LITIGIO ESTRATGICO

EN DERECHOS INDGENAS
Cmo se puede solucionar o prevenir estos
conflictos?
Para prevenir y transformar la situacin de
conflictos que actualmente vivimos, se requiere
que el Estado garantice:
La participacin de los pueblos indgenas en
todo el proceso de formulacin, aplicacin y
evaluacin de los planes, polticas y programas
de desarrollo (por ejemplo, en la zonificacin
ecolgica y econmica, ordenamiento
territorial, poltica minera, agrcola, de
hidrocarburos, de vas de comunicacin,
educacin, salud, etc.).
La consulta de buena fe, a travs de
procedimientos adecuados a las instituciones
representativas de los pueblos, antes de
cualquier
medida
legislativa
(leyes,
reglamentos, ordenanzas) o administrativa
(como las concesiones) susceptible de afectar
directamente a tales pueblos.

I. DERECHOS INDGENAS
EL CONSENTIMIENTO PREVIO, LIBRE E
INFORMADO
Raquel Z. Yrigoyen Fajardo, docente PUCP
Qu problemas enfrentan los pueblos indgenas
en la actualidad?
Entre los problemas ms frecuentes que sufren los
pueblos indgenas est la planificacin y ejecucin
de actividades extractivas o de infraestructura en
sus territorios, con un gran impacto en su forma de
vida, desarrollo y medio ambiente, y que ni siquiera
han sido consultadas con tales pueblos.
Cul es la raz del problema?
El Estado suele dar concesiones para actividades
extractivas
(como
minera,
hidrocarburos,
actividades forestales) o grandes obras de
infraestructura (como carreteras, represas e
hidroelctricas) que van a afectar territorios
indgenas:
- sin que los pueblos siquiera estn enterados,
- sin haberles consultado ni contar con su
consentimiento,
- sin que los pueblos reciban indemnizaciones ni
beneficios, y
- sin considerar el mejoramiento de sus condiciones
de vida y desarrollo.

Y, en casos especficos, adems de hacer una

consulta de buena fe, el derecho internacional
exige al Estado contar con el consentimiento de
los pueblos indgenas.

El saldo de los conflictos

Como resultado de concesiones inconsultas, se
producen conflictos entre los pueblos indgenas
afectados, el Estado y las empresas. Y las prdidas
afectan a todas las partes.

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3. Almacenamiento o eliminacin de materiales
peligrosos.
En caso de relaves mineros u otras actividades
donde se depositan o desechan materiales txicos,
adems de las medidas de control de riesgos, se
requiere el consentimiento. (DNUDPI, Art. 29.2;
Informe CIDH, p. 334)

En qu casos el Estado requiere el

consentimiento de los pueblos indgenas
antes de dar una concesin?
Segn los estndares del derecho internacional, el
Estado requiere hacer la consulta previa y obtener
el consentimiento previo, libre e informado de los
pueblos indgenas antes de otorgar una concesin
en varios supuestos, como los que siguen:

4. Planes de inversin a gran escala.

En caso de planes que puedan tener un impacto
significativo en el uso y goce de los territorios de
los pueblos indgenas, como la afectacin de sus
condiciones de vida y subsistencia, el Estado
requiere su consentimiento. (Sentencia Pueblo
Saramaka vs Suriname, prr. 134-136).

1.
Riesgo de integridad.
Cuando el proyecto materia de la concesin pueda
poner en riesgo la vida y la integridad fsica y
cultural de un pueblo, el Estado requiere que se
establezcan medidas de mitigacin del riesgo y,
adems, el consentimiento previo, libre e
informado de dicho pueblo. (Convenio 169 de la
OIT. Art. 2.1; CADH, art. 4; Constitucin, art. 1).
Es como cuando una persona va al doctor a
operarse. Para operar, el mdico requiere tanto la
constancia del riesgo quirrgico (de que el
paciente va a sobrevivir a la operacin), como el
consentimiento previo, libre e informado del
paciente.

5. Restricciones territoriales.
Toda decisin que pueda afectar, modificar,
reducir o extinguir los derechos territoriales de los
pueblos, requiere su consentimiento. (Informe
CIDH, prr. 281;).
6. Actividades militares.
El Estado requiere el consentimiento de un pueblo
si planea realizar actividades militares en
territorios indgenas (como campamentos, bases
militares o canchas de tiro); salvo que haya una
razn de inters pblico pertinente (como una
guerra). (DNUDPI, Art. 30.1)

2.
Traslado poblacional.
En caso de proyectos (como carreteras, represas,
minera, etc.) que supongan el traslado o
reubicacin de un pueblo indgena, El Estado
requiere el consentimiento de dicho pueblo.
(Convenio 169 de la OIT. Art. 16.2, Declaracin de
las Naciones Unidas de los Derechos de los Pueblos
Indgenas. Art. 10, y CIDH: Informe sobre los
Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales sobre
sus Tierras Ancestrales y Recursos Naturales, 2010,
prr.334.1)

7. Medidas especiales de salvaguarda.

Las medidas especiales de salvaguarda de las
personas, instituciones, bienes, trabajo, culturas y
medio ambiente de los pueblos que adopte el
Estado, no deben ser contrarias a sus deseos
expresados libremente. (Convenio 169 de la OIT.
Art. 4.1).

Fuentes:
YRIGOYEN, Raquel. El Derecho a la libre determinacin del desarrollo, la participacin, la consulta y el consentimiento. En: Aparicio, Marco, ed. (2011): Los derechos de los
pueblos indgenas a los recursos naturales y al territorio. Conflictos y desafos en Amrica Latina. Icaria.
IIDS. Principios Mnimos para la aplicacin de los Derechos de Participacin, Consulta Previa y Consentimiento Previo, Libre e Informado. Lima, Noviembre 2011

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EN DERECHOS INDGENAS
El ingreso de tales terceros (mineros informales,
taladores ilegales, personas que ejercen la
prostitucin) es facilitada por dos empresas de
transporte, Los Mineros SAC y Los Pioneros
SCRL, que usan una trocha comunal, sin
autorizacin de la Comunidad. Tampoco cuentan
con licencia de ruta, segn la Comunidad pudo
averiguar despus.

II. CASO DE PUEBLOS INDGENAS

COMUNIDAD NATIVA TRES ISLAS (MADRE
DE DIOS)*
La Comunidad Nativa Tres Islas est conformada
por familias de los pueblos indgenas Shipibo y
EseEja, y cuenta reconocimiento oficial y ttulo de
su propiedad. Se localiza en el Distrito de
Tambopata, Madre de Dios. Su hbitat natural es
una zona de bosques hmedos, rodeada de ros. La
Comunidad basa su subsistencia y alimentacin en
las plantas, frutos y animales; y en las actividades de
silvicultura, pesca, extraccin sostenible de madera
y recoleccin de castaa.

Qu decisin tom la Comunidad nativa?

La Comunidad decidi resolver el problema
ejerciendo la autoridad que tiene sobre su
territorio. De conformidad con su derecho
consuetudinario, el 01/08/2010, decidi en
asamblea comunal proteger su integridad
territorial, cultural, fsica y biolgica, mediante el
control del ingreso de terceros, construyendo una
caseta la entrada de la trocha carrozable.

Problemas.
Desde hace unos aos, la Comunidad empez a
sufrir la intrusin de terceros que realizan tala
ilegal de madera y minera informal, incluyendo la
prostitucin en los campamentos mineros. Tales
actividades generan deforestacin, contaminacin
de aguas, muerte de animales terrestres, peces y
aves; lo que afecta la seguridad alimentaria, salud,
integridad territorial, fsica y cultural de la
Comunidad.

La Comunidad tiene potestad para controlar el

ingreso de terceros a su territorio?
S. La Constitucin de 1993 (art. 89 y 149), y el
Convenio 169 de la OIT reconocen que los pueblos
indgenas tienen derecho a la autonoma de su
territorio y a tomar decisiones jurisdiccionales de
conformidad con su derecho consuetudinario
dentro del mismo.

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Qu hicieron los mineros y transportistas?
Los mineros informales y los transportistas no
aceptaron el control que la comunidad quera
ejercer a la entrada de su territorio y denunciaron
penalmente a la Junta Directiva de la comunidad
(4/8/2010). Adems, el 9/8/2010 interpusieron
una accin de hbeas corpus (HC) contra la
presidenta de la Comunidad, por supuesta
vulneracin del derecho al libre trnsito (Exp. n.
624-2010, 1er JP Tambopata).

Qu hizo la Comunidad?
El 13/11/2010, la Comunidad interpuso un HC
contra la sentencia de HC ganada por los mineros
informales y transportistas, para proteger a la
Junta Directiva de la Comunidad de una posible
detencin arbitraria a raz del proceso penal, as
como para proteger a la comunidad de la violacin
de su domicilio colectivo. El HC de la comunidad
fue rechazado liminarmente y luego de la
apelacin fue declarado improcedente. Ante ello,
la Comunidad present un recurso de agravio
constitucional.

Qu hizo el Poder Judicial?

Tres das despus de presentado el HC
(12/08/2010), el Juez lo declar fundado, y la Corte
Superior de Justicia de Madre de Dios deneg la
apelacin de la Comunidad (25/08/2010),
desconociendo sus derechos. La sentencia ampar
a los demandantes y dispuso: retirar la caseta de
control; que la comunidad deje ingresar a todo
peruano en su territorio, y que la fiscala abra
investigacin penal contra la presidenta de la
comunidad.
El 21/09/2010, el Juez dispuso la ejecucin de
sentencia con presencia de 100 policas, lo que no
fue notificado a la Comunidad. A los dos das, en
ejecucin de sentencia, los presuntos agraviados
destruyeron la casa de la Comunidad, protegidos
por la amenaza del juez de ordenar la detencin de
quien se opusiese.

Qu ha hecho el Tribunal Constitucional?

A diferencia del HC presentado por los terceros,
que fue amparado y ejecutado en menos de mes y
medio, el HC de la Comunidad est pendiente de
resolucin por ms de ao y medio.
Ante la dilacin del TC en resolver, que constituye
una denegacin de sus derechos, la Comunidad
prepara una peticin ante la CIDH.

Desde entonces, la comunidad ya no puede ejercer

el control de su territorio, su autoridad es
desconocida, su domicilio comunal es violado
diariamente y toda la Junta Directiva viene siendo
procesada por presunto delito de obstruccin del
funcionamiento de
los servicios pblicos
(transporte). La Fiscala no ha tomado en cuenta
que la trocha carrozable no es va pblica.

*Resumen elaborado por Zulma Villa, docente

adjunta, y Rocio Trujillo, procuradora del Caso.

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IV. ACTIVIDADES DE LA SECCIN DE LA CLNICA

III. QU ES UN LITIGIO ESTRATGICO?

Raquel Z. Yrigoyen Fajardo, docente PUCP

Actividades 2011 II y 2012-I (**)

Supone escoger casos emblemticos en los que se

han violado derechos de los pueblos indgenas y
cuya resolucin puede sentar precedentes; de tal
modo que se impulse transformaciones sociojurdicas que garanticen la vigencia de tales
derechos.
El litigio estratgico est orientado a:
Fortalecer a los pueblos, para que pasen de ser
vctimas a ser sujetos de derechos.
Desarrollar las capacidades de los/as
profesionales y estudiantes en la defensa de
derechos.
Exigir y fortalecer a las instituciones pblicas
para que cumplan con sus funciones de
proteccin de los derechos.
Impulsar transformaciones en el derecho, la
cultura jurdica y las situaciones injustas.
Informar a la sociedad sobre los derechos y
promover los valores del pluralismo y la
democracia.
Fomentar alianzas y redes de solidaridad y
compromiso con los derechos, la democracia y
el pluralismo.

Construccin de la Estrategia Jurdica en

Derechos Indgenas
En el Caso Tres Islas, los/as estudiantes:
Han
desarrollado
capacidades
de
investigacin, anlisis, bsqueda de
informacin y construccin de estrategias
jurdicas.
Han aprendido a entrevistar a dirigentes
comunales, magistrados, funcionarios de
instituciones pblicas locales y nacionales.
Han aprendido a argumentar de modo oral
y escrito.

La construccin de una estrategia Jurdica en

derechos indgenas supone:
Analizar los problemas de los pueblos, las
prcticas institucionales y la normativa interna
a la luz de los derechos constitucionales e
internacionales.
Obtener toda la informacin relevante del
caso, utilizando los recursos del derecho a la
informacin.
Utilizar
las
vas
constitucionales
e
internacionales.
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Estrategia de fortalecimiento del sujeto de
derechos

Estrategia Educativa y Comunicacional:

hacia una cultura de derechos

Para fortalecer a la Comunidad Nativa Tres Islas,

los/as estudiantes de la Seccin del ciclo 2011-2- y
2012-1 realizaron una visita a la Comunidad y
realizaron actividades de informacin y
capacitacin sobre derechos indgenas. Entre ellas,
las siguientes:
Talleres con la comunidad sobre los procesos
legales en curso, a fin de que pueda tomar
decisiones informadas sobre la estrategia a
seguir en cada caso.

En los viajes realizados por los/as estudiantes de la

Seccin a Madre de Dios, se realizaron actividades
de difusin pblica de los derechos indgenas,
como las siguientes:

Talleres de fortalecimiento sobre los Derechos

Humanos y Derechos de los Pueblos Indgenas
dirigido a nios/as y jvenes estudiantes del
Colegio de la Comunidad.

Primera (2011) y Segunda (2012) ConferenciaPanel

en
derecho
constitucional
e
internacional de los pueblos indgenas y sus
retos de aplicacin en la regin. Entre los
temas tratados estn: el derecho de acceso a
la informacin pblica, el derecho de
participacin, consulta y consentimiento
previo, libre e informado. Participaron
funcionarios/as del gobierno regional,
magistrados y miembros de los pueblos
indgenas. Estos eventos fueron coorganizados
por la PUCP, el Gobierno Regional, la
Defensora del Pueblo, el Poder Judicial, el
IIDS, entre otras instituciones.
Participacin en eventos organizados por la
Defensora del Pueblo.
Participacin en entrevistas en medios de
comunicacin, como radio y TV locales.

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Estrategia de alianzas y cooperacin

IV. TESTIMONIOS DE LAS ALUMNAS DEL

CICLO 2012-I:

El caso de la Comunidad Nativa Tres Islas se

lleva a cabo gracias a las alianzas estratgicas
de varias instituciones acadmicas, sociales y
eclesiales,
tanto
nacionales
como
internacionales. Entre otras, las siguientes:
-

Guisela Camacho
El haber llevado el curso de
Clnica Jurdica y, dentro de l,
haber
viajado
a
Puerto
Maldonado ha sido una
experiencia maravillosa que me
permiti
crecer
en
lo
acadmico,
profesional
y

Asesora legal:
PUCP, Seccin de Litigio estratgico en
derechos indgenas de la CJAIP.
Profesor Jos Ugaz (PUCP) y Guillermo
Cornejo, del Estudio Benites, Forno y Ugaz,
actividades Pro Bono.
Instituto Internacional de Derecho y
Sociedad IIDS.

personalmente.
En lo acadmico, aprend muchsimo sobre las
comunidades indgenas, los derechos que los
asisten nacional e internacionalmente, los
problemas ms comunes que los afectan y el
origen de los mismos.

Financiamiento del Viaje y Actividades de

Difusin en Madre de Dios:
Open Society Foundation
Direccin Acadmica de Responsabilidad
Social (DARS) de la PUCP

En lo profesional, el viaje me permiti

acercarme a la realidad del Per profundo;
pude encontrar en las pginas de los
expedientes judiciales, el rostro de los peruanos
y peruanas afectadas y elaborar una estrategia
de litigio para ayudarlos en la reivindicacin de
sus derechos.
En lo personal, he adquirido habilidades
comunicativas, expositivas, conciliadoras y
argumentativas, adems he fortalecido valores
como la tolerancia, el respeto, la bsqueda de
justicia, la identidad cultural, la solidaridad;
entre otras. En conclusin, este curso me ha
permitido avanzar con el objetivo que tenemos
todas las personas, el de ser cada da mejores
ser humanos. Gracias por ello.

**Resumen de actividades elaboradas por

Zulma Villa, Carlos Elguera y Rocio Trujillo.

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EN DERECHOS INDGENAS
Cynthia Villanueva

RESPONSABILIDAD EDITORIAL

Cuando decid inscribirme

en el curso de Clnica
Jurdica presenta que algo
en mi vida iba a cambiar. Y
as sucedi. Fueron cuatro
meses intensos en donde
aprend a desarrollar mis habilidades de litigio
estratgico en temas de derecho indgena,
analizando tanto el marco constitucional y el
derecho internacional.

Seccin de Litigio Estratgico en Derechos

Indgenas de la Clnica Jurdica de Acciones de
Inters Pblico
Profesoras
- Raquel Z. Yrigoyen Fajardo
- Zulma Villa Vlchez (adjunta)
Asistente de ctedra
- Carlos J. Elguera Alvarez
Con la participacin de:
- Alumnos/as de la Seccin de litigio estratgico
en derechos indgenas

Gracias al viaje realizado a Puerto Maldonado

logr concatenar lo revisado en los documentos
con la realidad y descubr que haba mucho por
hacer: la Comunidad Nativa Tres Islas est no
solo siendo devastada por la ambicin del hombre
sino adems, olvidada y vulnerada en sus derechos
por parte de nuestras autoridades locales.

Correos
raquel.yrigoyen@pucp.pe
zulma.villa@pucp.pe
carlos.elguera@pucp.pe

Ante lo observado, no quise ser indiferente y

gracias al curso dirigido por la Dra. Raquel
Yrigoyen, un grupo de alumnos y yo decidimos
contribuir desde diferente aspectos legales. Es as
que, por ejemplo, llevamos a cabo una reunin con
los representantes de la Direccin Regional de
Energa, Minas e Hidrocarburos de Madre de Dios y
la Fiscal de turno con el objetivo de que se
inspeccione prximamente la aparicin de nuevas
actividades de minera informal en el lugar de los
hechos. Esto contribuir a la defensa de la
Comunidad. Situaciones como esta, me han
ayudado a entender el verdadero sentido de
vocacin de servicio que debemos ejercer como
abogados en nuestra vida.

El equipo editorial agradece a todas las personas e

instituciones que han hecho posible las actividades
de la Seccin y esta publicacin.
Los contenidos en este Boletn son de
responsabilidad exclusiva de quienes los suscriben
y no reflejan ni representan posiciones
institucionales de la Clnica Jurdica de Acciones de
Inters Pblico ni de la Facultad de Derecho de la
Pontificia Universidad Catlica del Per
Autoridades de la Facultad de Derecho
Decano
- Alfredo Villavicencio
Coordinador de la Clnica Jurdica de Acciones de
Inters Pblico:
- David Lovatn

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