Historia del Derecho Internacional Privado

Nuestra posicin se inclina ms a la de otros autores como Goldschmidt o Espinar

Vicente, ya que, si bien el dip, tal como lo entendemos hoy en da, no existi
posiblemente hasta 1228, la problemtica del conflicto de leyes se inscribe en la historia
desde antes.
Ricardo I. Kennedy
00:00 / 04 de abril de 2014
Los juristas del Derecho discuten si el Derecho Internacional Privado (dip) tuvo origen
en la antigedad o si es una rama ms moderna. Algunos, como Antonio Boggiano,
descreen de los antecedentes del dip en la antigedad, aunque consideran al Derecho
Romano para comenzar a investigar y detallar el origen del mismo.
...parece inoficioso estudiar si en los antiguos derechos griego y romano regan normas
de DIP anlogas a las actualmente en vigor, pues, aun suponiendo su controvertida
existencia, tales reglas no han ejercido ulterior influencia, resultando curioso que los
juristas romanos no nos hayan legado en esta materia (1).
Nuestra posicin se inclina ms a la de otros autores como Goldschmidt o Espinar
Vicente, ya que, si bien el dip, tal como lo entendemos hoy en da, no existi
posiblemente hasta 1228, la problemtica del conflicto de leyes se inscribe en la historia
desde antes. En tal sentido, cabe remontarnos a la antigedad para ver cmo en Grecia o
Roma eran resueltos los casos iusprivatistas con elementos extranjeros. Espinar Vicente
aclara con puntualidad estos conceptos.
Pues bien, aunque en principio creemos posible admitir la existencia de relaciones
privadas internacionales y de frmulas especficas para la solucin de estos
problemas, queremos sealar que esta constatacin no implica necesariamente la
afirmacin correlativa de que los supuestos de trfico externo y las respectivas jurdicas
del mundo antiguo sean susceptibles de asimilacin a lo que hoy consideramos como el
objeto y tcnicas de reglamentacin de nuestra disciplina (2).
Grecia
Al veer la conformacin poltica de Grecia encontramos tres conceptos fundamentales:
ley, ciudad y ciudadano. En esta triloga se configuraba la arquitectura social. El hombre
alcanzaba su perfeccin en las polis, ya que gracias a su ley obtena paz y libertad.
Exista un predominio del elemento personal sobre el territorial, la polis era la reunin
de ciudadanos conviviendo bajo una estructura poltico religiosa que los autoabasteca.
Tarde o temprano surgieron incapacidades autrquicas de las polis, surgi el comercio
como necesidad para obtener lo que no se poda conseguir en las polis y era necesario
traerlo. Pronto este comercio se dio no slo entre las ciudades de la liga griega, sino
fuera de ella. Comienzan las entidades anlogas a los bancos, el contrato de transporte
martimo, el seguro, el prstamo, etc.

Los extranjeros podan ser de dos tipos: por guerra o enemigos y por intercambio o
comerciantes. El derecho de las polis no contemplaba al extranjero. Para ello se le
designaba un protestes o padrino que lo representaba ante los tribunales. Luego, esta
figura se extendi de los extranjeros a quienes residan en las polis.
Posteriormente, los que residan de manera estable pasaron a equipararse a los politai,
los politeia estaban exentos de pagar impuestos para establecerse, se les reconoca el
derecho de propiedad y matrimonio. En un escaln ms alto, encontramos a los
isopoliteia, que tenan algunos derechos pblicos.
Existan tambin tratados de asistencia judicial entre ciudades donde se estableca reglas
para la competencia, normas materiales de dip y derecho aplicable.
Podemos citar tres ejemplos clsicos que reflejan la aplicacin legal para casos
iusprivatistas con elementos extranjeros que son: el tratado entre Sardes y Efeso, la
defensa de Iscrates en el caso de la sucesin egintica y los contratos mixtos en el
Egipto ptolomeico.
El tratado de Sardes y Efeso estableca la proteccin recproca de bienes y personas de
ambas ciudades. En caso de que un ciudadano de Sardes o Efeso era agredido, existan
soluciones segn el hecho: si el agresor era de una de las dos ciudades firmantes era
juzgado por los tribunales de la polis del agresor.
Si el agresor no perteneca a ninguna de las dos ciudades, existan dos soluciones: que el
agresor fuera de una ciudad que haya firmado algn pacto o acuerdo con cualquiera de
las dos. En ese caso se estaba a lo dispuesto en el acuerdo. Si as no fuera, se juzgara al
agresor ante los tribunales de la ciudad donde fue detenido.
Trasilo, un adivino de fama fuera de su ciudad, volvi a Sifno, donde muri dejando tres
hijos, dos varones, Sopolis y Trasiloco, y una mujer. A su muerte, Trasiloco se mud a
Egina y cas a su hermana con su mejor amigo, hacindolo heredero de sus bienes.
Muerto Trasiloco, una ateniense reclam la herencia como hija de Trasilo.Iscrates, en
los tribunales de Egina, defendi el testamento argumentando que no fue desconocido
por quienes lo tachaban de invlido y que cumpli las leyes de donde fue otorgado, la
ley del de cuius, la de los impugnantes y la del juez, ya que todas eran coincidentes (3).
En definitiva, Iscrates apel a cuatro legislaciones en juego: locus regit actum, lex fori,
lex patriae defuncti y lex patriae actoris, atendiendo a la identidad de las mismas.
El extranjero no acceda al tribunal por un derecho inherente a l, sino como gracia o
privilegio otorgado. En este caso, no era el ltimo domicilio del de cuius el que
estableca el tribunal, sino un privilegio por ser ateniense para acceder a los tribunales.
En 118 a.C, Ptolomeo II, rey del Egipto helnico, estableci las reglas para el acuerdo
de voluntades entre ciudadanos de distintas ciudades. Existan dos caractersticas:
intervencin en cada contrato de la autoridad y dualidad de jurisdicciones y derechos
que actuaban a la vez con independencia e impermeabilidad. La regla de la intervencin
de la autoridad en la celebracin indicaba la ley aplicable a dicho contrato (forum-ius).
Roma

En Roma, los casos internacionales se regan por el ius gentium, una legislacin
especial aplicada por los pretores peregrinos y reconocida por los juristas romanos. Los
casos de derecho privado que involucraban a extranjeros, nacieron como consecuencia
del comercio internacional. En efecto, es bsicamente la lex mercatoria la que da
origen a los primeros conflictos de leyes con nacionales de otros estados.
El derecho comercial si bien reconoce orgenes en el Cdigo de Hammurabi (2080
a.C), por ejemplo disposiciones sobre prstamos con inters, contratos de depsito,
comisin y otros naci independiente en la Edad Media. En Roma existan
disposiciones de derecho comercial, pero no como rama autnoma.
Algo similar podemos decir del dip por ese momento. Hallamos disposiciones en grado
potencial y no actual. Posteriormente, con las invasiones brbaras, se reconoc a cada
habitante el hecho de vivir segn la ley de su origen. As, no encontramos ni en Grecia
ni en Roma el dip propiamente dicho, pero si sus orgenes remotos.
Los glosadores
En 1228 el profesor bolos Francesco Acursius o Acursio, al comentar el primer ttulo
del primer libro del Codex que contiene el denominado Cunctus Populus, impuso a
los tribunales de Mdena el deber de aplicar, en ciertos casos, el derecho de Bolonia, ya
que en una entidad poltica la ley slo se aplica a los sbditos, y que por ello la ley de
Mdena no se aplica al bolos.
El texto comentado por Acursio hace referencia a la designacin de cristianos catlicos
a todos aquellos que observen la ley mandada por religin. Aqu se introdujo el
principio de la extraterritorialidad del Derecho, definida por Goldschmidt como la hora
estelar del Derecho Internacional Privado (4).
Al respecto, Pardo dice que, si bien no existe directa conexin entre texto y comentario
o glosa de Acursio, por las necesidades del trfico interestatal, se impone sin mayores
justificativos (5). Para esa poca otros glosadores avanzaron con la idea de dar certeza
y seguridad a las relaciones jurdicas, en definitiva, dar justicia a la solucin de
problemas no convencionales.
En tal sentido, Irnerius y Placentino tomaban el Digesto, las Novelas y las Institutas y
glosaban sus textos dando gran fuerza al desarrollo de nuestra ciencia.
Se hizo una primera discriminacin sobre los estatutos favorables y desfavorables. Eran
favorables los que regulaban al individuo sin importar el estado donde estuviera.
Es decir que eran extraterritoriales. Eran desfavorables los que no salan del territorio.
Eran territoriales.
Ntese la terminologa de los glosadores: Favorable en lugar de extraterritorial. De
algn modo anticipa la voluntad de permitir el ingreso del Derecho extranjero en el
territorio, cuando razones de justicia lo soliciten. El principio de soberana es acotado en
ciertos casos, al principio de carcter muy excepcional.

Sin embargo, estos avances han desarrollado nuestra materia hacia un objetivo claro: la
justicia.
Los postglosadores
En el esquema de estatutos favorables y desfavorables, los postglosadores analizan las
relaciones jurdicas en cada caso. Buscan la aplicacin ms circunscripta, sin perder de
vista la calidad y clasificacin de los estatutos. A fines del siglo xii, con el auge de ferias
y mercados europeos, se acrecent en forma gradual el intercambio comercial, dando
origen a la lex mercatoria. Dicha ley se podra caracterizar, como lo hace Marzoratti,
en un derecho consuetudinario, profesional y subjetivo (6).
Las ferias y mercados nacieron cuando el feudalismo era el sistema poltico, social y
econmico imperante. La economa de las ciudades se vio enriquecida por la aparicin
de esta nueva modalidad de comercio. Aparecieron las corporaciones de mercaderes,
artesanos e industriales a fin de defender y hacer valer los derechos de su grupo.
Las corporaciones designaban a sus autoridades (cnsules) y establecan estatutos y
normas y usos que los regan. Los cnsules ejercan las funciones de jueces entre
comerciantes. Bartolo de Saxoferrato, en el siglo xiv introdujo la bilateralidad en la
clasificacin de los estatutos. Es decir, permitir la colisin de normas entre los estatutos
personales extranjeros y locales y los reales extranjeros y locales, segn sea lo ms
adecuado.
Aldrico, en Dessensiones Dominorum, opina que entre dos estatutos el juez debe
elegir el que le pareciese ms poderoso y ms til (7). En tal sentido, en materia
contractual, se inclina por adoptar la ley del lugar de celebracin del contrato, como
mejor estatuto.
Baldo (Jacobus Balduinus) realiz la distincin entre procedimiento y ley de fondo (ad
litis ordinatione y ad litis decisionem). Ms adelante, Jean de Ravegny introdujo el
punto de conexin real; su discpulo Guillermo de Cun calific los estatutos reales como
los que afectan directamente a las cosas y los personales que afectan a personas y a
cosas de manera indirecta.
La doctrina francesa tiene una clasificacin unilateral de los estatutos, aplica la lex
fori (o ley del juez interviniente) para las personas sujetas al derecho del juez o a las
cosas situadas en su jurisdiccin. Para los extranjeros y cosas con situacin fuera de la
jurisdiccin del juez, el ius commune o lex loci, segn el caso.
Escuelas estatutarias
Escuela francesa del siglo XVI
Dentro de ella se clasificaba los estatutos en reales y personales. Los reales tenan
aplicacin territorial y se referan, por ejemplo, al derecho de propiedad. Los personales
tenan aplicacin extraterritorial y se referan, por ejemplo, a temas de capacidad.
Bertrand DArgentr (1519-1590), juez y maestro de derecho en Francia, agreg la
categora de estatutos mixtos. En ellos exista preferencia por el estatuto real. Para

este autor la solucin de los casos ius privatistas internacionales era en principio
territorialista.
DArgentr era un noble bretn y luch contra la absorcin de su provincia por Francia.
De ah su espritu defensor de la independencia de su provincia, que luego fue aceptada
como independencia del Estado francs. De all su frase: todos los estatutos son
reales.
Debemos destacar que, como seala Goldschmidt, exista en el Estado moderno una
doble lucha: la interna contra el feudalismo y la externa contra la unificacin del
Imperio. Bodin va ms all y seala que existe y le asiste a cada Estado un poder
irrestricto para autoregularse independientemente de los dems (8).
Dumoulin y Guy Coquille agregan al territorialismo francs algo de flexibilidad por va
de excepcin. El primero de ellos entiende que en cuanto estado y capacidad de las
personas, forma y contratos, vale la admisin de un estatuto extranjero. En el primer
caso el principio locus regit actum y en el segundo la autonoma de la voluntad.
Respecto del estado y capacidad de las personas, para los casos de estatutos mixtos, hay
una solucin diferente a la de DArgentr, que prevaleca el estatuto personal sobre el
real.
Guy Coquille seala que la costumbre, la voluntad del legislador y de los contratantes
deben pesar en la eleccin del estatuto. Otra vez nos encontramos en presencia de una
moligeracin del principio territorialista francs que caracteriz esta escuela.
Escuela holandesa del sgilo XVII
Su fundamento es la Comitas Gentium o sistema de la cortesa recproca basada en la
necesidad de comerciar con otros estados. Para Ulrico Huber (siglo xvii), el Estado
aplica el Derecho extranjero en virtud de un pacto tcito entre estados. Era una eleccin
libre del Estado que inspiraba la comitas traducida como cortesa u obligacin legal.
Boggiano describe el pensamiento de Huber:En definitiva, siendo las normas de cada
Estado soberano aplicables en sus lmites jurisdiccionales, obligando a todos los sujetos
dentro de tales lmites y no fuera de ellos (primera mxima de Huber); definiendo
aquellos sujetos como permanente o temporariamente radicados en su territorio
(segunda mxima): el principio territorial as entendido poda exceptuarse en virtud de
normas locales de Derecho Internacional Privado basadas en su tercera mxima, segn
la cual los jefes de los Estados, id comiter, obran de suerte que las leyes de cada Estado,
despus de haber sido aplicadas en los lmites de sus territorios, conservan sus efectos
en todo lugar, con tal que ni los otros Estados ni sus sbditos sufran menoscabo en su
poder o derecho (9).
La doctrina de Huber tuvo influencia decisiva en Inglaterra y Estados Unidos. En el
Reino Unido, hacia el siglo xviii, los tribunales del common law aplicaron el law
merchant (derecho mercantil), primero como hecho y luego como derecho, as surge de
lo dicho por Lord Mansfield en el caso Holman vs Johnson, que en cada accin debe
intentarse resolverla mediante la ley de Inglaterra, pero, es necesario aplicar la ley del
pas donde la causa de la accin tuvo lugar (10).

Joseph Story en Estados Unidos siglo xix sostuvo principios similares a la teora
inglesa. Su doctrina parte de que cada Estado es soberano, ningn particular puede ser
sometido a una ley que viole los derechos adquiridos por su origen y la aplicacin del
Derecho extranjero se realiza sobre la base de pactos tcitos o expresos. As, tenemos
que el Derecho extranjero es un hecho que los jueces aplican por cortesa (art. 13 del
Cdigo Civil (cc), la capacidad se regir por la ley del domicilio (art. 6 y 7 del cc), con
excepcin de los inmuebles, los contratos y el matrimonio (ver cc).
El fundamento utilitario de esta escuela era la excepcin al principio de los estatutos
reales segn clasific DArgentr en la escuela francesa.
Comienza entonces la clasificacin de los estatutos mixtos, tal como desarroll el
holands Pablo Voet. Tal como describe Balestra, Voet desarroll el estatuto mixto que
rene en s cualidades que hacen simultneamente al estatuto real y personal (11).
Los estatutos mixtos sigue el autor conservan caracteres del real y del personal. El
caso de la validez extraterritorial de la forma es uno de esos casos. He aqu una
diferencia con los estatutos mixtos de la escuela francesa, quienes no consideraban
como estatuto mixto a la forma de los actos jurdicos.
Escuela francesa del siglo XVIII
Balestra cita a Boullenois, Bohier, Froland y DAguessau, como exponentes de esta
escuela. Podramos decir, como el autor, que se mantiene la clasificacin de los
estatutos en reales, personales y mixtos (12). Sin embargo, comenz a hacerse ms
notoria la importancia de los estatutos personales sobre los reales. Se extraterritorializa
un poco ms el Derecho. Se ve un claro avance hacia la internacionalizacin desde el
punto de vista de los estatutos.
El avance del espritu liberal en esta escuela la diferencia sensiblemente de la anterior.
Adems, exista ya una independencia poltica lo suficientemente asimilada lo que no
haca prever ningn perjuicio en contra de ella a travs de la aceptacin del Derecho
extranjero. Es esta la ltima escuela estatutaria, en ella cobra inters lo que ms adelante
desarroll Savigny como la sige o asiento de la relacin jurdica para determinar el
derecho aplicable. El ejemplo citado por Balestra es de la patria potestad y ley
matrimonial. Se accedi a regir ambas por la ley personal del padre o marido a fin de
determinar una ley a seguir y despejar la incertidumbre.
Lo importante de esta escuela es la preponderancia que adquieren los estatutos
personales y la extraterritorializacin del Derecho.
Escuela anglosajona del siglo XIX
Story, nacido el mismo ao que Savigny (1779), fue un joven miembro de la Corte
Suprema de Estados Unidos y profesor de la Universidad de Harvard. Fue uno de los
que acu el nombre de la materia de DIP, hoy ms conocido en ese pas como conflicto
de leyes.
Este autor se aparta de la clasificacin de estatutos reales y personales, pero retoma la
cortesa como fundamento del dip. Sostena que el Derecho extranjero era un hecho que

los jueces aplicaban por cortesa. En esta escuela cobra importancia el juez, ya que en el
sistema anglosajn los precedentes jurisprudenciales son la base jurdica, sobre todo en
ese siglo.
Sostuvo que algunos institutos deben regirse por la ley del domicilio de la persona. No
obstante, entendi que existen excepciones como los inmuebles (lex situs), los contratos
(ley del lugar de celebracin) y el matrimonio (lex celebrationis) (13). Otras dos
escuelas aparecieron en eterna rivalidad: Yale y Harvard. La segunda, representada por
Beale en 1935, acentu la incorporacin legislativa del Derecho extranjero. Es decir que
no se aplic el Derecho extranjero como tal, sino que se incorpor al Derecho propio.
As, no hay un Derecho adquirido sin una ley que lo cree.
En Yale, Lorenzen opin que el juez recrea el Derecho extranjero produciendo la
nacionalizacin de dicho Derecho, es la nica manera de reconocerlo. Es decir, no
existe aplicacin del Derecho extranjero per se.
En Inglaterra, Dicey, contemporneo de Story, condicion la aplicacin de un Derecho
extranjero cuando un derecho ha sido adquirido en otro territorio bajo una autoridad
competente. Esta es la doctrina de los derechos adquiridos o vested rights. Este autor
fue de gran influencia en Beale y en la escuela de Harvard.
Sistema de la nacionalidad
Mancini, en cambio, volvi al sistema de los estatutos, ya que para l la nacionalidad es
la base racional del Derecho, ya que el derecho de un Estado est pensado para los
nacionales de dicho estado. Mancini pregon un cierto universalismo en cuanto a la
uniformidad que deberan tener internacionalmente las normas pocas, precisas e
imperativas para resolver los casos iusprivatistas con elementos de Derecho extranjero.
Si nos ubicamos en la situacin histrica y poltica de la pennsula italiana en el siglo
xix, encontramos en la necesidad de la unidad el leimotiv de esta escuela y de todo el
desarrollo filosfico y poltico de la poca. Hasta incluso el artstico. En efecto, basta
con analizar las primeras peras compuestas por Giuseppe Verdi (1813/1901) para
advertir la presencia de un fuerte sentimiento patritico para encontrar la unidad
italiana. El Derecho, y en nuestro caso el dip, no escapa a tal necesidad poltica. Surgi,
entonces, Pascual Estanislao Mancini con su concepto de nacin, el fundamento poltico
del dip y las tres ideas bsicas de Mancini: a) la nacionalidad, a la que podemos definir
como el conjunto de cualidades, costumbres, tradiciones, raza y tendencias econmicas
y sociales que imprimen una personalidad especial a una comunidad, distinguindola de
los otros pueblos; b) no pueden coexistir los miembros de un grupo humano si no media
entre ellos el principio de libertad individual, en una trama intersubjetiva de respeto
mutuo; c) el principio base final es el de la soberana del Estado y su independencia
poltica (14).
As, este autor es forjador de una concepcin de la materia posteriormente continuada
por distintos autores. Defensor a ultranza del sistema de la nacionalidad, argument en
su bibliografa numerosas razones de orden prctico y fctico por las cuales un
individuo llevar consigo la legislacin que lo vio nacer. Si consideramos que cada ser
est condicionado por la situacin que lo rodea, la legislacin que se adecua ms

justamente a l es la de su lugar de origen. Para Mancini existen estatutos necesarios y

voluntarios.
El nacionalismo de Mancini, como lo fue la forzada interpretacin del Codees en la
Glosa de Acursio, obedece a circunstancias histricas, polticas y econmicas que son
las que provocan el avance en la doctrina judicial.
La comunidad jurdica de los estados
Para Savigny, las relaciones jurdicas deban estar reguladas por el derecho que en cada
caso corresponda. Por medio de la unificacin, los casos de DIP responderan a
conexiones universalmente admitidas, con el auxilio de la jurisprudencia como
integradora de lagunas de la ley.
Savigny impuls el traslado de las instituciones del Derecho Privado al dip, dejando de
lado la dicotoma miserable de estatutos personales y reales para dejar lugar a la
inagotable riqueza del tres veces milenario arsenal de los conceptos del Derecho
Privado (15). La doctrina de Savigny es la bsqueda del asiento de la relacin jurdica,
a fin de obtener la solucin ms justa.
El mundo haba sufrido tres grandes cambios: en 1517 la publicacin de la Tesis de
Lutero; en 1789 la Revolucin Francesa y en 1848 se agrieta el mundo econmico y
poltico con el Manifiesto Comunista de Marx.
Savigny seala: El principio gua es la naturaleza de la relacin jurdica: el principio
sede no es ms que el proceso para encontrar la ley ms conforme con la relacin
jurdica, y el principio de sumisin voluntaria no pasa de un elemento de relacin de las
personas con la ley conforme con la naturaleza de la relaciones jurdicas constituidas
por las mismas (16). l dej gran influencia doctrinaria hasta hoy gracias al
tratamiento y la explicacin que le ha dado a cada situacin jurdica. Ha sido uno de los
grandes mentores jurdicos de las doctrinas actuales debido a la slida fundamentacin
de sus conceptos y su apego a la realidad, no siempre visible entre los juristas pasados y
actuales.
Notas
1. Boggiano, Antonio. Historia y Sistema del Derecho Internacional Privado, E.D. 90889.
2. Espinar Vicente, Jos Mara. Algunas consideraciones en torno al desarrollo
histrico del derecho internacional privado en la Grecia de las ciudades, Rev. Del D
Priv., junio 1981, p. 547.
3. Et Bremond, Mathieu. Isocrate Egimtique, Ed. Les Belles Lettres, 1928.
4. Ver. Godschmidt, Werner. Curso de Derecho Internacional Privado. Derecho de la
Tolerancia, Ed. Depalma, 1992, p. 69.
5. Pardo, Alberto Juan. Derecho Internacional Privado, Ed. Abaco de Rodolfo
Depalma, 1975, p. 148.

6. Marzoratti, Osvaldo J. Derecho de los negocios internacionales, Ed. Astrea, 1997,

p. 4.
7. Ver. Boggiano, op. cit.
8. Ver. Bodin, Six Livres de la Rpublic (1576).
9. Ver. Boggiano, op. cit.
10. Ver. Boggiano, op. cit.
11. Ver. Balestra, Ricardo, Manual de Derecho Internacional Privado, Ed. Abeledo
Perrot, 1993, p. 44.
12. Ibdem.
13. Ver. Biocca-Cardenas-Basz, Lecciones de Derecho Internacional Privado. Parte
General, Ed. Universidad.
14. Ver. Pardo, op. cit.
15. Ver. Goldschmidt, op. cit.
16. Ver. Savigny, Federico. Sistema del Derecho Romano Actual, Madrid.
Es abogado y docente argentino.
Tomado de: ubadipr.blogspot.com

2da Clase FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

1.- DISTINCION ENTRE FUENTES DEL DERECHO Y FUENTES DEL DIPr

a.- Fuentes del DIP Pblico;

- Tratados y costumbres internacionales

b.- Fuentes del DIP Privado;

- Tiene dos clases de fuentes, las nacionales y las internacionales

2.- LAS FUENTES DEL DIPr

a) Fuentes nacionales; la ley, la costumbre y la jurisprudencia

b) Fuentes internacionales; los tratados, las costumbres internacionales,

la jurisprudencia y la doctrina

3.- CONFLICTO DE FUENTES

- El conflicto se da entre fuentes nacionales y las internacionales:

a) Conflicto entre una ley antigua y un tratado posterior

b) Conflicto entre un tratado antiguo y una ley posterior; la nueva ley

deroga formalmente al tratado anterior

4.- FUENTES HISTORICAS

- Surgen diferentes escuelas:

- Oriente: La India, Egipto, Israel, Fenicia, Percia y, despus Roma y la Edad

Media

5.- FUENTES DOCTRINARIAS

- Las escuelas surgen en el siglo XI

a.- Los Glosadores; siglo XI, juristas que se dedicaban a comentar el D.

Romano, digestos, novelas, institutas

b.- Los Post Glosadores; siglo XIV, comentaban las glosas puestas a los
textos del Corpus Iuris por los glosadores

c.- Escuela Estatutaria Italiana; siglo XIV, llamada tambin escuela de

Bolonia, introdujo el principio de la Autonoma de la voluntad

d.- Escuela Estatutaria Francesa; siglo XVI, fundamentalmente

realizaban comentarios a las costumbres de Bretaa

e.- Escuela Estatutaria Alemana; siglo XVI, basada en la escuela italiana

f.- Escuela Estatutaria Holandesa; siglo XVII, tambin conocida como la

escuela de la Cortesa Internacional

g.- Segunda Escuela Estatutaria, siglo XVIII,

6.- FUENTES DOCTRINARIAS MODERNAS

- Surgen a partir del siglo XIX:

a.- La Escuela de la Territorialidad;

- Se basa en la escuela holandesa, conocida tambin como la escuela de la
Cortesa Internacional (representada por: Story, Foote, Dicey y otros)

b.- La Escuela de la Personalidad;

- Denominada escuela italiana moderna (representada por: Manccini y Weis)

c.- Teora de los Vested Rights;

- Se basa en la escuela angloamericana, cuyo anlisis es el conflicto de
leyes (representada por: Beale)

d.- Las Teoras Alemanas;

- Fundamentalmente, se basan el Sistema del Derecho Romano Actual
(representada por: Hauss, Weachter, Savigni y otros)

e.- Sistema Pillet;

- Se basa en la propuesta de un sistema de solucin de Conflicto de Leyes

7.- DOCTRINAS MODERNAS

- Se desarrollan fundamentalmente en el siglo XX:

A.- Doctrina Bustamante;

- Es fuente del Derecho Internacional Privado y son tres los problemas
fundamentales que debe resolver el DIPr

1.- Por que se aplican las leyes extranjeras;

R.- Por que la permanente relacin internacional da lugar a una comunidad
jurdica internacional

2.- Clases de leyes que tienen o no eficacia extra-territorial;

R.- Por que un ciudadano o extranjero que vive en otro pas, se enfrenta
ante tres tipos de leyes: territoriales o inaplicables, personales y, voluntarias

3.- Instituciones y relaciones jurdicas que corresponden a cada uno

de esos grupos de leyes
R.- Por que tanto las instituciones como las relaciones jurdicas se
desenvuelven en los siguientes grupos de leyes:
a) Leyes de orden privado;
b) Leyes de orden pblico interno y,
c) Leyes de orden pblico internacional

B.- Teora del Derecho Extranjero;

- Se ocupa del conflicto de leyes, segn esta teora, los rganos
jurisdiccionales deben aplicar la ley extranjera cuando una norma de
derecho interno les faculta para tal efecto

C.- Teora de la Incorporacin Legal;

- Sostiene que las leyes extranjeras pueden constituirse en fuente del DIPr,
cuando una norma interna de DIPr, hace referencia a las leyes extranjeras,
llegando stas a formar parte de la legislacin interna

D) Teora de la Incorporacin Judicial;

- Esta doctrina se inclina hacia el sistema del Common Law, sostiene que el
Derecho no nace antes de aplicarse, solo existe cuando se aplica, son los
tribunales los que crean el Derecho (Goldschmidt)

8.- LA CODIFICACION AMERICANA

A.- Es la sistematizacin cientfica, en un cuerpo orgnico, de las normas,

reglas y dems disposiciones jurdicas referidas a las materias especficas
del derecho

- Existen dos mtodos de codificacin:

1.- El Primero; busca la coincidencia en la eleccin de las reglas para

solucionar la problemtica que presenta el DIPr

2.- El Segundo; pretende la coincidencia, entre distintas legislaciones, de

las reglas materiales para solucionar las controversias del DIPr

B.- Origen de la Codificacin Americana; lo encontramos en el Congreso

de Panam convocado por Boliviar el 1826, para promover la unin de las
repblicas americanas, la adopcin de una poltica exterior comn, la
creacin de una corte de justicia y el pacto de una alianza defensiva

C.- OEA, 1948, Carta Constitutiva art. 105; el Comit Jurdico

Interamericano tiene como finalidad promover el desarrollo progresivo y la
codificacin del DIPr"

D.- El Congreso Americano de Jurisconsultos, Lima 1877-1879; donde

fue aprobado el Tratado de Lima, el 9 de noviembre de 1878, prevaleci el
principio de la nacionalidad en desmedro del principio de la territorialidad,
se adoptaron adems principios generales como:

a) La Lex Rei Sitae, para el rgimen de los bienes inmuebles

b) La Locus Regit Actum (Ley que rige el lugar del acto); para la forma de
los actos

c) La Lex Fori (ley del fuero); para las formas procedimentales y limitaciones
establecidas por el orden pblico internacional. (Suscrito por Bolivia, pero no
ratificado)

E.-Etapas del de la Codificacin Americana; son cuatro:

1.- Primera Etapa: 1877-1884, Congreso de Lima, se elabor el Tratado

sobre; Estado y Capacidad de las Persona; Matrimonio; Rgimen Sucesorio;
Actos Jurdicos; Jursdiccin Penal; Ejecucin de Sentencias Extranjeras y
legalizacin;

2.- Segunda Etapa: 1889, Congreso de Montevideo, se suscribieron los

siguientes tratados: Derecho Civil Internacional; Derecho Comercial
Internacional; Derecho Penal Internacional; Derecho Procesal Internacional;
Propiedad Literaria y Artstica; Marcas de Comercio y de Fbrica;
Profesionales Liberales y un Protocolo Adicional
(Suscrito por Bolivia y ratificado)

3.- Tambin en esta 2da., etapa se desarrollan las Conferencias

Americanas:

1.- Primera Conferencia Panamericana; Washington 1889, se

reconoce la adhesin a los Tratados de Montevideo y a la regla Locus Regit
Actum;

2.- Segunda Conferencia Panamericana, Mxico 1902, se suscribre la

Convencin para la Formacin de Contratos de DIPr y DIPub; y el Acuerdo
Sobre Proteccin de Obras Literarias y Artsiticas

3.- Tercera Conferencia Panamericana; Ro de Janeiro 1906, se crea la

Junta Internacional de Juristas para proyectar el cdigo de DIPub y DIPr

4.- Cuarta Conferencia Panamericana; Buenos Aires 1910, se suscribe

el Tratado Sobre Patente de Invencin, Dibujos y Modelos Industriales y, la
Convencin Marcas de Fbrica

5.- Quinta Conferencia Panamericana, Chile 1923, el Instituo

Americano de Derecho Internacional, prepar treinta proyectos

6.- Sexta Conferencia Panamericana, La Habana 1928, se aprob el

Cdigo Bustamante que contiene normas sobre Derecho civil, penal,
comercial, procesal. (suscrito y ratificado por Bolivia)

3.- Tercera Etapa: 1928-1960, Sptima Conferencia Panamericana,

Montevideo 1933 y Octava Conferencia Panamericana, Lima 1938

- Congreso de Montevideo, 1939-1940, se ratifican los siguientes

tratados: de Derecho Civil Internacional, Derecho Comercial Internacional
Terrestre y Martimo, Derecho Penal Internacional, Derecho Procesal
Internacional, Profesiones Liberales, Propiedad Intelectual y, un Protocolo
Internacional

- Novena Conferencia Panamericana, Bogot, 1948, se redacta la

Carta de la OEA, se incluye el Comit Jurdico Interamericano de Rio de
Janeiro,

4.- Cuarta etapa: 1960, donde se suscriben los tratados de integracin

latinoamericana:

- MCCA, 1960
- ALALC, 1960
- Pacto Andino, 1969
- MC del Caribe, 1973
- ALADI, 1980
- MERCOSUR, 1992
-ALBA, 2004

- UNASUR, 2008

G.- Las Conferencias Interamericana Especializadas sobre DIPr.,

CIDIP

1ra.- CIDIP I, Panam 1975; se aprueban los siguientes convenios:

Conflicto de Leyes en Materia de Letra de Cambio, Pagar y Facturas;
Conflicto de Leyes en Materia de Cheques; Arbitraje Comercial Internacional
(Ratificada por Bolivia); Exhortos o Cartas Rogatorias; Recepcin de
Pruebas en el Extranjero; Rgimen Legal de Poderes para ser utilizados en el
Extranjeros (Ratificada por Bolivia)

2da.- CIDIP II, Montevideo 1979; se aprueban las siguientes

convenciones: Normas Generales de DIPr; Domicilio de las Personas Fsicas
en el DIPr; Conflicto de Leyes en Materia de Sociedades Mercantles;
Conflicto de Leyes en Materia de Cheques; Prueba e Informacin acerca del
Derecho Extranjero; Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos
Arbitrales Extranjeros (Ratificada por Bolivia); Cumplimiento de Medidas
Cautelares y Protocolo Adicional sobre Exhortos y Cartas Rogatorias

3ra.- CIDIP III, La Paz 1984; aprob los siguientes convenios: Conflicto de
Leyes en Materia de Adopcin de Menores; Personalidad y Capacidad de
Personas Jurdicas en el DIPr; Protocolo Adicional sobre Recepcin de
Pruebas en el Extranjero; Competencia en las esfera Internacional para la
Eficacia Extraterritorial de las Sentencias Extranjeras;

4ta.- CIDIP IV, Montevideo 1989; se aprobaron los siguientes convenios:

Restitucin Internacional de Menores (Ratificada por Bolivia);
Obligaciones Alimentarias (Ratificada por Bolivia); Contrato de Transporte
Internacional de mercadera por Carretera

5ta.- CIDIP V, Mxico 1994; se aprobaron los siguientes convenios:

Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos
Internacionales y; Convencin Interamericana sobre Trfico Internacional de
Menores (Ratificada por Bolivia)

6ta.- CIDIP VI, Washington 2002; se aprobaron los siguientes convenios:

Ley Modelo Interamericana Sobre Garantas Mobiliarias; Ley Aplicable y
Jurisdiccin Internacional Competente en materia de Responsabilidad Civil
extr-contractual; Reglas en materia de Documentos y Firmas Electrnicas y;
Documentacin Mercantil Uniforme para el Transporte Internacional con

particular referencia a la Convencin Interamericana sobre Contrato de

Transporte Internacional de Mercadera por Carretera

7ma. CIDIP, VII, Sao Paulo 2011(por definir)

9.- LA CODIFICACION INTERNACIONAL

a.- Intentos de Mancini, P. S; 1873-1885, propone una revisin de los

Tratados de Propiedad Literaria e Industrial, Navegacin, Comercio y
Extradicin, pero no tuvieron xito sus propuestas

b.- Iniciativa de Asser, T,M,C; 1893, se realizan en el seno de la

Conferencia de la Haya, los mayores esfuerzos de sistematizacin del DIPr

c.- Iniciativa Jacquemyns, R; 1873, crea el Instituto de Derecho

Internacional, (Gante) es la ms antigua y famosa institucin encargada del
estudio del Derecho Internacional. Constituida por ms de sesenta
miembros asociados, adems ha realizado ms de medio centenar de
reuniones. Es de carcter exclusivamente cientfico, sus fines son: 1)
Formular principios generales de la ciencia. 2) Prestar su concurso a toda
tentativa de codificacin del Derecho Internacional

d.- La International Law Association; 1873, Bruselas, agrupa a:

cientficos, comerciantes o hombres de negocio, diplomticos y polticos.
Persigue fines eminentemente prcticos

e.- La Societ de Legislation Comparee; 1890, Pars, desarrolla

servicios como centro internacional de documentacin jurdica

10.- LAS FUENTES DEL DIPr EN LA LEGISLACION BOLIVIANA

- La legislacin boliviana es el conjunto de normas que rigen las relaciones

jurdicas en nuestro pas: Son, la NCPE, el Cdigo Civil, Cdigo Penal, Cdigo
de Comercio, Cdigo de Familia, Cdigo de Procedimiento Penal, LOJ, Ley de

Inversiones, Ley de Privatizacin, de Capitalizacin, de Arbitraje, etc., etc.,

etc.

11.- BIBLIOGRAFIA

- CALVO CARAVACA, Alfonso Lus. CARRASCOSA GONZALEZ, Javier. Derecho

Internacional Privado, Editorial Comares, Granada, 2002

- GOLDSCHMIDT, Werner. Derecho Internacional Privado, Editorial

Depalma, Buenos Aires, 1999

- PRUDENCIO COSIO, Jaime. Derecho Internacional Privado, Editorial

Jurdica Temis, La Paz, 2008

- SALAZAR PAREDES, Fernando. Derecho Internacional Privado

Boliviano, Plural editorial, La Paz, 2004

Una propuesta boliviana de ley para el derecho privado

(La Paz - La Razn)
La Juez de Cmara de la Repblica Argentina y profesora de la Universidad de Buenos Aires comenta la obra.
La existencia de las relaciones jurdicas privadas internacionales constituye un hecho social que ha dado origen
al derecho internacional privado. Es una de las disciplinas jurdicas ms nuevas en cuanto a su sistematizacin,
pero los problemas que trata son tan viejos como la humanidad.
El derecho internacional privado es aquel que trata de las relaciones jurdicas privadas en las que participan,
adems de la legislacin local, uno o ms elementos que responden a una o varias legislaciones extranjeras.
Estas situaciones dan lugar a lo que se conoce como conflicto de leyes. Los Estados han hecho y estn haciendo
esfuerzos para superar estos conflictos.
El sueo de una regulacin internacional que evite los conflictos de leyes ha tenido en Amrica Latina un
desarrollo asombroso, puesto que desde la dcada de los setenta, en el seno de la OEA, se han hecho valiosos
esfuerzos para concretarlo. Las Conferencias Especializadas sobre Derecho Internacional Privado son la muestra
palpable de la voluntad americana de codificar el derecho internacional privado.
Este libro est a la altura de los ms importantes que se han escrito en Amrica Latina pues es un texto
completo y actual. Su contenido no deja nada de lado y aborda toda la temtica del derecho internacional
privado contemporneo. Su alcance no es solamente el de un texto universitario; ms bien se trata de un libro
de consulta para el profesional abogado o para cualquier persona que tiene algo que ver con las relaciones
jurdicas internacionales a nivel privado.
La parte introductiva brinda al lector una visin didctica de lo que es, conceptualmente hablando, el derecho
internacional privado. El derecho de la nacionalidad es tratado desde una perspectiva doctrinaria para luego
orientar al lector sobre el derecho de la nacionalidad en Bolivia. Toca de manera serena y con mucha sindresis
orientadora el tema de la doble nacionalidad que, tengo entendido, ser discutido en las prximas reformas
constitucionales bolivianas.
Concomitante con este tema est el de la condicin jurdica del extranjero. El estudioso podr comprobar que
este libro hace un detallado anlisis de la situacin de los extranjeros a un determinado sistema jurdico como
una introduccin a la legislacin vigente en Bolivia sobre la materia.
La parte ms trascendental del libro es la que el autor denomina "Hacia un derecho internacional privado
boliviano" en la que, como culminacin de casi mil pginas de consideraciones tericas y de referencias
prcticas, el autor propone una "Ley boliviana de Derecho Internacional Privado". Slo Venezuela cuenta con
una ley de este tipo. En Europa s se cuenta con estos, como los hay en Italia, Alemania, Suiza, Inglaterra,
Estonia y Croacia. Referentes importantes tambin son las leyes de Derecho Internacional Privado de Japn,
Yemen y Canad.
El proyecto presentado por Fernando Salazar Paredes es completo y bien estructurado que, de aprobarse,
constituira un avance espectacular para el derecho boliviano. Espero que se le reconozca de la misma forma en

su pas como en el mbito internacional. Zulema Wilde.

derecho internacional privado boliviano.
Fernando Salazar Paredes.
ed. plural cerid. 960 pgs