a qual todo o poder, seja espiritual ou temporal, derivava de um plano transcendente que
tinha a Santa S como mediadora para a concesso de liberalidades consubstanciadas
em um instrumento revogvel unilateralmente. Todavia, na prtica do direito pblico
oitocentista, a concordata de Napoleo representou a legitimao e a formalizao

47

Para uma evoluo dos diplomas legais relativos ao fenmeno religioso na Frana, inclusive com
menes aos avisos do Conselho de Estado francs ver Georges Bourgin. Les sources manuscrites de
lhistoire religieuse de la france moderne. In. Revue dhistoire de lglise de France. Tomo 10, n 46,
1924.pp. 27-66, disponvel em http://www.persee.fr, acesso em 3 de maro de 2010.
48

Galicanismo era o termo utilizado para designar o conjunto de teorias que defendiam a auto-outorga de
direitos pela Igreja Catlica Francesa e pelo Estado francs frente ao papado, com a finalidade de manter
os poderes temporais imunes jurisdio de Roma. Essas teorias foram consolidadas na Declarao do
Clero Francs escrita, em 1682, por Benigne Bossuet. Nesse sentido: David Gueiros Vieira. O
Protestantismo, a maonaria e a questo religiosa no Brasil. Braslia: Editora UnB, 1981p. 28.

28

posterior de privilgios e poderes usurpados pelo Estado, como era o caso da nomeao
de bispos, reconhecendo a Igreja a sua impotncia para alterar situaes de fato 49.
As regras fixadas na concordata francesa de 1801 eram representativas do poder
que faria Pio VII ir a Paris assistir coroao de Napoleo, na catedral de Notre-Dame,
em 2 de dezembro de 1804. Por ela, competia ao Estado a nomeao dos bispos e a
aprovao, pelo placet estatal, de todos os decretos papais e snodos internacionais.
Como demonstrao da soberania estatal, a convocao de snodos e a presena de
legados pontifcios na Frana passariam a depender de permisso do governo. Em
matria de jurisdio eclesistica, a concordata previa recurso ao Conselho de Estado
francs contra atos do tribunal eclesistico.
A postura do Estado frente a igreja consolidou, no plano do direito, em
contraposio teoria de privilgios, a teoria legal, mais coerente com o advento do
constitucionalismo liberal. Segundo essa teoria, utilizada como uma explicao do
sistema concordatrio, a Igreja, como qualquer rgo da sociedade, est em uma
posio de subordinao jurdica em relao ao estado. A concordata, ento, passou a
ser uma forma de acordo de direito pblico interno, cuja disciplina jurdica ficaria na
total disponibilidade do Estado, devendo submeter-se aos princpios constitucionais da
prevalncia e da tipicidade das leis 50.
Mesmo aps a queda de Napoleo e a restaurao marcada pelo congresso de
Viena, seguida da afirmao da Igreja Catlica como religio de Estado por Lus XVIII,
as balizas lanadas pela concordata de 1801 foram mantidas at a primeira dcada do
sculo XX, assim como os avanos do constitucionalismo liberal, os quais, vistos como
uma ameaa s pretenses teolgico-polticas da Igreja Catlica, provocaram a reao
ultramontana e as crticas doutrinais do Syllabus51.

1.3.3. EUA e a separao entre o Estado e a Igreja.

49

Jnatas Eduardo Mendes Machado. Liberdade religiosa numa comunidade constitucional


inclusiva.Coimbra: Coimbra Editora, 1996, p. 40.
50

Jnatas Eduardo Mendes Machado. cit., p. 40.

51

Neste sentido: Jorge Miranda. Teoria do Estado e da constituio. Rio de Janeiro: Forense. 2007, p.48.

29

Se a laicizao do Estado francs no escondeu sua hostilidade Igreja Catlica,


nomeadamente por ser ela identificada com o antigo regime, o modelo de separao
entre Estado e Igreja adotado pelos Estados Unidos visava ao bom convvio das diversas
comunidades religiosas que emigraram para o continente americano.
Curioso notar que quando da aprovao da Constituio norte-americana, em 17
de junho de 1787, pela Conveno da Filadlfia, havia nas treze colnias uma grande
diversidade confessional, merecendo destaque o fato de onze delas adotarem
oficialmente alguma confisso religiosa ou, de modo geral, o cristianismo, e apenas
duas, Virginia e Rhode Island, adotarem um modelo de plena liberdade.
O caso de Rhode Island simblico, apesar de no representar a prtica da
maioria das colnias, que adotava uma religio oficial. A colnia foi fundada em 1636,
por Roger Williams, emigrante ingls a quem se atribui a fundao da primeira igreja
baptista americana. Willians ficou conhecido por defender a tolerncia religiosa e a
plena separao entre Estado e a Igreja.
O histrico de separao entre o Estado e a Igreja em Rhode Island citado
como exceo por Joseph Story, que foi membro da Suprema Corte dos Estados Unidos
entre os anos de 1811 e 1845. Seus Commentaries on the Constitution of the United
States constituem uma importante fonte de investigao do iderio dos juristas
americanos do sculo XIX.
A obra, escrita a partir de reflexes no magistrio em Harvard, est dividida em
trs livros: uma narrativa histrica da poltica de cada colnia no momento precedente
aprovao da Constituio; a narrativa sobre o incio, o progresso e o fim da
confederao; e, por fim a histria sobre a adoo da constituio e uma explicao
sobre suas disposies, incluindo as emendas.
No Brasil, foi mais difundida aps o movimento republicano, ganhando uma
traduo em 1894, aps ter influenciado a elaborao da Constituio da Republica de
1891. Na apresentao da edio brasileira, o tradutor Theophilo Domingos Alves
Ribeiro, lente da Faculdade de Direito de Minas Gerais, justifica a importncia de,
assim como a primeira constituinte republicana, ir beber na mesma fonte de onde se

30

canalizam as guas que vieram fazer germinar em terras brasileiras a semente fecunda
da repblica federativa 52.
Interessante que em seus Comentrios Joseph Story destaca o fato de que cada
colnia, desde a sua fundao, de certa forma incentivou ou manteve, por suas leis ou
instituies, a religio crist. O jurista norte-americano lembrava, ainda, que era comum
entre os juristas e escritores polticos do seu tempo aqueles que acreditavam no direito
da sociedade ou do governo interferir em assuntos de devoo, crena e moralidade
indispensveis administrao da justia civil:
At onde qualquer governo tem o direito de interferir em questes
atinentes religio tem sido um assunto muito discutido pelos
escritores do direito pblico e poltico. O direito e o dever de
interferncia do governo, em assunto de religio, tm sido sustentados
por muitos eminentes autores, tanto por aqueles que foram os mais
ardentes defensores dos governos livres, como por aqueles que foram
ligados a governos de carter mais arbitrrio. De fato, o direito de uma
sociedade ou governo de interferir em assuntos de religio
dificilmente ser contestado por quaisquer pessoas, que acreditam que
a piedade, a religio e a moralidade esto intimamente ligados ao
bem-estar do Estado, e indispensvel administrao da justia civil.
"(...)" na verdade, cada colnia americana, desde sua fundao at a
revoluo, com a exceo de Rhode Island, (se que, de fato, esse
estado uma exceo) abertamente, por todo o curso de suas leis e
instituies, apoiou e manteve, de alguma forma, a religio crist, e
quase sempre deu uma permisso peculiar a algumas de suas doutrinas
53
fundamentais

De certa forma, essa diversidade religiosa nas treze colnias propiciou um clima
de desconfiana entre os grupos religiosos existentes. Embora no citado como exceo
no excerto acima de Story, Thomas Jefferson, ao engendrar o Estatuto da Virgnia para
a Liberdade Religiosa mais de um sculo depois da fundao de Rhode Island,
52

Commentrios Constituio dos Estados Unidos. Traduo Thephilo Ribeiro. Ouro Preto:
Thypographia Particular do Traductor, 1894, p. 4.
53

Joseph Story. Commentaries on the Constitution of the United States.5 ed. Boston: Little Brown and
Company, 1891. pp. 628-629. No original: How far any government has a right to interfere in matters
touching religion, has been a subject much discussed by writers upon public and political law.The right
and the duty of the interference of government, in matters of religion, have been maintained by many
distinguished authors, as well those, who were the warmest advocates of free governments, as those, who
were attached to governments of a more arbitrary character. Indeed, the right of a society or government
to interfere in matters of religion will hardly be contested by any persons, who believe that piety, religion,
and morality are intimately connected with the well-being of the state, and indispensable to the
administration of civil justice. () In fact, every American colony, from its foundation down to the
revolution, with the exception of Rhode Island, (if, indeed, that state be an exception,) did openly, by the
whole course of its laws and institutions, support and sustain, in some form, the Christian religion; and
almost invariably gave a peculiar sanction to some of its fundamental doctrines.

31

preocupava-se com o fato de que algum desses grupos religiosos no poder pudesse fazer
do Estado um instrumento de converso compulsria, ou de privilgios infundados de
uns em detrimento de outros, o que, alguns anos mais tarde, ao lado da corrente
defendida por Madison, segundo a qual o Estado s deveria intervir por exceo e
motivado pela garantia da ordem pblica 54, foi determinante para a redao da Primeira
Emenda Constituio dos Estados Unidos que, em 1791, instituiu as clusulas
religiosas ao texto constitucional (religion clauses).
Assim como Roger Williams ao fundar sua colnia no fim do sculo XVII,
Thomas Jefferson, ao elaborar seu Estatuto, pensou em um muro de separao entre o
poltico e o religioso. No entanto, enquanto o Willians falava de um muro seguro em
torno do jardim da religio protegendo-o contra o deserto da poltica, Jefferson
queria um firme muro em torno de cada clula religiosa, a fim de evitar que o
sacerdcio corrompesse a poltica. Willians, como um religioso, tinha a viso de uma
Igreja despolitizada protegida das intromisses dos polticos, enquanto Jefferson, como
um estadista, via um governo secularizado protegido das ambies dos prelados e dos
sacerdotes55.
Ainda digno de nota o fato de que, antes da Primeira Emenda, a constituio
somente previa, no artigo 6, que nenhuma declarao religiosa poderia ser exigida
como qualificao para o exerccio de qualquer funo ou cargo. Pelo texto da emenda,
mais abrangente, o Congresso ficava desde ento proibido de editar leis relativas ao
estabelecimento de religio ou de obstar o respectivo livre exerccio 56.
Na prtica isso foi interpretado como uma vedao ao estabelecimento de uma
religio oficial e como uma vedao prtica de qualquer ato que proibisse o livre
exerccio do culto, o que, no sculo XIX, representava uma novidade tanto no plano
poltico quanto no plano religioso, dando margens a dvidas a respeito de sua
54

Para a influncia de James Madison e da obra Federalist Papers para a configurao a questo das
relaes entre o Estado e Igreja ver o artigo de Antoine Imbert e Erwan Le Noan, James Madison, la
liberte religieuses et la lacit in Socit, Droit & Religion. N. 2 Paris: CNRS Editions, p. 2011, 97-112.
55

Pensando as diferentes vises de Willians e Jefferson sobre a clusula de separao (moral


disestablishment), Neil MacCormick sugere que devemos pens-la como um programa de duas faces, por
um lado, destinado a defender a moral de julgamentos invasivos do governo pela instrumentalidade da lei
e, por outro lado, proteger a alada da lei das excessivas intromisses de moralistas. Neil MacCormick,
A Moralistic Case for A- Moralistic Law, 20 Valparaiso University Law Review, n 1 (1985), pp. 1112, disponvel em http://scholar.valpo.edu/vulr/vol20/iss1/1, acesso em 2 de julho de 2012.
56

No original: Congress shall make no law respecting an establishment of religion, or prohibiting the
free exercise thereof....

32

interpretao em solo norte-americano, enquanto no Brasil, o direito garantido pelas


religion clauses parecia inaceitvel ao clero brasileiro, acostumado desde sculo ao
patrocnio oficial do rei 57.
Digno de nota o fato de que at mesmo nos Estados Unidos, durante o sculo
XIX, pairava controvrsia a respeito da aplicao da Primeira Emenda no mbito dos
Estados-membros. Para alguns contemporneos, ela era, juridicamente, apenas uma
forma de limitar o poder central, possibilitando aos Estados adotarem aquilo que melhor
lhes aprouvessem no mbito de suas autonomias, interpretao que dava margem
inclusive a expressar preferncia religiosa.
Visando a esclarecer o mbito de aplicao da Primeira Emenda pelos Estados,
foi apresentada, em 1876, uma proposta de emenda constituio (Blaine Amendment)
com intuito de extenso das religion clauses aos Estados-membros. No entanto, a
proposta de emenda foi recusada e as garantias decorrentes da Primeira Emenda
prevaleceram por interpretao e aplicao que dela fez o Poder Judicirio, ao longo do
XIX e incio do XX.
Maria Cludia Bucchianeri Pinheiro assim sintetizou a questo:
Cabe mencionar de que essa circunstncia de que o Bill of Rights foi
concebido como uma forma de limitao do poder governo central,
preservando-se uma esfera maior de autonomia aos entes da federao
fez com que parte da doutrina constitucional norte-americana
entendesse que os direitos ali consagrados eram oponveis unicamente
ao governo federal, e no aos governos estaduais, pois se assim no
fosse, um documento idealizado como instrumento de salvaguarda das
comunidades polticas locais culminaria por restringir exatamente
aquela parcela de autonomia cuja proteo se objetivava. (...) O que
levaria concluso de que as clusulas constantes das dez primeiras
emendas Constituio Americana voltam-se, unicamente, contra o
governo federal. (...) O fato que a Suprema Corte americana
solucionou a questo, dando pela oponibilidade daquelas prescries
tambm s comunidades locais. O que se fez atravs da clusula de
incorporao constante da 14 emenda (atinente ao devido processo
legal, num posicionamento que maximiza a proteo aos direitos
individuais de todos os cidados. 58

Percebe-se, assim, que o modelo norte-americano o qual, no Brasil, inspirou a


defesa de um modelo de Estado laico, assentava-se, no sculo XIX, sobre uma realidade
57
58

Jos Reinaldo de Lima Lopes. O Direito na Histria. 3 edio. So Paulo: Atlas, 2008, p.259.

A separao Estado-Igreja e a tutela dos direitos fundamentais de liberdade religiosa no Brasil.


Dissertao de Mestrado. So Paulo: Faculdade de Direito da USP, 2007, pp. 97-98.

33

distante do atual modelo de separao entre Estado e Igreja. Ao longo de todo o


oitocentos, pelo trabalho da Suprema Corte e dos juristas norte-americanos, a
construo a respeito da extenso das religion clauses foi ganhando corpo em torno da
concepo de Thomas Jefferson, o que no significa que ela estivesse pronta e acabada.

1.3.4. O modelo Ibrico

Portugal e Espanha, por conta do vigor da Inquisio no controle do exerccio da


f, sempre gozaram da fama de mais intolerantes dentre os pases do velho mundo,
situao que os ventos do iluminismo no conseguiram alterar de imediato, mas abriram
caminho para que a tolerncia em matria de religio passasse a ser vista no mais como
assunto dependente do controle da Igreja Catlica, mas sim do domnio exclusivo do
poder estatal, prerrogativa defendida pelo jurista portugus Pascoal Jos de Melo Freire
em seu Projeto para um novo regimento do Santo Ofcio, durante o reinado de D. Maria
(1777-99). Antes, Pombal, no bojo das reformas que puseram fim discriminao
oficial contra os cristos novos, j havia utilizado a inquisio como mecanismo do
poder e controle poltico com a subordinao do Tribunal ao Estado e no mais Igreja,
nomeando seu irmo como inquisidor-geral 59.
Em Portugal e Espanha, o pensamento iluminista e a sociedade intolerante foram
o terreno em que a edio de constituies modernas, onde a lei imperava, concorreu, de
forma coerente, com o fomento a uma religio oficial, a Catlica, e com o
conservadorismo com relao aceitao de outros cultos para os seus cidados.

1.3.4.1. Espanha

Na Espanha, os ideais iluministas penetravam na sociedade pela imprensa


peridica e se difundiam entre letrados pertencentes aos quadros do clero e da elite
comercial que viam no exclusivismo religioso um prejuzo aos interesses comerciais e

59

Stuart B. Schwartz. Cada um na sua lei: tolerncia religiosa e salvao no mundo atlntico ibrico.
Traduo Denise Bottman. So Paulo: Cia das Letras; Bauru: Edusc, 2009, pp. 328-333.

34

diplomticos da Espanha; porm, parcela significativa da elite identificava as afrontas


unidade da f catlica como razo ao declnio da pujana do Estado.
Marco inicial do constitucionalismo ibrico, a constituio espanhola de 1812, a
Constituio de Cdiz, surgida em meio ao movimento de resistncia invaso
napolenica, foi reconhecida como a mais importante tentativa de combinar os traos
essenciais do constitucionalismo moderno com a ordem monrquica existente

60

. Seu

texto disciplinou a confessionalidade do estado espanhol, invocando o nome de Deus


em seu prembulo, e proclamou a soberania nacional, transformando uma monarquia
absoluta de direito divino em monarquia hereditria moderada. Seus constituintes, um
tero deles pertencentes aos extratos mais elevados do clero61, desenharam um novo
modelo de estado, o liberal-burgus, arrasando o edifcio poltico do antigo regime; ali
se estabeleceu a linha programtica do que seria o liberalismo espanhol at a Revoluo
de 1868 62.
Se por um lado o regime espanhol de Cdiz proibia o exerccio de qualquer culto
que no fosse o catlico, por outro, em seu curto perodo de vigncia, a inquisio foi
abolida pelo decreto de 22 de fevereiro de 1813 e, mais tarde, pelo decreto de 13 de
setembro de 1813, os bens das comunidades religiosas extintas pelo regime bonapartista
passaram administrao estatal. Uma tnica com a qual a Igreja teve de se acostumar
ao longo do sculo XIX. Dois anos aps o incio de sua vigncia, as Constituies e
esses decretos contrrios aos interesses da igreja foram revogados pela restaurao
absolutista, que perdurou entre os anos 1814 e 1820 e foi marcada pelo auxlio
financeiro de Roma monarquia de Fernando VII, que retornava ao trono aps o
afastamento forado por Bonaparte. A Inquisio foi restabelecida, mas agora
funcionava no mais para conduzir escolhas espirituais e sim para secundar os
mecanismos de controle estatais, direcionando sua mira contra os centros manicos,
onde se concentravam os opositores do regime.

60

Horst Dippel. Histria do constitucionalismo moderno: novas perspectivas.Traduo Antnio Manuel


Hespanha e Cristina Nogueira da Silva. Lisboa: Fundao Calouste Gulbekian, 2007, p. 23.
61

Joaquim Varela Suanzes Carpegna. O Constitucionalismo espanhol e portugus durante a primeira


metade do sculo XIX (um estudo comparado). Histria constitucional, n 11, 2010, p. 241, disponvel
em www.historiaconstitucional.com, acesso em 21 de dezembro de 2010.
62

Antonio Martnez Blanco. Derecho Eclesistico Del Estado. Volumen I. Madrid: Editorial Tecnos,
1994, p. 285.

35

Em meio instabilidade poltica do pas, o governo do trinio liberal (18201823) reagiu ajuda prestada pela Igreja ao absolutismo e tomou medidas anticlericais,
dentre as quais podem ser destacadas a extino definitiva da Inquisio (1820) e a
limitao do foro eclesistico, principalmente na rea criminal. Mesmo com a nova
restaurao absolutista, entre os anos de 1823-1833, Fernando VII se recusa a
reestabelecer a Inquisio, despertando a desconfiana de setores do clero. O que se v
aqui o Estado definindo seus poderes com relao aos poderes da Igreja, sobrepondo
os poderes temporais aos eclesisticos.
Aps esses anos de frequentes sucesses de regimes polticos, as relaes entre o
Estado e a Igreja Catlica na Espanha consolidaram-se pela forma consagrada no artigo
11 da Constituio de 1837, pelo qual a Nao se obrigava a manter o culto e os
ministros da religio catlica que professam os espanhis 63, da mesma forma praticada
em Portugal e no Brasil. Esse desenho institucional foi mantido pela Constituio de
1845, tambm pelo artigo 11, influenciando a Concordata celebrada em 1851 entre o
governo espanhol e a Santa S, cujo modelo criado perdurou at o sculo XX, com um
destaque para as mudanas originadas a partir da revoluo de setembro de 1868,
depositora do governo monrquico de Isabel II e que deu origem Constituio de
Constituio de 1869, mais garantista com relao liberdade de culto, sem abrir mo
da manuteno da Igreja Catlica como religio oficial.
Segundo seu artigo 21, da mesma forma que nos documentos polticos
anteriores, a Nao se obrigava a manter o culto e os ministros da religio catlica, mas
a novidade estava em garantir o exerccio pblico ou privado de qualquer outro culto a
todos os estrangeiros residentes na Espanha. O texto constitucional ainda previa, de
maneira presunosa, porque sua redao sugeria como algo difcil de acontecer, que se
algum espanhol professasse religio diferente da catlica seria estendida a garantia dada
aos estrangeiros, bastando que o no catlico observasse apenas as regras universais da
moral e do direito.64.

63

Art. 11. La Nacin se obliga a mantener el culto y los ministros de la religin catlica que profesan los
espaoles.
Para
esta
e
outras
constituies
espanholas
consultamos
http://www.congreso.es/constitucion/ficheros/historicas, acesso em 11/09/2011.
64

Art. 21 La Nacin se obliga a mantener el culto y los ministros de la religin catlica. El ejercicio
pblico o privado de cualquier outro culto queda garantizado a todos los estranjeros residentes em
Espaa, sin mas limitaciones que ls reglas universales de la moal y Del derecho. Si algunos espaoles
profesan outra religin que la catlica, es aplicable a los mismos todo lo dispuestoe nel prrafo anterior.

36

Precedendo edio da Constituio, j havia sido publicado o Decreto de 14 de


outubro de 1868, responsvel pela secularizao do ensino em terras espanholas. O
ensino religioso deixaria de ser obrigatrio na educao pblica. No mesmo ano, a
administrao dos cemitrios passa para o Estado. No ano seguinte, a Lei de 18 de
junho estabelece que o matrimnio civil o nico capaz de produzir efeitos jurdicos no
mbito do Estado, apesar de disciplinar a indissolubilidade do vnculo e manter os
impedimentos de ordem religiosa.

1.3.4.2. Portugal

Em Portugal, a primeira lei fundamental como expresso do constitucionalismo


moderno foi a Constituio de 1822. Resultado da revoluo liberal do Porto de 24 de
agosto de 1820, mesmo ano em que o Estado deu cabo ao Tribunal do Santo Ofcio, foi
elaborada pelas Cortes Gerais Extraordinrias e Constituintes da Nao Portuguesa, nas
quais estiveram presentes deputados representantes do Reino do Brasil, ainda territrio
portugus.
Influenciada pelas resolues das Cortes de Cdiz de 1812, a constituio
portuguesa reproduziu muitos dos dispositivos da constituio espanhola, especialmente
aqueles que extinguiam privilgios do antigo regime e declaravam a soberania da
Nao. Todavia, o texto luso proclamava de forma mais ampla as liberdades individuais
em seu primeiro ttulo que tratava dos direitos e deveres individuais dos portugueses.
Com relao ao fenmeno religioso, enquanto o artigo 12 da Constituio de Cdiz
proclamava a intolerncia religiosa, proibindo qualquer culto que no fosse o catlico, o
artigo 25 da portuguesa permitia aos estrangeiros o exerccio particular de seus cultos.
Quatro anos depois, quando D. Pedro I do Brasil torna-se sucessor do trono
portugus como D. Pedro IV, ele outorga a Carta Poltica Portuguesa de 1826,
imagem e semelhana da Carta Brasileira de 1824. Nela, como na brasileira, declaravase que a religio catlica continuava a ser a religio do Imprio e permitia-se aos
estrangeiros o culto domstico ou particular em casas para isso destinadas, desde que
no possussem forma exterior de templo.
A diferena que o artigo 5 da Carta brasileira permitia o culto particular
indiscriminadamente, e no apenas aos estrangeiros. Isso se deve ao fato de que durante

37

o processo de independncia, o povo brasileiro, como elemento pessoal do Estado


recm-criado,

era

composto

tambm

pelos

estrangeiros

naturalizados,

independentemente de sua religio (artigo 6, V).


verdade que havia dispositivo semelhante na Carta portuguesa que, depois de
considerar portugus o nascido em Portugal ou em seus domnios (art. 7, 1), estendia
a nacionalidade aos naturalizados, independentemente de sua religio (art. 7, 4). No
entanto, a extenso do direito de os portugueses professarem outra religio, ainda que de
forma particular, no era pacfica no direito pblico portugus, mesmo diante do artigo
145 da Carta Portuguesa, que determinava que ningum pudesse ser perseguido por
motivos de religio.
Apesar de nesta poca j no haver mais perseguio religiosa sistemtica em
Portugal, Silvestre Pinheiro Ferreira em suas Observaes sobre a Constituio do
Imprio do Brasil e sobre a Carta Constitucional do Reino de Portugal, publicado em
1835, defendia que o portugus, sem exceo, deveria professar a religio catlica, sob
pena de perder sua nacionalidade, e Jos Dias Ferreira, depois famoso por Cdigo Civil
Portuguez Annotado, reconhecia, em julho de 1867, que a dico do art. 7, 4,
reforava o entendimento de que os cidados desde sempre portugueses, ou seja, no
naturalizados, deveriam sempre professar a religio catlica. Isso justificava naquela
poca naturalizaes de portugueses como espanhis com a finalidade de professarem a
religio catlica, aproveitando-se da liberdade religiosa instaurada pela Constituio
Espanhola de 1869 65.
O modelo da Carta portuguesa de 1826 vigorou at sculo XX, salvo por um
curto perodo em que vigorou a Constituio de 1838, resultado do regime instalado
com o Golpe de Estado de 9 de setembro de 1836. Por esta Constituio, que durou at
1842, quando a Constituio de 1826 foi restabelecida, previa-se a religio catlica
como religio de Estado (art. 3), advertindo, de maneira mais permissiva que as demais
constituies oitocentistas portuguesas, que ningum poderia ser perseguido por motivo
de religio (art. 11). Em meio instabilidade poltica e com territrios com muulmanos
e hindus na frica e na sia seria mais fcil o regime angariar sua legitimidade sem se
indispor com no catlicos, o que tambm foi uma preocupao durante o
65

Para uma viso mais completa das discusses no direito portugus, ver artigo de Cristina Nogueira da
Silva, de onde extrai as informaes deste pargrafo. Liberdade e tolerncia religiosa: portugueses no
catlicos no ultramar do sculo XIX. Historia Constitucional (revista electrnica), n. 8, 2007, pp. 52-54
disponvel em http://hc.rediris.es/08/index.html, acesso em 25 de maio de 2012.

38

restabelecimento da Constituio de 1826, notadamente em razo do disposto no artigo


132 da Carta66 que determinava que a situao das provncias ficasse do mesmo modo
como estava, amenizando no alm-mar a proibio ao culto pblico.
Quando o Cdigo Civil portugus foi editado com a previso do casamento civil,
realizado por escritura pblica para aqueles que no professavam a religio catlica, o
argumento de que a proibio do culto pblico s se aplicava no continente europeu e
no aos povos da conquista foi utilizado por Visconde de Seabra, um dos autores do
Cdigo, para harmonizar a disciplina do cdigo que exigia a celebrao pblica com a
Carta que vedava o culto pblico.
A soluo apresentada, mesmo no ltimo quartel do sculo XIX, sofreu as
crticas da academia, como demonstra excerto da dissertao acadmica sobre o
casamento civil apresentada por Manuel de Azevedo Arajo e Gama para o concurso a
uma das vagas na Faculdade de Teologia da Universidade de Coimbra
A doutrina do projeto do Cdigo Civil pode formular-se em
dois princpios: (1) para os sditos catlicos, e destituda de efeitos
civis qualquer forma de matrimnio; (2) os sditos no catlicos deve
celebrar o casamento religioso segundo os seus rito, uso e costume,
contanto que seja acompanhado de um contrato civil, exarado com
escritura pblica.
O Sr. Visconde de Seabra baseava esta doutrina principalmente
no artigo 6 da Carta. Segundo ele o referido artigo fala da religio
catlica s como culto e forma exterior, e neste sentido que se impe
aos cidados portugueses. No podia a Carta referir-se religio como
crena e sentimento interno, porque nem este pode ser imposto por
uma lei, nem o 4 do artigo 145 permite uma tal suposio.
Todavia (acrescenta) como o artigo 6 se refere aos portugueses
unicamente naturais do continente, e no cogita dos habitantes das
conquistas, pressupe que ao culto externo corresponde no nimo dos
cidados a crena interna
Esta interpretao no justifica plenamente o sistema proposto
pelo ilustre redator do Cdigo Civil. A nao portuguesa admitiu os
decretos do conclio Tridentino; e por este motivo, e porque o artigo 6
no permite aos portugueses um culto diverso do catlico, foi que o
Sr. Visconde de Seabra props o casamento religioso como
obrigatrio para os catlicos. A coerncia pois devia mov-lo e no
admitir outra forma de matrimnio; equiparar ao sacramento dos

66

Art. 132- A Administrao das Provncias ficar existindo do mesmo modo, que actualmente se acha,
enquanto por Lei no for alterada.

39
catlicos o casamento celebrado em qualquer religio ou rito quase
afrontar o catolicismo e derrogar o artigo 6. 67

As crticas podiam encontrar respaldo em uma interpretao literal da Lei e da


Constituio. Mesmo dando motivo a crticas tanto por aqueles que desejavam o
fortalecimento das instituies eclesisticas, quanto por aqueles que se pautavam pela
ideia de secularizao, o sistema de subveno e controle da Igreja oficial adotado em
1826 pela Carta perdurou at a proclamao da repblica, quando, ento, o Decreto de
20 de abril de 1911, conhecido por Lei de Separao, declarou que a Igreja Catlica
deixava de ser a religio do Estado, ao qual ficou vedada a subveno de qualquer culto,
embora ainda lhe incumbisse a fiscalizao (art. 17).

1.4. Os modelos de relaes disponveis em Estados liberais


Do que foi visto, podemos resumir os modelos disponveis de relaes entre o
Estado e a Igreja conforme sejam marcados pela forma de unio, como ocorreu no
Brasil e na Inglaterra, pela de separao, como foi o caso dos Estados unidos, ou, ainda,
de proibio, como ocorreu durante a fase mais radical da revoluo francesa.
Levada em considerao a forma de unio, o caso ingls acima enunciado pode
ser reconhecido como modelo cesarista, em que a Igreja est dependente do Estado,
confundindo-se a figura do Chefe de Estado com a suprema autoridade eclesistica,
ponto em que s se difere das teocracias pela prevalncia das razes temporais nos
assuntos de governo. Marcelo Caetano lembra que o regalismo, modelo praticado no
Brasil e em Portugal, que adotaram o sistema do padroado, uma forma atenuada de
cesarismo em que o monarca, no reivindicando a chefia da Igreja, possui, a ttulo de
seu protector ou a outro qualquer, certas regalias que lhe asseguram o controlo da
organizao e da ao eclesistica em seu reino. 68
A forma de separao, da qual os Estados Unidos foram o grande modelo,
embora possa ser identificada com o liberalismo, no implica no entendimento de que
67

Estudo sobre o casamento civil: dissertao acadmica que para o concurso a uma das substituies
vagas na faculdade de theologia da Universidade de Coimbra. Coimbra: Imprensa Acadmica, 1881, pp.
175-176.
68

Marcello Caetano. Manual de Direito Administrativo. Rio de Janeiro: Forense. 1970, p. 370.

40

os pases que no a adotavam no eram liberais. Seria um engano afirmar que a


Inglaterra e o Brasil do sculo XIX no eram liberais porque adotavam a forma de unio
entre o Estado e a Igreja, como alguns juristas, do qual Caetano um expoente 69, e
tambm historiadores da envergadura de Maria Odila Leite da Silva Dias podem dar a
entender. 70 Na verdade, Estados ligados em maior ou menor grau com a Igreja eram to
liberais quanto aqueles dela separados, desde que liberalismo seja identificado com o
constitucionalismo, sentido de modelo liberal do qual compartilhavam muitos dos
participantes do processo de independncia. 71

69

Segundo o autor o liberalismo implica a indiferena do Estado perante a natureza das organizaes
confessionais. op.cit., 1970, p. 370.
70

A leitura que a autora faz das influncias dos ideais da Revoluo Americana de 1776 no processo de
construo do Estado brasileiro d a entender que o modelo dos Estados Unidos seria mais compatvel
com uma ideologia liberal compartilhada por muitos polticos brasileiros da dcada de 1830, mas que dela
abriram mo por conta do pesadelo haitianista, como ficou conhecido o pavor, difundido pela ideologia
contra-revolucionria, de uma revolta de escravos, aludindo Revoluo de So Domingos. Cf.
Ideologia liberal e construo do Estado. In idem. A interiorizao da metrpole e outros Estudos. So
Paulo: Alameda, 2005, pp.138-140.
71

Neste sentido Jos Reinaldo de Lima Lopes. Iluminismo e jusnaturalismo no iderio dos juristas da
primeira metade do sculo XIX. In Istvan Jancso (org.) Brasil: formao do Estado e da Nao. So
Paulo-Iju: Hucitec, 2003, p. 198.

41

2. A IGREJA E O ESTADO NA MONARQUIA CONSTITUCIONAL


BRASILEIRA

2.1. A Constituio do Imprio e o fenmeno religioso.

Concebida em meio a pretenses liberais, caracterizadas pela tentativa de


reforma das instituies jurdicas, a Carta de 1824 foi outorgada com o intuito de dar
ordem ao novo Estado. Incumbiu o Legislativo da criao do ordenamento e determinou
a criao, o quanto antes, de um Cdigo Civil e Criminal, fundado nas slidas bases da
justia e equidade (179, XVIII).
Enquanto no implementado o mandamento constitucional e editados os
Cdigos, foram aplicadas no pas as leis, regimentos, alvars e outras normas editadas
pelos reis de Portugal at 1823, nos termos da Lei de 20 de outubro de 1821, aprovada
pela ento Assembleia Constituinte dias antes de sua dissoluo 72.
Apesar da pressa na criao de uma nova legislao e das instituies do pas, a
Constituio no pde substituir todas as prticas coloniais de origem portuguesa 73.
Assim, mantendo-se as relaes entre a igreja e a monarquia existentes desde a colnia,
adotou-se o modelo de estado confessional, permanecendo o catolicismo como religio
oficial.
No entanto, essa permanncia deve ser vista sob a gide do Direito Pblico do
sculo XIX, com ressalvas s interpretaes que valorizam a continuidade da herana
patrimonialista ibrica em detrimento da complexidade das instituies nacionais que se

72

A Assembleia-Geral, Constituinte e Legislativa do Imprio do Brasil iniciou seus trabalhos em 3 de


maio de 1823, encarregada de elaborar um projeto de Constituio. O dissenso entre os deputados das
provncias foi um dos pretextos para o fechamento da Casa, em 12 de novembro de 1823, culminando na
outorga da Carta de 1824.
73

Segundo Jos Reinaldo de Lima Lopes a transio de um direito colonial para um direito nacional
um misto bastante particular de ruptura e continuidade. Iluminismo e jusnaturalismo no iderio dos
juristas da primeira metade do sculo XIX. In Istvan Jancso (org.) Brasil: formao do Estado e da
Nao. So Paulo-Iju: Hucitec, 2003, p. 200.

42

firmaram ao longo do sculo XIX, ditado pela crise de paradigmas polticos que
revolucionou o mundo ocidental desde o sculo XVIII74.
Por isso, no despropositado notar que a viso herdada da Declarao de
Direitos do Homem e do Cidado francesa do sculo XVIII de que deveria o Estado
acolher em seu rol de direitos a liberdade de conscincia permeou todas as discusses
sobre o tema da adoo do princpio da liberdade religiosa em uma sociedade de
catlicos, durante o frustrado processo constituinte de 1823.
Mesmo diante de polmicas de que a aceitao de outras religies poderia por
em jogo a estabilidade do incipiente Imprio ou, ainda, criar um mosaico de crenas e
desfigurar a identidade do novo pas, chegou a Constituinte a aprovar, por maioria, o
3 do artigo 7 do projeto de Constituio, incluindo entre os direitos individuais dos
brasileiros a liberdade religiosa, contraditoriamente delimitada pela aprovao,
dezenove dias depois, do artigo 14 que, vedando a publicidade de outros cultos,
reconhecia a religio catlica como religio oficial do Estado.
Os constituintes adeptos da liberdade religiosa diferenciavam-se daqueles
simpticos sua delimitao por uma ideia comum de que assuntos de crena deveriam
ser separados da alada poltica. 75 No entanto, ambos os lados continuavam a ver na
religio o fundamento moral da sociedade 76, tanto que entre os adeptos da liberdade
religiosa no foi cogitada a adoo de um muro de separao semelhana do
constitucionalismo norte-americano.
Embora ainda merea um estudo aprofundado a respeito da relao entre estado
confessional e liberdade religiosa - idias repelidas por equvoco ou pela falta de uma
investigao sistemtica sobre o assunto - curioso notar que entre os polticos brasileiros
dos oitocentos essas no eram ideias que se repeliam.
74

Andra Slemian. Sob o imprio das leis. Constituio e unidade nacional na formao do Brasil. So
Paulo: Hucitec, 2009, p. 304.
75

Para a discusso acerca da liberdade religiosa durante a Constituinte consultamos os seguintes artigos,
elencados segundo a ordem de completude com que abordam o tema aqui abordado: o Guilherme Pereira
das Neves A Religio do Imprio e a Igreja in Grinberg, Keila e Salles, Ricardo (Org.) O Brasil
Imperial. Volume I 1808-1831. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2009, pp. 379-428; o de Gilson
Ciarallo, O tema da liberdade religiosa na poltica brasileira do sculo XIX: uma via para a compreenso
da secularizao da esfera poltica. Revista de Sociologia e Poltica. Curitiba, vol. 19, n. 38, pp. 85-99,
fev. 2011, disponvel em www.scielo.br, acesso em 06/04/2011; e o de Fbio Carvalho Leite, O laicismo
e outros exageros sobre a primeira repblica no Brasil, Religio e Sociedade, Rio de Janeiro, 31 (1) : 3260, 2011, tambm disponvel em www.scielo.br, acesso em 16 de julho de 2012.
76

Guilherme Pereira das Neves, op. cit. p. 388.

43

O mesmo Antnio Carlos Ribeiro de Andrada, relator do projeto constituinte,


que, em outubro de 1823, visando a assegurar no texto da constituio a liberdade
religiosa, sustentou na tribuna que os assuntos de crena estavam fora do alcance
poltico, tambm pediu, no mesmo ms, a palavra para que o bispo de Mariana fosse
ouvido a respeito da diviso e freguesia de So Joo del Rei. No incio do Imprio, a
ideia da liberdade para que se professassem publicamente outros cultos no era vista
como incompatvel com a manuteno e a organizao pelo governo da estrutura
eclesistica catlica.
Ao analisar os discursos dos deputados na Assembleia-Geral, Constituinte e
Legislativa do Imprio do Brasil, Guilherme Pereira das Neves chama a ateno para o
fato de que
No so os interesses privados, ao privilegiar uma religio ou outra,
que aqui mais chamam a ateno, apesar de aguada nos dias atuais,
pelos acontecimentos; mas sim a preocupao dos deputados em
reorganizar a geografia eclesistica do novo pas, como se tratasse de
assunto que cabia ao governo e, no Igreja. Indiferenciao essa,
alis, que transparecia do prprio termo freguesia, que tanto
designava, na poca, a circunscrio religiosa quanto a civil. 77.

Aps o fechamento Assembleia Constituinte, prevaleceu no texto da Carta


outorgada a ideia defendida pelo redator Joo Severiano Maciel da Costa, tambm
parlamentar constituinte, que sustentou durante os debates de 1823 o perigo de se
enunciar a liberdade religiosa e a ameaa que traria estabilidade do Imprio. Apesar de
menos garantista que a proposta de Antnio Carlos Ribeiro de Andrada, uma vez que as
religies no catlicas seriam permitidas com o seu culto domstico ou particular, em
casas para isso destinadas, sem forma alguma exterior de templo, o documento poltico
outorgado no destoou completamente do projeto debatido na constituinte e
correspondia ao constitucionalismo moderno voltado para a regulao dos poderes do
Estado e disciplina dos direitos individuais em uma lei fundamental.
No que diz respeito ao rol de direitos, o disposto no artigo 179, 5 o, da
Constituio, prescreveu que ningum poderia ser perseguido por motivo de religio,
desde que respeitasse a do Estado e no ofendesse a moral pblica. O artigo 6
estabeleceu quem seriam cidados brasileiros e, entre eles, figuravam os estrangeiros
naturalizados, qualquer que seja a sua religio (inciso V). Ainda relacionado ao
77

Op. cit. p. 387

44

exerccio da cidadania, a Constituio garantiu aos que no professavam a religio do


Estado o direito ao voto nas eleies primrias (artigo 91, inciso III).
Visando a resguardar os dispositivos da Constituio que cuidavam do aspecto
confessional do Estado, ou seja, de suas relaes com a Igreja, o Cdigo Criminal do
Imprio de 1830, ao mesmo tempo em que protegia a religio oficial do Estado,
punindo aqueles que abusassem ou zombassem da religio catlica por meio de
impressos ou discursos pblicos (artigo 277), tambm afirmava a liberdade religiosa
entre os bens jurdicos que tutelava, ao prever pena quele que perseguisse, por motivo
de religio, quem respeitasse a do Estado e no ofendesse a moral pblica (artigo 191).
Contudo, sem destoar do pensamento poltico da poca em que outorgada, a
Constituio ainda impunha limites ao exerccio dos direitos polticos em funo da
religio adotada. No se pode esquecer, por exemplo, da necessidade de professar a
religio catlica para quem quisesse se candidatar a um cargo representativo de
deputado (artigo 95, III). O artigo 141 da Constituio do Imprio tambm estabelecia o
dever dos Conselheiros de Estado de prestar o juramento de manter a religio catlica
apostlica romana antes de tomarem posse.
No nvel infraconstitucional, os Estatutos das Faculdades exigiam o juramento
catlico e o casamento entre no catlicos ainda era tido por inexistente. As restries,
no entanto, refletem a sociedade brasileira do comeo do sculo XIX, majoritariamente
catlica, ainda com pouco contato com imigrantes protestantes, mas no diminuem o
perfil liberal do Imprio.
Considerados somente os textos de lei, tem-se a impresso de que para o no
catlico era possvel estar bem com a sua conscincia, desde que no precisasse aleg-la
como escusa. Talvez fosse essa a realidade na primeira metade do sculo XIX, porm,
no se pode desconsiderar que as relaes entre a igreja e o Estado no permaneceram
estanques at a questo religiosa ou at mesmo at a Repblica, quando finalmente
adotado pela Constituio o modelo de separao, mas foram reavaliadas com o
aumento significativo do fluxo de imigrantes no catlicos, os quais, na segunda metade
do sculo, aportavam para substituir a mo-de-obra escrava.
Tambm no se pode esquecer o desgaste provocado no sistema do padroado
adotado pela Constituio em razo da exacerbao do ultramontanismo pela doutrina
catlica do pontificado de Gregrio XVI (1831-1846), retomada sob Pio IX (1846-

45

1878), a qual pregava o esforo pela preponderncia da autoridade espiritual do Papa


sobre a lei civil e centrava fogo contra institutos caros laicizao da vida, como a
liberdade de crena, de conscincia e a soberania popular, em foco em meados do
sculo XIX pela fora das revolues liberais e socialistas que correram a Europa.
Essa mudana na sociedade fez com que os juristas pensassem, a partir de casos
que lhe eram submetidos ou de eventos do cenrio poltico, na forma como melhor
deveriam ser interpretadas as relaes entre o Estado e a Igreja e as restries sobre a
liberdade religiosa. A partir da anlise das alteraes legislativas e das consultas
realizadas pelo Conselho de Estado, pretendo mais adiante demonstrar que a elite
poltica estava mais preocupada em buscar uma forma de regulao mais adequada s
mudanas em uma sociedade de catlicos do que intencionada na adoo de um modelo
de Estado laico, como veio a ocorrer na repblica, por uma necessidade de quebra dos
paradigmas que remetiam monarquia.

2.2. A Constituio e o sistema do padroado

Assegurando a liberdade de outros cultos que no o catlico, com a condio de


que no possussem forma exterior de templo, a Constituio do Imprio conservou o
padroado, sistema com origens em bulas papais do sculo XVI, segundo o qual a Coroa
Portuguesa seria a protetora da Igreja Catlica e cumpriria uma misso evangelizadora
nas terras descobertas, com a obrigao de construir e manter os prdios das igrejas e
remunerar o clero, fornecendo os meios materiais para o desenvolvimento do trabalho
evangelizador.
Por outro lado, os monarcas tinham o direito de arrecadar os dzimos, de modo
que as contribuies dos fiis Igreja passavam a ter natureza de imposto administrado
pela Coroa, que depois os redistribua conforme critrios polticos 78. Pelo sistema do
padroado herdado de Portugal, tambm era o poder civil, e no o eclesistico, quem
criava dioceses e parquias, nomeando os clrigos para nelas atuarem.

78

Segundo Evandro Faustino, os critrios para essa redistribuio eram evidentemente afetados pelos
interesses polticos, pois o padroado os unia aos religiosos. O renitente catolicismo popular. Tese de
Doutorado, Departamento de Histria, FFLCH-USP, 1996, p. 100.

46

Embora o ideal de unio entre Estado e Igreja fosse ao encontro dos interesses
da Santa S, no pode ser ignorada a tenso existente entre eles como decorrncia do
sistema adotado pela Constituio do Imprio que, na expresso de Roque Spencer M.
de Barros, contrabalanava o privilgio com a desconfiana 79. Isso porque, ainda nos
termos do seu artigo 102, 2, cabia ao Imperador o poder de nomear bispos, prover os
benefcios eclesisticos80, alm de, pela competncia atribuda pelo 14, do mesmo
artigo 102, conceder ou negar beneplcito aos decretos dos conclios, letras apostlicas
e quaisquer outras constituies eclesisticas no conflitantes com a Carta Poltica,
deixando bem claro o que valia mais, com prejuzo autonomia da Igreja.
No que diz respeito ao artigo 102, 2, da Constituio, na forma por ela
regulada e pelas Leis do Imprio, os clrigos eram considerados servidores pblicos e
reforavam a administrao pblica na vastido territorial do pas. Teixeira de Freitas,
ao acomodar ao foro do Brasil, na dcada de 1870, as Primeiras linhas sobre o
processo civil, escritas pelo advogado portugus Joaquim Jos Caetano Pereira e Souza,
em nota impenhorabilidade dos benefcios e patrimnios eclesisticos, esclarecia que
os procos eram considerados empregados pblicos:
Reuni estas duas classes de bens porque os benefcios e patrimnios
eclesisticos tinham o fim comum de acudir com seus rendimentos
cngrua e honesta sustentao dos Ordenados em Ordens Sacras. H
hoje esta diferena entre eles, que os Patrimnios so de instituio
meramente particular, ao passo que s ao Governo (Const. do Imp.
Art. 102 II) compete prover os benefcios eclesisticos; de modo que
os rendimentos destes so vencimentos de Empregados Pblicos, que
no podem ser absolutamente penhorados. Coerentemente os Avisos
de 4 de junho de 1832 e de 24 de agosto de 1859 declararo que os
procos so Empregados Pblicos 81

A execuo deste dispositivo constitucional no foi tranquila nem para o Brasil


nem para a Santa S, rendendo intensas discusses polticas durante a sua vigncia
porque ambas as partes se comportavam como violadas em sua soberania. No plano do
direito internacional, foi a Bula Papal Praeclara Portugalie, de maio de 1827, que

79

Roque Spencer M. de Barros. Vida religiosa. In Srgio Buarque de Holanda. O Brasil monrquico, v.
6: declnio e queda do imprio. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2004, p. 372.
80

Os benefcios eram providos segundo a lei de 28 de setembro de 1828 (art. 2, 11), que manteve o
sistema estabelecido no alvar de 14 de abril de 1781.
81

Joaquim Jos Caetano Pereira e Souza. Primeiras linhas sobre o processo civil: acommodadas ao fro
do Brazil at o ano de 1877 por Augusto Teixeira de Freitas, Rio de Janeiro: Typografia Perseverana.
Tomo III,1979, pp. 31-32

47

concedeu ao Imperador do Brasil os mesmos poderes que detinham os reis portugueses,


porm, durante a sua discusso na Cmara dos Deputados, a aprovao da bula foi
rejeitada porque entenderam os deputados que os direitos concedidos por ela j eram
inerentes aos poderes conferidos ao Imperador pela Constituio.
Guilherme Pereira das Neves narra um desgaste nas relaes diplomticas entre
a Santa S e o Brasil, fragilizadas durante a instabilidade poltica do perodo regencial
por conta da aplicao deste dispositivo constitucional. Trata-se do caso em que a
Regncia, em janeiro de 1833, em nome do Imperador, nomeou Antonio Maria de
Moura para assumir a funo de bispo na Corte.
Alm de ordenado padre, Moura era, desde 1829, professor de direito
eclesistico na Faculdade de Direito de So Paulo, criada dois anos antes. Chegou a ser
diretor da Faculdade, mas deixou mesmo a sua marca pelos projetos que apresentara
como deputado por Minas entre 1830 e 1837, perodo em que integrou a comisso
eclesistica da Cmara e apresentou, logo no incio da legislatura, um projeto para
alterar a disciplina dos casamentos, no Brasil ainda regida pelas Constituies
Primeiras do Arcebispado da Bahia, que recepcionaram as regras do Conclio de
Trento.
Como a sua proposta de regulao dos matrimnios previa a possibilidade de
divrcio nas hipteses de adultrio, transferia o poder dos bispos aos juzes de paz para
dispensa dos impedimentos matrimoniais e, na vanguarda dos estados confessionais do
sculo XIX, regulamentava o casamento entre catlicos e protestantes, seus atos como
homem pblico pesaram para que sua indicao para homem da igreja fosse recusada
pelo Sumo Pontfice, abrindo uma crise diplomtica que, por quase seis anos, marcou
relaes entre a Santa S e a Regncia, j desgastadas pela instabilidade poltica do
perodo. A recusa era vista como uma afronta soberania do Brasil e a legitimidade do
Governo de ento82.
A crise s findou quando, em outubro de 1839, em carta ao Ministro da Justia,
Antnio Maria de Moura renunciou indicao para o bispado do Rio de Janeiro. Para a
vaga, a Regncia indicou Manuel do Monte Rodrigues de Arajo que, por ter uma
orientao cannica bem diversa daquele que nem chegou a ser o seu antecessor, foi
imediatamente confirmado pela Santa S.
82

Para as nuances da crise diplomtica, ver Guilherme Pereira das Neves. Op. Cit. 407-414.

48

Outro dispositivo constitucional, o artigo 102, 14, tambm contribuiu para o


desgaste das relaes entre Estado e a Igreja. Ele garantia ao Imperador o direito de
intervir nos negcios eclesisticos, na medida em que todas as determinaes vindas de
Roma dependiam da chancela Imperial para vigorarem no pas. O Imprio, no se
furtando ao fomento da religio catlica, cobrava seu preo.
Importante notar que ambos os pargrafos do artigo 102 garantiam poderes ao
Governo central na ordem externa, regulando as relaes entre duas pessoas jurdicas de
direito pblico, a Santa S e o Imprio do Brasil. Dessas competncias constitucionais
emanava todo o entendimento que garantia a preponderncia do poder civil do
Imperador sobre o poder eclesistico representado pelo Papa.
Uma consulta da Seo de Justia do Conselho de Estado de 29 de novembro de
1848 delineia o contedo emanado da norma constitucional. Por iniciativa do
Imperador, os Conselheiros Honrio Hermeto Carneiro Leo, Caetano Maria Lopes
Gama e Antonio Paulino Limpo de Abreu, que substitura Bernardo Pereira de
Vasconcellos, emitiram parecer a respeito da concesso ou no de beneplcito Bula
em que Piu IX institui o Bispado de So Pedro do Rio Grande do Sul.
O artigo quarto dessa Bula concedia ao Imperador e aos seus sucessores o direito
de apresentao dos eclesisticos e, nesta parte, foi aceita com a ressalva de que isto era
uma regalia da Coroa Imperial, independente de qualquer concesso pontifcia. Neste
ponto, a opinio prolatada pelos conselheiros confirmava anterior parecer do Procurador
da Coroa, do qual pode ser destacado o seguinte trecho:

Coroa compete em toda a plenitude o Direito do Padroado, como


est reconhecido pela Constituio do Estado no Art. 102 2 e como
pelos prprios genunos princpios do Direito Cannico lhe pertence
sem dvida alguma, visto que todos os Bispados e Igrejas do Brasil
tem sido criadas e mantidas custa da Nao e de bens seculares.
No dependia, portanto, o pleno exerccio deste Direito da concesso
de uma nova faculdade expressamente outorgada. Deste direito
sempre usaram os Senhores Reis de Portugal independentemente das
concesses feitas em razo do Gro Mestrado da Ordem de Cristo, e
dele igualmente tem usado os Senhores Imperadores do Brasil sem
mngua ou quebra.83

83

Caroat. Op. Cit, p. 126.

49

Estava claro o poder de influenciar nos assuntos de ordem temporal, ainda que
custa de insegurana nas relaes diplomticas entre o Brasil e a Santa S. Como nao
catlica assumida, ao Brasil ainda no tinha sido assegurado o direito de influenciar na
ordem eclesistica, pois no possua prerrogativa, como as demais naes catlicas da
Europa, de apresentar ao sumo pontfice candidatos ao cardinalato. Essa questo, que
garantiria ao Brasil influenciar na escolha do futuro Papa, remontava ao final do
governo de D. Pedro I. Quando o Pedro II, em 1847, submeteu a dvida Seo de
Justia do Conselho de Estado, a fim de que esta emitisse seu parecer sobre o direito do
Brasil contar com um Cardeal em Roma, reavivou-se a discusso.
Embora no houvesse nenhum documento escrito ou acordo formal entre Roma
e o Imprio do Brasil reconhecendo o direito do Imperador nomear um Cardeal, havia
registros de que o Papa tivesse assentido verbalmente com tal prerrogativa legao
brasileira em Roma, chefiada por Monsenhor Vidigal, que transmitiu a anuncia papal
ao Ministro dos Negcios Estrangeiros Miguel Calmon Du Pin e Almeida, o qual
enviou ofcio ao chefe da legao explicando que o Imperador pretendia valer-se da
prerrogativa, mas por problemas oramentrios o Cardeal no seria nomeado naquela
oportunidade. Em 6 de maro de 1847, a Seo entendeu que no havia reconhecimento
escrito do direito de o Brasil nomear um Cardeal e que a prerrogativa deveria ser
novamente negociada pela Legao brasileira em Roma e exercida quando, por razo de
economia, fosse conveniente.
O mais interessante nessa consulta, da qual ainda participou Bernardo Pereira de
Vasconcellos, ao lado de Honrio Hermeto Carneiro Leo e Caetano Maria Lopes
Gama, foi o fato de os Conselheiros tentarem demover do Imperador a ideia aduzindo
que

O direito de nomear Cardeais de que gozam alguns Soberanos


Catlicos da Europa no pode ter para a Coroa do Brasil a mesma
importncia que ai se lhe atribui porquanto sendo essa importncia
derivada da influncia que os mesmos Soberanos podem exercer na
nomeao do Sumo Pontfice por meio dos Cardeais que tiverem
nomeado, essa influncia dificilmente pode caber Corte Brasileira, j
pela grande distncia em que se acha da Corte de Roma, distancia que
impossibilitar aos Cardeais Brasileiros de concorrerem a tempo para
a mencionada eleio, j pela preponderncia que necessariamente

50
devero ter sobre o Cardeal Brasileiro os das Cortes mais poderosas
da Europa84.

A questo de direito externo foi encerrada; s na Repblica o Brasil passaria a


contar com um Cardeal em Roma, quando, em 1905, Joaquim Arcoverde de
Albuquerque Cavalcanti foi investido por Pio X na funo de Cardeal para o Brasil e
Amrica Latina.
Alm do texto original da Constituio do Imprio, o Ato Adicional que
reformou o texto poltico durante o perodo regencial previa as competncias do poder
temporal frente Igreja, mas agora as atribuies reguladas garantiam competncias s
Assembleias Provinciais, expresso dos poderes locais. Com efeito, o artigo 10, 1, da
Lei de 12 de agosto de 1834, conferiu aos legislativos provinciais o poder de legislar
sobre divisas civil, jurisdicional e eclesistica.
Por sua vez o 10 do artigo 10 do Ato Adicional autorizou as Assembleias
Provinciais a legislarem sobre Conventos, mas a Seo de Justia do Conselho, ao fixar
o alcance da norma, entendeu que nessa autorizao no estava compreendida a
competncia para o seu estabelecimento, porque para essa finalidade era necessria a
edio de Letras Apostlicas pela organizao religiosa, as quais, para serem requeridas
Santa S, e depois executadas, dependiam de licena e do beneplcito imperial.
Quanto criao, diviso e extino de parquias, entendidas estas como
medidas territoriais de natureza administrativa onde a Igreja ou ordem eclesistica j
instalada deveria funcionar, a incumbncia caberia s Assembleias provinciais no
mbito da autonomia conferida pelo Ato Adicional (artigo 10, 1), uma vez que o
objeto em discusso, a extenso territorial da igreja, que era de suma importncia na
organizao poltica do territrio, no envolvia relao de duas pessoas de direito
pblico externo a ensejar o beneplcito imperial sobre a autoridade da Santa S.
Importante frisar que esse critrio de repartio de competncia administrativa
valia tambm para o poder civil. Note-se que a origem de muitas cidades brasileiras
confunde-se com a data de fundao da parquia, cujo sinnimo freguesia, termo
originrio do espanhol feligrs, filhos da igreja.

84

Caroat. Op. Cit. p. 110.

51

Como exemplo, veja-se a criao da freguesia de So Joo da Boa Vista, na


provncia de So Paulo, cujas discusses em torno do territrio que abrangia chegaram
ao Conselho de Estado. A extensa freguesia de Mogi-Guau em So Paulo divisava com
a freguesia de Caldas, na Provncia de Minas, quando foi desmembrada, dando origem
freguesia de So Joo da Boa Vista. Um povoado de uma Fazenda localizado entre a
recm-criada freguesia paulista e a freguesia mineira, mas sob a jurisdio civil e com
alistamento na guarda nacional desta, foi atrelado jurisdio eclesistica da parquia
paulista pelo Bispo de So Paulo, despertando reclamaes do vigrio mineiro que,
receando perder pagadores do dzimo, levou o caso Assembleia de sua Provncia.
Provocado pelo poder legislativo local, o Presidente da Provncia mineira
encaminhou a questo ao Governo Imperial para este resolv-lo pelas atribuies do
Moderador, uma vez que colidiam os interesses de duas provncias. A questo chegou a
Seo de Justia em maro de 1856, que entendeu a resoluo do Bispo Paulista
desacertada por ter sido tomada sem que fossem ouvidas as autoridades civis
envolvidas, em Minas e em So Paulo.
No importava aos Conselheiros a quem aquele povoado se reportaria ou
entregaria os dzimos, mas sim que ficasse claro ao Bispo envolvido na contenda a
necessidade de serem ouvidas as autoridades civis a quem competiria a ltima palavra.
Segundo a resoluo, da qual foi relator Euzbio de Queirz:
Demais em toda a parte, e entre ns em larga escala, a diviso
Paroquial tem grande alcance civil e poltico, e toca o absurdo querer
que tudo isto fique dependendo exclusivamente da vontade dos
Prelados.
(...)
Pode-se mesmo hoje dizer doutrina corrente a de que as divises das
Paroquias sejam decretadas pelo Poder Legislativo, precedendo
consulta, do Diocesano; assim acabou na Corte de proceder o Poder
Legislativo, quando pelo Decreto de 18 de Setembro de 1854 se
formou a Freguesia de Santo Antnio de fragmentos de outras.
(...)
Assim a Seco de parecer que seja convidado o Bispo de S. Paulo a
solicitar o acordo e aprovao dos Poderes competentes para a diviso
que lhe parecer mais conveniente, abstendo-se por enquanto de
suscitar um conflito, que estaria pouco de acordo com os interesses da
Religio, nicos pelos quais certamente se dirige o Reverendo
Prelado85.

85

Caroat. Op. Cit. p. 598.

52

Do aqui exposto possvel concluir, com apoio em Csar Trpoli, que apesar da
Carta ter sido outorgada em nome da santssima trindade e do esforo em manter a
religio catlica, o poder civil procedia de molde a poder firmar, decidida e
definitivamente, a sua supremacia sobre o poder eclesistico 86. Ao longo de todo o
perodo monrquico, mesmo com a participao intensa dos membros da igreja nas
aes sociais e na vida pblica, as instituies, ainda que timidamente, foram moldadas
pelo ordenamento editado de maneira secularizada, provocando desgastes com o poder
eclesistico, o que demandou a interveno do Governo Imperial, secundado pelas
opinies do Conselho de Estado, onde se concentrava boa parte do debate jurdico no
Imprio e de onde emanavam as orientaes jurdicas sobre os mais variados assuntos,
com j se pde perceber das referncias feitas acima.

2.3. O Conselho de Estado na cultura jurdica no Brasil do Sculo XIX

Em 1873, a Revista Jurdica O Direito publicava a sentena do juiz da comarca


de So Joaquim da Barra julgando procedente ao penal contra o padre daquela
freguesia, por se ausentar reiteradas vezes de sua parquia sem prvia licena do seu
legtimo superior. No fundamento da sentena, o magistrado citava o entendimento do
Conselho de Estado, consubstanciado em aviso ministerial, no sentido de que os
eclesisticos, segundo o artigo 102, 2o, da Constituio do Imprio, eram equiparados
aos empregados pblicos87.
A citao do entendimento do Conselho de Estado por um magistrado deixa
clara a importncia das consultas elaboradas pela instituio, citadas pelo Poder
Judicirio como razes de decidir, desempenhando o papel de jurisprudncia.
Alm de opinar em questes que dissessem respeito ao Poder Moderador, o
Conselho

tambm

era

ouvido

em

controvrsias

tipicamente

jurisdicionais,

pronunciando-se em conflitos de jurisdio entre as autoridades administrativas e entre


estas e as judiciais, opinando, ainda, sobre abusos das autoridades eclesisticas,
86

Csar Trpoli. Histria do Direito Brasileiro. poca Imperial. V. II. 1 Tomo. So Paulo: Ed. Particular.
1947, p. 246.
87

O Direito; revista de legislao doutrina e jurisprudncia, Anno1 (1873), pp. 336-343.

53

chegados at o Conselho pela via do recurso Coroa, utilizado para garantir que a
competncia do poder secular no fosse usurpada. O rgo tambm era chamado a dar
instrues para a boa execuo das leis e a emitir parecer sobre projetos de lei de
iniciativa do executivo.
As dvidas a respeito de como deveriam as leis ser executadas, ou como a
Constituio deveria ser interpretada, chegavam ao Conselho de Estado das mais
variadas formas, desde uma simples petio de qualquer um do povo at uma consulta
formal de um juiz. Desempenhado esse papel, o Conselho garantia a aplicao uniforme
das leis. Acreditava-se poca que os juzes simplesmente declaravam a lei aplicvel ao
caso concreto, sem criar ou inovar, respeitando-se, em regra, os avisos ministeriais
oriundos das consultas feitas ao Conselho.
Na renovada Histria do Direito, Jos Reinaldo de Lima Lopes, na obra O
orculo de Delfos - como era alcunhado o Conselho do Estado por Nabuco de Arajo
em aluso mitologia grega , demonstra como o rgo do Imprio, na ausncia de um
sistema judicirio em que o rgo de cpula orientasse o julgamento de casos das
instncias inferiores pela edio de precedentes, fez com que o Conselho de Estado
assumisse um papel de intrprete e produtor da doutrina jurdica nacional88.
Duas razes derivadas da organizao delineada pelo Constituinte podem ser
apontadas para a assuno desse papel pelo Conselho de Estado, uma de ordem poltica,
encontrada na forma como os poderes se relacionavam; e outra, de ordem tcnica,
decorrente do rito estabelecido para o julgamento dos recursos de revista pelo Supremo
Tribunal de Justia do Imprio 89.
A razo de ordem poltica pode ser encontrada no relacionamento entre o Poder
Executivo e o Poder Judicirio. Este Poder, embora tivesse garantias definidas na
Constituio do Imprio, prestava contas ao Ministrio da Justia e seus juzes
respondiam por crimes de responsabilidade perante o Conselho de Estado, rgo
88

O orculo de Delfos. So Paulo: Saraiva, 2010. Ver, principalmente, o captulo II, pp. 91-185, em que o
autor aborda a questo da cultura jurdica nacional e traa um perfil do Judicirio nesta poca.
89

O processo ainda no constitua um objeto autnomo de estudo. Alm de definir as regras destinadas a
regular o exerccio do direito de ao e o desenvolvimento vlido de um processo, as regras processuais
tratavam tambm da organizao do Poder Judicirio, tema caro elite poltica da poca em razo da
possibilidade de nomeao e ocupao dos cargos de juzes e serventurios, cuja forma de provimento era
definida nas leis de processo. O processo tem um objetivo poltico reconhecido pelos legisladores. Ele
no se desliga da prpria organizao da magistratura que ao mesmo tempo um poder de Estado e um
estamento social Jos Reinaldo de Lima Lopes. O direito na histria: lies introdutrias. So Paulo:
Atlas, 3a edio, p. 279.

54

auxiliar do Poder Moderador. Este foi um dos motivos que levaram observncia, pelos
Juzes, dos pareceres do Conselho, os quais, depois de resolvidos pelo Imperador,
transformavam-se em Avisos de observncia obrigatria veiculados nos compndios e
revistas jurdicas.
A razo de ordem tcnica da consolidao do Conselho de Estado como
formador da doutrina jurdica nacional, como j se adiantou, residia no modo como o
rgo de cpula do Poder Judicirio deveria se desincumbir do julgamento dos recursos
de revista a ele submetidos.
A Constituio do Imprio, em seu artigo 164, 1o, institua no pas um Supremo
Tribunal de Justia estabelecendo, dentre suas competncias, o poder de conceder e
denegar revistas nas causas e pela maneira que a Lei determinar. Em 18 de setembro
de 1828, esta Lei foi aprovada em meio a um projeto liberal para arquitetar as
instituies nacionais90, criando-se um rgo em substituio Casa de Suplicao. No
entanto, o regramento do recurso de revista previsto no artigo 6 o desta lei distanciou-se
de sua matriz lusitana. Enquanto o recurso de revista luso transformou-se na expresso
da centralizao do poder e do absolutismo real aps as reformas promovidas por
Pombal, no reinado de D. Jos, o modelo brasileiro, no mbito do Poder Judicirio, dava
mais fora aos julgamentos realizados nas Relaes das Provncias91.
Originalmente o recurso de revista foi previsto no artigo 6 da Lei de 18 de
setembro de 1828 para os casos em que as decises civis e criminais de ltima instncia
contivessem nulidade manifesta ou injustia notria. Com o fluxo de capital desviado
do trfico de escravos, a partir da segunda metade do sculo, a atividade econmica do
pas tornara-se mais complexa, mais volumosa, e o emaranhado de leis j no dava
conta de auxiliar o aplicador de resolver com tranquilidade as relaes da sociedade
civil. Na esteira dessas mudanas, em 25 de novembro de 1850, foi promulgado o
90

A influncia liberal na alterao legislativa foi notada por Jos Rogrio Cruz e Tucci que observou:
Acerca do recurso de revista, do mesmo modo que na legislao portuguesa, o idealismo liberal
exerceria flagrante influncia em nossas leis. Por isso que logo em 18 de setembro de 1828, por uma
carta de lei institudo o Supremo Tribunal de Justia. Da Supplicatio ao agravo ordinrio
(contribuio para a histria dos recursos cveis. So Paulo. Dissertao de Mestrado: FADUSP, 1985.
282.
91

Desde a independncia at 1973 existiram no Imprio apenas quatro Relaes. A da Corte, no Rio de
Janeiro, e a de Salvador, criadas ainda no perodo colonial. Depois com a vinda da famlia real foram
criadas mais duas, no Maranho e em Pernambuco. Visando adequar o poder judicirio s mudanas
sociais e ao crescimento econmico e populacional foram criadas em 1873 mais sete Relaes, em So
Paulo, Rio Grande do Sul, Minas Gerais, Gois, Mato Grosso, Par e Cear.

55

Regulamento 737, que, concebido para disciplinar o processo das causas de natureza
comercial, organizou e sistematizou o processo de um modo geral. Neste diploma foi
restringida a possibilidade de ajuizamento de revista por injustia notria, mantendo-se,
contudo, como meio de impugnao para os casos de nulidade do processo ou da
sentena (art. 667)92.
Eram as Relaes revisoras que detinham competncia para o julgamento das
questes submetidas a julgamento cuja deciso fosse anulada pelo Supremo Tribunal de
Justia em sede de revista. Isto porque, interposta a revista contra a deciso dada por
uma das Relaes do Imprio, o Supremo, concluindo pela violao da lei, sem adentrar
ao fundo da causa, cassava a deciso da Relao com as razes pelas quais julgou a
lei violada, remetendo a causa a outra Relao para que fosse definitivamente julgada.
Essa forma de processamento gerou instabilidade, proporcionando, ainda, a falta
de uniformidade na praxe forense, fazendo com que, aos poucos, como demonstrou
Jos Reinaldo de Lima Lopes, o papel da interpretao das leis nos casos concretos
fosse assumido por outra instituio do Governo Imperial, o Conselho de Estado, rgo
auxiliar do Poder Moderador.
V-se, portanto, que o sistema adotado no permitia ao Supremo adentrar ao
mrito causa. A deciso, mesmo tendo sido cassada, deveria retornar segunda
instncia para ser proferida nova deciso por outra Relao, denominada revisora,
diferente daquela que teve o seu julgado cassado. Todavia, a nova deciso poderia ser
dada no mesmo sentido da primeira, criando-se uma desorganizao no sistema de
precedentes judiciais notada por juristas do XIX dedicados ao estudo do processo e ao
aperfeioamento e estabilidade das relaes jurdicas.
No foi por outra razo que, em 1865, Perdigo Malheiro, presidente do Instituto
dos Advogados do Brasil, enviou ao Parlamento um projeto de organizao da Ordem
dos Advogados do Imprio, abordando questes com a finalidade de por ordem no foro.
O pano de fundo de suas propostas e, principalmente, das reclamaes que as

92

Segundo o artigo 680 do Regulamento 737 a sentena seria declarada nula se fosse dada por juiz
incompetente, suspeito, peitado e subornado; se fosse proferida contra expressa disposio da lei, fundada
em instrumento falso ou dada em processo nulo, caracterizado pela falta de citao, pela existncia de
sentena anterior prolatada em outro processo ou, ainda, quando da qual no contivesse o voto de juiz que
devesse votar.

56

acompanhavam, realava a ausncia de um cdigo de leis e do processo civil que


garantissem unidade aos usos e interpretaes do Direito no pas93.
Alguns anos antes de Perdigo Malheiro, em 1847, o membro do Instituto dos
Advogados do Brasil, Francisco Igncio de Carvalho Moreira, oferecendo projeto de
reestruturao do Supremo Tribunal de Justia, notara a fraqueza do rgo mximo da
justia do Imprio causada pelos limitados efeitos de suas decises. Segundo ele o
Tribunal cassava, mas no resolvia e era incapaz de fazer o bem que desejava. Em
outras palavras, estava de mos atadas94.
A partir de 1860, mesmo adversrios polticos, como o liberal Nabuco de
Arajo, de cuja pena foi originado o regulamento dos Tribunais do Comrcio, e o
conservador Cndido Mendes de Almeida, falando como senador, estavam de acordo
quando o assunto era a instabilidade jurdica decorrente da ausncia de jurisprudncia
causada pelo fato de poderem as Relaes revisoras julgar de maneira contrria
jurisprudncia do Supremo.
Sobre este tema, Jos Reinaldo de Lima Lopes observou que:
Uma afirmao corrente entre alguns dos autores mais importantes do
Segundo Reinado insistia na inexistncia de uma jurisprudncia
nacional e, consequentemente, na existncia de orientao dos
Tribunais. Essa orientao chamava-se ainda normalmente de
doutrina visto que pela anlise do caso concreto o tribunal ou
autoridade fixava um entendimento da regra geral. Nabuco de Arajo
e Candido Mendes de Almeida, durante os debates sobre a reforma
judiciria de 1871 expressavam exatamente essa ideia de ausncia de
jurisprudncia. O Supremo Tribunal de Justia nos seus 43 anos de
existncia, diziam ambos de forma um pouco diferente, fora incapaz
de fixar a doutrina nacional ou a jurisprudncia orientadora95.

O projeto de reforma judiciria proposta inicialmente dentro do programa de


governo elaborado pelo Senador Nabuco de Arajo foi substitudo pelo projeto
conservador do ento Ministro da Justia Sayo Lobato, o qual foi aprovado sob crticas
liberais. A reforma de 1871, embora tenha nascido do anseio de desconstruir o modelo
93

Conforme Eduardo Spiller Pena, Os pajens da casa imperial, Campinas: Editora Unicamp, 2005, p. 47.

94

Cf. Moacir Lobo da Costa, A revogao da sentena, So Paulo: Edusp, 1995, op. cit, p. 246.

95

Consultas da Seo de Justia do Conselho de Estado (1842-1889). A formao da cultura jurdica


brasileira almanack brasiliense n. 5 (maio de 2007), p. 5 disponvel em www.almanack.usp.br . A
respeito do tema consultei tambm o trabalho precursor de Beatriz Westin de Cerqueira Leite. A reforma
judiciria de 1871 e sua discusso no senado do Imprio Histria, So Paulo, I, em que a autora analisa
as discusses havidas no Senado do Imprio.

57

de justia conservador implantado em 1841, com a reforma do Cdigo de Processo


Penal, foi concebida em um momento de mudana social e de crise da coalizo poltica
que sustentava o segundo reinado.
O anseio de Nabuco de Arajo era solucionar a falta de uniformidade na
jurisprudncia e a necessidade de disciplinar o recrutamento e as incompatibilidades dos
juzes. Sua crtica centrava fogo na possibilidade, prevista pelo sistema processual, de o
Supremo Tribunal do Imprio julgar de uma maneira e as relaes revisoras de outro.
Todavia, sua opinio no era unnime e dela dissentiam homens de peso no
cenrio jurdico nacional. Pimenta Bueno, Conselheiro de Estado, dedica ao tema do
recurso de revista vrias pginas de sua obra Direito pblico brasileiro e anlise da
Constituio do Imprio, publicada em 1857. Permeia a obra, formadora de grande
parte dos juristas da segunda metade do sculo XIX96, a ideia de que a injustia contra a
parte, perpetrada sem violao da lei, embora fosse um mal, deveria ficar a cargo das
duas instncias encarregadas do julgamento da causa, os juzes de primeiro grau e os
Tribunais da Relao, revelando seu posicionamento lastreado no artigo 158 da
Constituio de que a segunda tambm seria a ltima instncia. Segundo o autor:
de um lado convm que prevaleam em toda a sua plenitude para que
o supremo tribunal possa desempenhar bem a sua alta misso, para
que seja no todo e sempre imparcial, esteja sempre acima dos
interesses, afeies e dios particulares, estranho aos indivduos, a
tudo que no for a lei e s a lei. De outro lado no escapar por certo a
nenhum governo ou sociedade esclarecida o grande perigo que
houvera de dar-lhe o direito de conhecer do fundo dos negcios ou
questes individuais; seria um poder imenso e concentrado que o
constituiria senhor absoluto dos juzes e das formas e direitos dos
particulares. Em suma preciso impor fim aos litgios, termina-los na
segunda instncia e ressalvar somente a tese da lei em geral 97

Por fim, a reforma proposta seria aprovada, mas a legislao processual no


seria alterada com relao ao recurso de revista. No entanto, permaneceria na
comunidade jurdica o desejo de uma soluo para a ausncia de uniformidade nos
julgamentos. A importncia da reforma de 1871 no est naquilo que ela criou, mas sim
naquilo que ela pretendeu ser, colocando em pauta, muitas vezes pelas crticas que a ela
96

Para Moacir Lobo da Costa Pimenta Bueno durante o Imprio, foi roteiro seguro e guia insupervel
dos advogados, e valeu aos tribunais como orientao para decidir do cabimento do recurso de revista,
como atestam as revistas de jurisprudncia da poca. Op. Cit. p.255.
97

Jos Antonio Pimenta Bueno, op. Cit, p. 362.

58

foram feitas por seus contemporneos, temas incorporados como desenho institucional
do Poder Judicirio na repblica 98.
Nesse diapaso, pouco aps a reforma de 1871, foi editado, com fora de lei, o
Decreto 2.684, de 23 de outubro de 187599, garantindo eficcia vinculante aos assentos
editados pelo Supremo Tribunal de Justia, depois de ouvidas as relaes a respeito do
assunto tratado. Segundo o professor Jos Rogrio Cruz e Tucci O referido diploma,
alm de procurar trazer segurana jurdica para a nossa sociedade, reiterava ainda a
tradio, que havia autorizado a antiga Casa da Suplicao do Brasil emitir assentos
100

. Contudo, no panorama inaugurado no ltimo quartel do sculo XIX, possvel que

a inteno do governo com a edio do Decreto era menos a de resgatar uma tradio da
qual o legislador de 1828 quis se desvencilhar do que de atender s crticas
parlamentares que pretendiam mudanas no cenrio jurdico.
O interessante perceber que, mesmo diante da possibilidade de edio de
assentos pelo Supremo Tribunal de Justia, o desenho institucional garantia fora aos
entendimentos editados pelo Conselho de Estado, tanto que, uma vez editado os
assentos pelo rgo judicial, as orientaes firmadas s poderiam ser revogadas ou
modificadas pelo Poder Legislativo ou por outro Decreto, o que no era feito sem antes
ouvir o Conselho de Estado.

98

Nesse sentido, Paulo Macedo Garcia Neto assevera que Os efeitos da Reforma Judiciria de 1871
foram muito alm das mudanas institucionais imediatas. Algumas das propostas apresentadas no
decorrer dos debates que no constaram da nova legislao permaneceram no imaginrio dos polticos e
juristas. Desse modo mais do que apenas um momento de reforma da estrutura judiciria, a Reforma de
1871 marcou mudanas significativas na pauta do debate sobre a transformao institucional do Imprio
A reforma judiciria de 1871 in Mota, Carlos Guilherme e Ferreira, Gabriela Nunes. Os juristas na
formao do Estado- Nao brasileiro. 1850-1930. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 165.
99

Na esteira dessas alteraes legislativas e em atendimento ao 14 do artigo 29 da Lei da Reforma


Judiciria de 1871 (Lei 2033, de 20 de setembro de 1871), o Conselheiro Antonio Joaquim Ribas, depois
de incumbido pelo Governo Imperial elaborou uma Consolidao das leis do processo civil. Nesta obra,
que trazia o Decreto 2.884 como um de seus anexos, o recurso de revista vinha longamente
regulamentado entre os artigos 1610 e 1666. No Decreto 2.884 previa-se art. 2o Ao Supremo Tribunal de
Justia compete tomar assentos para a inteligncia das leis civis, comerciais e criminais quando na
execuo delas ocorrerem dvidas manifestadas por julgamentos divergentes havidos no mesmo Tribunal,
Relaes e Juzos de primeira instncia nas causas que cabem na sua alada. 1o Estes assentos sero
tomados, sendo consultadas previamente as Relaes. 2 o Os assentos sero registrados em livro prprio,
remetidos ao Governo Imperial e a cada uma das Cmaras Legislativas, numerados e incorporados
coleo das leis a cada ano; e sero obrigatrios provisoriamente at que sejam derrogados pelo Poder
Legislativo. 3o Os assentos sero tomados por dois teros do nmero total dos Ministros do Supremo
Tribunal de Justia e no podero mais ser revogados por esse Tribunal.
100

A respeito do tema confira-se Eficcia do precedente judicial na histria do direito brasileiro,


Revista do Advogado, 78, So Paulo: AASP, 2004, p. 43-44.

59

2.4. Os manuais de direito pblico eclesistico

No s nas consultas do Conselho de Estado era veiculado o debate jurdico


nacional, mas tambm nas discusses parlamentares e nos manuais aprovados pelo
governo imperial para uso nas faculdades de direito do Imprio criadas em Olinda e So
Paulo em 1827 e nos livros destinados aos operadores do direito que passaram a ganhar
difuso a partir da dcada de 1850.
Dado que o sistema do padroado, mantido pelo Imprio, transformara a igreja
catlica em simples brao do poder secular, em um departamento da administrao
leiga101, justificava-se a preocupao dos juristas brasileiros da segunda metade do
sculo XIX com a regulao desse ramo do aparato burocrtico. As relaes entre o
Estado e a Igreja tornaram-se, assim, objeto de estudo do Direito Eclesistico, disciplina
considerada ramo do Direito Pblico e ensinada no segundo ano dos cursos jurdicos do
Imprio.
Logo no ttulo preliminar de sua obra Direito pblico brasileiro e anlise da
Constituio do Imprio, Pimenta Bueno preocupa-se em delimitar o objeto de estudo
desse ramo que regula as relaes do poder temporal com o poder espiritual circa
sacra, relaes que podem ser externas quando concernentes Santa S como centro da
igreja universal, ou interna quando concernentes a igreja nacional 102, revelando o vis
poltico sob o qual a disciplina abordada na obra.
Os Estados Modernos, consolidados e fortalecidos no sculo XV e XVI, na
medida em que punham fim s guerras civis religiosas, davam origem a uma legislao
em matria eclesistica como consequncia dos direitos majestticos sobre as coisas
sagradas (iura maiestatica circa sacra). A paz de Westflia, como ficou conhecido o
conjunto de tratados internacionais que a partir de 1648 reconheceram a soberania dos
Estados europeus, alm de criar um sistema de direito internacional, tambm conferiu
aos Estados a faculdade de regular as relaes com a igreja. Nasce assim o direito
eclesistico, que abarcava a pluralidade de direitos religiosos: o da Igreja Catlica, os

101
102

Srgio Buarque de Holanda, Razes do Brasil. 12 ed. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1978, pg. 84.

Jos Antnio Pimenta Bueno. Direito pblico brasileiro e anlise da Constituio do Imprio. Rio de
Janeiro: Ministrio da Justia e Negcios Interiores. Servio de Documentao, 1958, p. 9.

60

nascidos da Reforma Protestante e o elaborado pelo Estado sobre todas as confisses


religiosas assentadas sobre o seu territrio103.
At fins do sculo XIX, o direito eclesistico compreendia tanto as normas
emanadas da igreja quanto aquelas originadas no Estado com a finalidade de regular
suas relaes com o poder religioso. O contedo das obras jurdicas de direito
eclesistico editadas no Imprio ocupava-se das noes introdutrias sobre a
organizao interna e histria da Igreja Catlica, detalhando as espcies de reunies e
suas funes (Sinodos, Conclios etc) e os documentos que delas se originavam
(constituies, editos etc).
Neste caso o ius eclesiasticum era encarado sob o aspecto privado, como o
direito da Igreja Catlica, correspondente ao que somente no final dos oitocentos
passaria a ser denominado direito cannico 104. Todavia, como parte do direito pblico
do sculo XIX, as obras nacionais tambm se preocupavam em delimitar as relaes da
Igreja com o Estado, estabelecendo regras disciplinadoras do fenmeno religioso.
Nos oitocentos, era comum, portanto, o enfoque unitrio do direito eclesistico,
contendo alm de regras de direito pblico, lies de direito cannico, ou eclesistico
privado. No entanto, so as normas de direito pblico, constitutivas de deveres e
liberdades, que ditavam o seu estudo nas Faculdades de Direito do Imprio, auxiliando
na formao dos futuros componentes dos seus altos quadros administrativos e
polticos. As explicaes relacionadas aos interesses privados da Igreja contidas nessas
obras podem revelar uma maior ou menor tendncia de um autor ideologia
ultramontana, mas certo que todos os manuais continham normas de direito pblico,
com maior ou menor realce.
Essa tendncia ideolgica ultramontana pode ser encontrada, por exemplo, em
Manoel do Monte Rodrigues dArajo, o Conde de Iraj, que, em 1857, em sua obra
Elementos de direito eclesistico pblico e particular, ao apresentar os institutos
relacionados ao funcionamento interno da Igreja Catlica a definiu como uma
sociedade perfeita no subordinada a nenhuma outra do seu gnero, mas que, um

103
104

Antonio Martnez Blanco. Derecho Eclesistico del Estado. V. 1. Madri: Tecnos, 1994, p. 57.

Paolo Grossi. Storia dela canonistica moderna e storia dela codificazione canonica pp. 587-599.
Quaderni Fiorentini n 14 (1985), p. 588.

61

pouco mais a frente, ressalvou: por outro lado, o Estado, naquilo que temporal
soberano e independente da Igreja 105.
Na obra, ao mesmo tempo em que se reconhecia o papel do Estado brasileiro no
fomento da religio catlica, defendiam-se os limites da organizao eclesistica,
subordinada ao poder estatal em assuntos temporais. no que diz respeito tolerncia
religiosa que o reconhecimento do poder estatal ganha destaque frente aos poderes da
igreja, cujos limites deveriam ser dados pela Poltica e que, na obra de Manoel do
Monte, no poderia se confundir com tolerncia teolgica, cuja orientao era dada pelo
poder eclesistico:
A tolerncia civil o ato do Prncipe, que tendo no Estado, onde h
uma religio dominante, sditos de diverso culto, permite-lhes o
exerccio do mesmo com algumas restries. A tolerncia civil, notam
os autores, tem seus graus; porque o Prncipe Catlico pode tolerar
sectrios j existentes no Estado, o que pode ser uma necessidade; e
no consentir que outros venham estabelecer-se de novo, o que seria
um acrscimo de falsas seitas. Pode, outrossim, o prncipe tolerar
seitas crists somente, excluindo-se as que no so tais como infiis,
Maometanos & c; e pode, enfim, permitir aos diversos sectrios,
existentes no Estado, em uma escala mais ou menos ampla, o
exerccio do culto religioso, e alguns direitos civis e polticos. Tudo
isso pertence Poltica examinar e resolver em ateno s
circunstncias do Estado, que sendo as que justificam as medidas de
tolerncia civil, prescrevem ao mesmo tempo as condies, com que
ela se conceder. Mas nada disto tem alguma coisa com a tolerncia
teolgica.
A tolerncia civil, pela nossa lei fundamental, amplssima: A
Religio Catlica Apostlica Romana continuar a ser a religio do
imprio. Todas as outras Religies sero permitidas com culto
domstico ou particular, em casas para isso destinadas sem forma
alguma exterior de templo art. 5 E quanto aos direitos polticos,
somente a referida lei excluiu do cargo de Deputados os que no
professarem a religio do Estado (art. 95, 5)
Acham-se, demais, no Cod. Crim. Algumas disposies punindo as
ofensas da Religio assim do Estado, como das toleradas (V. arts. 276,
277, 278). 106

A tendncia ideolgica ultramontana tambm pode ser encontrada no


Compendio de direito ecclesistico para uso das academias jurdicas do Imprio,
105

Elementos de direito eclesistico pblico e particular. Rio de Janeiro: Gonalves Guimares e Cia,
1857, pp. 74-77.
106

Elementos de Direito Ecclesistico pblico e particular em relao disciplina Geral da Igreja e com
aplicao aos usos da Igreja do Brasil. Rio de Janeiro: Antonio Gonalves Guimares & Cia, 1857, pp.
91-92.

62

publicado em 1855 e escrito por Jernymo Vilella de Castro Tavares. Deputado da


Assembleia da Provncia de Pernambuco e um dos lderes da Praieira, Tavares chegou a
ser preso quando ocupava o cargo de lente substituto da academia jurdica de Olinda 107,
o que no retirou a sua credibilidade como jurista.
Prova disso que menos de um ano aps seu livro ter sido publicado, em uma
Consulta de 2 de maro de 1856, em um caso em que Euzbio de Queirz foi relator,
sua obra citada como doutrina de direito eclesistico para exemplificar uma opinio
sobre o cerne da questo em debate, a possibilidade de criao de parquia pelo poder
secular independentemente da aprovao do poder eclesistico108. Contudo, os
Conselheiros dissentiram de Tavares, muito provavelmente porque a sua opinio como
autor de direito eclesistico, confessadamente diversa daquela que defendia enquanto
deputado na assembleia provincial, enfraquecia o poder civil. Em outros trechos de sua
obra, no utilizados na resoluo da consulta, apesar de ressaltada a independncia dos
poderes temporal e eclesistico, o autor defende o papel do Estado fomentador da igreja
e responsvel pela propagao da f catlica:
o governo e da igreja e o da sociedade civil no tm dependncia
direta um do outro, mas so ambos independentes, e soberano (...)
Esta independncia porm no to plena e absoluta, que se possa
dizer, que a igreja pode passar sem o Estado, e o Estado sem a Igreja;
e o Estado sem a Igreja, que se possa afirmar que o governo de ambas
as sociedades no devem abraar e prestar mtuo auxlio e apoio para
desempenho de suas importantes funes 109

Na contramo do ideal de liberdade religiosa que muitos homens de Estado


defendiam em razo do aumento do contingente de imigrantes no catlicos que a partir
de 1850 entraram no pas como uma alternativa a mo-de-obra escrava, Jeronymo
Vilella no escondia o seu vis ultramontano:

Sabendo o imperante que no estado se desenvolvem dissenes acerca


da religio, do seu dever sufoc-las no nascedouro, por isso que
dessas dissenes, que so sem dvida as mais perigosas, pode
resultar a desordem e anarquia que lhe deve ocultar e prevenir (...)
107

Em 19 de agosto de 1854, a Seo de Justia do Conselho de Estado resolveu representao em que


Jenymo Vilella de Castro Tavares requeria que lhe fossem devolvidos todos os ordenados no pagos no
perodo em que esteve preso em razo da rebelio. Caroat. Op. Cit, p. 481.
108
109

Idem. pp. 593-598.

Jernymo Vilella de Castro Tavares. Compendio de direito ecclesistico para uso das academias
jurdicas do Imprio.Recife: Ricardo de Freitas, 1855, p. 99.

63
O imperante civil tem o direito de no tolerar os impugnadores da
verdadeira religio, e de puni-los com penas civis, se os meios
brandos no lhe forem suficientes, porque a religio enquanto interna
um ato de conscincia, cuja liberdade inviolvel, e cujo sentimento
deve ser tolerado e mesmo respeitado pelo chefe de estado; mas desde
que ela se manifesta externamente de um modo pernicioso ao estado,
fica sujeita autoridade pblica, e ento o imperante, no podendo
conservar-se indiferente, tem o direito de no tolerar os que
impugnam a religio, em que o estado firmou a sua profisso de f, e
reconheceu como verdadeira e til sociedade civil110

Outro ultramontano ganharia espao no meio jurdico nacional. Em 1864, o


catlogo da livraria B. L. Garnier, instalada na Corte, anunciava a iminente publicao
do livro de Candido Mendes de Almeida, Direito Civil Eclesistico Brasileiro, ainda no
prelo, em 1966. Anunciando a iminente publicao, o catlogo dava conta de que a
obra no somente til ao clero, mas a todos que se dedicam ao estudo da
jurisprudncia, com particularidade juventude acadmica, que tem que frequentar o
curso de direito eclesistico, em suas relaes com a administrao temporal do pas 111.
A veiculao do catlogo, uma maneira pela qual as editoras faziam suas obras
conhecidas do pblico, demonstra a difuso daquele ttulo em sua poca, cuja
popularidade tambm confirmada por suas citaes nas publicaes contemporneas.
No mesmo ano em que foi publicado, na Seo de Negcios do Imprio, reunidos para
emitir parecer sobre a interveno da Santa S para definio dos limites das dioceses
do Brasil, os Conselheiros Marqus de Olinda, Visconde de Sapuca e Bernardo de
Souza Franco fizeram meno obra de direito eclesistico que o Dr. Cndido Mendes
de Almeida acaba [va] de publicar

112

. Com apoio nela defendiam que o governo

brasileiro estava dispensado de consultar a Santa S sobre limites das dioceses, nos
termos da constituio apostlica de 24 de abril de 1746.
A obra ganhou reedio na dcada de 1870, quando Mendes de Almeida,
advogado j muito popular com a dcima quarta edio das Ordenaes Filipinas por
ele organizada, envolveu-se na defesa do bispo de Olinda, D. Vital Gonalves de

110

Idem. pp. 264-265.

111

O catlogo era veiculado como anexo s obras publicadas pela livraria. Foi consultado o publicado em
1864, como anexo ao primeiro tomo da Histria da Fundao do Imprio Brazileiro, de J.M. Pereira da
Silva. Rio de Janeiro: B.L.Garnier, 1864.
112

Consultas do Conselho de Estado sobre negcios ecclesisticos; compiladas por ordem de S. Ex. o Sr.
Ministro do Imprio. Rio de Janeiro: Typografia Nacional, 1869, p. 77.

64

Oliveira, durante a conhecida questo religiosa de 1873 debatida pelo Conselho de


Estado.
No livro Direito Civil eclesistico brasileiro antigo e moderno e suas relaes
com o direito cannico, Cndido Mendes de Almeida, sem destoar dos demais autores
do Direito Eclesistico de sua poca, no esconde a sua orientao ultramontana, mas
preponderam em sua obra compilaes de alvars, breves e bulas papais e uma farta
documentao sobre assuntos eclesisticos relacionada a criao de parquias durante a
colnia, prerrogativas conferidas aos Reis portugueses pela Santa S etc. 113
Cabe notar que a maior parte das obras brasileiras de direito eclesistico foi
publicada entre as dcadas de 1850 e 1860, justamente quando a Igreja Catlica mirava
contra todas as formas de governana que implicassem em liberalismo religioso e que
foram descritas e catalogadas no Syllabus Errorum, que como uma reao s ideologias
difundidas aps as convulses sociais que abalaram a Europa acompanhava a encclica
Quanta Cura de Pio IX. Os ideais do Syllabus encarnavam o pensamento intolerante
ultramontano contra o qual setores da elite preocupados com a fundao e, depois, com
o aprimoramento do Estado e de suas instituies sempre resistiram e dessas
resistncias, das quais a mais conhecida foi a questo religiosa de 1873, foi se
formando, ao longo do sculo, um ordenamento secularizado.
A nica obra de direito eclesistico publicada aps a questo religiosa de 1873,
j nos estertores do Imprio, no foi escrita por um jurista, mas por um Cnego
secretrio no Bispado de So Paulo. A obra, pensada como um roteiro de direito
cannico, no se preocupava em extremar as relaes entre o poder civil e eclesistico
como as que a antecediam, salvo com relao jurisdio do Tribunal Eclesistico,
rgo em que, na verdade, se discutia Direito Cannico. Nela o lamento pela
secularizao ocorrida e sentida no direito ao longo do sculo XIX no passa
despercebida quando o autor comenta as relaes entre a Igreja e a sociedade civil:
Conquanto sejam diversos os meios para cada uma destas sociedades
atingir seu fim, entretanto no pode deixar de haver alguma
subordinao de uma a outra. A distino dos poderes no significa
independncia absoluta. A secularizao completa do poder civil a
negao da origem divina do poder. Dar ao poder social outra origem
primria, que no seja Deus, degradar a natureza humana,

113

Direito Civil eclesistico brasileiro antigo e moderno e suas relaes com o direito cannico. Rio de
Janeiro: B. L. Garnier, 1868.

65
sujeitando-a indevidamente a um seu semelhante. Secularizar o poder
destru-lo.
Quando se pretende tudo secularizar, tem-se em mira tudo anarquizar.
O esprito revolucionrio eminentemente secularizador, isto ,
destruidor e subversivo de toda a ordem social. Esta palavra
secularizar tem um poder fascinador em nossos dias; com ela muitos
incautos tm sido iludidos 114.

A impresso do autor, homem do poder eclesistico, sintomtica do que ser


visto no prximo captulo: apesar de o Estado ter uma religio oficial e a competncia
constitucional de foment-la, ao longo de todo o sculo XIX a secularizao do
ordenamento minou dos debates jurdicos presentes nas consultas submetidas ao
Conselho de Estado, na produo legislativa e nos livros destinados aos operadores do
direito, sendo gerida medida que as instituies do Imprio foram redesenhadas em
consonncia com o seu tempo.
A secularizao das instituies estava presente ao longo de todo o sculo XIX
nos debates dos juristas e no foi apenas pensada a partir da questo religiosa de 1873
ou, como algumas obras de direito constitucional positivo parecem sugerir, somente
depois de lanadas pela Repblica as bases constitucionais para a separao entre o
Estado e a Igreja.

2.5. A resistncia do Estado ao ultramontanismo

Utilizado desde o sculo XI para descrever a atitude dos cristos que defendiam
as polticas dos papas, apoiando as ideias originrias de Roma, localizada do outro lado
da montanha, o ultramontanismo reapareceu no sculo XIX para designar um conjunto
de ideias e atitudes do lado conservador da Igreja Catlica e sua reao aos excessos da
revoluo francesa. Essas ideias culminaram em 1864 com a encclica Quanta Cura e o
Slabo dos Erros a ela anexo Segundo David Gueiros Vieira
o ultramontanismo do sculo XIX colocou-se, no apenas numa
posio a favor de uma maior concentrao do poder eclesistico nas
mos do papado, mas tambm contra uma srie de coisas que eram

114

Ezequias Galvo da Fontoura. Lies de Direito Eclesistico. So Paulo: Jorge Seckler & Comp, 1887,
p. 141.

66
consideradas erradas... tais como a liberdade de religio, o casamento
civil a liberdade de imprensa e outras mais 115.

Desde os anos que se seguiram independncia, principalmente durante as


primeiras legislaturas (1826-1828), o ultramontanismo no encontrou um terreno
poltico tranquilo para a disseminao de seu iderio. Pelo contrrio, encontrou
resistncias entre os parlamentares do primeiro reinado, que identificavam os seus
seguidores como uma ameaa estrangeira consolidao do Imprio e os acusavam de
serem jesutas, com a finalidade de que a lei pombalina de 1759 pudesse ser usada
contra eles, enquanto no aprovado projeto de autoria de Antonio Francisco de Paula e
Souza propondo a proibio de todas as ordens religiosas estrangeiras no Imprio.
Foi tambm nessa legislatura, durante a sesso de 11 de junho de 1828, que o
padre Diogo Antonio Feij props que todos os frades estrangeiros pegos perambulando
pelas ruas deveriam ser presos e devolvidos aos seus conventos. Mais tarde, durante a
sua regncia, Feij tentou emplacar uma campanha pelo fim do celibato, mas, tendo
encontrado resistncias, desistiu de prosseguir com seu intento.
A lei de 9 de dezembro de 1830 declarou nulos os contratos onerosos e as
alienaes de qualquer espcie que houvessem sido celebrados e feitos pelas ordens
religiosas, sem licena do governo. da mesma poca a extino de vrias ordens
eclesisticas, como, por exemplo, a Congregao dos Padres de So Felipe Nery de
Pernambuco, cujos bens, mveis e imveis, tambm por lei de 9 de dezembro de 1830,
foram todos incorporados ao patrimnio pblico nacional, sem qualquer indenizao,
para serem empregados em uma casa destinada a cuidar de rfos. Os padres a quem
habitualmente estava entregue a administrao foram obrigados pela lei a prestar contas
das propriedades confiscadas, entregando os ttulos de propriedade de que dispunham
ao juiz e ao Procurador da coroa, designados com a incumbncia de inventariar todos os
bens. A biblioteca da Congregao foi doada recm-criada Faculdade de Direito de
Olinda e os clrigos passaram a receber salrios do governo imperial, engrossando, de
maneira forada, o corpo do clero secular. 116

115

David Gueiros Vieira. O Protestantismo, a maonaria e a questo religiosa no Brasil. Braslia:


Editora UnB, 1981. p. 33.
116

Coleo das Leis do Imprio do Brasil, Atos do Legislativo, 1830, pp. 81-84, disponvel em
http://www.camara.gov.br/Internet/InfDoc/conteudo/colecoes/Legislacao/leisocerizadas/Leis1830vILeg.p
df, acesso em 09 de dezembro de 2011.

67

Ainda com a inteno de extirpar qualquer perigo que as ordens religiosas


pudessem apresentar consolidao do processo de independncia, o legislador tratou
de tipificar como crimes condutas que pudessem ameaar a relao constitucionalmente
estabelecida entre o poder civil e a religio catlica. Assim, o padroado reconhecido
pela Constituio do Imprio foi protegido pelo Cdigo Criminal promulgado em 16 de
dezembro de 1830.
Aps tratar dos aspectos gerais do crime, o legislador iniciou a parte especial,
em que foram definidas as condutas tipificadas como crimes, destinando o primeiro
captulo proteo da ordem institucional do Imprio. Dentre esses primeiros crimes
tipificados, classificados de lesa majestade 117 pelos comentadores da poca, o
legislador preservava a autoridade temporal mandando o recado aos membros de ordens
eclesisticas que pretendessem seguir as orientaes do Vaticano em detrimento das do
Estado brasileiro.
Segundo o artigo 79, qualquer ato que importasse em reconhecimento de
autoridade de fora do Imprio com a prestao de efetiva obedincia seria punido com
pena de priso que poderia variar entre 4 e 16 anos. No artigo 81, o Cdigo previa pena
mais branda, de 3 a 9 meses de priso, queles que recorressem autoridade estrangeira
sem licena do Estado para impetrao de graas espirituais, distines ou privilgios na
hierarquia eclesistica, ou para autorizao de qualquer ato religioso. O artigo 80
qualificava o crime se fosse cometido por corporao, prevendo, para os seus membros,
pena de dois a oito anos, alm da dissoluo da entidade.
Na prtica bem possvel que esses dispositivos tenham cumprido
eficientemente um papel preventivo, sem terem sido aplicados. Antes mesmo da
promulgao do Cdigo, muitas ordens religiosas j haviam sido fechadas pelo governo
imperial. Indicativo de que no foram muito utilizados o fato de no despertarem
comentrios dos penalistas do Imprio. Obra do juiz de direito Antonio Luiz Ferreira
Tinoco, o Cdigo Criminal do Imprio do Brazil Annotado, elaborado com notas de
doutrina e meno a casos prticos, no faz nenhuma observao a esses dispositivos. 118
117

Antes do Cdigo Criminal do Imprio as Ordenaes Filipinas j utilizavam o termo. LesaMagestade quer dizer traio commettida contra a pessoa do Rey, ou seu Real Stado ... O
constitucionalismo oitocentista torna sensvel a diferena na designao dos bens jurdicos tutelados pelo
tipo penal. Enquanto o Cdigo Filipino tutelava a pessoa do rei ou o seu estado, sem disfarar o pronome
possessivo, o Cdigo do Imprio j tutelava o funcionamento das instituies da Nao.
118

Antonio Luiz Ferreira Tinoco, Cdigo Criminal do Imprio do Brazil Annotado, Rio de Janeiro:
Imprensa Industrial, 1886, pp. 148-150.

68

Da mesma forma no constam comentrios a esses artigos no Cdigo Criminal do


Imprio do Brazil Annotado de autoria de Araujo Figueiras Junior. 119
O temor ao ultramontanismo e a reao do Estado contra suas doutrinas
voltaram a partir da dcada de 1850, tanto que, em 6 de setembro de 1855, a Seo de
Justia do Conselho de Estado solucionou dvida do presidente da provncia de So
Paulo acerca de ofcio do inspetor da instruo pblica dando conta de que o Bispo de
So Paulo instalara dois cursos secundrios, mas no aceitava a fiscalizao do poder
temporal. Argumentava o inspetor que, pelo ato adicional, a emisso de licena para
cursos pblicos ou particulares era atribuio dos governos provinciais e que a igreja
no se eximia dessa fiscalizao.
Respeitado o contraditrio, foi dada a palavra ao Bispo, que defendeu com
veemncia a sua liberdade para instalar os cursos e dizia no estar sujeito ao poder
temporal com o argumento de que s aos Bispos por direito divino compete, sem
dependncia de outro Poder, o ensinar as verdades crists aos fieis como a de formar
aqueles que as devem ensinar 120. Fundamentava o seu entendimento no conclio de
Trento que conhece nos Bispos o direito de ensinar, independente de outro poder 121.
Defendia, ainda, que se houvesse de se sujeitar a alguma fiscalizao, esta no caberia
s provncias e sim ao governo central.
Todavia, somente essa ltima parte da defesa do Bispo procedeu nas instncias
do Conselho de Estado. De fato, o Decreto de 11 de outubro de 1851, em seu artigo 5,
submetia aprovao do governo imperial os Lentes e os compndios propostos pelos
Bispos para os seminrios. Preocupava-se o Governo Imperial em conter as ideias
ultramontanas que iam de encontro ao controle estatal sobre os poderes eclesisticos e
visavam a minimizar a perda de influncia da igreja que, h sculos, desde o advento
dos estados modernos, havia comeado.
Para justificar o controle estatal, o Procurador da Coroa, cujo parecer foi
acolhido na ntegra pelos Conselheiros, ancorava-se em lies de direito pblico
eclesistico, composto, segundo o entendimento esposado na consulta, no s pelas

119

Araujo Figueiras Junior, Cdigo Criminal do Imprio do Brazil Annotado, Rio de Janeiro: Eduardo e
Henrique Laemmert, 1876, pp. 79/80.
120

Caroat. Op. cit. 577

121

Idem.

69

bulas, decretos pontifcios e concordatas com Roma, mas tambm pela Constituio e
pela Legislao ptria, s quais estava sujeita a Igreja.
Tambm encontrava trs justificativas para o controle estatal. A primeira estava
relacionada aos sujeitos da ao da igreja, pois estes tambm eram sujeitos da ao
estatal, porque
o rebanho que apascenta, tem por si outro Poder, depositrio das mais
amplas prerrogativas, e sentinela dos atributos Majestticos, para no
consentir que se tire a Csar, o que Deus entregou a Csar122

A segunda justificativa era histrica: as guerras religiosas, que serviram de


substrato ftico para o surgimento das teorias de direito natural formuladas por Grotius
e Locke, nos sculos seguintes passaram ao imaginrio social como uma ideia
subjacente de sociedade como existindo pelo benefcio mtuo dos indivduos e pela
defesa de seus direitos 123, na qual o Estado desempenha um papel fundamental. A esse
respeito o Procurador da Coroa falava das escolas eclesisticas:
nelas tambm tiveram nascimento, e incremento os reprovados, subversivos e
incendirios princpios, e mximas que por tantas vezes e por sculos inteiros
fizeram derramar rios de sangue cristo, e devastar-se a Europa, e outras
partes do Globo, em nome de Deus e da Religio. S esta considerao
bastaria para convenc-lo do Direito, e da necessidade de inspecionar-se a
predica, e o ensino eclesistico, da mesma sorte que profano124.

O terceiro argumento a favor da fiscalizao do Estado sobre os cursos


organizados pelo poder eclesistico tinha por fundamento o ultramontanismo que
rondava as relaes entre a igreja e o Estado no princpio da segunda metade do sculo
XIX, incio do pontificado de Pio IX,
justificando o indisputvel atributo da Suprema inspeo, inerente Coroa e
Soberania Nacional, fazem necessrio e urgente o uso dela sobre a
instruo, e ensino nos respectivos Seminrios, para prevenir que se
sustentem, e propaguem tais duvidas, e doutrinas, lisonjeiras provavelmente
em Roma, no Brasil, porm, manifestamente ofensivas dos inauferveis
predicados da Coroa e da Soberania Nacional125

122

Caroat. op. cit. p. 580.

123

Charles Taylor. Uma era secular. So Leopoldo: Ed. Unisinos, 2010, p. 198.

124

Caroat. Op. cit. p. 581.

125

Idem. p. 581.

70

Um ano mais tarde, em outubro de 1856, chegou Seo de Justia do Conselho


de Estado mais um caso envolvendo o Bispo de So Paulo e o Cabido da Catedral
Paulista, que havia substitudo aquele durante os trabalhos da Missa de Natal do ano
anterior. Durante a missa, um dos capeles, aps uma leitura, pediu a beno ao Cabido
e no ao Bispo, despertando a vaidade deste que mandou calar o coro e foi tirar
satisfao com o Cabido. O Bispo oficiou ento ao Imperador, narrando o entrevero, e o
caso foi submetido ao Conselho de Estado.
Seria uma simples consulta se no fossem as palavras utilizadas pelo Bispo em
seu ofcio ao Imperador. Nele a autoridade eclesistica alardeava no ter sobre si,
seno no Cu a Deus, e na Terra o Papa e a noticiava que pediu algum socorro ao S.S.
Padre 126. O Conselho entendeu que o Bispo, ainda que na ordem hierrquica da igreja
devesse obedincia ao Papa, tambm estava subordinado administrativamente ao
Governo imperial, que lhe garantia o pagamento da cngrua e era a nica instncia
competente para se relacionar com o Papa. Concluiu que o Clrigo no deveria ter se
dirigido ao Sumo Pontfice sem autorizao do governo imperial. O alinhamento
ultramontano do Bispo custou sua admoestao pelo Governo Imperial, que mais uma
vez demonstrou seu poder frente ao da Igreja.

126

Caroat. Op. cit. p. 643.

71

3. AFIRMAO DO PODER TEMPORAL

3.1. A reestruturao do modelo confessional colonial

Nos anos que se seguiram independncia, convivendo ainda com regras


costumeiras e uma ordem jurdica pr-liberal herdadas da colnia, os primeiros polticos
do Imprio fincaram os alicerces para a consolidao do Estado. O Poder Legislativo e
o Governo Imperial preocuparam-se, inicialmente, com a organizao do Estado e com
a reformulao das instituies coloniais. No ramo do direito pblico, foram
reestruturadas, primeiro, as funes administrativas e judicirias. Depois, com as
alteraes da sociedade catapultadas com o fim do trfico de escravos, foi constitudo
um aparato legislativo necessrio regulao das relaes de direito privado, com a
edio da Lei de Terras, a Lei Hipotecria, o Cdigo Comercial etc.
Um passar de olhos no trabalho das primeiras legislaturas 127 do Parlamento do
Imprio d exemplos representativos dessa finalidade organizacional. Primeiro,
esvaziou-se o poder das Cmaras de Vila; depois, foi organizado, em 1828, o Supremo
Tribunal de Justia, que havia sido criado pela Constituio para substituir os rgos
judiciais de cpula da metrpole com jurisdio na colnia; pouco mais tarde, com a
votao de uma Lei Oramentria, foi organizado o Tesouro Pblico Nacional. Tambm
datam da primeira metade do sculo o Cdigo Criminal, promulgado em 1830, e o
Cdigo de Processo Criminal, de 1832, reformado, posteriormente, em1841.
Nesse diapaso, no plano institucional, foram perdendo fora as Constituies
primeiras do arcebispado da Bahia, elaboradas pelo Arcebispo D. Sebastio Monteiro
da Vide e aprovadas por um Snodo em 1707. As Constituies eram uma verdadeira
pea prescritiva emanada do poder eclesistico, com condutas permitidas e vedadas na

127

Na Assembleia Constituinte e na primeira legislatura, os 22 membros do clero s perdiam em nmero


para os 48 bacharis em direito e eram seguidos por 19 proprietrios e homens de negcios. Interessante o
registro das impresses de Candido Mendes de Almeida. Segundo o jurista, que no disfarava sua
orientao ultramontana: foi a Cmara que contou em seu seio maior nmero de clrigos e que causou
maiores estragos doutrina catlica. Entretanto, eram uma pliade de talentos, seno brilhantes, notveis,
e faziam, como ilustraes, honra ao nascente Imprio. O elemento clerical no desempenhando mais sua
misso caiu em prostrao, que bem raros no so os de hoje alcanam uma cadeira nas Cmaras; e os
que as conseguem primam por outros ttulos e merecimentos. Direito Civil Eclesistico Brasileiro, t. 1.
Rio de Janeiro, 1866, p. CCCXLII.

72

ordem civil da colnia que preencheram os espaos no ocupados pelo poder temporal.
Com a inteno de disciplinar a vida religiosa no Brasil colonial, seu texto continha
regras de direito eclesistico que regulamentavam a forma de serem realizados os
sacramentos catlicos, como o batismo e o casamento, impunham sanes e, ainda,
designavam as autoridades competentes para o julgamento dos pecados pblicos e
crimes contra as causas eclesisticas.
Impressas em 1719, em Lisboa, e em 1720, em Coimbra, as Constituies foram
reimpressas novamente somente em 1853, desta vez em So Paulo. No prlogo dessa
edio, escrito por Ildefonso Xavier Ferreira, cnego prebendado, so realadas as
alteraes trazidas no texto em razo do ordenamento jurdico criado sob o Imprio,
salientando o posicionamento da Igreja frente ao Estado nesta nova ordem:
inquestionvel que as Leis disciplinares da igreja se mudam e se
acomodam s circunstncias do tempo, e que a Igreja, embora seja um
Imprio distinto e separado, pelo que pertence ao espiritual dos fiis,
com tudo esta subordinada ao Imprio Civil. A forma de Governo, as
leis ptrias, os diversos Cdigos, adotados por uma Nao Catlica,
tem colocado a Igreja na indeclinvel necessidade de modificar sua
disciplina.
(...)
Embora as Constituies do Arcebispado da Bahia fossem adotadas
pelos senhores Bispos do Brasil com as alteraes necessrias,
acomodadas aos usos e costumes das Dioceses, j na poca da
Independncia Brasileira, inumerveis de suas disposies tinham
cado em desuso. Apenas, porm, apareceu a Constituio Poltica do
Imprio muitas caducaram, no obstante serem fundadas em Direito
Cannico: ningum ignora que as imunidade da Igreja eram fundadas
naquele direito; e como poderiam subsistir vista da Constituio do
Imprio. Todas sabem o privilgio do foro: mas duas linhas do Cdigo
do Processo aboliram semelhante privilgio; e por isso cessam todas
as regalias que aquele concedia.128

No Brasil do sculo XIX, paulatinamente, o ordenamento foi estruturado pelo


poder secular, em substituio s fontes e entendimentos emanados das autoridades
eclesisticas. No havia dvidas a respeito da legitimidade do governo em acertar o
ordenamento aos novos tempos. Alm da beno divina constante do prembulo da
Constituio, o poder temporal, ao editar novas normas ou ao fixar entendimentos
consentneos realidade contempornea, tinha a legitimidade do povo que o sufragava
segundo os ditames do constitucionalismo moderno. O poder eclesistico, que buscava
128

D. Sebastio Monteiro da Vide. Constituies Primeiras do Arcebispado da Bahia. Braslia: Edies


do Senado Federal, 2007, V.

73

sua autoridade em origens remotas ou divinas, assistiu, ento, a reestruturao do


modelo confessional de Estado a partir da remodelao de alguns institutos jurdicos.

3.2. O enfraquecimento da jurisdio eclesistica

Na tradio lusitana, da qual o Brasil herdou o sistema do padroado, o direito


eclesistico - assim ento denominado porque suas regras emanavam da igreja,
correspondendo ao que hoje constitui o direito cannico - era utilizado como fonte
subsidiria do direito. Desde as Ordenaes Afonsinas (1446), as decretais de Gregrio
IX, ao lado do direito romano, da glosa de Acrsio e da opinio de Brtolo, colmatava
as lacunas, visando a preencher os vazios legislativos do Estado Moderno Portugus.
Nas Ordenaes Afonsinas, o problema que at ento se colocava no era
simplesmente jurdico (...) a questo, na verdade, centrava-se tambm no conflito de
jurisdies129. Caso o direito comum no previsse a mesma soluo ao caso concreto
dada pelo direito eclesistico, adotava-se o denominado critrio do pecado, que
determinava a incidncia do direito eclesistico para as questes de natureza espiritual
ou nas quais a aplicao do direito romano pudesse acarretar pecado.
O mesmo critrio foi mantido nas Ordenaes Manuelinas (1521) e nas Filipinas
(1603), mas nestas a questo recebeu outro enfoque, porque, em vez de tratada como
conflito de jurisdio, passou a ser concebida como critrio de julgamento, regulado no
ttulo destinado a como se julgaro os casos, que no forem determinados por as
ordenaes. Segundo Guilherme Braga da Cruz somente no incio do sculo XVII
que se rompe o derradeiro liame que prendia o problema do direito subsidirio ideia
inicial que dominara o texto afonsino de um conflito de jurisdies entre o poder
temporal, simbolizado pelo direito romano, e o poder eclesistico, representado pelo
direito cannico130.
A Lei da Boa Razo, de 19 de agosto de 1769, editada por D. Jos I com o
intuito de fortalecer o Estado e orientar a ordem jurdica, redesenhava a utilizao das
tradicionais fontes de direito, fomentando nas instituies as bases da secularizao
129

Jos Rogrio Cruz Tucci e Luiz Carlos de Azevedo. Lies de Histria do Processo Civil Lusitano.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009, p. 151.
130

O direito subsidirio na histria do direito portugus, Revista Portuguesa de Histria, t. 14,


Coimbra, 1975, p. 252.

74

consolidada no sculo XIX. O direito de origem doutrinal e jurisprudencial foi


desvalorizado em face da lei e o 12, aplicado nas relaes do Brasil, afastava a
vigncia autnoma do direito cannico nos tribunais civis 131. A partir de ento, o direito
cannico somente seria utilizado pelos Tribunais e Consistrios Eclesisticos.
No entanto, ainda era expressiva a autonomia jurisdicional da Igreja, que
continuava a ter competncia em razo da pessoa (iurisdictio ratione personae) e em
razo da matria (iurisdictio ratione materiae), para julgar, respectivamente, as questes
civis e criminais nas quais estivessem envolvidos clrigos e casos relativos a matrias
espirituais, organizao e disciplina eclesisticas ou, ainda, a assuntos religiosos ou
bens da Igreja.
Ademais, em razo da vastido do territrio e da incipiente organizao estatal,
pode-se afirmar que no Brasil, assim como ocorreu em Portugal, a igreja preservava
ainda funes que interferiam na ordem civil, conforme ensina Antnio Manuel
Hespanha:
Outra reserva jurisdicional agora ao nvel do vivido, que no do
direito oficial diz respeito ao papel das autoridades eclesisticas
(sobretudos os procos, mas tambm as confrarias ou irmandades)
como ordenadoras da vida coletiva e como mediadoras informais de
conflitos nas comunidades rurais (...) A Igreja sempre fomentara a
interveno arbitral das suas instituies (bispos, curas de almas,
confrarias) na resoluo de conflitos entre fiis (c.f. S. Paulo, Corint., I,
6)132

Na medida em que as instituies se fortaleciam e o Estado se organizava,


perdiam fora as instncias jurisdicionais eclesisticas e esmorecia a aplicao das
Constituies primeiras do arcebispado da Bahia.
131

O 12 da Lei da Boa Razo de D. Jos dizia: havendo-me sido da mesma sorte presente que se tem
feito na prtica dos Julgadores, e Advogados outra grande perplexidades, e confuso com as outras
palavras do sobredito preambulo da Ord. Liv. 3 tit. 64 que dizem: - E quando o caso de que se trata, no
fr determinado por Lei, estylo, ou costume dos nossos Reynos, mandamos, que seja julgado, sendo
matria que traga pecado, por os Sagrados Canones. E sendo materia, que no traga pecado, seja julgado
pelas Leis Imperiaes, posto que os Sagrados Canones determinem o contraria: - sucitando-se com estas
palavras hum conflito no s entre os textos do Direito Civil, mas at com os das minhas mesmas Leis:
E suppondo-se com erro manifesto para sustentar o mesmo conflito, que no fro externo dos meus
Tribunaes, e da Magistratura Temporal, se pode conhecer dos pecados, que s pertencer privativa, e
exclusivamente ao fro interior, e espiritualidade da Igreja: Mando outro sim, que a referida suposio
daqui em diante se haja por no escripta...deixando-se os referidos textos de Direito Canonico para os
Ministros, e Consistrios Eclesisticos os observarem (nos seus devidos, e competentes termos)
(mantida a grafia original).
132

Hrcules confundido: sentidos improvveis e incertos do constitucionalismo oitocentista: o caso


portugus. Curitiba, 2010, p. 279.

75

De fato, o Cdigo de Processo Criminal do Imprio, de 3 de dezembro de 1841,


em seu artigo 155, 4, seguido pelo artigo 200 do regulamento de 31 de janeiro de
1842, limitava a jurisdio eclesistica em matria criminal imposio de penas
meramente espirituais. A respeito desse tema, Jernymo Vilella de Castro Tavares, em
seu Compendio de direito eclesistico para uso das academias jurdicas do Imprio,
ensinava que o fim da jurisdio eclesistica coincidia com a admisso da tolerncia
religiosa nas naes. Citando a Frana como exemplo, onde a tolerncia foi admitida em
1780, o autor lecionava que:

A igreja em muitas ocasies e por muito tempo tem exercido jurisdio


temporal; mas isto ou por abuso, que no pode fazer lei, nem
constituir direito ou, ento, por vontade e consentimento dos
soberanos civis (...) na Constituio do Arcebispado da Bahia se
achavam consignados alguns princpios alheios ao poder da Igreja, v.g.
sobre impostos; mas hoje ambos os poderes, eclesistico e civil tem
ocupado a posio que verdadeiramente lhes pertence. 133

Essa retomada de competncia pelo poder temporal deve ser vista no conjunto
das alteraes introduzidas pela Lei de 3 de dezembro de 1841, que reformou o Cdigo
de Processo Criminal de 1832. Ao lado da lei de interpretao ao Ato Adicional de 1834
e da lei que reestabeleceu o Conselho de Estado, a reforma caracterizou o momento
conhecido como poltica do regresso, que fortalecia o poder central frente aos poderes
regionais que protagonizaram as revoltas regenciais da dcada de 1830.
Na reforma processual de 1841, assim como a instruo criminal passou das
mos dos juzes de paz eleitos no mbito das provncias para a atribuio dos cargos de
chefes de polcia, exercidos por juzes de direito nomeados na Corte, a jurisdio
eclesistica sobre matria criminal, antes muitas vezes exercida pelo Bispo ou pelo
Vigrio Geral em razo da identificao de vrios crimes com pecado, passou a ser
atribuio de um juiz ligado estrutura do Ministrio da Justia.
Com relao jurisdio civil, embora nas relaes jurdicas de direito material
muitos atos relacionados ao estado da pessoa, e correspondentes de alguma forma aos
sacramentos religiosos, mantivessem-se sob a superviso da Igreja Catlica, foi
suprimida a competncia dos juzos eclesisticos para o registro e execuo dos
133

Jernimo Vilella de Castro Tavares. Compendio de Direito Ecclesistico para uso das academias
jurdicas do Imprio. Rio de Janeiro: B L Garnier, 1882, pp.74-75.

76

testamentos. Desde 3 de novembro de 1622 as competncias estavam repartidas entre os


juzos.
Ao juzo eclesistico caberia o registro dos testamentos nos meses de janeiro,
maro, maio, julho, setembro e novembro; ao juzo secular caberia sempre a execuo e,
nos meses em que a tarefa no competisse Igreja, o registro. Com o advento da Lei de
27 de agosto de 1830, originada de um projeto de Rocha Franco 134 apresentado durante
os trabalhos da Assembleia Constituinte, extinguiu-se o critrio da alternatividade e
ficou estabelecido que todas as contas de todos os testamentos, bem como a deciso de
todas as questes a eles relativas, pertenceriam aos juzos seculares.
Essas competncias foram reafirmadas pelo aviso n 47 de 28 de julho de 1843.
Avisos eram orientaes expedidas por Ministros ou seus prepostos aps consultas ao
Conselho de Estado e assumiam a funo de precedente na orientao de solues
jurdicas135. O fato de haver um aviso a respeito de um tema legislado quase treze anos
antes sugestivo das controvrsias ainda existentes sobre o assunto nesse perodo,
resolvidas com a atuao do poder central.
Dentro dessa linha de reduo das reservas polticas da Igreja, o Estado, antes
mesmo de o Cdigo de Processo Criminal de 1841 disciplinar quem seria julgado pela
justia comum, estabeleceu critrios de investiduras daqueles que deveriam julgar na
justia eclesistica, ainda ligada ao Estado. Pretendendo absorver os egressos de suas
Faculdades de Direito do Imprio, o artigo 2 da Lei de 17 de setembro de 1839
estabelecia preferncia dos bacharis nelas formados para assumir funo de
desembargadores na Relao Eclesistica.
A lei permitia uma promoo per saltum uma vez que um bacharel recmformado poderia ascender ao rgo de segunda instncia sem nunca ter passado por um
cargo pblico e os Vigrios Gerais e Juzes de primeira instncia, que normalmente
eram promovidos Relao, seriam preteridos por no ter o diploma.
Alguns anos aps a sua entrada em vigor, enquanto o ultramontanismo ganhava
espao, a lei despertou a reao da Igreja e o Arcebispo da Bahia representou ao
governo imperial, com um requerimento escorado em um fundamento de paridade de
134

Amrico Jacobina Lacombe (coord). O clero no parlamento brasileiro v.1. Brasilia: Cmara dos
Deputados Centro de Documentao e informao. 1978.
135

Neste sentido Jos Reinaldo de Lima Lopes. O Orculo de Delfos. So Paulo: Saraiva, 2010, pp. 193194.

77

tratamento para que a nomeao dos desembargadores da relao eclesistica seguisse


a mesma ordem de acesso ou gradao hierrquica estabelecida para a Magistratura
secular, chamando para o cargo de Juzes da segunda e ltima instncia os que na
primeira tivessem j dado provas de inteligncia, inteireza e probidade 136.
No exerccio do Poder Moderador, o Imperador remeteu o caso ao Conselho de
Estado, que emitiu sua consulta em 21 de janeiro de 1854. Antes dos conselheiros, o
Procurador da Coroa emitiu parecer no sentido de que a Lei deveria ser cumprida
embora carecesse de mudana. No entanto, a Seo de Justia, integrada por Caetano
Maria Lopes Gama, Visconde de Abrantes e Paulino Jos Soares de Souza, entendeu
que qualquer mudana importaria em retrocesso.
Certamente pesou para a opinio dos Conselheiros o fato de os bacharis
receberem instruo de Direito Eclesistico durante curso da Faculdade de Direito, mas
os fundamentos de ordem poltica e a percepo de uma ordem social mais laicizada so
os que mais ganharam realce, demonstrando uma diluio do poder da Igreja nas
funes assumidas pelo Estado moderno, menos hierarquizado do que as relaes da
sociedade que o precederam, na qual o poder religioso preponderava.
Na opinio dos Conselheiros:
quando os Telogos eram os Jurisconsultos, e quase os nicos que sabiam
ler e escrever e tinham algumas noes do Direito romano, bastava
certamente ter os conhecimentos ento necessrios a um clrigo, para que
lhe fossem confiadas as funes de Juiz, no s nas supraditas questes,
como na quase totalidade dos processos civis em concorrncia com os
Juzes seculares.
Hoje, porm, o clrigo que houver de ser Juiz nas causas, no puramente
espirituais, precisa aprender nas Universidades ou em Academias
especiais, as cincias jurdicas e sociais que tanto contriburam para que
os Juristas soubessem aconselhar aos seus Soberanos os sucessivos atos
com que se foi reduzindo s mais justas propores o imenso poder
judicirio da Igreja, no sentido destas palavras divinas: Reddite quae
sunt Cesaris Cesari, et quce sunt Dei Deo. 137

Anos mais tarde, chegavam ao Conselho de Estado duas outras consultas


resolvidas com fundamento no direito eclesistico e cujos resultados influenciariam na
configurao do Poder Judicirio, uma vez que se tratava do exerccio de uma das

136

Caroat. Op. cit. P. 396.

137

Idem.

78

profisses essenciais ao seu funcionamento, a advocacia. A primeira consulta, resolvida


em 1863, dizia respeito possibilidade dos padres exercerem a advocacia no foro
comum; a outra, de 1869, tratava sobre a necessidade de aval da Igreja para exercer a
advocacia no Tribunal Eclesistico.
A consulta realizada em 30 de julho de 1863 foi iniciada a partir de uma
representao do Juiz Municipal e de rfos do termo de So Paulo de Muria, na
Provncia de Minas Gerais, indagando se havia incompatibilidade entre as funes de
proco e a de advogado porque, pela legislao regulamentadora da profisso, no s os
procos formados em uma das faculdades do Imprio poderiam advogar, mas todos
aqueles provisionados em parquias no habitadas por bacharis, que na vasta extenso
do territrio no eram poucas.
Antes da questo ser encaminhada aos Conselheiros, opinaram os rgos
auxiliares da Seo de Justia, que emitiram pareceres divergentes:o 1 Oficial, Camilo
Jos Pereira de Faro; e o Diretor, Candido Mendes de Almeida.
O 1 Oficial opinou pela inexistncia de incompatibilidade, pois entendia que,
no tendo a coleo de leis do Imprio previsto esta hiptese de incompatibilidade entre
as inmeras que regulava, no poderia haver interpretao que restringisse o exerccio
da advocacia aos Procos. Sua opinio revelava ainda que a acumulao dessas funes
era uma praxe comum nas Provncias, fiando-se nessa rotina para no ver mal nenhum
no desempenho concomitante do pasto espiritual e do exerccio da advocacia:
as funes destes empregos no repugnam entre si por sua prpria
natureza, da acumulao deles no resulta a impossibilidade de ser
cada um desempenhado satisfatoriamente, penso, portanto, que se
deve declarar Presidncia de Minas Gerais que no h
incompatibilidade no exerccio simultneo das funes de Proco e de
Advogado; esta deciso parece de acordo com a prtica adotada, de
que h exemplos em muitas Provncias do Imprio138.

Rebatendo os argumentos do 1 Oficial, Candido Mendes de Almeida enfrentou


a questo com os olhos de quem estava familiarizado com o Direito Cannico.
Argumentando com os textos das Ordenaes e das Decretais de Gregrio IX, concluiu
pela impossibilidade de acumulao.
Ora, o Direito Cannico faz parte de nossa Legislao, e no pode ser
preterido com um simples rasgo de pena, ou por deciso Ministerial.
138

Caroat, Op. cit. p. 1035.

79
O Proco no pde ser Juiz de Paz, Municipal, de rfos, Vereador,
Jurado, Corretor, Delegado de Polcia etc.
As razes que criaram estas incompatibilidades prevalecem no caso de
Advogado e Procurador.
Os motivos de ordem pblica que impediram que os Juzes e
Promotores advogassem e procurassem nos lugares onde exercem
funes, pondo de parte o direito cannico, de que alis no podemos
preterir a execuo, e to pouco facilitar a desobedincia, parecem
militar tambm em prol do bom desempenho das funes de Proco
(Juiz da conscincia dos seus paroquianos) e de outros encargos
seculares (Decreto n. 1318 de 30 de Janeiro de 1854, Arts. 97 e
seguintes).
Demais tendo sido o emprego de Proco declarado civil (Aviso n.
306 de 2 de Agosto de 1831, 4 de Junho de 1832, n. 213 de 24 de
Agosto, n. 324 de 28 de Outubro, e n. 415 de 23 de Dezembro de
1859), pode o Governo, que assim entendeu, declarar a
incompatibilidade desse emprego com o exerccio da profisso de
Advogado e Procurador, como j fez respeito dos Juzes e Promotor;
podendo-o com tanto mais segurana, quanto a profisso de Advogado
munus pblico (Aviso de 7 de Outubro de 1828, e 1 de Agosto de
1831)139.

Instaurada a controvrsia, a questo foi encaminhada aos Conselheiros da Seo


de Justia. O primeiro a se manifestar foi Visconde de Uruguai, Relator do caso, que
ratificou as razes externadas por Mendes de Almeida. Em seguida, a controvrsia foi
mantida pelo parecer de Euzbio de Queirz, que endossou os argumentos do 1 Oficial
de que na prtica os procos j advogavam e que no seria conveniente despertar
reclamaes com a declarao de incompatibilidade dessas funes. Argumentava,
ainda, que se as Ordenaes fossem aplicadas como sugeria Mendes de Almeida,
muitos dos mais distintos Advogados do nosso Foro teriam de fechar seus escritrios
porque essa disposio no compreende s os Clrigos, e sim de envolta com eles as
pessoas poderosas como os Fidalgos, etc140.
Retornada a questo ao Visconde de Uruguai, este acresceu ao seu parecer o
argumento de que o Proco deve estar sempre disponvel para administrar o pasto
espiritual, para batizar, casar, acudir logo aos moribundos, que no podem esperar, e
no ocupado com Partes, Procuradores e papeis forenses; preso em uma longa sesso de
Jri a acusar ou defender, rus 141. Em seguida, para desempate da controvrsia, a
139

Caroat. Op. Cit. p. 1035.

140

Idem. p. 1036.

141

Idem. p. 1037.

80

questo foi encaminhada ao terceiro conselheiro, o Constitucionalista Jos Antnio


Pimenta Bueno, que buscou nas regras de Direito Eclesistico das Constituies do
Arcebispado da Bahia fundamento para reconhecer a incompatibilidade:
A Constituio do nosso Arcebispado da Bahia em seu Tit. 9. n. 492
diz em relao aos simples Clrigos
Outrossim no podero ser Advogados no Foro e Auditrio secular
de causas seculares, nem Procuradores ou Solicitadores das mesmas
causas, salvo se requererem por si prprios ou por causa sua, ou de
seus parentes em grau promscuo, ou de suas Igrejas, ou de seus
Prelados; ou de outras pessoas eclesisticas com quem viverem.
Ora se a nossa Constituio do Arcebispado assim manda quanto aos
simples Clrigos que no tem cura d'almas, conquanto maior razo
no se dever considerar essa proibio vigente em relao aos
Procos.
Se aqueles s por serem Sacerdotes no devem distrair-se do servio
de Deus para auferir lucros seculares, como podero distrair-se os
Procos ?
Como combinar mesmo o dever que estes tem de confessar os seus
paroquianos que por ventura sero partes adversas em um pleito que
ele sustente na qualidade de Advogado do contrrio? 142

Resolvida a questo pela incompatibilidade, nos termos dos votos do Visconde


de Uruguai e de Pimenta Bueno, foi expedido o Aviso 359 de 4 de agosto de 1863
comunicando que havia incompatibilidade entre a funo de proco e de Advogado ou
procurador.
Alguns anos depois, em 31 de dezembro de 1869, o Conselho emitiu parecer
sobre duas representaes: a da filial pernambucana da Ordem dos Advogados e a do
Advogado e professor na Faculdade de Direito do Recife, Antonio Menezes
Vasconcellos de Drumond, ambas dirigidas contra ato do Bispo daquela provncia que
tornou dependente de licena da diocese o exerccio da advocacia no foro eclesistico.
A autoridade eclesistica fundamentava a exigncia no artigo 438 do Regimento
do Auditrio Eclesistico do Arcebispado da Bahia de 1704, mas o Instituto dos
advogados argumentava que as exigncias no estavam em consonncia com as leis do
Imprio, alm de ferir direitos adquiridos, pois nunca antes haviam sido feitas e desde
as Ordenaes (Livro 1, ttulo 48) se garantia aos bacharis em direito o exerccio da
advocacia, independentemente de licena. Tambm sustentava que somente bacharis

142

Caroat. Op. cit. p. 1037.

81

em direito poderiam ocupar o cargo de Desembargador da Relao eclesistica, como


acima visto.
Ao levar a questo ao conhecimento do Governo Imperial, a entidade de classe
realou o conhecimento de direito eclesistico pelos bacharis formados nas Faculdades
de Direito sustentando que o ensino do Direito Eclesistico nas Faculdades do Imprio
por lentes catlicos e por compndios devidamente aprovados e inteiramente conformes
ao ensino da Igreja decerto suficiente para a defesa de qualquer demanda no foro
eclesistico 143.
Para desmontar esse argumento, o Bispo construiu uma defesa interessante. No
entendimento exposto por ele, quando o Legislador do Imprio reconheceu a religio
catlica como religio oficial e sancionou o foro eclesistico dos Bispos, reconhecendo
o direito cannico, foram estabelecidas duas ordens distintas: uma civil-criminal, que se
dirige ao cidado enquanto sdito do Governo especial da Ptria; e a do Direito
Cannico, que se dirigia aos cristos das vrias dioceses enquanto sditos ao Governo
Geral da Igreja.
Na tese defendida pelo Bispo, poderiam ser escolhidos por ele, para advogar
perante o seu foro, somente eclesisticos versados em Cnones, excluindo-se os
advogados civis. Ainda de acordo com sua tese, se pelos costumes foram todos os
advogados indistintamente aceitos a advogar no foro eclesistico, nada havia que lhe
tirasse a faculdade de escolher quais dentre os advogados seculares poderiam advogar
neste foro especial. Para elidir o argumento da Ordem dos Advogados de que os
profissionais seculares possuam formao em direito eclesistico garantida pelas
Faculdades de Direito do Imprio, tenta legitimar sua exigncia em um fundamento de
ordem histrica:

bem conhecido na histria que as Universidades em sua origem


foram instituies eclesisticas e que a faculdade teolgica a ocupava
o primeiro lugar, isto , pertencia cadeira de Direito Cannico.
Os mais eminentes doutores, chamados mesmo de outros pases
quaisquer, sendo a cincia cosmopolita, a tinham cadeiras: e o ensino,
bem que vrio em razo do diverso engenho dos Professores, era
todavia homogneo no seu essencial; pois era eminentemente cristo;
e os Tribunais eclesisticos eram uma palestra onde praticavam os

143

Caroat. Op. cit., p. 1831.

82
mais abalizados Canonistas das diversas naes, sendo universal a
Legislao eclesistica.
As circunstncias particulares dos tempos modernos aboliram de
quase todas as Universidades (que por isso ficaram sendo laicas) o
ensino teolgico, conservando-se, porm, a cadeira de Direito
Cannico nos pases catlicos em servio de foro eclesistico; mas
como os Professores e os textos, que se explicam, no recebem em
algumas Universidades o seu mandato da autoridade eclesistica, a
Igreja em tais casos no pode inteiramente fiar-se na pureza do ensino
das Leis que a ela pertencem, nem pode sem suma discrio admitir
para patronos nos seus Tribunais doutores que no receberam do seu
mesmo seio a cincia que professam. 144

Na Seo de Justia do Conselho de Estado a questo foi encaminhada pelo


parecer do Diretor Ferreira Valle no sentido de que o Bispo no poderia conceder
licena para a advocacia no foro eclesistico nem negar que advogados legalmente
habilitados l oficiassem.
No entanto, diversa foi a soluo dada pelos Conselheiros Nabuco de Arajo e
Domiciano Leite Ribeiro, que entenderam ter o Bispo razo em selecionar os advogados
que poderiam atuar no foro eclesistico. Com razes diversas das apresentadas pelo
Bispo, os Conselheiros levaram em considerao o fato de o foro eclesistico julgar
apenas causas eclesisticas, sem possuir a fora que possuam no passado. Para
justificar a utilizao da regra inserta no Regimento do Auditrio Eclesistico do
Arcebispado da Bahia em detrimento da regra das Ordenaes defendida pela Ordem
dos Advogados, os Conselheiros, citando expressamente o Digesto e Pothier, fiaram-se
na regra segundo a qual a lei especial derroga a lei geral.
Contra o argumento de que os advogados civis desde longa data j advogavam
no foro eclesistico, os Conselheiros sustentaram que a derrogao pelo desuso s era
possvel nos pases em que prevalecia o sistema de direito consuetudinrio, razo pela
qual entenderam no haver direito adquirido pelos Advogados que j atuavam no foro
eclesistico em razo de o Bispo nunca antes ter exigido prvia licena.
Em um primeiro olhar, a soluo dada pelos Conselheiros parece ir na
contramo de decises tomadas anteriormente, sobretudo porque havia uma lei de 1839
determinando que os desembargadores das relaes eclesisticas fossem escolhidos
dentre bacharis formados pelas Faculdades de Direito do Imprio.
144

Caroat. Op. Cit. p. 1433.

83

No entanto, o conjunto dos pareceres prolatados em assuntos eclesisticos indica


uma tentativa dos Conselheiros e, por conseguinte do Poder Pblico, de separar as
instncias secular e eclesistica.
Longe de ser uma compensao ao aviso que declarava incompatvel a funo de
proco com o exerccio da advocacia, privando os homens da Igreja de postular na
justia temporal, a soluo encontrada pelos conselheiros, no sentido de que os
seculares poderiam advogar em causas espirituais apenas mediante licena do Bispo,
estremava ainda mais as caractersticas dos foros temporal e eclesistico, relevando a
natureza espiritual das causas submetidas a esta Justia e deixando preservada de
qualquer influncia da Igreja a Justia comum, totalmente controlada pelo Estado.
A remodelao do papel da Igreja no desempenho da atividade jurisdicional,
remodelado ainda na primeira metade do sculo XIX, deve ser vista, portanto, sob a
perspectiva de um esforo de construo de um Estado e de uma Nao, cuja criao do
ordenamento jurdico, segundo destacou Andra Slemian, desdobrava-se na
ambivalncia entre a universalidade de princpios na sua interface com as realidades
locais, compondo uma sntese entre a fundao dos pilares do Direito Pblico (a
Constituio), um esforo de positivao (a Codificao) e a formao de uma
cultura jurdica145. Todas essas iniciativas importaram, ao longo do sculo XIX, na
relativizao do padroado.

3.3. O registro civil e o elemento demogrfico

Mesmo tendo perdido parte do seu poder sobre os atos da vida civil em razo das
competncias assumidas com a paulatina organizao do Estado, a Igreja ainda
mantinha intensa participao na burocracia do Imprio, realizando registros,
celebrando casamentos e participando da organizao das eleies.
A certido de batismo religioso, nos termos do livro 1, ttulo 20, 70, das
Constituies Primeiras do Arcebispado da Bahia, valia como prova de idade e da
condio de catlico. O documento era importante na medida em que, no estando ainda
145

nao independente um novo ordenamento jurdico: a criao dos Cdigos Criminal e do Processo
Penal na primeira dcada do Imprio do Brasil. In Ribeiro, Gladys Sabino (org.). Brasileiros e cidados:
modernidade poltica 1822-1930. So Paulo: Alameda: 2008, p. 205.

84

organizado um registro civil, era necessrio provar tais condies para o exerccio de
direitos polticos ou para assuno de cargos pblicos, conforme acima mencionado.
No entanto, com o aumento populacional, a necessidade de estruturao das
instituies e as discusses nas primeiras legislaturas para que se evitassem as ideias
ultramontanas deram incio, ainda no final da dcada de 1820, ao embrio do registro
civil: em 24 de setembro de 1829 foi promulgado decreto admitindo, na falta de certido
de batismo, a prova da idade por qualquer documento ou prova legal. A partir de ento,
a maioridade ou a condio de incapaz no dependeria do aval eclesistico. Estava dado
o pontap inicial e a condio institucional para os homens de Estado formular
alternativa ao da Igreja no campo do registro civil.
A ideia de um registro alternativo ao da igreja passaria a ter contornos
prescritivos mais robustos a partir da dcada de 1850, com a proibio do trfico de
africanos. A primeira notcia de que deveria ser organizado um censo e iniciado um
registro civil de nascimentos e bitos data de 6 de setembro de 1850, prevista no artigo
17, 3 da Lei Oramentria do Imprio para os exerccios de 1851 e 1852. Segundo
esse dispositivo, elaborado pelo mesmo Eusbio de Queirs, que dois dias antes abolira
formalmente o trfico de escravos, ficavam autorizados gastos para realizar no menor
prazo possvel o censo geral do imprio e tambm estabelecer registros regulares de
nascimento e bito.
A regulamentao dessa disposio veio com o Decreto 797 de 18 de junho de
1851, que deu instrues gerais para a realizao de um censo que deveria ocorrer em
1852. Evidenciava-se o que j poderia se supor com o decreto de 1829: o incmodo do
Governo Imperial por desconhecer o elemento demogrfico do Estado.
O Decreto 797/1851 mandava anotar o nome, exceto se fosse escravo, caso em
que bastaria o nome do senhor; o estado da pessoa, se casada solteira ou viva; a
condio, se ingnuo, liberto ou escravo; o lugar do nascimento; a nao, se fosse
estrangeiro ou naturalizado; a tribo, se fosse indgena; e a profisso. As listas deveriam
fazer meno ao nome e condio das pessoas. Deveriam constar se os recenseados
eram ingnuos, libertos ou escravos. Neste ltimo caso, tratando-se de cativo, o
regulamento dispensava a anotao do nome, bastando o sexo, a cor e a idade (artigo
11).

85

Uma curiosidade pode ser notada na leitura desta primeira tentativa de


organizao de um censo: o governo imperial no se preocupou em anotar qual religio
professavam. Por qu? O nmero dos que praticavam outras religies era insignificante
a ponto de no justificar uma previso legal? Parece que no, ainda mais considerado o
aumento do fluxo de entradas imigrantes protestantes, que, a partir da dcada de 1850,
aportaram no Brasil como alternativa mo-de-obra escrava. Uma resposta plausvel a
de que o Governo Imperial, antevendo os problemas que poderiam advir da informao
do nmero de negros e estrangeiros que no professavam a Catlica, preferiu omitir o
dado.
Podem reforar esse argumento as esgaradas relaes que se desenhavam entre
a Igreja e o Governo j desde o incio da dcada de 1850; os dados a serem revelados
poderiam expor ainda mais o desgaste, que chegou a sua expresso poltica mxima na
questo religiosa de 1873.
Tambm robustece esse argumento o censo de 1872 que, realizado com base nas
informaes coletadas nas parquias do Imprio pelos recenseadores da poca, aponta
uma informao interessante no que diz respeito religio. Apesar de os recenseadores
algumas vezes hesitarem ao no classificar os escravos como catlicos nem como
acatlicos, por orientao dos seus organizadores, dentre os quais o simpatizante
ultramontano Candido Mendes, todos os 1.508.566 escravos do pas foram considerados
catlicos. Foram computados como acatlicos somente africanos livres que, ao lado de
protestantes e brasileiros de outros cultos, totalizaram 27.744 pessoas. Como a
escravido sempre foi associada ao dever de catequizao, e por isso sempre tolerada
pela Igreja Catlica, o governo Imperial no podia admitir que os senhores no se
desincumbissem desse dever 146.
Na esteira da previso do censo, o decreto 798, tambm de 18 de junho de 1851,
regulamentava o registro de nascimento e bito a cargo dos escrives do juiz de paz, que
no receberiam salrios, mas poderiam cobrar emolumentos a cada registro realizado
(artigo 17) e fariam jus a uma gratificao a cada seis meses pela entrega de um mapa
de nascimentos e bitos (artigo 27). A lei estabelecia os responsveis pelo registro: o
pai, sendo filho legtimo; a me, se ilegtimo; e o senhor, sendo filho de escrava de sua
146

Vida privada e ordem privada no Imprio in NOVAIS, Fernando A.( Coord) e ALENCASTRO,
Luiz Felipe de (Org.), Histria da vida privada no Brasil v.2. Imprio: a corte e a modernidade
nacional. So Paulo: Companhia das Letras, 1997, p. 83.

86

propriedade. Neste caso, no seria declarado o nome do recm-nascido, mas somente o


do senhor e dos pais, ou somente o da me. O senhor tambm poderia conferir a
liberdade assentando tal condio no registro de nascimento.
Pelo artigo 20, as certides fariam prova da idade e da morte. Por ser
conveniente, o decreto dizia expressamente que no deveriam ser suprimidos os
registros eclesisticos, os quais fariam prova do batismo e do casamento (art. 33),
contudo no se faria casamento sem batismo e, o mais interessante, ningum seria
batizado sem o registro de nascimento disciplinado pela lei (art. 24), bem como
ningum poderia ser enterrado sem certido de bito (art. 23). A no observncia da lei
por aquele que batizasse ou enterrasse sem o registro daria margem a punio por crime
de desobedincia (art. 25).
Aos poucos as previses legislativas criavam condies para aos poucos minar a
autoridade da Igreja. As ideias estavam postas e a inteno do governo de demonstrar
autoridade temporal e regular todas as esferas institucionais das quais dependiam seus
sditos era clara.
certo que o regulamento de 18 de junho de 1851 foi deixado de lado e a
reforma cartorria s ocorreria de forma efetiva em 1888. No entanto, isso se deu menos
pela resistncia dos procos do Imprio ao novo registro, como defesa do prestgio
social e as rendas auferidas pela sua atividade cartorria, e neste ponto discordo de
Alencastro147, do que pela conjuntura deflagrada com a abolio do trfico de escravos.
Aps um curto perodo de divulgao desses decretos, h fatos indicadores de que o
intuito do governo foi abandonado em razo da resistncia popular contra o registro e da
falta de motivao dos produtores rurais proprietrios de escravos em cumpri-la.
A populao livre e pobre passou a resistir sua aplicao por temer ser
escravizada pelo registro. Isso porque, aps a Lei Eusbio de Queirs ter formalizado
o fim da entrada de braos africanos destinados produo, incentivando o comrcio de
escravos entre provncias, a populao livre e liberta desconfiou que pudesse ser
escravizada pelo papel. A necessidade de o registro aludir cor e condio despertou
o receio da populao de baixa instruo e deu margem resistncia armada contra a
sua execuo nas provncias de Pernambuco, Sergipe, Alagoas, Cear e na Paraba,

147

Idem p. 83.

87

onde o levante contra a lei do registro civil, tambm vulgarmente conhecida como lei
do cativeiro, ficou conhecido como Ronco da Abelha.
No nordeste, as revoltas pressionaram autoridades identificadas com a execuo
das leis. Curiosamente essas autoridades eram tambm produtores rurais e tinham
outros motivos alm da presso popular para no primar pela aplicao da lei do
registro. No queriam prestar informaes precisas de quantos cativos possuam por
receio de que fossem confiscados para abastecimento de outras regies ou de que essas
informaes testemunhassem o descumprimento da Lei Feij de 1831148, dando pistas
de quantos cativos foram havidos ilegalmente149.

3.4. O casamento civil

A laicizao do casamento demorou a contar com previso no ordenamento


jurdico construdo a partir da outorga da Carta de 1824. Se logo nas primeiras
legislaturas, a Igreja no foi esquecida pelas previses do Direito Processual ou pelo
Cdigo Criminal, ningum parecia vontade em regular uma rea em que o poder civil
ainda no era confrontado pelo poder da Igreja. A reserva de competncia dos rgos
religiosos ligados ao governo, para a celebrao de casamentos, supria no s a
demanda pela Administrao pblica nos rinces do Estado, mas tambm atendia ao
desejo da maioria da populao que professava a religio oficial. Assim como ocorreu

148

A lei de 1831 foi considerada uma lei pra ingls ver. Aps a sua edio a entrada de escravos no pas
aumentava a cada ano, sem muita oscilao at 1849. Para se ter uma idia, segundo dados oficiais, a
mdia anual de escravos ingressos no Brasil foi de 32.770, no perodo entre 1811 e 1820, e de 43.140,
entre 1821 e 1830. Entre 1946 e 1949, a mdia foi superior a 50.000. No entanto, aps a Lei de 4 de
setembro de 1850, ingressaram no Brasil, em 1851, 1852 e 1853, respectivamente, 3.278, 700 e 512
escravos. Da por diante foi desaparecendo. Boris Fausto. Histria do Brasil. So Paulo: Edusp. 1997, pp.
192-197.
149

Neste sentido Maria Luiza Ferreira de Oliveira. Aps expor a ideia aqui divulgada a autora indaga:
diante da pletora de leis aprovadas em 1850-1851, diante do esforo em controlar o fim do trfico,
impor o Cdigo Comercial, valia a pena a mobilizao militar para fazer a contagem da populao do
pas, que afinal de contas podia acabar expondo escravos ilegais, currais eleitorais fictcios, redes
clientelares manipulveis? Resistncia popular contra o Decreto 798 ou a lei do cativeiro:
Pernambuco, Paraba, Alagoas, Sergipe, Cear, 1851-1852. In Monica Duarte Dantas (org.) Revoltas,
motins, revolues: homens livres pobres e libertos no Brasil do sculo XIX. So Paulo: Alameda, 2011.
pp. 418-419.

88

nas demais naes catlicas, qualquer proposta de alterao seria custosa e deveria ser
justificada por uma real necessidade 150.
Por fora da Lei de 3 de novembro de 1827, a Assembleia Legislativa resolveu
manter como lei do Imprio as disposies do Livro 1, ttulo 68, 291 das
Constituies Primeiras, autorizando os procos a celebrar casamentos, a pedido dos
noivos, dos quais pelo menos um fosse do mesmo Bispado e no houvesse entre eles
impedimento, depois de praticadas, pelo proco, as diligncias recomendadas no 269
e seguintes das Constituies.
O que a lei fazia era considerar o casamento como um sacramento e como tal
regul-lo por regras do direito cannico, com determinao expressa da observncia das
disposies do Conclio Tridentino sobre o tema (De reformatione matrimonii).
Naquelas unies celebradas entre pessoas de religies diferentes da catlica o
matrimnio carecia de reconhecimento formal do Estado. Em muitos casos, como
ocorria em So Paulo 151, os casamentos eram feitos por escritura pblica, mas no
contavam com o reconhecimento do Estado, que chancelava o monoplio da Igreja
sobre essa sensvel rea da vida privada.
Na Seo de Justia do Conselho de Estado, antes mesmo de ser emitida
consulta a respeito do casamento de pessoas de diferentes religies, surgiu discusso
sobre a necessidade de se regular os aspectos seculares do casamento, que deixaria de
receber o enfoque de um mero sacramento catlico. Um caso resolvido pelo Conselho
em 1849, ainda que timidamente, antecipava as questes sobre a necessidade de serem
supridas as omisses legislativas a respeito do matrimnio, at ento reservado apenas
competncia eclesistica.
Dois brasileiros, residentes na Frana, pretendiam se casar, mas no possuam
todos os documentos necessrios segundo as leis francesas. Procuraram, ento, a
Legao brasileira em Paris, pedindo ao Ministro, como era designado o chefe da
representao diplomtica, a celebrao do matrimnio na embaixada, suprindo a
ausncia de documentos.
150

O artigo 179, 2 da Constituio do Imprio prescrevia: nenhuma lei ser estabelecida sem utilidade
pblica.
151

Nas palavras de Eusbio de Queiroz, ento conselheiro da Seo de Justia, em So Paulo, consta
oficialmente ao Governo que no s protestantes entre si mas at catlicos ignorantes tem descansado na
validade de casamentos contrados por meras escrituras, que nossas leis no reconhecem. Jos Honrio
Rodrigues (org). Atas do Conselho de Estado v. VIII. Braslia: Senado Federal: 1978, p. 335 e seguintes.

89

O Ministro recusou o pedido e encaminhou ofcio ao Governo. Curioso o fato


de o comunicado oficial noticiar que a prtica era comum em embaixadas de outros
pases e que at mesmo o seu antecessor de embaixada havia permitido a celebrao de
casamentos na Legao Brasileira em Paris. No ofcio ao Ministro dos Negcios
Estrangeiros, o embaixador requereu que a questo fosse regulamentada pelo governo.
O caso foi encaminhado ao Ministrio da Justia que o submeteu ao Conselho de
Estado.
O interessante notar que esta questo, debatida no Conselho antes mesmo da
entrada de imigrantes protestantes no pas, antecipa as discusses sobre a necessidade
de regulamentao dos aspectos civis do casamento, visto que se pretendia orientao
sobre como proceder para realizao de casamentos nas Legaes e Consulados do
Brasil no Exterior.
Em seu parecer, o Conselho reconhece que o casamento deveria ser celebrado
segundo as leis da igreja, com observncia das formas estabelecidas pelo Conclio
Tridentino e das Leis do Imprio do Brasil. Por esta razo, ao passar a analisar a
necessidade de regulamentao da matria em discusso, o colegiado chancelou a
recusa do embaixador na realizao do casamento que, se houvesse sido celebrado,
poderia, no entendimento dos Conselheiros, at mesmo ser considerado nulo.
De se notar, entretanto, que a partir dessa consulta comea a ganhar corpo a
ideia de que, alm de ser um sacramento e possuir reflexos religiosos, os quais foram
resguardados pelos conselheiros, o casamento possua aspectos civis que careciam de
regulamentao pelo Estado:
Entende a Seo que, sem que uma Lei defina, e separe os atos puramente
civis do matrimnio considerado como contrato, e designe perante quais
autoridades, e porque maneira devem eles praticar-se, o Governo de Vossa
Majestade Imperial obraria com prudncia se acaso se limitasse recomendar
s Legaes do Brasil em Pases estrangeiros, que no devem prestar-se
celebrao de casamentos nas Casas das Legaes seno quando
simultaneamente concorrerem as seguintes circunstncias:
1. Que ambos os nubentes sejam sbditos brasileiros:
2 Que se apresentem competentemente habilitados para contrair
matrimnio com todos os documentos, e justificaes, que exigem as Leis da
Igreja e do Estado no Imprio do Brasil:
3 Que provem a impossibilidade de satisfazer s outras condies que
alm das que acima ficam referidas sejam por ventura ordenadas pelas Leis
do pas onde residirem.152
152

Caroat. Op. Cit. 140-141.

90

Depois deste primeiro precedente, a falta de legislao a respeito do casamento


civil ganhou destaque com a chegada de imigrantes protestantes, particularmente
quando chegou Seo de Justia do Conselho de Estado o caso de Catarina Scheid,
colona de origem alem que contrara casamento com um portugus catlico perante
padre de sua confisso religiosa, a luterana.
A discusso rendeu inmeros debates sobre as dimenses da liberdade religiosa
no Imprio. Abandonada pelo marido um ano aps a unio, Catarina Scheid queria ver
declarado nulo o seu casamento, questo que segundo as regras de direito pblico
brasileiro vigente poca deveria ser apreciada pelos tribunais eclesisticos catlicos.
Declarado nulo o casamento pelo bispo catlico, a alem queria a declarao de
nulidade por sua prpria Igreja.
Tendo de solucionar a questo da autoridade da Igreja luterana para anular o
casamento, o Conselho, em parecer lavrado por Paulino Jos Soares de Sousa, Visconde
de Abrantes e Caetano Maria Lopes da Gama, constatou a impossibilidade da anulao
do casamento por autoridade que no fosse oficial. Tambm foi consignada deficincia
da legislao brasileira, despreparada para receber um necessrio fluxo de imigrantes
para substituir a mo-de-obra escrava.
Diferentemente do Poder Judicirio, o Conselho podia no resolver o caso

concreto e, por isso, constatou apenas a omisso da legislao, propondo a


regulamentao da matria por um projeto de lei de iniciativa do Poder Executivo que
deveria ser encaminhado ao poder legislativo para regular o casamento entre pessoas de
diferentes religies e entre estas e catlicos, normatizando ainda o exerccio dos cultos
tolerados no Imprio.
Em seu voto, Paulino ponderava que o casamento era regulado pelo direito
brasileiro ainda como herana da antiga legislao portuguesa. Tambm frisava que a
colonizao estrangeira civilizaria o pas e, por essa razo, em sua opinio, o Estado
deveria garantir segurana jurdica aos estrangeiros no catlicos que no Brasil
contrassem matrimnio. A liberdade religiosa no estaria assegurada se o Estado
apenas admitisse como vlidas as unies celebradas entre catlicos perante a Igreja
oficial.

91

Em 29 de maio de 1856, depois de passar pela Seo de Justia, o Pleno do


Conselho de Estado reuniu-se para debater sobre projeto de lei de iniciativa do governo
imperial a respeito de casamentos entre no catlicos. Embora o texto de lei aprovado
esteja bem longe daquilo que foi proposto, os pareceres dos conselheiros,
fundamentados com base em direito comparado e justificativas histricas, deixa
entrever a eficcia e abrangncia dos direitos civis assegurados pela Constituio de
1824. Tambm demonstra os limites que o Conselho no estava disposto a transpor,
aduzindo razes para garantia da estabilidade poltica do Imprio.
De autoria do senador Jos Tomas Nabuco de Arajo, ento frente do
Ministrio da Justia (1853-1857), o projeto apresentado, tal como o Cdigo Civil
Francs, estabelecia a necessidade de ser realizado o casamento civil antes do
casamento religioso. O casamento civil era suficiente para gerar todos os efeitos civis
dele decorrentes, ainda que no fosse realizado o religioso.
Pelo projeto seriam admitidos casamentos entre no catlicos e mistos, em que
apenas uma das partes professasse a religio do Estado. Neste caso, os tribunais
eclesisticos continuariam competentes para decidirem sobre dissoluo do casamento
para a parte catlica. Os evanglicos casados entre si ou com catlicos deveriam levar a
questo da dissoluo aos Tribunais e Juzes do Imprio. O Governo tambm ficaria
autorizado, caso fosse aprovado o projeto, a permitir a instituio de Consistrios,
Snodos, Presbitrios e Pastores Evanglicos, determinando as condies de sua
existncia e exerccio, assim com as regras de fiscalizao e inspeo a que ficariam
sujeitos.
Na Seo de Justia, o voto do relator Eusbio de Queiroz, acompanhado pelo
Marqus de Abrantes, foi no sentido de que o casamento, alm de um sacramento,
deveria ser reconhecido como um contrato civil, tal como reconhecido pelo Cdigo
Civil Francs. Seu parecer, lavrado na ata de 29 de maio de 1956 do rgo pleno do
Conselho, dispunha:
Quanto aos casamentos de pessoas que esto fora do grmio do
catolicismo, que no encaram no matrimnio um sacramento, nem
reconhece a autoridade da Igreja, nenhuma dificuldade religiosa pode
fundadamente aparecer em estabelec-los como contratos civis (...)
A Constituio estabeleceu a tolerncia religiosa para todos os cultos,
uma vez que no desrespeitem a religio do Estado, e no construam
templos com formas exteriores que os revelem. O pas carece de
colonizao, e promover emigrao; esta no nos vem somente de

92
pases catlicos. pois necessrio providenciar de modo eficaz,
porque onde vivem promiscuamente populaes de crenas diversas,
os casamentos mistos necessariamente aparecem; se se no regulam,
vem os concubinatos, e o que pior ainda os casamentos nulos, e
irregulares, em que a inocncia e a boa-f so vtimas 153

Todavia, o parecer era contrrio ao 1 do artigo primeiro do projeto, segundo o


qual o casamento civil deveria preceder ao religioso. Para os conselheiros, para evitar
problemas polticos, o casamento catlico deveria bastar por si mesmo e nada deveria
preced-lo. Entendeu a Seo que a precedncia do casamento civil sobre o casamento
catlico poderia gerar descontentamento por parte dos ultramontanos, o que certamente
dificultaria a aprovao do projeto. Eusbio de Queiroz advertia em seu voto
que a inovao deve limitar-se ao que for absolutamente dispensvel.
Assim a respeito do casamento entre catlicos, entende que deve se
manter o estado atual, e nisto vai de acordo com o pensamento do
projeto. No desconhece a Seo a necessidade de algumas
providncias para evitar abusos, que se tem tornado infelizmente
frequentes; mas os meios, e o modo de o realizar devem fazer parte de
trabalho especial, e no deste Projeto, porque seria complicar sem
necessidade questes j em si difceis, e delicadas (...)
A exigncia da legislao francesa, querendo que o casamento civil
preceda ao religioso mesmo entre catlicos, e de tal sorte que os
padres que o celebrarem sem esta precedncia fiquem sujeito a penas,
no uma necessidade absoluta, e conforme os princpios acima
expostos pela Seo, no se deve por isso adotar; ao menos se que
precedam negociaes com a Santa S, que no de certo muito
favorvel a esses princpios 154

O voto tambm notava a omisso do projeto de governo no que dizia respeito


aos impedimentos matrimoniais, que ainda eram regulados pelas disposies do
Conclio de Trento e s restringiam as unies entre catlicos. Eusbio de Queirs
props, ento, que aos no catlicos fossem aplicados os impedimentos regulados no
Cdigo Civil Francs, devendo os impedimentos do Direito Cannico serem observados
por aqueles que pretendiam se casar perante o culto catlico.
Aps os debates e lavratura da ata, a questo dormitou na Cmara dos
Deputados e somente em 11 de setembro de 1861 foi sancionada lei estendendo efeitos
civis aos casamentos celebrados entre pessoas que professavam religio diferente da do
153

Jos Honrio Rodrigues (org).op. cit., p. 335.

154

Idem. p. 335.

93

Estado. A lei ainda regulava o registro civil destes casamentos e dos nascimentos e
bitos dos no catlicos, bem como as condies necessrias para que os pastores das
religies toleradas praticassem atos com efeitos civis. Contudo, a lei silenciava a
respeito dos casamentos mistos.155
Pouco mais de um ano depois de discutir o caso de Catarina Scheid, o Conselho
resolvia, em novembro de 1857, com semelhante soluo, outro caso a ele submetido
envolvendo a matria de casamentos. Tratava-se de representao do Presidente da
Provncia de Santa Catarina, provocada pelo Juiz de rfos da cidade do Desterro, que
havia se insurgido contra o procedimento do proco da cidade que celebrou matrimnio
de rf de 14 anos sem autorizao judicial.
Aps a celebrao do matrimnio, o proco foi acusado de violar o artigo 247 do
Cdigo Penal que, sob a rubrica celebrao do matrimnio contra as Leis do Imprio,
descrevia como crime a conduta de receber eclesistico em matrimnio contraentes
no habilitados pelas Leis. Defendendo-se, o padre alegou que uma instruo pastoral
de 1844 permitia a celebrao do casamento e que a nica consequncia de um
matrimnio celebrado sem a autorizao do juiz de rfos seria a aplicao a estes da
pena de ordenao, que consistia na impossibilidade do menor ter acesso aos seus
prprios bens antes de completados vinte anos de idade.
Mais uma vez uma discusso entre o poder civil, amparado pelo ordenamento
secular, e o poder eclesistico, fiado nos Cnones, deveria ser analisada pelo Conselho.
Pesou na resoluo da controvrsia o fato de ainda no haver lei civil a respeito do
casamento, impossibilitando a configurao do crime do Cdigo Penal.
155

Lei 1.144 de 11 de setembro de 1861. Art. 1 Os effeitos civis dos casamentos celebrados na frma das
Leis do Imperio sero extensivos: 1 Aos casamentos de pessoas que professarem Religio differente da
do Estado celebrados fra do Imperio segundo os ritos ou as Leis a que os contraentes estejo sujeitos. 2
Aos casamentos de pessoas que professarem Religio differente da do Estado celebrados no Imprio,
antes da publicao da presente Lei segundo o costume ou as prescripes das Religies respectivas,
provadas por certides nas quaes verifique-se a celebrao do acto religioso. 3 Aos casamentos de
pessoas que professarem Religio differente da do Estado, que da data da presente Lei em diante forem
celebrados no Imperio, segundo o costume ou as prescripes das Religies respectivas, com tanto que a
celebrao do ato religioso seja provado pelo competente registro, e na frma que determinado fr em
Regulamento. 4 Tanto os casamentos de que trata o 2, como os do precedente no podero gozar do
beneficio desta Lei, se entre os contrahentes se der impedimento que na conformidade das Leis em vigor
no Imperio, naquillo que lhes possa ser applicavel, obste ao matrimonio Catholico. Art. 2 O Governo
regular o registro e provas destes casamentos, e bem assim o registro dos nascimentos e obitos das
pessoas que no professarem a Religio Catholica, e as condies necessarias para que os Pastores de
Religies toleradas posso praticar actos que produzo efeitos civis. Art. 3 Fico revogadas as
disposies em contrario. (Mantida a grafia original)

94

Lamentando, o Procurador da Coroa esclarecia que o Estado havia deixado


inteiramente livres as Leis Cannicas sobre os esponsais e celebrao dos
casamentos156. A concluso dos Conselheiros Visconde do Uruguai, Euzbio de
Queirz e Visconde de Maranguape foi que no poderia o padre ser incurso nas penas
do artigo 247 do Cdigo Penal, pois este dispositivo punia o eclesistico quando este
celebrasse o casamento de contraentes no habilitados pelas Leis e estas, em assunto de
casamento, eram apenas as Cannicas, razo pela qual a conduta do padre no se
subsumia ao tipo penal.
Em consonncia com precedente da Seo de Justia sobre o assunto, a
concluso do Procurador da Coroa e a palavra final dada pelos Conselheiros da Seo
de Justia novamente foi a de que no havia lei regulando a matria, o que deveria ser
providenciado pelo Poder Legislativo, mantendo o entendimento dos casos precedentes.
Todavia, a justificativa dada no foi a necessidade de regular a situao daqueles que
no professavam outras religies que no a oficial, mas coibir abusos que de longa data
vinham sendo praticados pela igreja, segundo considerou o Procurador da Coroa antes
da soluo dos Conselheiros:
A Legislao antiga, ainda hoje em vigor, respeita sem reserva alguma
o Direito Cannico sobre a liberdade dos Esponsais.
(...) o negocio se tem tornado muito grave, e digno de eficaz, e pronta
providncia,- pelos perniciosos exemplos, que vo se multiplicando,
se so verdadeiras, como parece, as queixas, que sucessivamente se
ouvem, de casamentos de menores, ilegitimamente celebrados, assim
como de casamentos contrados in articulo mortis, donde provm
incalculveis desordens e danos s famlias e Sociedade em geral.
(...) uma vez que os Prelados Diocesanos no cobam os Procos, e
outras Autoridades Eclesisticas e as constranjam ao cumprimento de
seus deveres, punindo exemplarmente os contraventores, como faziam
os desses tempos, a que aludo, indispensvel uma medida
previdente, que ponha termo a tais abusos, a qual s pode manar do
Poder Legislativo.157

Com relao questo do casamento civil pode-se claramente perceber qual a


efetividade dos debates do Conselho de Estado para a construo e inovao do
ordenamento. O rgo tinha papel importante na interpretao das leis criadas e na
identificao de lacunas. Desempenhava um papel relevante ao traar orientaes gerais

156

Caroat. Op. cit. p. 769.

157

Idem pp. 768-769.

95

diante de casos concretos que eram divulgados em revistas jurdicas, formulando, na


ausncia de jurisprudncia, entendimentos que eram seguidos por Juzes e Tribunais.
Todavia, embora fosse acompanhada pela comunidade jurdica, nem sempre a
opinio dos Conselheiros era seguida risca pelo Poder Legislativo158. Com relao ao
casamento civil, por exemplo, o texto de lei efetivamente aprovado denota que as
opinies dos Conselheiros no foram integralmente seguidas pelo Parlamento 159,
demonstrando o grau de independncia do Poder Legislativo frente ao Poder
Moderador. Ao mesmo tempo, o resultado reala o papel do Conselho de Estado como
rgo consultivo produtor e veiculo de cultura jurdica durante o segundo Imprio.
Mas no foi s no Conselho de Estado que a ausncia de legislao acerca do
casamento dos no catlicos e dos casamentos mistos seria sentida. No ano de 1860
ganhou repercusso com uma discusso terica entre Teixeira de Freitas, autor do
Esboo de Cdigo Civil, e o jurista Hngaro, radicado no Brasil, Carlos Kornis
Totvrad. Os debates entre os dois ganharam as pginas do Dirio Mercantil dos dias 8,
10 e 11 de agosto e do Dirio do Rio de Janeiro dos dias 9 e 10 de agosto 160.
Aps obter notoriedade por sua Consolidao das Leis Civis, elaborada entre
1855 e 1858, Freitas foi contratado em 1859 para a elaborao de um Cdigo Civil. Em
seu projeto, por ele chamado de Esboo, ao regular o casamento, estabeleceu trs
diferentes formas de celebrao: na Igreja Catlica, quando celebrado entre catlicos; a
celebrao mediante a autorizao da Igreja Catlica, para os casamentos mistos,
quando os consortes se submeterem aos seus ritos; e a celebrao com observncia das
158

Dos casos apresentados se pode concluir que os debates em torno do casamento civil ocorridos no
Conselho de Estado so emblemticos da sua maneira de atuar no campo poltico e demonstra bem aquilo
que foi notado por Maria Fernanda Vieira Martins no sentido de que a argumentao legal e o
reconhecimento da importncia da lei na manuteno da ordem e controle da vida pblica tiveram sempre
um peso fundamental nos pareceres e nas discusses conduzidas no Conselho pleno. Entretanto, embora
essas consultas fossem motivadas por questes pontuais provenientes de origens diversas, terminavam por
levantar discusses mais amplas que, frequentemente, preferia-se que se mantivessem em um mbito
restrito, para evitar o acirramento de debates apaixonados. Nesse sentido, a lei era usada para justificar
um posicionamento em questes cujo teor principal era essencialmente poltico, embora tivessem tambm
o papel de identificar as lacunas que geravam dvidas e conflitos e que, em essncia, referiam-se a
problemas estruturais. A velha arte de governar: um estudo sobre poltica e elites a partir do Conselho de
Estado (1842-1889).Tese de doutorado. Campinas, UNICAMP, 2005, p. 329.
159

Miriam Dolhnikoff, ao analisar a questo da autonomia das Assembleias para legislar sobre
aposentadorias o poder de interveno do Conselho de Estado era bastante limitado (...) a palavra
final era dada pelo Parlamento. O pacto imperial: origens do federalismo no Brasil. So Paulo: Globo,
2005, p 244-245.
160

V. Slvio Meira. Teixeira de Freitas: o jurisconsulto do Imprio vida e obra, 2 edio, Braslia,
Cegraf, 1983, pp. 209-217.

96

disposies prescritas na Lei para casamentos mistos e quando ambos os consortes no


professassem a religio catlica.
No foram as crticas feitas por Totvrad, no sentido de que o projeto de Freitas
privilegiaria a posio da Igreja Catlica em detrimento das demais religies e tambm
possibilitaria casos de bigamia, uma vez que a mesma pessoa poderia casar perante a
Igreja e o Estado, que impediram a tramitao do Esboo, mas certamente contriburam
para o debate acerca do casamento e, principalmente, da liberdade religiosa e da
convenincia da manuteno da religio catlica pelo Estado brasileiro na segunda
metade do sculo XIX.
Foi necessria a alterao dos comportamentos161 e intensos debates na
comunidade letrada para que a opinio pblica no sentisse como abrupta uma alterao
nas disposies sobre o direito de famlia.
A ausncia de regulao sobre os casamentos civis levou homens e mulheres a
contrarem unio por escritura pblica sem nenhuma validade legal.
Com o fim do trfico de escravos e a consequente entrada no pas de imigrantes
no catlicos como alternativa mo-de-obra cativa, foram expostos os problemas que
decorriam do fato da exclusividade da Igreja Catlica como nica autoridade
competente para a celebrao de matrimnio. Desde ento, foram fomentados os
debates sobre o tema pela elite poltica e jurdica do Imprio, despertando o Governo
Imperial para a necessidade de regulao do casamento civil.
O Esboo de Teixeira de Freitas no chegou a ser debatido no Parlamento como
um projeto de Lei e a legislao sobre o casamento civil, aprovada em 1861, perpetuouse at o advento da Repblica, quando o Estado deixou de ser confessional para ser
laico.

161

Quanto aos comportamentos, a partir da anlise do movimento sazonal dos nascimentos, Luiz Felipe
de Alencastro notou uma mudana no comportamento sexual na segunda metade do sculo XIX que
confirma a laicizao da vida privada ao longo do perodo imperial. Recuando nove meses as datas de
nascimento, o autor constatou que, ao longo do perodo colonial e da primeira metade do sculo XIX,
houve uma ntida queda no nmero de concepes em dois meses do ano, dezembro, em que os fieis
dedicavam-se ao preparo espiritual para o Natal, e maro, ms da Quaresma e poca de penitncia. Essa
particularidade sazonal desaparece, indicando que os casais brasileiros pareciam mais inclinados a gozar
o ano inteiro dos prazeres da terra do que desfrutar eternamente dos prazeres do Cu. Vida privada e
ordem privada no Imprio in NOVAIS, Fernando A.(Coord) e ALENCASTRO, Luiz Felipe de (Org.),
Histria da vida privada no Brasil v.2. Imprio: a corte e a modernidade nacional. So Paulo:
Companhia das Letras, 1997, p. 59.

97

Pode-se dizer, com o apoio em pesquisas recentes, que ao lado da questo da


difcil classificao do elemento servil na ordem jurdica 162 e da existncia de um
Cdigo Comercial, que serviu em parte como direito privado comum enquanto no
surgiu o Cdigo Civil163, essa questo dos casamentos civis no se pode esquecer
como fundamental nos obstculos edio do Cdigo Civil

164

3.5. O registro das propriedades

Fora os assuntos de famlia, a presena da Igreja seria notada, desde a fundao


do Imprio, secundando as atividades do Estado em outra rea de regulao dos direitos
privados, cujo interesse pblico de implementao preponderava.
Assim foi que o regulamento 1.318 de 30 de janeiro de 1854, ao disciplinar os
meios de execuo da discriminao das terras devolutas e da legitimao do domnio
particular pela posse, estabelecidos pela Lei 601 de 18 de setembro de 1850, a Lei de
Terras, previu, no artigo 97, a incumbncia dos vigrios, em suas respectivas freguesias,
realizarem o registro a que estavam obrigados todos os possuidores 165.
Para a execuo da Lei de Terras, os vigrios deveriam alertar todos os
possuidores da necessidade de registrar a posse de suas terras, declarando que nela
habitavam e cultivavam, para distingui-las das devolutas. Ainda incumbia aos vigrios
manter livros de registros e conserv-los nos arquivos da parquia para depois remetlos ao Diretor Geral das Terras Pblicas para a constituio do registro geral das terras
possudas no Imprio.
Em verdade, a forma como eram feitos os registros, mediante vagas declaraes,
sem a definio dos limites das terras possudas, proporcionou fraudes e grilagem de
162

Keila Grinberg. O fiador dos brasileiros. Cidadania, escravido e direito civil no tempo de Antonio
Pereira Rebouas. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2002.
163

Jos Reinaldo de Lima Lopes. O Direito na Histria. So Paulo: Atlas. 3a edio, p. 271. No mesmo
sentido o recente artigo de Paola DAndretta Iglezias, A legislao comercial e o movimento de
Codificao Civil no Segundo Reinado p. 169-186, in Mota, Carlos Guilherme e Ferreira, Gabriela
Nunes. Os juristas na formao do Estado- Nao brasileiro. 1850-1930. So Paulo: Saraiva, 2010.
164

Jos Reinaldo de Lima Lopes. O orculo de Delfos. O Conselho de Estado no Brasil-Imprio. So


Paulo: Saraiva, 2010, p. 279.
165

Art. 97. Os vigrios de cada uma das freguesias do Imprio so os encarregados de receber as
declaraes para o registro de terras, e os incumbidos de proceder a esse registro dentro de suas
freguesias, fazendo-o por si, ou por escreventes, que podero nomear ou ter sob sua responsabilidade.

98

terras, na contramo da segurana jurdica; esta, para garantir emprstimos dos capitais
no mais empregados no trfico de escravos, demandava a publicidade e a
especializao dos registros, alcanadas somente com a Lei 1.247, de 24 de setembro de
1864, reformuladora do sistema hipotecrio.
A diferena entre a Lei Hipotecria e o registro do vigrio era que enquanto este
apenas declarava a condio de possuidor em demonstrao de uma situao ftica, a
hipoteca constitua um direito, conferindo legitimidade propriedade. Essa
caracterstica j chamava a ateno dos juristas coevos.
Elaborada logo aps a edio do Regulamento 1.318 de 30 de janeiro de 1854, a
Consolidao das Leis Civis de Augusto Teixeira de Freitas, com feliz aceitao das
Reparties, dos Tribunais e Juzos do Imprio, como lembrava o prprio autor ao
solicitar ao Ministro da Justia autorizao para publicar a terceira edio, registrava a
impresso de que o registro do vigrio possua apenas carter informativo:
Regul. n 1318 de janeiro de 1854 Arts. 91 e seg. Com esse registro
nada se predispe, como penso alguns, para o cadastro da
propriedade imvel, base do regime hipotecrio germnico. Teremos
uma simples descrio estatstica, mas no uma exata conta corrente
de toda a propriedade imvel do pas, demonstrando sua legitimidade
e todos os seus encargos. O sistema cadastral impossvel entre
ns166.

Com o registro do vigrio o Governo Imperial tinha por finalidade utilizar as


igrejas espalhadas pelo territrio para melhor conhec-lo, estremando as terras pblicas
daquelas particulares. O registro emanado da autoridade eclesistica, embora tenha dado
azo a pretenses de legitimao de terras, foi concebido apenas com o carter
informativo. Ainda no tinha por finalidade fazer frente demanda por mercantilizao
das terras que fomentou poucos anos mais tarde o aprimoramento da legislao
hipotecria, criando as primeiras condies necessrias para a organizao registral.

3.6. A igreja e os direitos polticos

166

Augusto Teixeira de Freitas. Consolidao das Leis Civis. 3 edio. Rio de Janeiro: H Garnier,
Livreiro-Editor, 1896, pp. 533-534.

99

O sistema representativo fundado pela Carta de 1824 e mantido pelo Ato


Adicional estabelecia que as eleies obedeceriam a critrios censitrios e seriam
realizadas em dois escrutnios. Os votantes, considerados aqueles com renda lquida
mnima anual de 100$000 rs, escolhiam os eleitores, cidados que, com renda lquida
mnima anual de 200$000 rs, estavam aptos a escolher os deputados.
Embora haja correntes historiogrficas com grande projeo nos cenrios
nacional e internacional, tidas como clssicas, que enfatizam a manipulao das eleies
tanto pelo governo central167 quanto pelos poderes locais168 como sua nota
caracterstica, cumpre frisar que o sistema eleitoral adotado pela monarquia
constitucional brasileira estava em sintonia com as prticas das naes europeias onde o
modelo liberal de representao popular avanara.
No arranjo das foras polticas, no se deve ignorar que, ao lado dos militares e
dos magistrados, os padres constituam um dos mais importantes setores da burocracia
do Imprio169, mas uma leitura tradicional do papel da participao do poder
eclesistico na organizao do sistema de escolha de representantes polticos da nao
poderia levar a uma viso equivocada de que os padres levavam a mensagem do Estado
para as suas parquias, utilizadas como critrio de circunscrio poltica ou de que a
Igreja auxiliava o Estado no controle social nos rinces e garantia que as eleies,
sediadas pelas igrejas, seguissem o roteiro traado na corte170.
Havia, sim, como vimos acima, desempenho pela Igreja de algumas tarefas que
aos poucos foram sendo assumidas pelo Estado, mas da equivocada ideia de que o
sistema representativo era maculado pela manipulao das eleies pelo governo central
com o auxlio da igreja ou a tese de que o clero, sob o comando do governo central,
mitigava a fora das Assembleias Provinciais, cuja autonomia foi desenhada aps a
abdicao e consolidada com o Ato Adicional, h uma grande distncia. Isso porque
167

Ver Holanda, Srgio Buarque de. Histria Geral da Civilizao Brasileira. Tomo II: O Brasil
Monarquico. Volume 7: Do Imprio Repblica. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2005 e tambmJos
Murilo de Carvalho. A Construo da ordem; teatro de sombras. Rio de Janeiro: UFRJ Relume
Dumar, 1996.
168

Graham, Richard. Formando um gobierno central: las elecciones y el orden monrquico em el Brasil
delsiglo XIX In. Annino, Antonio (coord.) Historia de los Elecciones em Ibero Amrica, Siglo XIX.
Mxico: Fondo de Cultura Economica, 1995.
169

Jos Murilo de Carvalho. A Construo da ordem; teatro de sombras. Rio de Janeiro: UFRJ
RelumeDumar, 1996, p. 190.
170

Angela Alonso. Apropriao de ideias no Segundo Reinado. In Grinberg, Keila e Salles, Ricardo. O
Brasil imperial 1870-1889. Rio de Janeiro: Civilizao Braisileira, 2009, p. 94.

100

desconsideraria que a falta de um equilbrio institucional poderia prejudicar tanto aos


poderes locais quanto ao Governo central e, por isso, havia uma predisposio na
correo das falhas do sistema representativo pelo prprio Estado.
O Decreto n 157, de 4 de maio de 1842, que no segundo reinado dava as
instrues sobre as maneiras de proceder s eleies gerais, estabelecia a parquia
como critrio territorial de organizao eleitoral, mantendo a mesma linguagem do
decreto de 26 de maro de 1824, mas criava um sistema de qualificao primria dos
votantes. No processo eleitoral a qualificao dos votantes era uma etapa estratgica
(...) a influncia no resultado eleitoral dependia da deciso sobre quem poderia exercer o
direito de voto.171
Ao lado do delegado ou do subdelegado, nomeados pelo governo central, e da
importante figura do juiz de paz, que mesmo aps a poltica do regresso continuava
sendo eleito localmente, estavam encarregados do alistamento eleitoral os vigrios.
Outros atos do processo eleitoral ocorriam em ambiente religioso, tal como a eleio da
mesa paroquial, encarregada da coleta dos votos, ocorrida sempre aps uma cerimnia
religiosa realizada na Igreja Matriz com essa finalidade.
Todavia, embora os clrigos estivessem subordinados ao Imperador, a proporo
de composio da junta de qualificao no pode ser um indicativo de que o fiel da
balana pendia sempre para o lado do governo central.

Alm da cngrua paga pelo

governo, os vigrios dependiam sempre das benesses recebidas de ricos fazendeiros,


quase sempre autoridades locais, e no era difcil que os religiosos, no desempenho da
funo civil de qualificar o votante, lembrassem-se do dzimo legitimamente pago pelos
seus conterrneos.
O governo imperial reconhecia a influncia dos poderes locais sobre os clrigos.
Aos poucos, em vez de pensar em um aparato legal que os deixassem mais dependentes
da cngrua, como chegou a ser ensaiado na resoluo tomada em 30 de setembro de
1854 pela Seo de Justia do Conselho de Estado172, sugerindo ao Poder Legislativo a
criao de uma aposentadoria aos padres, optou-se por estremar das funes religiosas
as civis exercidas pelos clrigos, consolidando aos poucos o entendimento de que estes

171

Miriam Dolhnikoff. O pacto imperial: origens do federalismo no Brasil. So Paulo: Globo, 2005, 108.

172

Caroat. Op cit. 488-490.

101

deviam total obedincia ao poder temporal, fincando, assim, as bases para secularizao
neste ponto da legislao.
Em 19 de agosto de 1846, simbolicamente na mesma data em que uma lei veio
apenas regularizar, metodizar a ideia cujo grmen estava nas instrues de 4 de maio de
1842173, a Seo de Justia do Conselho de Estado emitiu consulta sobre a
representao do Bispo de So Paulo contra ato do presidente daquela provncia que
suspendeu o proco da vila de Mogi-Mirim, aps ter recebido denncia de que ele
fraudou a lista das pessoas aptas a votarem nas eleies, excluindo quem detinha
capacidade eleitoral e incluindo pessoas consideradas pela lei incapazes de votar.
Na suspenso, o presidente da provncia afastou o proco no s das funes
civis que lhe cabia exercer (registros, participao no processo eleitoral etc), como das
suas funes paroquiais. O Bispo Diocesano, ao ser comunicado da ordem, entendeu
no ter o presidente da provncia autoridade para suspender as funes eclesisticas do
proco e determinou que este retomasse suas funes religiosas. Em seguida,
representou ao Governo Imperial imputando ao presidente da provncia o intento de o
obrigar a remover procos para facilitar o triunfo eleitoral do partido que apelida
dominante.
Precedendo aos conselheiros na emisso da opinio, o Procurador da Coroa
analisou a questo como um conflito de atribuies entre o Delegado do Imperador,
encarregado de representar a Provncia que lhe foi confiada e o representante da
Igreja Catlica, Apostlica, Romana, Religio do Estado, este estribado na Antiga
legislao e ordens, que remontavam s ordenaes, e o primeiro no Ato Adicional que
lhe assegurava ser a primeira autoridade na provncia. Neste ponto, integralmente
mantido pelos Conselheiros Honrio Hermeto Carneiro Leo, Bernardo Pereira de
Vasconcellos e Caetano Maria Lopes Gama, o parecer do Procurador da Coroa entendia
que o presidente da Provncia havia avanado em suas competncias, uma vez que, em
respeito a liberdade de conscincia, no lhe caberia decidir sobre as funes espirituais
do clrigo.
Nem o justifica a considerao de que, pela citada Lei de 1834, ele a
primeira Autoridade da Provncia, a que todas as outras esto
subordinadas, porquanto, no tinham os Legisladores, que, como os
Brasileiros se regulam pela Constituio do Estado, e que sabem
173

Souza, Francisco Belisrio Soares de. O sistema eleitoral no Imprio: com apndice contendo a
legislao eleitoral no perodo de 1821-1889. Brasilia: UnB, 1979, p. 25.

102
respeitar a liberdade de conscincia, direito de subordinar, isto , de
sujeitar o poder espiritual e os empregados que o exercem s
Autoridades temporais. Nem porque o Presidente pode mandar proceder
contra um Proco que abusa das funes temporais, que lhe cometem as
Leis civis, se pode inferir que ele seu subordinado em matrias
espirituais174.

O mais interessante nessa consulta, a primeira da Seo de Justia que analisa


conflito de atribuio entre o poder temporal e a igreja, no a constatao da fraude
eleitoral, mas a delimitao entre o poder civil e o eclesistico em relao s suas
funes no espirituais. Deve-se levar em considerao que as denncias contra abusos
eleitorais faziam parte do jogo poltico do sculo XIX; a prpria ideia de inautenticidade
do processo era, muitas vezes, utilizada pelo lado derrotado como um meio de
deslegitimar a vitria dos adversrios.175
Com efeito, o Conselho de Estado, rgo do poder central, no estava
preocupado em garantir que o clero, remunerado pelos cofres do Imprio, atuasse em
detrimento dos poderes locais. Pensava-se mais em corrigir os desvios do sistema
eleitoral com a regulamentao da atuao da Igreja neste processo, o que importava
sempre em realar a preponderncia do poder civil sobre o eclesistico e em delimitar
suas funes, mantendo-se o pacto constitucional em vistas estabilidade do Imprio.
Em abril de 1847, os mesmos conselheiros que resolveram a consulta anterior
opinam em consulta feita pelo Bispo de Pernambuco sobre o seu direito de influenciar
na criao, diviso e extino de parquias. De maneira geral, o que estava novamente
na pauta era o delineamento das competncias do poder civil frente ao poder da Igreja,
porquanto o Bispo reclamava por no ter sido ouvido na criao e diviso de parquias
naquela provncia e pedia ao Governo Imperial a suspenso da execuo das leis locais.
No desenho dos poderes acertados pelo Ato Adicional de 1834 e mantido
mesmo aps a poltica do regresso, ao lado do presidente da provncia, nomeado pelo
governo central, as assembleias provinciais eram expresso das elites locais.
Diante da ausncia de legislao especfica a respeito da necessidade de
audincia dos Bispos na criao das circunscries eclesisticas, os conselheiros se

174
175

Caroat. Op. cit. 87.

Saba, Roberto N. P. F. As eleies do cacete e o problema da manipulao eleitoral no Brasil


monrquico. Almanack. N. 02, p. 126-145, 2 semestre de 2011, p. 129.

103

socorreram dos usos e estilos da Igreja Brasileira e buscaram nas prticas polticas
internacionais, com meno expressa ao sistema concordatrio francs, argumentos
contra a interpretao dos canonistas de que nenhuma parquia deveria ser criada sem
que intercedesse a autoridade eclesistica.
Nem consta Seco que em algum Estado Catlico estejam em literal
observncia os Santos Cnones citados; em todos eles tem sido os
mesmos Cnones mais ou menos modificados, segundo os usos e estilos
de cada Igreja, sem que se tenha considerado infringido o dogma ou a
disciplina substancial da Igreja universal.176

Pesou entre os argumentos o fato de no perodo da monarquia portuguesa, em


que o Tribunal de Conscincia e Ordens 177 era incumbido da criao de novas
parquias, deveria ouvir a autoridade eclesistica, quando assim lhe parecia. A
opinio do Bispo neste processo sequer era vinculativa, preponderando os interesses das
Assembleias provinciais.
Nunca se reputou indispensvel para as criaes e alteraes de
Paroquias a interveno dos Bispos: nunca os Bispos, durante a unio
do Brasil com Portugal criaram Freguesias e lhes assignaram territrio,
como deveriam ter feito, se os Santos Cnones, na parte em que
atribuem aos Bispos autoridade ampla para erigir novas Freguesias e
alterar as existentes, no tivessem sido modificados pelo direito do
Padroado e pela disciplina da Igreja Brasileira. Inaltervel continuou
este estilo desde a Independncia at o Ato Adicional, que, como que
lhe veio dar mais fora, autorizando as Assembleias Provinciais a
legislarem sobre a diviso eclesistica.178

Ponderavam os conselheiros que, na medida do possvel, deveriam os bispos ser


ouvidos pelas autoridades provinciais na oportunidade em que as parquias fossem
criadas e divididas, mas advertiam que se isso no ocorresse no haveria nulidade
alguma, pois os Reverendssimos Bispos no devem considerar como ofensa do Poder

176

Caroat. Op. cit. p. 116.

177

A extino da Mesa do Desembargo do Pao e da Conscincia e Ordens ocorreu pela Lei de 22 de


setembro de 1828 como decorrncia do comando constitucional que determinava a criao de um
Supremo Tribunal de Justia no Imprio. As funes administrativas da Mesa de Conscincia e Ordens
foram assumidas pelo Ministrio da Justia e, em seguida, a partir de 1860, pelo Ministrio do Imprio,
que passou a decidir sobre assuntos eclesisticos. Segundo Guilherme Pereira das Neves, a extino da
Mesa de Conscincia e Ordens, pela lei de 22 de setembro de 1828, encontra-se inserida em uma srie de
outras decises que configuram uma certa reorganizao do poder central, balizada pela Constituio de
1824 e promovida pela inaugurao efetiva do regime parlamentar, com a instalao da primeira
legislatura em 6 de maio de 1826. E receber merc: a Mesa de Conscincia e Ordens e o Clero secular
no Brasil - 1808-1828. Rio de Janeiro: Arquivo Nacional, 1997.
178

Caroat. Op. Cit,p. 116.

104

Espiritual o estilo mencionado. Este poder est salvo e no ponto que lhe mais
essencial, qual a misso e instituio cannica do sacerdote que h de reger a nova
Freguesia. Esta misso somente o Bispo quem a d179.
A soluo encontrada revelava a preponderncia do poder civil frente ao
eclesistico. Optou-se pelo respeito Constituio do Imprio, mantendo-se o sistema
do padroado ao mesmo tempo em que preservava as competncias das Assembleias
Provinciais. Compor com o Bispo com vistas a influenciar nas decises locais no era a
inteno do governo imperial, preocupado apenas em fazer prevalecer o poder civil
sobre o eclesistico.
Jos Murilo de Carvalho, referindo-se reforma eleitoral ocorrida logo depois
da questo religiosa, lembra que em 1875, por exemplo, vigrios e bispos, que no
Imprio eram tambm funcionrios pblicos, foram impedidos de se candidatar em suas
prprias parquias e bispados 180.
As sucessivas reformas do sistema eleitoral que se seguiram at a edio da lei
3.029, de 9 de janeiro de 1881, conhecida como Lei Saraiva, conferiram Igreja espao
em suas previses. O Decreto n 2675 de outubro de 1875 ainda fazia meno s juntas
paroquiais e aos eleitores da parquia, mas era uma mera referncia tradio que
desde a colnia utilizava a paroquia como critrio de competncia, referindo-se
extenso da jurisdio dos agentes polticos em determinada regio. O vigrio j no
intervinha mais na qualificao dos votantes.
Somente em 1881, aps os debates que culminaram na elegibilidade dos no
catlicos pela Lei Saraiva (Decreto 3029 de 9 de janeiro de 1881), a Igreja deixou de
participar do processo eleitoral. Aqui deve se ter claro que o contedo normativo
veiculado nestes diplomas legais relacionados ao processo eleitoral eminentemente de
direito constitucional, repercutindo com profundas mudanas estruturais nas
instituies.
Dentre as mudanas surgidas em meio a uma mar em favor do estado
laico181, que dois anos antes havia dispensado do juramento catlico todo o pessoal

179

Caroat. Op. Cit. 116.

180

Op. cit. p. 147.

181

Roque Spencer M. de Barros. Vida religiosa. In: HOLANDA, Srgio Buarque de.
Monrquico, v. 6. Declnio e queda do Imprio. Rio de Janeiro, Bertrand Brasil, 2004, p.390.

O Brasil

105

docente e administrativo do ensino primrio e secundrio (artigo 25 do decreto de 19 de


abril de 1879), a nova lei eleitoral, alm de abolir o voto indireto e o alistamento de
ofcio daqueles que a seu critrio detinham capacidade eleitoral, substituiu o critrio
territorial de competncia da parquia pelos mesmos critrios utilizados pelo judicirio
(termos e comarcas) 182 e determinou que o alistamento eleitoral fosse feito pelos juzes
de direito aps preparo do expediente por juiz municipal, afastando clrigos desse
processo (artigos 6 a 9).
certo que os dogmas religiosos no se misturavam com os interesses em
disputa no processo eleitoral. Ainda era consenso entre os envolvidos na fixao das
diretrizes polticas que a religio (no unicamente a catlica) constitua o fundamento
moral da sociedade, porm, os ltimos acontecimentos do Imprio, principalmente a
questo dos bispos, que inaugurara o ltimo quartel do sculo XIX, mostraram ser mais
conveniente s razes de Estado separar a crena da poltica.

3.7. As discusses em torno da liberdade religiosa

Depois que comearam a chegar ao Brasil os primeiros imigrantes europeus,


muitos dos quais professavam religio diversa daquela oficialmente adotada pela
Constituio Imperial, surgiram no cenrio jurdico brasileiro discusses sobre o tema
da liberdade religiosa. Muitas vezes o assunto apareceu incidentalmente, como meio
para solucionar um caso concreto submetido ao Conselho de Estado, como ocorreu
quando a Seo de Justia emitiu consulta sobre o caso de anulao do casamento da
protestante Catarina Scheid, visto acima.
Cinco anos mais tarde, em consulta de 26 de maio de 1862, a Seo de Imprio
do Conselho de Estado, a quem j competia a soluo de casos sobre direito
eclesistico, composta pelos Conselheiros Pimenta Bueno, Visconde de Sapucai e
Marques de Olinda, emitiu parecer sobre o requerimento de uma comunidade
evanglica alem que, na qualidade de associao religiosa, pediu aprovao de seus
estatutos.

182

O termo parquia ainda aparece, mas como referncia ao domiclio dos eleitores e no mais como
critrio de fixao de competncia das autoridades envolvidas no alistamento.

106

A comunidade, que j existia desde 1838 e foi engrossada com a maior


intensidade do fluxo de imigrantes a partir da segunda metade do sculo, entendeu que,
com a edio do Decreto 2711 de 19 de dezembro de 1860, pelo qual o governo
estabeleceu regras para a criao e organizao de bancos, sociedades annimas,
companhias e sociedades de toda e qualquer qualidade sem firma social e associaes
religiosas, deveria submeter seus estatutos para aprovao estatal.
Para os Conselheiros o assunto era de grande importncia e merecia anlise
acurada. Pimenta Bueno, como relator, opinou que a questo deveria ser solucionada
para servir de precedente e base para as relaes e polcia dos cultos dissidentes.
Entendia ele que a Constituio ao dizer, em seu artigo 5, que os cultos no catlicos
eram permitidos, e no tolerados, atrelou o funcionamento dos demais cultos ao
aval, permisso, do governo.
J um expoente no campo do direito constitucional, Pimenta Bueno justificava
sua preocupao em solucionar a questo em razo do nmero sempre crescente de
estrangeiros, sditos de outros governos, que residem e viro residir temporariamente
no imprio, e que nele querero exercer o seu culto durante sua residncia 183.
Com opinio diversa daquela esposada por Visconde do Uruguai quando emitiu
parecer sobre o casamento de protestantes, Pimenta Bueno no escondia o seu
pessimismo com relao ao fato de que os imigrantes trariam necessariamente o
convvio com outras religies e que isso poderia, em seu entendimento, gerar
dissenses ou desgraas pblicas que deveriam ser evitadas com um regulamento
sobre a polcia dos cultos.
Todavia, apesar do tom spero com que lidava com a possibilidade de profuso
de outros cultos, entendia que o ordenamento garantia ao Estado, e somente a este, a
possibilidade de interveno em matria de culto como exceo:
Nem a constituio, nem o cdigo criminal, nem alguma outra lei que
ela conhea estabeleceu limites alguns quanto doutrina ou dogmas
das religies seno os seguintes:
l Que respeite as leis do Estado e no ofenda a moral pblica e
consequentemente a paz pblica. (Constituio art. 179, e Cod. Crim.
art. 191).
183

Consultas do Conselho de Estado sobre negcios eclesisticos compiladas por ordem de S. Ex. Sr.
Ministro do Imprio, Tomo III, Rio de Janeiro: Tipographia Nacional, p. 7.

107
2. Que no ensine doutrinas, que diretamente destruam as verdades
fundamentais da existncia de Deus, e da imortalidade da alma.
Vistas estas nicas limitaes, parece que o governo s ter de entrar
priori no exame dos respectivos dogmas e doutrina, quando
entender que a pretenso pde estar no caso delas, e, como o de que se
trata certamente no cousa nova, e no est nesse caso, a seco
nada tem de propor a semelhante respeito. A represso no caso de
abuso pertence sempre ao governo.184

O interessante notar que prepondera dentre as razes esposadas por Pimenta


Bueno no a necessidade de o Estado boicotar as demais religies para fomentar a
catlica, mas a necessidade de manter a ordem e conter com rdeas curtas, semelhana
do que institucionalmente j ocorria com a Igreja Catlica, as demais agremiaes
religiosas.
Em 22 de abril de 1868, outro debate sobre liberdade religiosa chega ao
Conselho de Estado quando os Conselheiros da Seo de Justia Nabuco de Arajo,
Visconde de Jequitinhonha e Euzbio de Queiroz analisam representao de Torquato
Martins Cardoso, portugus vendedor de livros, contra ato do Chefe de Polcia de
Sergipe que, em ateno ao requerimento do Vigrio, havia impedido a comercializao
de Bblias e livros de divulgao da doutrina protestante no ano anterior consulta.
Sem sucesso, o vendedor de livros j havia reclamado da ao policial ao
presidente de provncia, mas diante de uma resposta negativa representou ao Governo
Imperial denunciando o abuso de poder, indo o assunto parar na Seo de Justia.
O Presidente da Provncia, em ofcio, manifestou-se pela lisura da ao policial,
pois o Vigrio teria constatado que as bblias eram falsas, pois destinadas
divulgao da doutrina protestante, o que atentaria contra a religio do Estado no
entendimento das autoridades provinciais. Dizia o Presidente que o autor da denncia
era pobre portugus vagabundo, que apareceu vendendo Bblias e outros livrinhos
herticos185.
Antes dos Conselheiros, com vises opostas sobre a existncia do abuso de
Poder, manifestaram-se o Consultor Jos de Alencar, pela responsabilizao da
autoridade, e o Diretor Geral interino Cunha Barboza, pela correo do ato policial.

184

Op. Cit. Tomo III, p. 11.

185

Caroat. Op. Cit. p. 1374.

108

Jos de Alencar argumentou com o direito constitucional que o Chefe de Polcia


deveria ser responsabilizado pelo abuso de poder e o presidente da Provncia, advertido
pelas palavras utilizadas em seu ofcio. Entendia que a proibio da venda das Bblias
divulgadoras da doutrina protestante, cada vez mais difundida pelos imigrantes, feria a
Constituio em dois pontos importantes: no principio da tolerncia, estampado no Art.
5; e no princpio da liberdade de industrial, consignado no Art. 179 24186. Em
resposta ao presidente da provncia que se referia ao peticionrio como um pobre
portugus, o Consultor advertia que no importava a qualidade de estrangeiro para
assegurar os direitos individuais atacados, que caracterizava como liberdade de
indstria e liberdade de conscincia. Liberdade ia alm da tolerncia e Alencar
advertia que coibir os protestantes no garantiria a manuteno da Igreja catlica.
Os Conselheiros resolveram o caso seguindo a proposta de Jos de Alencar e o
Imperador expediu aviso determinando que o Presidente de Provncia zelasse pelo
respeito aos dispositivos constitucionais citados pelo parecer, concluindo, ainda, pela
ilicitude do procedimento do Chefe de Polcia.
Ao analisar os desdobramentos deste caso, Jos Reinaldo de Lima Lopes levanta
uma questo acerca daquilo que realmente ocorria nas provncias: se a opinio de
Nabuco, Alencar e Jequitinhonha era ou no uma gota de liberalismo num oceano de
tradies, ou mesmo no oceano de outras decises tradicionais do prprio Conselho 187.
Talvez fosse mesmo uma gota, mas no a nica. Outro jurista da rea do Direito
Constitucional, cujas letras no ressoaram pelo pas e por geraes tanto como as do
constitucionalista Pimenta Bueno, expressava uma opinio semelhante a respeito da
liberdade religiosa. Era Joaquim Rodrigues de Souza, Desembargador na Relao do
Maranho e autor da Analyse e comentrio da Constituio Poltica do Imprio do
Brasil ou Teoria e prtica do governo constitucional brasileiro, publicado em 1867.
Citado como um dos mais qualificados membros do partido conservador pelo
Senador do Imprio Nunes Gonalves, o Visconde de So Luiz do Maranho 188,
Joaquim Rodrigues de Souza, ao mesmo tempo em que via o catolicismo como um dos
pilares da sociedade brasileira e o presumia como a religio de todo brasileiro,
186
187
188

Idem. p. 1375.
O orculo de Delfos. O Conselho de Estado no Brasil-Imprio. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 275.

Sesso de 19 de julho de 1970. Annaes do Senado do Imprio do Brasil. Segunda Sesso em 1870.
Volume II, Rio de Janeiro: Typographia do Dirio do Rio de Janeiro, p 151.

109

reivindicava, muito antes do movimento republicano, mais liberdade em torno do


fenmeno religioso.
Todavia, a reivindicao deixava claro que o fator preponderante, mas no
nico, para se adotar um sistema de liberdade religiosa seria afastar os obstculos
imigrao:
Por ser principal fundamento social tambm a religio alto assunto
poltico.
(...)
As circunstncias do pas, o progresso das ideias, porm, j permitem,
e reclama o bem pblico, que a tolerncia religiosa ceda lugar
liberdade dos cultos. A colonizao, a emigrao estrangeira, de que
tanto necessita o pas para aumento da populao, e desenvolvimento
de seus recursos, exigem que os estrangeiros, que demandem entrada
na associao brasileira, no sofram diferena nas condies religiosas
e poltica dos nacionais.
(...)
A Religio Catlica Apostlica Romana, ainda atualmente a nica
nacional, jamais deixar de ser a religio do Estado. Este a manter e
sustentar sempre por ser a base de nosso edifcio social, e de sua
Constituio Poltica, condio prtica da vida civil e poltica,
sentimento, objeto do maior respeito nacional, hbito mais
profundamente enraizado nos coraes dos brasileiros. Os direitos
humanos e os interesses do pas exigem, porm, que gozem todas as
religies liberdade de culto, salva (d)as medidas policiais. 189

O que se pode ver nas entrelinhas desses debates apresentados que, embora a
Constituio do Imprio elegesse o catolicismo como religio oficial do Estado
Brasileiro, as mudanas ocorridas na sociedade, principalmente a partir da segunda
metade do sculo XIX, influenciaram a gestao de um pensamento jurdico que
deixava de ver o culto exteriorizado de outras religies como questo criminal.
A partir de ento, somente orientado por questes temporais, e no mais por
dogmas teolgicos o Estado, poderia intervir no exerccio dos cultos, sob o fundamento
da manuteno da ordem pblica. No significava que o catolicismo deixava de ser um
dos pilares da sociedade brasileira, mas que era possvel compatibilizar liberdade
religiosa com o modelo de Estado confessional adotado pelo constitucionalismo
brasileiro do sculo XIX.

189

Analyse e comentrio da Constituio Poltica do Imprio do Brasil ou Teoria e prtica do governo


constitucional brasileiro. So Luiz do Maranho, 1867. pp. 27-32.

110

3.8. A questo religiosa ou a questo dos bispos

Talvez o episdio que mais repercutiu no final do Imprio como uma das
grandes causas de seu fim, ao lado da questo militar e da questo abolicionista, foi a
questo dos Bispos, mais conhecida como questo religiosa, por colocar em evidncia o
desgaste nas relaes entre o Estado brasileiro e a Igreja Catlica, abrindo um debate na
sociedade majoritariamente catlica do sculo XIX a respeito do modelo adotado pela
Constituio do Imprio, especialmente sobre a possibilidade de o Estado intervir em
negcios e decises eclesisticas emanadas das autoridades catlicas.
Ao mesmo tempo em que a Constituio de 1824 reconheceu a Igreja Catlica
como religio oficial, estabelecendo o dever do Estado foment-la com a manuteno
dos templos e a remunerao de seus membros, previu a competncia do Imperador para
nomear os Bispos (artigo 102, 2) e para dar o beneplcito Imperial (artigo 102, 14)
com relao aos Decretos dos Conclios, Letras Apostlicas e quaisquer outras
Constituies Eclesisticas, prerrogativa que estava fundada, segundo a doutrina
constitucional do sculo XIX, na soberania e na independncia do Estado.
Com relao ao beneplcito imperial previsto no artigo 102, 14 da Constituio
do Imprio, havia uma diferena percebida pelos juristas coevos entre os atos, opinies,
escritos e orientaes emanadas da cpula da Igreja Catlica com relao queles
emanados de outras igrejas, pois o Papa chefiava um Estado e, assim, seus atos eram
revestidos de autoridade legal. Nesta diferena estava fundada a prerrogativa do
beneplcito.
Desta maneira, enquanto protestantes e outros no catlicos podiam, desde que
respeitada a ordem pblica, invocar o direito liberdade de expresso ou de imprensa
para aplicar e divulgar as orientaes de seus dogmas religiosos, os homens ligados
Igreja de Roma no podiam se fiar nos mesmos direitos para que os decretos papais
pudessem ser aplicados irrestritamente em territrio brasileiro sem o necessrio
beneplcito. Como advertia Pimenta Bueno, ainda no calor da questo dos bispos, o
sumo pontfice em vez de meras opinies emite normas positivas. 190
190

Jos Antonio Pimenta Bueno. Consideraes relativas ao beneplcito, e recurso Coroa em matria
de culto. Rio de Janeiro. Typographia Nacional, 1973, p. 3.

111

Era sob essas justificativas que as diretrizes vindas de Roma, para terem
validade em territrio nacional, deveriam obedecer ao procedimento do beneplcito
imperial, que antes de concedido ou negado era antecedido por vrios atos.
Em seu trmite perante a Administrao Imperial, verificava-se, em primeiro
lugar, a autenticidade do diploma papal e, logo que constatada, analisava-se se o que ele
dispunha estava em consonncia com as disposies legais e constitucionais do Estado e
se era conveniente ordem social.
Feita essa primeira anlise de carter formal e material, verificava-se se a
disposio eclesistica continha norma de natureza concreta, dirigida a alguma
corporao ou irmandade, caso em que bastava o aval do Imperador, ou alguma norma
de carter geral, o que ensejava a anlise tambm pelo Poder Legislativo, segundo
disposio constitucional expressa (artigo 102, 14, parte final). Depois de observado
tal procedimento, ainda cabia ao Imperador analisar a convenincia de conced-lo.
Foi em torno dos fundamentos jurdicos e polticos do beneplcito imperial que
surgiu a questo religiosa ou a questo dos bispos, que pode ser apresentada como um
episdio protagonizado pelos Bispos de Olinda, D. Vital de Oliveira, e do Par, D.
Antnio de Macedo Costa, representativo da crise mais expressiva no sistema do
padroado delineado pela Constituio do Imprio. Essa crise surgiu do repdio estatal
aplicao de orientaes papais sobre as quais no havia recado o beneplcito imperial
e, reciprocamente, como uma reao da Igreja contra a interveno do Imprio em seus
negcios.
Com fundamento na bula quanta cura e no compndio syllabus errorum
editados pelo Papa Pio IX, em janeiro de 1973, D. Vital havia exortado a irmandade
Soledad de seu bispado a expulsar dois padres maons 191 e, diante da recusa da
associao, suspendeu-a, estendendo a resoluo s demais irmandades que estivessem
191

Jos Honrio Rodrigues entende que, como uma luta entre a Maonaria e a Igreja Catlica, a questo
religiosa no comea em Pernambuco, com D. Vital, Bispo de Olinda, nem no Par, com D. Antnio,
Bispo do Par, mas no Rio de Janeiro, com o ato do Bispo D. Pedro Maria de Lacerda, ao suspender das
ordens o padre maon Almeida Martins, que pronunciara um discurso em estilo manico e o publicara
assinado nos principais jornais. Sentindo-se agravada a Maonaria, em sesso de 1872, presidida pelo
Visconde do Rio Branco, chefe do Gabinete, decidiu atacar o Episcopado pela imprensa e convocar os
maons ao combate contra a Igreja, acusada de dominar o Brasil Atas do Conselho do Estado: Volume X.
Braslia: Senado Federal, 1978, p. VII. Note-se que a maonaria no pode ser identificada apenas com os
republicanos, pois entre os Maons destacaram-se Visconde do Rio Branco, membro do governo Imperial
e chefe do Grande Oriente da Rua do Lavradio, assim como chefe republicano e chefe maon do Grande
Oriente dos Beneditinos, o jornalista Joaquim Saldanha Marinho. V. Alexandre M. Barata. A Maonaria
e a ilustrao brasileira. Revista Manguinhos. Vol. I, jul-out 1994. pp. 78-99, disponvel em
www.scielo.br, acesso em 12 de abril de 2011.

112

em idnticas condies em seu bispado, interditando tambm as capelas maonizadas.


Dois meses depois, no Par, D. Antnio, para combater a maonaria, editou uma
instruo pastoral, alinhada doutrina da infalibilidade papal divulgada na mencionada
bula, ameaando fechar capelas e igrejas que fossem administradas por irmandades
compostas de maons.
Em sntese, trs irmandades tiveram seu funcionamento suspenso pelos atos dos
Bispos: a Irmandade do SS. da Igreja do Santo Antnio, em Recife; e, no Par, a Ordem
Terceira de So Francisco da Penitncia e a Irmandade do Senhor Bom Jesus dos
Passos. As trs interpuseram recurso Coroa com a finalidade de que os interditos
emanados do poder eclesistico fossem levantados e o caso chegou ao Conselho de
Estado.
O recurso coroa estava previsto na Lei 1911 de 28 de maro de 1857, que no
artigo 1 estabelecia trs hipteses de cabimento: por usurpao de jurisdio e poder
temporal; por qualquer censura contra empregados civis em razo de seu ofcio; e por
notria violncia no exerccio da jurisdio e do poder espiritual, postergando-se o
direito natural ou os cnones recebidos da Igreja Brasileira. Essa lei surgiu no repertrio
legislativo

do

Imprio

como

um

complemento

ao

beneplcito

Imperial

constitucionalmente previsto. Sistematizando hipteses j reguladas de maneira esparsa


pelo direito portugus192, submeteu o poder eclesistico jurisdio poltica do Governo
Imperial, com vistas manuteno de sua autoridade.
Recebidos os recursos coroa interpostos pelas associaes que haviam sido
fechadas pelos Bispos para por em prtica as orientaes advindas de Roma, o Pleno do
Conselho, atento relevncia poltica dos fatos relacionados, chegou a se manifestar
seis vezes sobre o embate envolvendo a aplicao de sanes s irmandades pelos
Bispos; para discutir a extenso do beneplcito; o destino dos Bispos; o destino das
vagas de bispado abertas com a expulso dos Bispos; a convenincia da priso dos
Bispos; e a possibilidade de anistia.
Na primeira vez em que Pleno se pronunciou, em 12 de fevereiro de 1873,
quando a questo ainda envolvia apenas D. Vital, definiu-se a posio do Governo
Imperial sobre o assunto, valendo como precedente para os prximos casos: que a
192

O Livro I, Ttulo 12, 5 das Ordenaes Filipinas mandava que o Procurador da coroa recorresse ao
juzo da coroa contra atos da autoridade eclesistica que usurpasse o poder dela, ou seus direitos, ou
prerrogativas.

113

maonaria era uma sociedade beneficente, permitida pelo Estado, e as bulas papais que
a restringiam no contavam com o necessrio beneplcito imperial, motivo pelo qual as
restries s irmandades, baseadas em documentos papais no placitados, deveriam ser
levantadas.
Com base na consulta do Conselho de Estado o governo imperial concedeu aos
Bispos o prazo de trinta dias para levantamento dos interditos. D. Vital no s deixou de
cumprir a ordem como interditou outras irmandades e nisto foi seguido por D. Macedo
Costa, em sinal de apoio e de alinhamento doutrina da infalibilidade papal.
Diante das recusas para cumprir a ordem do governo e com a finalidade de
corrigir o mau funcionamento do modelo, em que os prprios nomeados pelo Imperador
contra ele se voltavam, desobedecendo ao comando do Estado no tocante aos aspectos
temporais para satisfazer as diretrizes de Roma com relao aos dogmas da f, o
Governo Imperial viu-se diante da necessidade de empregar meios coercitivos contra os
Bispos.
No Pleno do Conselho de Estado, depois de assentada a necessidade do placet
imperial para o reconhecimento de eficcia de todas as determinaes papais,
prevaleceu o entendimento de que os Bispos deveriam ser processados pelo crime de
obstar o efeito das determinaes do Poder Moderador, previsto no artigo 96 do Cdigo
Criminal do Imprio e punido com priso com trabalho de dois a seis anos.
Divergindo desta opinio, o Conselheiro Nabuco de Arajo apostava em soluo
enrgica pela via diplomtica, com a deportao do Bispo at que reconhecesse as leis e
os poderes do Estado. Contudo, a opinio, que argumentava com uma soluo mais
poltica que criminal, restou vencida 193 e os Bispos foram denunciados pelo Procurador
da Coroa ao Supremo Tribunal de Justia. Primeiro, D. Vital; depois, D. Macedo Costa.
No Supremo, engajaram-se voluntariamente na defesa dos Bispos os senadores e
juristas Zacarias Ges e Vasconcelos e Cndido Mendes de Almeida. O reconhecimento
social do primeiro como um dos grandes conhecedores das nuances do poder moderador

193

Ata de 3 e 4 de junho de 1873. Destaco do voto de Nabuco a seguinte passagem: opina a Seo pelo
processo dos Bispos por crime de desobedincia, competindo o dito processo ao dito Supremo Tribunal
de Justia. Opino, porm, pela aplicao das temporalidades, sendo delas prefervel, no caso sujeito, que
mais poltico do que criminal, a deportao do Bispo com suas cngruas condicionalmente, e at que
reconhea as Leis e poderes do Estado. Jos Honrio Rodrigues (Org.) Atas do Conselho do Estado:
Volume VIII. Braslia: Senado Federal, 1978, p. 421.

114

e a consagrao do segundo como um dos maiores especialistas de Direito Eclesistico


do Imprio no foram suficientes para evitar a condenao.
Entretanto, o debate na opinio pblica despertou a articulao de crticas ao
governo e ao modelo do padroado adotado pela Constituio vigente, que para alguns
juristas coevos rua. A soluo dos autos no ps fim ao embate poltico e o Governo foi
obrigado a novamente consultar o Conselho sobre a possibilidade de conceder anistia
aos Bispos como uma forma de diminuir seu desgaste poltico.
Em sesso de 8 de setembro de 1875, o Conselho entendeu, em sua maioria, que
no era caso de anistiar os Bispos. Mesmo assim, o Governo Imperial cedeu opinio
pblica de uma sociedade predominantemente catlica e anistiou os Bispos, ficando
exposto s crticas de sua fraqueza e falta de habilidade poltica.
Um dos crticos mais representativos da anistia dos Bispos e do sistema do
padroado foi Rui Barbosa, que dias aps a proclamao da Repblica seria um dos
responsveis pela redao do Decreto 119-A de 7 de janeiro de 1890 com o qual foi
extinto o padroado, proibindo qualquer subveno ou interferncia do poder pblico
sobre as confisses religiosas.
Em 1877, aps aceitar o convite do jornalista republicano Saldanha Marinho,
que lhe prometera vender toda a tiragem do livro para a comunidade manica, Rui
Barbosa traduz O Papa e o Conclio do telogo alemo Johan Joseph Ignaz Von
Dllinger. Sem economizar nas palavras, o jurista brasileiro escreve uma introduo
edio brasileira maior do que a prpria obra traduzida. Sem dvidas, essa traduo
consistiu na maior crtica de um jurista forma como a questo dos bispos foi
conduzida pelo Governo Imperial.
Para Rui Barbosa a anistia concedida pelo Governo Imperial, na contramo
daquilo que decidiu o Conselho de Estado, foi uma verdadeira capitulao do governo
brasileiro (...) foi a soberania da nao imolada ambio temporal do Papa194. O
jurista ainda defendia que o sistema do padroado no havia se adaptado s modificaes
da Igreja Catlica.
Interessante perceber que as opinies de dois dos maiores constitucionalistas
brasileiros esto influenciadas por seus alinhamentos polticos e pela poca em que
194

Obras Completas de Ruy Barbosa. Vol. IV. Tomo I. Rio de Janeiro: Fundao Casa de Rui Barbosa,
1977, p. 342.

115

tiveram a sua formao, mas apesar de entendimentos diversos sobre a conduo da


poltica de Estado com relao Igreja, h traos comuns na exposio de ambos que
podem ser traduzidos na noo de soberania que o Estado deveria mostrar ao fazer
prevalecer a sua posio e mesmo ao garantir liberdade s demais confisses religiosas.
A questo dos bispos ganhou maior repercusso porque inserida em meio ao
clamor por mudanas institucionais, mas no se pode dizer que o Imprio tenha ficado
esttico no que concerne regulao das suas relaes com as instituies eclesisticas
e o fenmeno religioso, ideia difundida a partir da repblica para realar o papel
refundador da nova forma de governo e buscar reconhecimento social ao novo
regime.195
Como foi visto ao longo deste captulo, desde as primeiras legislaturas o Poder
Legislativo e os Poderes Executivo e Moderador, concentrados na figura do Imperador,
preocuparam-se com a limitao dos poderes da Igreja Catlica. Muitas foram as
iniciativas legislativas e as resolues do Governo Imperial, orientado pelas consultas
jurdicas do Conselho de Estado, que concluram por um modelo em que preponderava
a fora do Estado em detrimento do poder eclesistico.
No foi por outro motivo que, logo aps a proclamao da Repblica, a Igreja
Catlica, mesmo lamentando a possibilidade de o Estado brasileiro no contar mais com
uma religio oficial, deixou de posicionar-se contra o novo Governo, demonstrando
inclusive reconhecimento ao regime republicano recm-instaurado196, que garantiria
Igreja liberdade institucional e despertaria a necessidade de reorganizao das
instituies eclesisticas. 197

195

Desde o Imprio os republicanos apontavam para a inrcia do Governo Imperial em regular suas
relaes com a Igreja. Na obra de Rui Barbosa acima citada a ideia da falta de regulao lanada. Para
ele Desde o comeo de nossa existncia nacional as mais profundas modificaes legislativas se tm
promulgado no catolicismo, sem que o estado ousasse jamais conhecer das mudanas por que passava a
face da Igreja. nesse perodo que principiou, e acabou de organizar-se politicamente, como partido o
ultramontanismo; nele, especialmente de 1832 e 1870, que a dogmatizao da incompatibilidade entre a
confisso catlico-romana e o estado moderno traduziu-se em cnones de f. Que fim haviam levado
ento as instituies regalistas da carta? Desamparadas, olvidadas quase absolutamente, no tinham
existncia, por assim dizer seno na letra morta da lei. Com a questo da aplicabilidade entre ns das
bulas no placitadas que proscrevem os pedreiros-livres, surgiu o ensejo da experincia decisiva. Op. cit.
pp. 357-358.
196

Neste sentido Srgio Buarque de Holanda, Razes do Brasil. 12 ed. Rio de Janeiro: Jos Olympio,
1978, pg. 84.
197

A Igreja Catlica no Brasil sob o ponto institucional fortaleceu-se com a Repblica, notando-se um
aumento no contingente de eclesisticos. Ao final do Imprio, o Brasil era apenas uma provncia
eclesistica perante o Vaticano, contando apenas com uma arquidiocese e onze dioceses. Ao final do

116

Muitas vezes a impresso que se tem ao estudar a Histria do Direito


Constitucional Brasileiro de uma regulao do fenmeno religioso e da liberdade
religiosa pelo Estado, ou pelos estadistas brasileiros, iniciada somente a partir da
questo dos bispos de 1873, desaguando na redao final do Decreto (republicano) 119A de 1890 que extinguiu o padroado com todas as suas instituies, recursos e
prerrogativas.
E no por acaso. Mesmo depois de concedida a anistia aos Bispos pelo
Governo Imperial, em raro atropelo da soluo encontrada pelos Conselheiros de
Estado, a polmica no cessou. Muitos juristas, ligados ou no Maonaria,
republicanos ou monarquistas, como era o caso de Ruy Barbosa e Pimenta Bueno,
criticaram o desfecho dado ao caso, pois o que deveria ter prevalecido era a
Constituio e seu preceito normativo de que a ltima palavra sobre as diretrizes
emanadas de Roma deveria ser dada pelo Estado.
Todavia, por tudo o que foi visto ao longo desta dissertao, talvez fosse mais
apropriado se referir a esse conhecido episdio que, entre os anos de 1873 e 1875,
envolveu uma disputa de foras entre o Governo Imperial, de um lado, e de outro, os
Bispos da Igreja Catlica, no como questo religiosa, mas como questo dos
bispos, como alguns coevos, entre eles o prprio Imperador D. Pedro II, preferiam.
A questo dos Bispos, portanto, apenas catalisou as discusses que j
existiam a respeito da forma como Estado deveria se relacionar com o poder
eclesistico. A expresso questo religiosa melhor seria utilizada como gnero, para
sintetizar todos os aspectos relacionados ao fenmeno religioso, que como vimos foi
objeto de preocupao desde a Assembleia Constituinte do Imprio.

primeiro perodo republicano, tradicionalmente conhecido como repblica velha, havia no pas 16
arquidioceses, 50 dioceses e 20 prefeituras eclesisticas. V. Jacqueline Hermann. Religio e poltica no
alvorecer da Repblica: os movimentos de Juazeiro, Canudos e Contestado. In FERREIRA, Jorge e
DELGADO, Luclia de Almeida Neves. O Brasil Republicano. O tempo do liberalismo excludente. Rio
de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2011, p. 125.

117

CONCLUSO

O modelo constitucional adotado pelo Imprio do Brasil para regular as relaes


entre o Estado e as instituies religiosas declarou que a religio catlica continuava a
ser a religio oficial do Brasil tal como ocorria no perodo colonial.
Tal modelo perdurou do incio de vigncia da Carta de 1824, outorgada em
nome da Santssima Trindade, at a proclamao da Repblica, quando foi editado
pelo Governo Provisrio o Decreto 119-A, colocando fim ao sistema do padroado,
segundo o qual o Estado fomentava a religio catlica com a manuteno dos templos e
o pagamento do corpo eclesistico.
Em contrapartida, o Imperador detinha a competncia constitucional para
nomear os Bispos (artigo 102, 2) e conceder ou negar o beneplcito para que as
orientaes vindas da Igreja (Constituies Eclesisticas, Decretos dos Conclios etc)
pudessem ser aplicadas em territrio nacional (artigo 102, 4).
Durante todo o Imprio, inmeros foram os conflitos de atribuio entre o
Estado e a Igreja, pois o padroado submetia os eclesisticos a duas ordens de
hierarquias, a eclesistica, submetida ao poder do Sumo Pontfice, e a estatal. Alm de
deverem obedincia ao Papa, os membros da Igreja tambm eram considerados
funcionrios pblicos pela doutrina jurdica e deviam respeito ao poder temporal,
representado pelos poderes do Imprio, o Legislativo, o Judicirio, o Executivo e o
Moderador.
O texto constitucional ainda reconhecia como cidados brasileiros todos os
estrangeiros naturalizados, independentemente da religio professada (artigo 6), e
delimitava a liberdade religiosa, permitindo todas as outras religies com seu culto
domstico ou particular, em casas para isso destinadas sem forma alguma exterior de
templo (artigo 5).
Orientada por uma narrativa histrica dogmtica, legitimadora do direito atual, a
interpretao sobre a regulamentao dada pela Constituio do Imprio sempre foi
feita sombra do sistema de separao entre o Estado e a religio adotado a partir da
Repblica com expressa influncia do modelo norte-americano, como se no houvesse
um pensamento nacional dirigido fundao de instituies seculares no Brasil do
sculo XIX.

118

Todavia, como demonstrado nesta dissertao, o modelo confessional adotado


pela monarquia brasileira, de feio nitidamente liberal, estava afinado com o
pensamento poltico de sua poca, aproximando-se do constitucionalismo europeu e do
pensamento constitucional no continente americano. Pases estreitamente ligados ao
Imprio, seja no plano econmico, como a Inglaterra, seja no cultural, como a Frana,
no mantinham um regime de completa separao com o fenmeno religioso, embora
desfrutassem de instituies liberais.
Os Estados Unidos embora tivessem adotado um sistema de separao e
tambm fossem fonte de inspirao e preocupao aos construtores do Imprio
brasileiro conviviam com ligaes institucionais de religies crists em diversas
colnias. Como visto, mesmo aps a edio da Primeira Emenda, em 1791, juristas
oitocentistas norte-americanos defendiam que as religion clauses no se dirigiam aos
Estados-membros, limitando apenas o plano de ao da Unio.
Por isso, antes de demonstrar que desde a fundao do Imprio j havia um
pensamento poltico dirigido a assegurar o direito de liberdade religiosa, bem como um
debate jurdico e poltico destinado a moldar a secularizao das instituies nacionais,
foram desfeitos alguns enganos analticos comuns na interpretao constitucional: o de
que, no sculo XIX, somente monarquias adotavam modelos confessionais; o de que o
liberalismo incompatvel com este modelo e o de que a ideia de liberdade religiosa
repele o modelo de separao entre e Igreja e Estado.
Na Amrica Latina, Estados recm-independentes institudos sob a forma
republicana de governo adotaram em suas constituies a religio catlica como religio
de Estado. Foi o caso da Venezuela em 1811, do Mxico em 1814 e 1824, do Peru em
1823 e da Bolvia em 1826. Por sua vez, a forma de separao do constitucionalismo
norte-americano, embora possa ser identificada com o liberalismo, no implica no
entendimento de que os pases que no a adotavam no eram liberais. A anlise
histrica no pode compactuar com esse tipo de generalizao e seria um engano
afirmar que a Inglaterra e o Brasil do sculo XIX no eram liberais porque adotavam a
forma de unio entre o Estado e a Igreja.
Assim, o primeiro captulo deste trabalho abriu caminho para uma interpretao
do processo de secularizao das instituies jurdicas do Brasil do sculo XIX a partir
da ideia de que no se deve prestigiar a continuidade da herana patrimonialista ibrica
em detrimento da complexidade das instituies nacionais do sculo XIX. A Histria da

119

secularizao das instituies nacionais e das relaes entre o Estado e a Igreja deve
partir das ideias compartilhadas no Ocidente e no de uma tica viciada por modelos
adotados por governos.
Nessa linha de metodolgica, ficou demonstrado que, durante os debates na
Assembleia Constituinte de 1823, as ideias de Estado confessional e liberdade religiosa
no se repeliam. Antes do fechamento da Assembleia e da outorga da Carta com o texto
final do artigo 5, os Constituintes de 1823, influenciados pela Declarao dos Direitos
do Homem e do Cidado francesa do sculo XVIII, aprovaram, por maioria, o direito
liberdade religiosa.
Seus defensores diferenciavam-se daqueles simpticos sua delimitao pela
ideia comum de que assuntos de crena deveriam ser separados da alada poltica.
Todavia, os dois lados tinham em comum a ideia de que a religio era o fundamento
moral da sociedade.
Dcadas depois, quando j havia aumentado o volume de imigrantes protestantes
que chegavam ao Brasil para substituir da mo-de-obra escrava, Joaquim Rodrigues de
Souza, Constitucionalista e Desembargador da Relao do Maranho, em sua Analyse e
comentrio da Constituio Poltica do Imprio do Brasil ou Teoria e prtica do
governo constitucional brasileiro, publicado em 1868, defendia a necessidade de o
Estado

garantir

mais

liberdade

religiosa

aos

cidados

aos

imigrantes.

Concomitantemente, porm, via o catolicismo como um dos pilares da sociedade


brasileira e o presumia como a religio de todo brasileiro.
Compartilhando desta mesma viso, Visconde de Uruguai, pioneiro por seu
Ensaio sobre o Direito Administrativo publicado em 1862, sustentou como Conselheiro
da Seo de Justia do Conselho de Estado a necessidade do Estado brasileiro dar maior
liberdade religiosa aos imigrantes protestantes. Liberdade religiosa era, portanto,
compatvel com o Estado confessional adotado pelo modelo constitucional brasileiro do
sculo XIX.
Partilhando da ideia de Jos Reinaldo de Lima Lopes de que o Conselho de
Estado, como rgo auxiliar do Poder Moderador, assumiu um papel de intrprete e
produtor da doutrina jurdica nacional no sculo XIX, suprindo o espao deixado por
um sistema judicirio em que o rgo de cpula no editava precedentes, analisei todas
as consultas submetidas Seo de Justia entre os anos de 1842 e 1889 que direta ou

120

indiretamente cuidaram das relaes entre a Igreja e Estado. Tambm analisei algumas
Consultas da Seo de Imprio que, a partir de 1860, com a edio do Decreto 1067,
passou a ter competncia para emitir parecer sobre negcios eclesisticos que chegavam
ao Conselho de Estado por via do recurso Coroa ou por outro meio de representao.
Somente em razo da leitura concatenada dessas Consultas, da legislao
imperial por elas citada e da literatura jurdica oitocentista, notadamente os Manuais de
Direito Pblico Eclesistico, foi possvel verificar que o processo de aprimoramento e
criao das instituies brasileiras (legislao civil e criminal, jurisdio, registro civil,
registro imobilirio, casamentos, eleies etc), desde a independncia e muito antes da
crise dos bispos, demandou o aprimoramento do sistema do padroado herdado da
colnia.
Com a difuso de novos hbitos de leitura e a criao de associaes de classe,
novas formas de pensar surgiram ao lado dos dogmas de f e com elas a necessidade de
adequar as instituies imperiais aos novos tempos. Alm disso, havia a necessidade de
o Estado demonstrar ao poder eclesistico suas condies para criar as prprias
instituies e gerir os servios pblicos e demais funes do Estado sem o auxlio dos
membros da Igreja.
O Estado brasileiro nos oitocentos ainda no era suficientemente organizado
nem dispunha de recursos para dispensar os servios prestados por homens da Igreja por
ele integrados burocracia imperial em troca de uma mdica remunerao. Isso ocorreu
em matria de casamentos, registros de propriedade, difuso de comunicados do
governo, registro civil etc. No entanto, a doutrina jurdica nacional nunca deixou de
pensar em alternativas para o constante aprimoramento das instituies nacionais e,
consequentemente, a legislao, na medida em que ia sendo elaborada ou interpretada,
rumava para a independncia do Estado com relao ao poder eclesistico.
Sob as crticas e a reprovao dos catlicos ultramontanos, o Imprio
reestruturou o modelo confessional de Estado, reformando a antiga legislao herdada
de Portugal ou, ainda, dando a ela interpretao em consonncia com um Estado
secularizado.
Muitas vezes isso aconteceu como forma de ajustar o perfil institucional
brasileiro ao modelo ocidental tributria do Iluminismo, como ocorreu com o advento
do Cdigo de Processo Criminal do Imprio, de 3 de dezembro de 1841, que no artigo

121

155, 4, limitava a jurisdio eclesistica em matria espiritual imposio de penas


meramente espirituais. Com relao jurisdio civil, a Lei de 27 de agosto de 1830
suprimiu a competncia dos juzos eclesisticos para o registro e a execuo de
testamentos e a sua obedincia no foi tranquila, tanto que em 1843 o Governo Imperial
reafirmava por um aviso ministerial a necessidade de seu cumprimento.
Ainda diminuindo a participao dos homens da Igreja nos assuntos de
jurisdio outras medidas foram tomadas pelo Estado, revelando no apenas o anseio
em sobrepor o poder temporal ao eclesistico, mas demonstrando a determinao em
estrem-los.
Como se viu no terceiro captulo, o artigo 2 da Lei de 17 de setembro de 1839
deu preferncia aos bacharis formados nas Faculdades de Direito do Imprio para
assumirem funo de desembargadores na Relao Eclesistica. Anos mais tarde, o
Conselho de Estado subsidiou um aviso ministerial no qual se entendeu incompatvel o
exerccio da advocacia com a funo de proco e, logo em seguida, em outra soluo
aparentemente dissonante da anterior, referendou a deciso do Bispo de Olinda que
tornou dependente de licena da diocese o exerccio da advocacia no foro eclesistico.
Ficou claro que esta soluo, longe de ser uma compensao s medidas
anteriores, era coerente com uma orientao tcita de secularizao institucional, pois
diferenciava ainda mais as caractersticas dos foros temporal e eclesistico, relevando a
natureza espiritual das causas submetidas a esta Justia e deixando preservada de
qualquer influncia da Igreja a Justia comum, que passou a ser totalmente controlada
pelo Estado.
Tambm foi visto como as alteraes no contingente populacional brasileiro
desempenharam um papel relevante na secularizao das instituies. A Seo de
Justia do Conselho de Estado j havia se manifestado pela necessidade de regulao do
casamento civil, pois as previses das Constituies Primeiras do Arcebispado da
Bahia, mantidas pela Lei de 3 de novembro de 1827, j no davam conta de regular os
aspectos temporais do casamento, visto tambm como um contrato civil entre duas
pessoas. Com chegada dos imigrantes protestantes que aportavam no pas desde a Lei
Eusbio de Queirs foram catalisados os argumentos favorveis aprovao do
casamento civil.

122

Na esteira dessas mudanas tambm se arquitetou, a partir do artigo 17, 3, da


Lei Oramentria do Imprio de 1850, a criao de um registro civil para substituir a
autoridade da Igreja sobre o assunto, j mitigada pelo Decreto de 24 de setembro de
1829 que admitia na falta da certido de batismo a prova por qualquer outro documento.
Foi visto que nem sempre que frustradas as tentativas de secularizao das
instituies, como ocorreu com o registro civil, a recalcitrncia do Estado pode ser
atribuda resistncia da Igreja. Ficou claro que a fracassada implementao do registro
secular deveu-se mais conjuntura deflagrada com a abolio do trfico de escravos do
que por presso da Igreja Catlica.
A populao livre e pobre passou a resistir sua aplicao por temer ser
escravizada pelo registro; o dever de aludir cor e condio despertou o receio tanto
dos recm-libertos temerosos de poder voltar a ser escravizados, quanto das autoridades
responsveis pela execuo dos Decretos 797 e 798 de 18 de junho de 1851 que, como
proprietrios de escravos, no queriam prestar informaes precisas de quantos cativos
possuam, temendo fossem confiscados para abastecimento de outras regies ou de que
essas informaes testemunhassem o descumprimento da Lei Feij de 1831, dando
pistas de quantos cativos foram havidos ilegalmente.
Com relao aos direitos polticos, ficou demonstrado que a participao da
Igreja no processo eleitoral, com a participao na qualificao dos votantes, diminuiu a
partir da Lei de 19 de agosto de 1846. Antes da Assembleia Constituinte da Repblica
propor a inelegibilidade dos religiosos, o Decreto 2567 de outubro de 1875 j havia
impedido vigrios e bispos de se candidatarem no mbito de suas parquias e bispados.
O Decreto 3029 de 1881, conhecido como Lei Saraiva, norma com contedo
constitucional, permitiu a elegibilidade dos no catlicos, afastou os clrigos do
processo de qualificao eleitoral e substituiu o critrio territorial de competncia da
parquia pelos mesmos critrios utilizados pelo judicirio (termos e comarcas).
Mesmo antes dessas alteraes, quando o Decreto n 157 de 4 de maio de 1842
ainda dispunha sobre a participao dos vigrios na mesa de qualificao, as
interpretaes da doutrina jurdica veiculada nos pareceres do Conselho de Estado
levaram concluso de que os dogmas religiosos no se misturavam com os interesses
em disputa no processo eleitoral.

123

Com todas essas alteraes, o pensamento jurdico nacional engendrava uma


forma de melhor adequar a participao da Igreja nos negcios pblicos, mas com a
condio de que esta no interferisse em assuntos temporais.
O que se viu, enfim, foi que, desde a fundao do Imprio at o advento da
Repblica, a linguagem dos juristas em atividade no Imprio, no que diz respeito
secularizao, tomou forma nas instituies imperiais, transcendendo os limites da
intelligentsia. O pensamento secularizado, antes limitado a um nicho restrito, aos
filsofos ou aos bacharis em Direito, passou para o nvel prescritivo, na forma de lei ou
de discursos aliceradores de instituies, ganhando a opinio pblica e difundindo-se
na imprensa peridica, na literatura jurdica, no ensino jurdico.
Quando a questo dos bispos alcanou as pginas dos jornais e moveu juristas a
favor e contra o sistema do padroado, o substrato terico e o discurso em prol da
separao entre a religio e o Estado j tinham amparo em uma linguagem jurdica
consolidada nos debates desenvolvidos desde a Independncia.
O tema da secularizao das instituies e das relaes entre o Estado e a Igreja
durante o Imprio ainda carece de muita investigao. Ainda h muitas fontes a serem
analisadas sobre o tema, mas creio com esta dissertao ter comeado a demonstrar que
a separao entre os poderes temporal e eclesistico e o tema liberdade religiosa foram
pensados e tiveram a sua regulao modificada pelos juristas ao longo de todo o perodo
imperial, no surgindo pronta e acabada com a Repblica.

124

BIBLIOGRAFIA
ALMEIDA, Cndido Mendes. Cdigo philippino ou ordenaes e leis do reino de
Portugal; addicionada com notas. Rio de Janeiro: Typografia do Instituto Philomatico,
1870.
________. Direito civil eclesistico brasileiro antigo e moderno e suas relaes com o
direito cannico. Rio de Janeiro: B. L. Garnier, 1866.
ALONSO, Angela. Apropriao de ideias no Segundo Reinado. In Grinberg, Keila e
Salles, Ricardo. O Brasil imperial 1870-1889. Rio de Janeiro: Civilizao Braisileira,
2009, pp. 83-118.
__________ Ideias em movimento: a gerao de 1870 na crise do Brasil-Imprio. So
Paulo: Paz e Terra, 2002.
ALENCASTRO, Luiz Felipe. Vida privada e ordem privada no Imprio in NOVAIS,
Fernando A.( Coord) e ALENCASTRO, Luiz Felipe de (Org.),

Histria da vida

privada no Brasil v.2. Imprio: a corte e a modernidade nacional. So Paulo:


Companhia das Letras, 1997.
AQUINO, Maurcio de. Modernidade republicana e diocesanizao do catolicismo no
Brasil: as relaes entre o Estado e a Igreja na Primeira Repblica (1889-1930).
Revista Brasileira de Histria. So Paulo, V. 32, pp. 143-170, 2012.
ARAJO, Manoel do Monte Rodrigues d. Elementos de Direito Pblico Eclesistico
Pblico e Particular. Rio de Janeiro: Antonio Gonalves Guimares, 1857.
ARAJO, Ana Cristina. A cultura das luzes em Portugal. Temas e problemas. Lisboa:
Livros Horizonte, 2003.
ARDANT, Philippe. Instituitions Politiques & Droit Constitucionnel. 15 edition. Paris:
Librairie Gnrale de droit e jurisprudence, 2003.
AZEVEDO, Thales de. Igreja e Estado em tenso e crise. So Paulo: tica, 1978.
AZZI, Riolando. D. Pedro II e a Reforma do Clero no Brasil. Revista do Instituto
Histrico e Geogrfico Brasileiro. V. 314, jan-mar 1977, pp. 22-45.
BARATA, Alexandre M. A maonaria e a ilustrao brasileira Manguinhos v. 1, n 1,
jul-out, 1994.

125

BARBALHO U.C., JOO. Constituio Federal Brasileira. Commentarios. Rio de


Janeiro: Typografia da Cia. Litho-Typographia, 1902.
BARROS, Roque Spencer M. de. Vida religiosa. In Srgio Buarque de Holanda. O
Brasil monrquico, v. 6: declnio e queda do imprio. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil,
2004.
________. A questo religiosa. In Srgio Buarque de Holanda. O Brasil monrquico,
v. 6: declnio e queda do imprio. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2004.
BENTIVOGLIO, Jlio. A histria conceitual de Reinhart Koselleck. Dimenses, vol.
24, 2010, p. 117, disponvel em www.periodicos.ufes.br/dimensoes, acesso em 22 de
maio de 2011.
BETHELL, Leslie. A Igreja e a Independncia da Amrica Latina In Leslie Bethell
(org). Histria da Amrica Latina. Da independncia a 1870. Trad. Maria Clara
Cescato, So Paulo: Edusp, 2001.
BLANCO, Antonio Martnez. Derecho Eclesistico del Estado. V. 1. Madri: Tecnos,
1994.
BOEHRER, George C. A. Igreja no segundo reinado 1840-1889 in. KEITH, Henry H.
EDWARDS, S. F. Conflito e continuidade na sociedade brasileira. Trad. Jos
Laurncio de Melo. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1970.
BONAVIDES, Paulo e ANDRADE, Paes de. Histria constitucional do Brasil. So
Paulo. Paz e Terra, 1991.
BOURGIN, Georges. Les sources manuscrites de lhistoire religieuse de la france
moderne. In. Revue dhistoire de lglise de France. Tomo 10, n 46, 1924.pp. 27-66,
disponvel em http://www.persee.fr, acesso em 3 de maro de 2010.
BRAUDEL, Fernand. Reflexes sobre a Histria. Trad. Eduardo Brando. So Paulo:
Martins Fontes, 2002.
BUENO, Jos Antnio Pimenta. Direito pblico brasileiro e anlise da Constituio do
Imprio. Rio de Janeiro: Ministrio da Justia e Negcios Interiores. Servio de
Documentao, 1958.
__________Consideraes relativas ao beneplcito, e recurso coroa em matrias do
culto. Rio de Janeiro: Typographia Nacional, 1873.

126

CANO MATA, Antonio. El derecho a la objecion de conciencia y su regulacion em el


derecho espaol vigente, Revista de Adminitracion Publica, 108, 1985.
CARVALHO, Jos Murilo de Carvalho. A Construo da ordem; teatro de sombras.
Rio de Janeiro: UFRJ Relume-Dumar, 1996.
CARNEIRO, Marina Braga; CHAGAS, Paula Roberta e NADALIN, Sergio Odilon.
Nascer e garantir-se no Reino de Deus; Curitiba, sculos XVIII e XIX.Rev. bras. estud.
popul. 2010, vol.27, n.2, pp. 361-384.
CIARALLO, Gilson. O tema da liberdade religiosa na poltica brasileira do sculo
XIX: uma via para a compreenso da secularizao da esfera poltica. Revista de
Sociologia e Poltica v. 19, Fev. 2011 n 38: pp. 85-99.
COLLINGWOOD, R.G. Idea de la historia. traduo Edmundo OGorman y Jorge
Hernandez Campos.Cidade do Mxico: FCE, 2004
COSTA, Emilia Viotti da. Da monarquia repblica; momentos decisivos. So Paulo:
Grijalbo, 1977.
COSTA, Moacir Lobo. A revogao da sentena, So Paulo: Edusp, 1995.
DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de teoria geral do Estado. 25.ed. So Paulo:
Saraiva, 2005.
DELUMEAU, Jean. Le catholicisme entre Luther e et Voltaire. Paris : Presses
universitaires de France, 1996.
DOLLINGER, Johann Joseph Ignaz Von. O papa e o conclio: a questo religiosa. 3
ed. Trad. Rui Barbosa. Rio de Janeiro: Elus. 1900.
DOLHNIKOFF, Miriam . O pacto imperial. So Paulo: Globo, 2005.
FAORO, Raimundo. Os donos do poder; formao do patronato poltico brasileiro.
So Paulo: Globo, 2008.
FAUSTINO, Evandro. O renitente catolicismo popular. Tese de Doutorado,
Departamento de Histria, FFLCH-USP, 1996.
FEBVRE, Lucien. Combates pela Histria. Trad. Leonor Martinho Simes e Gisela
Moniz. Lisboa: Presena, 1985.
FERREIRA, Waldemar Martins. Histria do direito constitucional brasileiro. So
Paulo: Max Limonad, 1954.

127

FONTOURA, Ezechias Galvo da. Lies de Direito Eclesistico. So Paulo: Jorge


Secker, 1887.
GARVEY, Jonh H. e SCHAUER, Frederick. The first emendment: a reader. St. Paul:
West Publishing Co. 1996.
GODOY, Arnaldo Moraes. A liberdade religiosa nas Constituies do Brasil. Revista
de Direito Constitucional e Internacional, v. 34, jan/mar. 2001
GRAHAM, Richard. Formando um gobierno central: las elecciones y el orden
monrquico em el Brasil delsiglo XIX In. Annino, Antonio (coord.) Historia de los
Elecciones em Ibero Amrica, Siglo XIX. Mxico: Fondo de Cultura Economica, 1995.
GRINBERG, Keila. O fiador dos brasileiros. Cidadania, escravido e direito civil no
tempo de Antonio Pereira Rebouas. Rio de Janeiro, Civilizao Brasileira, 2002.
GROSSI, Paolo Storia della canonistica moderna e storia della codificazione
canonica. Quaderni Fiorentini per la storia del pensiero giuridico moderno n 14
(1985), pg. 587-599.
GUILLET, Nicolas. Libert de religion et mouvements caractere sectaire. Paris:
Librairie Gnrale de Droit e Jurisprdence, 2003.
HERMANN, Jacqueline. Religio e poltica no alvorecer da Repblica: os movimentos
de Juazeiro, Canudos e Contestado. In FERREIRA, Jorge e DELGADO, Luclia de
Almeida Neves. O Brasil Republicano. O tempo do liberalismo excludente. Rio de
Janeiro: Civilizao Brasileira, 2011, p. 125.
HESPANHA, Antnio Manuel. A histria do direito na histria social. Lisboa,
Horizonte, 1978.
__________. As vsperas do Leviathan. Instituies e poder poltico: Portugal sculo
XVII. Coimbra: Almedina, 1994.
____________.Hrcules

confundido:

sentidos

improvveis

incertos

do

constitucionalismo oitocentista: o caso portugus. Curitiba: Juru editora, 2010.


HOLANDA, Srgio Buarque. Do imprio repblica. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil,
2005.
_________. Razes do Brasil. Rio de Janeiro: Jos Olmpio, 1978.

128

JUNIOR, Araujo Figueiras. Cdigo Criminal do Imprio do Brazil Annotado, Rio de


Janeiro: Eduardo e Henrique Laemmert, 1876.
KIEMEM, Mathias C. Igreja e Poltica na Regncia Revista do Instituto Histrico e
Geogrfico Brasileiro. V. 307 abr-jun 1975, pp. 75-90.
KOSELLECK, Reinhart. Futuro passado: contribuio semntica dos tempos
histricos. Traduo do original alemo Wilma Patrcia Mass, Carlos Almeida Pereira;
reviso da traduo Csar Benjamin, Rio de Janeiro: Contraponto: Ed. PUC-Rio, 2006.
KURLAND, Philip. B. The origins of the religion clauses of the Constitution. Wm. &
Mary Law Review, v. 27, 1985-1986.
LACOMBE, Amrico Jacobina. O Estado e a Igreja. A Igreja no Segundo Reinado.
Revista do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro. V. 314jan-mar 1977, pp. 205225.
_________ (coord). O clero no parlamento brasileiro v.1. Brasilia: Cmara dos
Deputados Centro de Documentao e informao. 1978.
LANGLOIS, Claude. Religion, culte e opinion religieuse: la politique des
revolutionnaires. In. Revue franaise de sociologie. 1989, 30-3-4 pp. 471-496,
disponvel em http://www.persee.fr, acesso em 12 de abril de 2011.
LARICCIA, Srgio. Storia, ideologia e dogmtica nello Studio del diritto
ecclesiastico. Quaderni Fiorentini per la storia del pensiero giuridico moderno n 13
(1984), pp. 657-681.
LEAL, Aureliano. Theoria e prtica da Constituio Federal Brasileira. Rio de Janeiro:
F. Briguiet e Cia., 1925.
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. Iluminismo e jusnaturalismo no iderio dos juristas da
primeira metade do sculo XIX. In Istvan Jancso (org.) Brasil: formao do Estado e
da Nao. So Paulo-Iju: Hucitec, 2003, pp. 195-218.
_______O orculo de Delfos. O Conselho de Estado no Brasil-Imprio. So Paulo:
Saraiva, 2010.
_______. As palavras e a lei: direito, ordem e justia na histria do pensamento
jurdico moderno. So Paulo: Editora 34, 2004.

129

_______. Consultas da Seo de Justia do Conselho de Estado (1842-1889). A


formao da cultura jurdica brasileira. almanack brasiliense n. 5 (maio de 2007)
disponvel em www.almanack.usp.br.
_______. O direito na histria: lies introdutrias. So Paulo: Atlas, 2008.
LOVELL Colin Rhys. English Constitutional and Legal History. New York: Oxford
University Press, 1962.
LUCA, Luigi de. Considerazione sullautonomia e la publicita dela chiesa nel diritto
italiano. Milano: A. Giuffre, 1946.
MACCORMICK, Neil A Moralistic Case for A-Moralistic Law, 20 Valparaiso
University
Law Review, n 1 (1985), pp. 1-41, disponvel em
http://scholar.valpo.edu/vulr/vol20/iss1/1, acesso em 2 de julho de 2012.
MACHADO, Jnatas Eduardo Mendes. Liberdade religiosa numa comunidade
constitucional inclusiva.Coimbra: Coimbra Editora, 1996.
MARTINS, Maria Fernanda Vieira. A velha arte de governar. Um estudo sobre poltica
e elites a partir do Conselho de Estado (1842-1889). Rio de Janeiro: Arquivo Nacional,
2007.
MAXILILIANO, Carlos. Commentarios a Constituio Brasileira. Rio de Janeiro:
Jacintho Ribeiro dos Santos Editor, 1918.
MEIRA, Slvio. Teixeira de Freitas: o jurisconsulto do Imprio vida e obra, 2
edio, Braslia, Cegraf, 1983
MOTT, Luiz. Cotidiano e vida religiosa: entre a capela e o calundu. In SOUZA,
Laura de Mello e (org). Histria da vida privada no Brasil v. 1. So Paulo: Cia das
Letras. 1997.
NEVES, Lucia Maria Bastos Pereira das Neves. Constituio: usos antigos e novos de
um conceito no Imprio do Brasil. In Jos Murilo de Carvalho e Lcia Maria Bastos
Pereira das Neves. Repensando o Brasil do Oitocentos. Rio de Janeiro: Civilizao
Brasileira, 2009, pp. 183-238.
NEVES, Guilherme Pereira das. A Religio do Imprio e a Igreja in Grinberg, Keila e
Salles, Ricardo (Org.) O Brasil Imperial. Volume I 1808-1831. Rio de Janeiro:
Civilizao Brasileira, 2009.
_________ E receber merc: a Mesa de Conscincia e Ordens e o Clero secular no
Brasil - 1808-1828. Rio de Janeiro: Arquivo Nacional, 1997.

130

OLIVEIRA, Ceclia Helena Salles de. O Conselho de Estado e o complexo


funcionamento do governo monrquico no Brasil do sculo XIX. Almanack
Braziliense n. 5, maio de 2007, pp. 46-53. Disponvel em www.almanack.usp.br.
OLIVEIRA, Maria Luiza Ferreira. Resistncia popular contra o Decreto 798 ou a lei
do cativeiro: Pernambuco, Paraba, Alagoas, Sergipe, Cear, 1851-1852. In Monica
Duarte Dantas (org.) Revoltas, motins, revolues: homens livres pobres e libertos no
Brasil do sculo XIX. So Paulo: Alameda, 2011.
PEREIRA, Vantuil. Peties: liberdades civis e polticas na consolidao dos direitos
do cidado no Imprio do Brasil (1822-1831) in RIBEIRO, Gladys Sabina (org).
Brasileiros e cidados; modernidade poltica (1822-1830). So Paulo: Alameda, 2008.
PIERUCCI, Antnio Flvio Secularizao em Max Weber. Da contempornea
serventia de voltarmos a acessar aquele velho sentido. Revista Brasileira de Cincias
Sociais. Vol 13, n. 37
POCOCK, J. G. A., Linguagens do iderio poltico. Trad. Fbio Fernandez. So Paulo:
Edusp, 2003.
PROUST, Antoine. Douze leons sur lhistoire. Paris: Seuil, 1996.
RAMOS, Elival da Silva. Notas sobre a liberdade de religio no Brasil e nos Estados
Unidos. Revista da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. ns. 27-28, p. 199246, jan/dez. 1987.
SABA, Roberto N. P. F. As eleies do cacete e o problema da manipulao
eleitoral no Brasil monrquico. Almanack. N. 02, p. 126-145, 2 semestre de 2011
SALDANHA, Nelson A teoria do poder moderador e as origens do direito poltico
brasileiro in Quaderni Fiorentini per la storia del pensiero giuridico moderno, n 18,
Milano: Giufre editore, 1989.
SCHWARTZ , Stuart B. Cada um na sua lei. So Paulo: Cia das Letras, 2010.
___________ Imprios intolerantes: unidade religiosa e o perigo da tolerncia nos
imprios ibricos da poca Moderna in. VAINFAS, Ronaldo e MONTEIRO, Rodrigo
Bentes (orgs.) Imprio de vrias faces. So Paulo: Alameda, 2009.
SCAMPINI, Jos. A liberdade religiosa nas constituies brasileiras. Estudo filosficojurdico comparado. Petrpolis: Vozes, 1978.

131

SLEMIAN, Andra nao independente um novo ordenamento jurdico: a criao


dos Cdigos Criminal e do Processo Penal na primeira dcada do Imprio do Brasil. In
Ribeiro, Gladys Sabino (org.). Brasileiros e cidados: modernidade poltica 1822-1930.
So Paulo: Alameda: 2008.
SEARLE, JONH R. Qu s una instituicin?. Revista de derecho poltico, num. 66,
2006, pg. 89-120.
SILVA, Cristina Nogueira. Liberdade e tolerncia religiosa: portugueses no catlicos
no ultramar do sculo XIX. Historia Constitucional (revista electrnica), n. 8, 2007,
pp. 39-66 disponvel em http://hc.rediris.es/08/index.html, acesso em 25 de maio de
2012.
SILVA, Maria da Conceio. Catolicismo e casamento civil na cidade de Gois:
conflitos polticos e religiosos (1860-1920) Revista Brasileira de Histria, v. 23, n 46,
pp. 123-146, 2003.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 19 ed. So Paulo:
Malheiros, 2001.
SILVA, J.M. Pereira da. Histria da Fundao do Imprio Brazileiro. Rio de Janeiro:
B.L.Garnier, 1864.
SILVA, Cristina Nogueira da Silva. Liberdade e tolerncia religiosa: portugueses no
catlicos no ultramar do sculo XIX. Historia Constitucional (revista electrnica), n. 8,
2007, pp. 39-66 disponvel em http://hc.rediris.es/08/index.html, acesso em 25 de maio
de 2012.
SKINNER, Quentin. As fundaes do pensamento poltico moderno. Trad. Renato
Janine Ribeiro e Laura Teixeira Motta. So Paulo: Companhia das Letras, 2009.
SLEMIAN, Andra. Sob o imprio das leis. Constituio e unidade nacional na
formao do Brasil. So Paulo: Hucitec, 2009.
________. Sob o imprio das leis. Constituio e unidade nacional na formao do
Brasil. So Paulo: Hucitec, 2009
SOUZA, Francisco Belisrio Soares de. O sistema eleitoral no Imprio. Braslia: Ed.
UnB, 1979.
SOUZA, Jos Soriano. Princpios geraes de direito pblico e constitucional. Rio de
Janeiro: Empreza dA Provncia, 1893.

132

SOUZA, Joaquim Rodrigues. Analyse e comentrio da Constituio Poltica do


Imprio do Brasil ou Teoria e prtica do governo constitucional brasileiro. So Luiz do
Maranho, 1867.
SOUZA, Joaquim Jos Caetano Pereira e. Primeiras linhas sobre o processo civil:
acommodadas ao fro do Brazil at o ano de 1877 por Augusto Teixeira de Freitas, Rio
de Janeiro: Typografia Perseverana. Tomo III,1879
SOBOUL, Albert. La revolution franaise. Paris: Tel Gallimard s.d.
STORY, Joseph. Commentaries on the Constitution of the United States. 5 ed. Boston:
Little Brown and Company, 1891.
SUANZES-CARPEGNA, Joaqun Varela. O Constitucionalismo espanhol e portugus
durante a primeira metade do sculo XIX. (Um estudo comparado), in Histria
Constitucional,

n11,

2010,

pp.

237-274,

disponvel

em

www.histriaconstitucional.com, acesso em 23 de outubro de 2010.


TAYLOR, Charles. Uma era secular. Trad. Nlio Schneider e Luzia Araujo. So
Leopoldo: Ed. Unisinos, 2010.
TAVARES, Jernymo Vilella de Castro. Compndio de Direito Pblico Eclesistico.
Rio de Janeiro: B L Garnier, 1882.
TAVARES, de Joaquim Vilella de Castro. Instituies de Direito Pblico Eclesistico.
Recife: Ricardo de Freitas, 1856.
TINOCO, Antonio Luiz Ferreira. Cdigo Criminal do Imprio do Brazil Annotado, Rio
de Janeiro: Imprensa Industrial, 1886.
TODOROV, Tzevtan Lesprit des Lumires. Paris: ditions Robert Laffont. 2006,
TRPOLI, Csar. Histria do Direito Brasileiro. poca Imperial. V. II. 1 Tomo. So
Paulo: Ed. Particular. 1947.
TULLY, James. The pen is a mighty sword: Quentin Skinners analysis of politics. In
TULLY, James (org). Meaning and context: Quentin Skinner and his Critics.
Cambridge: Polity Press, 1988.
VALLS, Joaquim Martinez. Algunos aspectos de las relaciones Iglesia y Estado em
Inglaterra in Las relaciones entre la Iglesia y el Estado. Estudios em memoria del
Professor Pedro Lombardia. Madrid: Univesidad Complutense.

133

VIEIRA, David Gueiros. O Protestantismo, a maonaria e a questo religiosa no


Brasil. Braslia: Editora UnB, 1981.
WADE, E.C.S. e PHILLIPS, G. Godfrey. Constitutional Law. London: Longmans,
1960.
ZAGHENI, Guido. A Idade Contempornea: curso de histria da Igreja. Trad. Jos
Maria de Almeida. So Paulo: Paulus, 1999.