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Legislao Trabalhista

e Previdenciria

2014

Editorial
Comit Editorial
Durval Corra Meirelles
Jair do Canto Abreu Jnior
Andreia Marques Maciel
Organizadores do Livro
Andria Marques Maciel
Ana Cludia Petrini Spessotto
Autores dos Originais
Marcelo A. de Toledo Lima
RafaelAltafinGalli
RicardoG.C.China
Zilda Cristina dos Santos

UniSEB Editora Universidade Estcio de S


Todos os direitos desta edio reservados UniSEB e Editora Universidade Estcio de S.
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dos Direitos Autorais arts. 122, 123, 124 e 126).

Su

ri o

Legislao Trabalhista e
Previdenciria
Captulo 1: Introduo ao Direito do
Trabalho.................................................................... 9
Objetivos de sua aprendizagem......................................... 9
Voc se lembra?....................................................................... 9
1.1 Ordem jurdica, formao da
sociedade e os novos direitos.......................................................... 10
Para guardar.......................................................................................... 13
1.2 Escolas do pensamento jurdico........................................................ 13
1.3 Distino entre direito e moral.............................................................. 15
1.4 Fontes do Direito...................................................................................... 16
1.5 Diviso do Direito....................................................................................... 17
1.6 Histria do direito do trabalho....................................................................... 20
1.7 Histria do direito do trabalho no Brasil.......................................................... 26
1.8 Conceito de direito do trabalho.......................................................................... 27
1.9 Princpios do direito do trabalho.......................................................................... 28
Atividades..................................................................................................................... 32
Reflexo......................................................................................................................... 32
Leitura recomendada...................................................................................................... 33
Referncias...................................................................................................................... 33
No prximo captulo....................................................................................................... 37
Captulo 2: Empregado e Empregador....................................................................... 39
Objetivos de sua aprendizagem..................................................................................... 39
Voc se lembra?............................................................................................................ 39
2.1 Conceito de empregado....................................................................................... 40
2.2 Espcies de empregado..................................................................................... 40
2.3 Conceito de empregador................................................................................ 49
2.4 Poder de direo do empregador............................................................... 50
2.5 Terceirizao das atividades da empresa................................................ 53
2.6 Grupo e sucesso de empresas........................................................... 55
2.7 A atividade empresarial................................................................... 57
2.8 Cooperativas de mo de obra (Lei 5.764/70 e art. 442 da CLT).58
2.9 Trabalho autnomo................................................................. 59
2.10 Contrato de trabalho ....................................................... 61
Reflexo.............................................................................. 70

Leitura recomendada........................................................................................................ 70
Referncias....................................................................................................................... 70
No prximo captulo........................................................................................................ 71
Captulo 3: Prescrio dos Direitos Trabalhistas e Jornada de Trabalho................ 73
Objetivos de sua aprendizagem....................................................................................... 73
Voc se lembra?............................................................................................................... 73
3.1 Prescrio.................................................................................................................. 74
3.2 Transferncia do empregado..................................................................................... 74
3.3 Interrupo e suspenso do contrato de trabalho...................................................... 75
3.4 Da jornada de trabalho.............................................................................................. 77
3.5 Repouso semanal remunerado.................................................................................. 85
Atividades........................................................................................................................ 86
Reflexo........................................................................................................................... 86
Leitura recomendada........................................................................................................ 86
Referncias....................................................................................................................... 87
No prximo captulo........................................................................................................ 87
Captulo 4: Remunerao, Frias e Aviso Prvio........................................................ 89
Objetivos de sua aprendizagem....................................................................................... 89
Voc se lembra?............................................................................................................... 89
4.1 Salrio e remunerao . ............................................................................................ 90
4.2 Frias....................................................................................................................... 104
4.3 Aviso prvio............................................................................................................ 108
4.4 FGTS Fundo de garantia por tempo de servio.................................................. 109
4.5 Organizao sindical................................................................................................111
4.6 Direito de Greve...................................................................................................... 117
Atividades...................................................................................................................... 121
Reflexo......................................................................................................................... 121
Leitura recomendada...................................................................................................... 122
Referncias..................................................................................................................... 122
No prximo captulo...................................................................................................... 124
Captulo 5: Extino Contratual e Legislao Previdenciria................................ 125
Objetivos de sua aprendizagem..................................................................................... 125
Voc se lembra?............................................................................................................. 125
5.1 Extino por iniciativa do empregador................................................................... 126
5.2 Extino por iniciativa do empregado.................................................................... 130
5.3 Princpios Constitucionais da Seguridade Social . ................................................. 135

5.4 Sistemas de previdncia social................................................................................ 136


5.5 Princpios da seguridade social............................................................................... 138
5.6 Extino por iniciativa de ambos (acordo) ............................................................ 151
5.7 Extino por culpa de ambos (culpa recproca) . ................................................... 151
5.8 Extino por desaparecimento dos sujeitos ........................................................... 151
5.9 Extino da empresa sem fora maior.................................................................... 152
5.10 Extino por alcance do termo ou implemento de condio resolutiva................ 152
5.11 Extino por fora maior....................................................................................... 152
5.12 Extino por factum principis............................................................................... 153
5.13 Resciso antecipada do contrato de trabalho por prazo determinado................... 153
5.14 Procedimento na extino contratual.................................................................... 154
5.15 Benefcios da Previdncia Social.......................................................................... 155
5.16 Beneficirios da previdncia social...................................................................... 163
5.17 Perodo de carncia............................................................................................... 177
5.18 Clculo do valor dos benefcios............................................................................ 178
5.19 Aposentadoria por tempo de contribuio............................................................ 182
5.20 Aposentadoria por idade....................................................................................... 189
5.21 Aposentadoria por invalidez................................................................................. 195
5.22 Aposentadoria especial.......................................................................................... 203
5.23 Desaposentao..................................................................................................... 208
5.24 Auxlio-doena...................................................................................................... 209
5.25 Auxlio-recluso.................................................................................................... 215
5.26 Salrio-famlia....................................................................................................... 218
5.27 Salrio-maternidade.............................................................................................. 220
5.28 Acidente do trabalho............................................................................................. 225
5.29 Auxlio-acidente.................................................................................................... 229
5.30 Penso por morte................................................................................................... 233
5.31 Seguro-desemprego............................................................................................... 240
5.32 Assistncia social.................................................................................................. 243
5.33 Benefcio de prestao continuada........................................................................ 246
Atividades...................................................................................................................... 250
Reflexo......................................................................................................................... 250
Leitura recomendada...................................................................................................... 252
Referncias..................................................................................................................... 253

Legislao Trabalhista e
Previdenciria

Ap

res

ent

Prezado aluno, este material foi preparado


para ajudar no seu direcionamento de estudos da
disciplina Legislao Trabalhista e Previdenciria.
O seu estudo dever iniciar-se a partir de uma noo
bsica sobre o direito e, posteriormente, o contato com a
histria e origem do Direito do Trabalho.
Aps conhecer as reas do Direito, voc ter a oportunidade
de aprofundar-se nos detalhes que compem o conhecimento
de normas usualmente utilizadas na rea trabalhista como, por
exemplo, as relaes jurdicas entre empregado e empregador,
atividades diferenciadas, como profissionais autnomos e formas de
trabalho em cooperativas.
Tambm sero destacados os temas sobre o contrato de trabalho, jornada de trabalho, remunerao e salrio, alteraes no trabalho Fundo
de Garantia por Tempo de Servio, extino contratual, alm muitos outros detalhes especficos que constroem o mundo do Direito do Trabalho.
Mais ao final voc estudar contedos relacionados ao Direito Previdencirios, momento em que este material lhe dar o direcionamento de estudo sobre os benefcios previdencirios e aposentadorias.
Em cada captulo voc ser informado e direcionado sobre o objetivo de
seu estudo para facilitar o seu olhar para o aprendizado.
Aproveite o mximo deste material para complementar seu curso e o
entendimento das aulas e atividades propostas.
Bons estudos!

Introduo ao Direito do
Trabalho

CCC

CC C

CCC

Iniciando a disciplina Legislao Trabalhista


e Previdenciria, necessrio se faz entender e
compreender alguns conceitos de Direito como
base para o aprofundamento no mundo da Legislao
Trabalhista e Previdenciria. Portanto, neste primeiro
captulo voc conhecer os principais conceitos de direito
para avanar no seu estudo.
Ainda neste captulo veremos toda a histria de origem do
Direito do Trabalho, destacando suas fases.

Objetivos de sua aprendizagem

Relembrar tpicos importantes sobre o Direito;


Entender o desenvolvimento histrico do Direito do Trabalho.
Apreender conceitos bsicos relacionados disciplina.

Voc se lembra?

Voc est lembrado dos conceitos de partes contratuais que compem


uma relao jurdica? Quando falamos em Direito, consequentemente,
estamos falando em relaes entre pessoas, para tanto, destacamos que o
Direito do Trabalho normatiza as relaes contratuais entre empregado e
empregador.

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Proibida a reproduo UniSEB

1.1 Ordem jurdica, formao da sociedade e os


novos direitos

10

O Direito o regulador das relaes humanas no interior da sociedade, defendendo a prpria forma em que ela est constituda e permitindo que cada cidado busque exatamente aquilo que seu.
H, inclusive, uma expresso em latim muito conhecida no meio
jurdico, Ubi societas, ibi Jus, que significa onde h sociedade, h o Direito. Isso est plenamente correto!
A vida do homem em sociedade s possvel por conta de existirem
regras, leis que disciplinam os atos humanos. No fossem as leis, viveramos na mais completa barbrie!
Alm disso, o Direito vem sempre consolidar, por suas normas, as
instituies criadas pelo homem e vigentes em dado momento histrico.
As instituies mudam, evoluem. Cabe ao Direito fix-las, para que a
sociedade se sinta segura e para que as regras sociais, uma vez estabelecidas, sejam seguidas, sem sustos para os cidados em suas relaes.
Desta forma, o Direito assume uma funo verdadeiramente social,
pois, embora as ideologias variem e a sociedade se transforme, ele perdura consolidando normas e protegendo interesses estabelecidos.
O Direito Positivo , portanto, um
Em
sistema normativo, ou seja, um conque consiste a Teoria
junto de normas jurdicas visando
Tridimensional do Direito?
Segundo esta teoria, tem o Direito trs
paz social, ordem na sociedade.
dimenses: (a) os fatos que ocorrem na
Sua finalidade primordial o
sociedade; (b) a valorao que se d a essas
bem-estar da sociedade, o que
fatos; (c) a norma que pretende regular as condutas das pessoas, de acordo com os fatos e valores.
vale dizer, seu fim principal a
O resultado dos fatos que ocorrem na sociedade
ordem na sociedade. (DOWER, valorado, resultando em normas jurdicas. H, portanto,
2005).
uma interao entre fatos, valores e normas, que se
complementam. O Direito uma ordem de fatos
A definio mais famosa
integrada numa ordem de valores. Da intede Direito a do jurista Miguel
grao de um fato em um valor surge a
norma (MARTINS, 2008).
Reale, ao estabelecer a Teoria Tridimensional do Direito, a qual, em sntese, veio demonstrar que a palavra Direito
corresponde a trs dimenses: fato, valor e norma.

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Introduo ao Direito do Trabalho Captulo 1

O Direito um fenmeno sempre inconcluso. A elaborao da regra


jurdica depende sempre do desenvolvimento das necessidades sociais.
Como estas sempre se alteram, muito embora algumas basicamente pertenam a todos os tempos, as regras De direito tambm se modificam,
modeladas luz das influncias ou das tendncias de cada poca (PINHO,
NASCIMENTO, 2004).
Com as mudanas histricas que ocorrem na sociedade com o passar do tempo, o Direito acaba demonstrando todo o seu carter dinmico
e inovador, j que ele tambm se renova, acatando novas diretrizes para
satisfazer as atuais necessidades sociais e, consequentemente, permitindo
o surgimento de novos ramos de sua cincia.
Este o caso dos chamados Novos Direitos, como os Direitos Difusos, Direitos Coletivos, Direitos Sociais e Direitos Humanos.
Os Direitos Difusos so aqueles que, sendo indivisveis e indisponveis, podem ser usufrudos por um nmero indeterminvel de pessoas, por
recarem sobre bens de toda a coletividade, como, por exemplo, o meio
ambiente, o patrimnio cultural etc.
Nessa categoria, os sujeitos tm um mdio nvel de organizao, todos ligados a uma relao-base. Esse vnculo tem carga nitidamente social
e poltica, que de certa forma politiza o prprio Direito, o mesmo que a
razo liberal tenta despolitizar, abstrair.
J os Direitos Coletivos so compostos por interesses comuns a
uma coletividade de pessoas e a elas somente , no momento em que
existe um vnculo jurdico entre os componentes do grupo, como, por
exemplo: a sociedade mercantil, a famlia, dentre outros. So, assim,
interesses comuns, nascidos em funo de uma relao-base que une os
membros das respectivas comunidades e que, no se confundindo com interesses estritamente individuais de cada sujeito, merece sua identificao
prpria.
No mbito dos Direitos Difusos, pe-se em
destaque hoje a questo ambiental, pois ela
Conexo:
Para
maiores
informaenvolve o trato jurdico as prprias condies
es com relao ao meio
bsicas da vida sobre a Terra. O Direito Amambiente, o estudante poder
biental, pois, liga-se intimamente ao direito acessar o site <www.mma.gov.br>,
em que encontram-se as legisla vida. A realizao plena do direito de viver
es e as instrues normativas
referentes ao meio ambiente.
implica que seja assegurado a toda pessoa
efetivamente dispor dos meios apropriados de
subsistncia e de um padro de vida decente.
11

12

O termo singular Direito Social pode ser definido como sendo o


conjunto de normas que disciplinam o organismo social com o objetivo
de obter o equilbrio da vida em sociedade. , portanto, aquele direito que
brota de modo espontneo no grupo social, como, por exemplo, as normas
consuetudinrias. Em sentido mais estrito ou especfico, pode ser considerado aquele direito que rege as relaes trabalhistas, resolvendo a questo
social ao procurar restabelecer o equilbrio social atravs da proteo do
trabalhador e de seus dependentes. So direitos tpicos do sculo XX, da
globalizao, dos conflitos de massa.
Exemplos de Direitos Sociais so os que abrangem os direitos do
trabalho, incluindo: o prprio direito ao trabalho, o direito a uma remunerao justa, o direito de sindicalizao, o direito ao repouso e ao lazer, o
direito ao bem estar e previdncia social (que se desdobra em direito
seguridade social).
O termo Direitos Humanos pode ser definido como sendo o conjunto de normas substantivas contidas na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (lavrada na Frana, em 1789) e na Declarao Universal dos Direitos do Homem (Carta das Naes Unidas de 1948, em que o
Brasil um dos signatrios), e no nas normas constitucionais, arrolando
os direitos elementares
dignidade humana,
sejam eles civis, sejam
polticos, econmicos,
sociais ou culturais,
aplicveis aos homens
individualmente ou
como membros da sociedade. Tais normas
constitucionais restringem o poder estatal por
constiturem uma limitao ao Legislativo, ao
Executivo e ao Judicirio que devem, por sua
vez, respeitar os direitos
humanos. Mais adiante
voltaremos a falar sobre
isso.

WIKIMEDIA

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Introduo ao Direito do Trabalho Captulo 1

Para guardar
Direitos difusos

Direitos coletivos

Direitos sociais

Direitos humanos
WIKIMEDIA

REPRODUO

REPRODUO

ZOTHEN / DREAMSTIME.COM

ONU

1.2 Escolas do pensamento jurdico


Ao longo dos anos, a evoluo do pensamento jurdico foi acompanhada pelo surgimento de diversas escolas de pensadores que buscaram,
cada qual ao seu modo, explicar o porqu do Direito, ou seja, de onde
nasce e para onde evolui o Direito.
Evidentemente que so inmeras as escolas do pensamento jurdico,
de modo que no h interesse aqui em ser feita uma abordagem de todas
elas. Trataremos das duas principais escolas: A Escola do Direito Natural
ou Naturalista e a Escola do Direito Positivo ou Positivista.

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1.2.1 Escola Jusnaturalista


A Escola Naturalista prega a fora do chamado Direito Natural,
que considerado o conjunto de valores contidos no ntimo da natureza
humana, aquilo que corresponde ao sentimento de justia da comunidade (que independe da vontade humana). Ou seja, o Direito Natural existe
antes mesmo da prpria lei, decorrendo dos valores de justia de cada ser
humano.
No h dvida de que o Direito Natural foi fator essencial ao progresso das instituies jurdicas da velha Roma. J na Idade Mdia amplamente dominada pela Igreja prevaleceu a ideia de que os princpios
componentes do Direito Natural eram frutos da inteligncia divina.
O surgimento da modernidade permitiu que os documentos histricos e religiosos fossem interpretados sob outra tica: a racionalidade.
Neste perodo, abandona-se a ideia de que os fundamentos do Direito Na13

Legislao Trabalhista e Previdenciria

tural decorriam da natureza das coisas e da vontade de Deus, passando-se


a aceitar a ideia de que o ele seria fruto da razo humana. Na realidade,
os princpios que constituem o Direito Natural formam a ideia do que
seja, segundo a razo humana, o justo por natureza. Alis, o homem, por
natureza, um ser justo. H excees, claro, mas, como regra, a ideia de
justia inerente ao homem.
Atualmente, o Direito Natural deve ser aceito, seno na plenitude de
suas ideias e de seus postulados, ao menos como instrumento complementar do Direito Positivo, para que, juntos, possam dar coerncia ao ordenamento jurdico vigente.
Quando o juiz busca os fins sociais para os quais uma lei foi criada
e quando procura identificar as exigncias do bem comum para um caso
concreto sob julgamento, inelutavelmente ir desgarrar-se da letra exclusiva e fria da lei e, no seu raciocnio, buscar um conceito de justo para
o caso sob anlise que nem sempre estar inscrito em um preceito legal,
mas em um princpio superior de justia (VENOSA, 2008).

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1.2.2 Escola Positivista

14

Em contraposio ideia de que o Direito decorre de um conjunto


de valores inerentes ao prprio homem, surge a Escola Positivista com o
intuito de firmar a tese de que o Direito no outra coisa seno a expresso clara da lei.
Vale dizer que o termo lei surge aqui para designar as normas de
conduta legisladas ou provenientes do costume, que disciplinam as relaes humanas. Nesse aspecto, percebe-se que o conceito de Direito Positivo bastante amplo, pois alcana no s o direito em vigor, como o que
est fora de vigncia, direito histrico, direito costumeiro.
O ponto de partida do positivismo , de fato, afirmar que Direito
apenas aquele existente nas leis criadas pelo ser humano e postas pelo
Estado. O positivismo nega a existncia de regras fora do Direito Positivo,
isto , fora do direito imposto pelos homens (VENOSA, 2008).
Importante destacar que o positivismo jurdico (...) exalta o valor
segurana, enquanto o Jusnaturalismo no se revela to inflexvel quanto
a este valor, por se achar demais comprometido com os ideais de justia e
estar envolvido com as aspiraes dos direitos humanos (NADER, 2008).
Desta forma, o Direito Positivo tem por base o ordenamento jurdico, as leis de modo geral. Trata-se de uma tentativa de transformar o

Introduo ao Direito do Trabalho Captulo 1

estudo do Direito numa verdadeira cincia que viesse a ter as mesmas caractersticas das cincias fsico-matemticas, naturais e sociais, ou seja, para a soluo de
A atual
fase de desenvolum determinado caso concreto, basta
vimento do Direito chamada
procurar a lei que exatamente se
de Ps-positivista: uma superao
encaixa para a resoluo daquele
da Escola Positivista do Direito. Trata-se
do reconhecimento de que o Direito no e
conflito.
nunca ser! uma cincia matemtica, pois a
A lei no pode cobrir todos
ideia de justia est amplamente impregnada de
os fatos e, na sentena, dever fatores sociais, peculiares de cada caso concreto, e
que impossibilita tratar o Direito como uma cincia
haver sempre o individualismo
exata. Ele passa, nesta nova fase, a ser interprentimo e pessoal do juiz que a
tado luz dos princpios de fora normativa
reconhecida que contribuem para dar
conduz, baseado em princpios
maior coerncia ao ordenamento
mais elevados de raciocnio que
jurdico (SOUZA, 2009).
possibilitam saber quais extrapolam a
letra exclusiva da lei. O juiz nunca poder
prescindir do exame dos valores que o cercam. O
juiz vocacionado, vivaz, interessado, sintonizado e perspicaz aplicar o Direito dentro dos mais elevados padres de justia e atender expectativa da
sociedade (VENOSA, 2008).

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1.3 Distino entre direito e moral


O direito se distingue da moral principalmente pela chamada coercibilidade, ou seja, a punio, a utilizao da fora para o cumprimento
de uma regra. A moral incompatvel com a fora, com a punio dos
homens, ao contrrio do direito, cujas normas devem ser cumpridas pela
sociedade, sob pena de uma determinada punio.
As normas jurdicas distinguem-se pelo fato de contarem com a
fora coercitiva do Estado para impor-se sobre as pessoas. O mesmo j
no ocorre com as outras regras extrajurdicas (que esto fora do mundo
jurdico). Assim, se algum desrespeita uma norma religiosa (exemplo: o
catlico que no vai missa), sua conduta ofende apenas aos ensinamentos da sua religio. O Estado no reage a esta ofensa, j que, no Brasil,
vivemos num regime de liberdade de crena e convices. A norma religiosa no possui coercibilidade. Entretanto, se uma pessoa mata algum,
sua conduta fere uma norma prevista no Cdigo Penal. Essa conduta tipificada provocar a reao punitiva do Estado (COTRIM, 2008).
15

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1.4 Fontes do Direito

16

A expresso fonte tem o significado de nascente, ou seja, o local


donde brota algo. Ento, a utilizao da expresso fontes do Direito
nada mais do que a determinao da origem do Direito.
As fontes podem ser classificadas em diretas e indiretas. Nas fontes diretas ou imediatas, enquadram-se a lei
e o costume. J nas fontes indiretas ou
Qual o conceito
mediatas elencam-se a analogia e os
de lei?
princpios gerais do Direito.
Lei, em sentido formal, a norma
emanada do Estado e tem carter imperaAbaixo da Constituio,
tivo. Lei em sentido material a disposio
existem as leis ordinrias, como:
imperativa, que tem carter geral, contendo
o Cdigo Civil, que trata de
regra de Direito Positivo.
direitos e obrigaes, de contratos, de regras sobre famlia e sucesses, sobre coisas; leis sobre
organizao de sociedades, como
a Lei das Sociedades por Aes
(Lei n. 6.404/76); sobre benefcios da
Previdncia Social (Lei n. 8.213/91) etc.
(MARTINS, 2008).
Quanto natureza, as leis podem ser classificadas em materiais e
instrumentais ou processuais. As leis materiais regulam os direitos das
pessoas, como o direito ao casamento, filiao, ao contrato de trabalho
e aos direitos trabalhistas etc. As leis instrumentais ou processuais so o
meio que a pessoa tem para fazer valer seu direito material, que so os
Cdigos de Processo Civil (CPC), Cdigo de Processo Penal (CPP) e outras normas (MARTINS, 2008).
O costume a norma jurdica que no faz parte da legislao.
criado espontaneamente pela sociedade, sendo produzido por uma prtica geral, constante e reiterada. A aplicao do costume varia conforme o
ramo do Direito. Em Direito Comercial, o costume tem considervel importncia. J no Direito Penal o costume, com fora de lei, radicalmente
proibido. Segundo o Cdigo Penal, no h crime sem lei anterior que o
defina (COTRIM, 2008).

Introduo ao Direito do Trabalho Captulo 1

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Por outro lado, a doutrina, a jurisprudncia e a equidade so consideradas fontes auxiliares de interpretao do Direito.
A doutrina a lio dos doutos fonte secundria do Direito. De
forma ampla, a investigao doutrinria exerce, atualmente, sua ao na
elaborao do Direito Positivo da seguinte maneira (PINHO, NASCIMENTO, 2004):
a) como base justificativa e interpretativa do texto legal;
b) como fonte supletiva das deficincias e omisses do texto legal;
c) como soluo das questes para as quais a lei no fornece elementos;
d) como repositrio de princpios que no podem ser submetidos
lei escrita pela prpria natureza.
A Jurisprudncia consiste no modo pelo qual os tribunais se orientam na soluo das diferentes questes. Ela expressa-se por meio das
sentenas e acrdos proferidos nas demandas. Essas decises, quando tomadas em determinado sentido, passam a ser invocadas como precedentes
a serem seguidos (PINHO, NASCIMENTO, 2004).
J a equidade o processo por meio do qual o intrprete/juiz pode
solucionar o caso utilizando-se de seus valores de justia.
H na doutrina nacional quem adote a classificao de fonte material do Direito, ou seja, representado pelas relaes da prpria sociedade,
que fornece alguns elementos como: materiais (psicolgico, filosfico) e
histricos (que retratam a conduta do homem no tempo).
Enfim, a teoria das fontes do Direito um instrumento de suma
importncia para regular o aparecimento contnuo e plural das normas de
comportamento.

1.5 Diviso do Direito


Apenas para nos situarmos dentro no mundo do Direito, devemos
partir das principais vertentes que direcionam todas as especificidades
positivadas pelas normas, que so o Direito Pblico e o Direito Privado.
A partir dessa diviso, o Direito se organiza em face da legislao e
princpios bsicos que norteiam cada ramo.

17

Legislao Trabalhista e Previdenciria

1.5.1 Direito Pblico e Direito Privado


De acordo com Coelho (2004), um dos princpios fundamentais do
direito pblico o da supremacia do interesse pblico. Neste ramo do
direito, as leis e normas estabelecem desigualdade nas relaes jurdicas,
para que o interesse geral prepondere sobre o particular. Os princpios do
direito privado so os da autonomia da vontade e o da igualdade.
Segundo o renomado jurista, Miguel Reale (2006, p. 340), feita uma
classificao que distingue o Direito Pblico do Direito Privado, conforme segue:
Existem duas maneiras de fazer-se a distino entre Direito Pblico e Privado, uma atendendo ao contedo; a outra com base no
elemento formal, conforme a seguir:
Quando ao contedo ou objeto da relao jurdica:
a) Quando visado imediata e prevalecentemente o interesse geral,
o Direito pblico.
b) Quando for imediato e prevalecente o interesse particular, o Direito privado.
Quanto forma:
a) Se a relao de coordenao, trata-se, geralmente, de Direito Privado.
b) Se a relao de subordinao, trata-se, geralmente, de Direito Pblico.

Proibida a reproduo UniSEB

O mesmo autor ainda destaca que toda relao jurdica sempre


um interesse, abrangendo tanto os bens de natureza material como os de
ordem espiritual.
Reale (2006 p. 341), continua esclarecendo que:

18

Quando uma norma probe que algum se aproprie de um bem


alheio, no est cuidando apenas do interesse da vtima, mas, imediata e prevalecentemente, do interesse social. por esse motivo
que o Direito Penal um Direito Pblico, uma vez que visa a assegurar bens essenciais sociedade toda.
De outra forma, existem relaes intersubjetivas, em virtude das
quais, um dos sujeitos tem a possibilidade de exigir de outro a prestao ou a absteno de certo ato.Em outro momento, pode haver
casos em que as duas partes interessadas se encontram no mesmo
plano, contratando ou tratando de igual para igual.

Introduo ao Direito do Trabalho Captulo 1

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Se um indivduo adquire algo, numa loja, e, aps o pagamento, recebe a coisa adquirida. Temos a uma relao de compra e venda. Tanto o
comprador como o vendedor se encontram na mesma situao, no mesmo
plano, de maneira que a relao de coordenao, ou seja, uma relao
tpica de Direito Privado.
necessrio ressaltar que o direito representado por essa diviso
entre o direito pblico e privado e subdividido pelos diversos ramos do
direito com o intuito de promover o melhor entendimento do direito.
Desta forma, no direito privado tem-se a predominncia dos interesses particulares. J no direito pblico, existe a predominncia dos interesses que afetam o grupo social.
Quando o Poder Pblico ou o Estado participam de um dos polos da
relao jurdica, entende-se serem as normas de Direito Pblico destinadas a disciplinar os interesses gerais da coletividade.
Sob o olhar de Cotrim (1995, p.18), o conjunto de leis jurdicas do
direito Pblico se subdivide em dois conjuntos de leis, conforme segue:
Esse conjunto de leis jurdicas que compem o Direito Pblico,
por sua vez, se subdivide em outros dois conjuntos de leis, surgindo, de um lado, o Direito Externo, e de outro, o Direito Interno.
O Direito Externo trata da atividade dos pases. um conjunto de
regras e, convenes ou tratados que disciplinam as relaes entre as
Naes, figurando, sempre, em um de seus plos, o Brasil, como um
pas soberano, pessoa jurdica de direito pblico. Essas convenes
ou tratados, colocados em um livro, formam o Cdigo Internacional
Pblico, que contm as normas de Direito Internacional Pblico.
No Direito Interno, que vigora somente dentro do pas, encontra-se
os diversos ramos do Direito:
Em sntese:
1. Direito Constitucional visa a regulamentar a estrutura bsica
do Estado e suas metas, alm de fixar os direitos fundamentais da
pessoa humana;
2. Direito Administrativo conjunto de regras destinadas ao funcionamento da administrao pblica no que concerne s relaes
entre a Administrao e administrados;
3. Direito Tributrio cuida da forma de instituio e arrecadao
de tributos e tem por escopo a obteno da receita para o Estado;
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4. Direito Processual disciplina a atividades do Poder Judicirio e


dos que a ele recorrem;
5. Direito Penal visa represso dos delitos, um conjunto de leis
que define os crimes e estabelece as penas.
Ainda, o Direito Privado se encontra subdividido em duas parcelas de
leis: de um lado, o Direito Comum e, de outro, o Direito Especial.

1.6 Histria do direito do trabalho


O direito do trabalho produto do capitalismo, atado evoluo
histrica deste sistema atravs dos elementos socioeconmicos, polticos
e culturais.
Por meio do direito do trabalho, fixaram-se controles para o sistema
capitalista, conferindo-lhe civilidade e buscando eliminar as formas mais
perversas de utilizao da fora de trabalho.

1.6.1 Antiguidade clssica

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A palavra trabalho vem do latim Tripliare, que significa martirizar


com tripadium, ou seja, martirizar com um chicote conhecido por possuir
trs pontas. Assim, temos que a palavra trabalho foi conceituada, em um
primeiro momento, como um castigo.
Na Antiguidade Clssica, predominava o regime de escravido, em
que os escravos realizavam seus trabalhos de uma forma rdua, como um
verdadeiro castigo. Nessa poca, os escravos eram vistos como objetos de
trabalho, e no como sujeitos de direitos, no havendo quaisquer direitos
trabalhistas a eles. Os proprietrios rurais no trabalhavam, no podiam
trabalhar, pois eram vistos como intelectuais, soberanos, enquanto que o
trabalho era visto como um castigo para os fracos, oprimidos e sem perspectiva de vida em sociedade.
Os servios manuais exaustivos eram dados aos escravos, pois era
considerado imprprio e at desonroso para os homens livres. Assim, na
poca da escravido, no h que se falar em direito do trabalho.

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Paralelamente ao trabalho do escravo havia, sobretudo entre os romanos, aqueles que exerciam uma atividade com autonomia, em regime de liberdade, como os arteses. Suas associaes recebiam o nome de colgios romanos, provavelmente fundadas por Numa Pomplio, com finalidade religiosa e
de socorro mtuo. No se confundiam com os sindicatos, que so rgos de
defesa dos interesses de determinada categoria econmica, profissional, de
trabalhadores avulsos, autnomos e de servidores pblicos (BARROS, 2009).
No Brasil, os portugueses, aps o descobrimento, introduziram o regime da escravido: primeiro, a dos indgenas e, depois, a dos negros que
eram trazidos da frica.

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1.6.2 Servido
Aps a escravido, veio a Idade Mdia e, juntamente com ela, o regime de servido. Porm, em se tratando de direito do trabalho, pouco se
evoluiu quanto ao regime de escravido.
Isso porque, apesar de o servo, nessa poca, ter sido reconhecido
como sujeito, e no como objeto, a relao de trabalho do servo ainda era
muito parecida com a do escravo.
Embora recebessem certa proteo militar e poltica prestada pelo
senhor feudal dono das terras, os trabalhadores tambm no tinham uma
condio livre. Eram obrigados a trabalhar nas terras pertencentes aos
seus senhores. Como camponeses presos s glebas que cultivavam, pesava-lhes a obrigao de entregar parte da produo rural como preo pela
fixao na terra e pela defesa que recebiam (NASCIMENTO, 2009).
Tratava-se de tipo generalizado de trabalho, em que o indivduo,
sem ter a condio jurdica de escravo, na realidade no dispunha de sua
liberdade. Estavam os servos sujeitos s mais severas restries, inclusive
de deslocamento.
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Eles eram escravos alforriados ou homens livres que, diante da


invaso de suas terras pelo Estado e, posteriormente, pelos brbaros,
tiveram de recorrer aos senhores feudais em busca de proteo. Em contrapartida, estavam obrigados a pesadas cargas de trabalho e poderiam ser
maltratados ou encarcerados pelo senhor, que desfrutava at mesmo do
chamado jus primae noctis, ou seja, direito noite de npcias com a serva
que se casasse na gleba (BARROS, 2009).

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1.6.3 Corporaes de ofcio

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Aps a servido, comearam a aparecer os grupos profissionais,


corporaes de ofcio ou Associaes de Artes e Misteres (origem: Frana, Alemanha, Espanha e Inglaterra).
O homem, que at ento trabalhava em benefcio exclusivo do senhor da terra, tirando como proveito prprio a alimentao, os vesturios
e a habitao, passava a exercer sua atividade, sua profisso, de forma
organizada, mesmo no gozando ainda da inteira liberdade.
Surgia a figura do mestre, que tinha sob suas ordens aprendizes
e outros trabalhadores, mediante rigorosos contratos nos quais o objetivo
no era simplesmente a locao de trabalho, pois esses trabalhadores se
submetiam s determinaes do mestre at mesmo em relao ao direito
de mudana de domiclio. Em troca, alm do salrio, tinham a proteo
de socorros em casos de doena e lhes ficava assegurado um verdadeiro
monoplio da profisso, j que s podiam exerc-la os que estivessem inscritos na corporao correspondente.
Os mestres eram os proprietrios das oficinas, que j tinham passado pela prova da obra-mestra. Os companheiros eram trabalhadores que
recebiam salrios dos mestres. Os aprendizes eram os menores que recebiam dos mestres o ensino metdico do ofcio ou profisso. Havia, nessa
fase da histria, um pouco mais de liberdade ao trabalhador; os objetivos,
porm, eram os interesses das corporaes mais do que conferir qualquer
proteo aos trabalhadores. As corporaes de ofcio tinham como caractersticas: a) estabelecer uma estrutura hierrquica; b) regular a capacidade produtiva; c) regulamentar a tcnica de produo (MARTINS, 2010).
As corporaes estabeleciam suas prprias leis profissionais e recebiam privilgios concedidos pelos reis, que desejavam enfraquecer o
poderio dos nobres senhores da terra.

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Durante esse perodo, ainda no havia normas que regulamentassem essa relao de trabalho, mas pode-se concluir que as corporaes
de ofcio trouxeram uma maior liberdade de trabalho aos arteses, bem
como algumas regras trabalhistas estampadas em seus estatutos, j que
esses trabalhadores passaram tambm a se organizar a partir de estatutos, conforme algumas normas referentes organizao dos trabalhos
nas corporaes.

1.6.4 Revoluo Industrial sculo XVIII Sistema


liberal

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Aps o fim das corporaes de ofcio, a partir do sculo XVIII,


iniciou-se a chamada Revoluo Industrial, e com ela surgiu a classe operria, transformando as relaes sociais e culminando com o nascimento
do direito do trabalho.
Com a Revoluo Industrial, houve a descoberta do vapor como
fonte de energia e sua aplicao nas indstrias. Assim, diante do crescimento das indstrias e do comrcio, houve a substituio das outras formas de trabalho como escravido, servido e trabalho nas corporaes
pelo trabalho assalariado em grande escala.

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Apesar disso, o direito do trabalho ainda no era revestido de normas de proteo ao trabalho. Isso porque predominava, no sculo XVIII,
o chamado Estado Liberal (ou Sistema Liberal), em que o Estado no se
opunha na relao de trabalho, tendo o empregador total liberdade para
estipular suas condies de trabalho. O Estado atuava como mero espectador, no intervindo nas relaes de trabalho. O contrato de trabalho
tinha fora de lei entre as partes. Surgiram, assim, contratos extremamente
exaustivos e prejudiciais ao empregado, que se sujeitava a altas e pesadas
cargas de trabalho, mediante o pagamento de baixos salrios.
A Revoluo Industrial ou tcnico-econmica, transformava a
liberdade do homem em mera abstrao, pois os mais fortes depressa
se tornavam opressores por conta dos salrios muito baixos pagos
populao operria, que j estava esgotada pelo trabalho brutal e pela
subalimentao.
O emprego generalizado de mulheres e menores suplantou o trabalho dos homens, pois a mquina reduziu o esforo fsico e tornou possvel
a utilizao das meias-foras dceis, no preparadas para reivindicar.
Suportavam salrios nfimos, jornadas desumanas e condies de higiene
degradantes, com graves riscos de acidente (BARROS, 2009).
Nessa fase, o Estado era mero espectador no se manifestava, pois
entendia que o contrato de trabalho era um acordo de vontades totalmente
privado.
A lei de bronze, em vigor poca, considerava o trabalho uma mercadoria, cujo preo era determinado pela concorrncia, que tendia a fix--lo
no custo da produo e a estabiliz-lo a um nvel prximo ao mnimo de
subsistncia. Analisando a referida lei, Marx desenvolveu o polmico princpio da depauperao progressiva do proletariado, a qual apareceu ligada
acumulao do capital. Sua doutrina contribuiu para que despertasse no trabalhador a conscincia coletiva e sua extraordinria fora. As organizaes
de trabalhadores, adeptas da violncia, pressionaram o Poder Pblico exigindo uma soluo para a questo social, com a qual se preocupou tambm
a doutrina social da Igreja, por meio da Encclica Rerum Novarum (1891),
de Leo XIII, passando pela Quadragsimo Anno (1931) ou pela Divini Redemptores (1931), ambas de Pio XI (BARROS, 2009).

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1.6.5 Nova era social Sistema neoliberal


Diante da desigualdade econmica e social, oriunda da Revoluo
Industrial e do sistema liberal adotado poca, os trabalhadores passaram
a se unir e protestar em busca de melhores condies de trabalho, culminando, assim, com o surgimento dos sindicatos. Passaram a reivindicar,
perante o Estado, a criao de normas de proteo ao trabalho, bem como
sua oposio frente s injustias sociais.
Cobravam do Estado atitudes, leis de proteo aos salrios, ao
bem-estar e sade dos empregados, incluindo tambm a jornada de oito
horas. Tais movimentos deram origem s legislaes trabalhistas, as quais
vieram posteriormente refletir no Brasil.
A partir desse momento, o Estado passou a agir como rgo de equilbrio, destruindo diferenas entre classes e grupos, fazendo sobressair o
interesse coletivo. Passou a ser o Estado intervencionista que procurava a
igualdade jurdica, alm de assumir a figura do Estado polcia e do Estado
providncia.
A primeira Constituio que tratou do tema foi a do Mxico, em
1917. O art. 123 da referida norma estabelecia jornada de oito horas,
proibio de trabalho de menores de 12 anos, limitao da jornada dos
menores de 16 anos a seis horas, jornada mxima noturna de sete horas,
descanso semanal, proteo maternidade, salrio-mnimo, direito de sindicalizao e de greve, indenizao de dispensa, seguro social e proteo
contra acidentes de trabalho (MARTINS, 2010).
A segunda Constituio a versar sobre o assunto foi a de Weimar,
de 1919. Disciplinava a participao dos trabalhadores nas empresas, autorizando a liberdade de coalizao dos trabalhadores; tratou, tambm, da
representao dos trabalhadores na empresa. Criou um sistema de seguros
sociais e tambm a possibilidade de os trabalhadores colaborarem com
os empregadores na fixao de salrios e demais condies de trabalho
(MARTINS, 2010).
A partir dessas, as constituies do mundo inteiro passaram a trazer
em seu bojo normas referentes ao direito do trabalho.

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1.7 Histria do direito do trabalho no Brasil

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No Brasil, a regulamentao das relaes de trabalho


somente ocorreu a partir do sculo XIX.
As transformaes que vinham ocorrendo
Conexo:
O site da Organizao
na Europa em decorrncia da Primeira Guerra
Internacional do Trabalho (OIT)
Mundial e o aparecimento da Organizao
traz uma srie de reportagens e
artigos sobre o direito do trabalho, em
Mundial do Trabalho (OIT), em 1919, incenespecial normas de proteo ao trabativaram a criao de normas trabalhistas em
lho do menor, da mulher e os demais
avanos da legislao trabalhista.
nosso pas. Existiam muitos imigrantes no Bra(www.oitbrasil.org.br)
sil que deram origem a movimentos operrios
reivindicando melhores condies de trabalho e
salrios. Comea a surgir uma poltica trabalhista
idealizada por Getlio Vargas em 1930 (MARTINS, 2010).
No perodo de 1893 at 1930, Getlio
Vargas criou o Ministrio do Trabalho,
O que significa
perodo este em que foram formulaCLT?
A Consolidao das Leis do Trabadas vrias legislaes esparsas relho (CLT) pode ser conceituada como
ferentes s categorias especficas.
uma compilao de leis em que constam
Em 1934, foi criada a Justia do
as principais normas referentes s relaes
Trabalho, devidamente instalada
individuais e coletivas entre empregado e
empregador.
em todo territrio nacional como
rgo administrativo apenas em
1941.
J em 1942, foi criada a Consolidao das Leis Trabalhistas, com a coordenao de vrias legislaes esparsas,
sendo posteriormente promulgado o Decreto-Lei
n 5452/43. Em 1946, com o advento da Constituio, a Justia do Trabalho passou a integrar o Poder Judicirio.
As Constituies Brasileiras, desde a de 1934, tambm trouxeram normas referentes ao direito do trabalho, culminando com a de
1988, que trouxe, do artigo 7 ao 11, normas especficas referentes aos
direitos trabalhistas.

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1.8 Conceito de direito do trabalho


possvel definir direito do trabalho como o ramo da cincia do direito que tem por objeto as normas, as instituies jurdicas e os princpios
que disciplinam as relaes de trabalho e determinam os seus sujeitos e
as organizaes destinadas proteo desse trabalho em sua estrutura e
atividade (NASCIMENTO, 2009).
Na prtica, podemos conceituar o direito do trabalho como um conjunto de normas que rege e ordena as relaes individuais e coletivas entre
empregado e empregador.
Ressalta-se que o direito do trabalho regulamenta somente as relaes
de emprego entre trabalhadores e empresrios do setor privado, no ordenando as outras relaes de trabalho, que sero objeto de estudo posteriormente.
O direito do trabalho divide-se em direito individual do trabalho,
que pode ser conceituado como um conjunto de normas referentes relao entre empregado e empregador, e direito coletivo do trabalho, que
consiste no conjunto de normas referentes s categorias de empregados e
empregadores.
Assim, como adverte a doutrina italiana, o direito individual pressupe uma relao entre sujeitos de direito, considerando os interesses
concretos de indivduos determinados, contrariamente ao direito coletivo,
que pressupe uma relao entre sujeitos de direito, em que a participao
do indivduo tambm considerada, mas como membro de determinada
coletividade. Nesse ltimo, consideram-se os interesses abstratos do grupo (BARROS, 2009).
Tendo essa diviso, muito se discute entre os doutrinadores quanto
natureza jurdica do direito do trabalho. Para alguns juristas, trata-se de
um ramo do direito privado, pois envolve a relao entre empregado e
empregador. Para outros, trata-se de um ramo do direito pblico, pois ordena a relao entre as categorias profissionais (empregados) e econmicas (empregadores). Outros ainda defendem uma natureza mista (hbrida),
por envolver relaes pertencentes ao direito pblico e privado. E ainda
existe uma ltima corrente, que entende ser o direito do trabalho pertencente a um novo ramo do direito, chamado de direito social.
Entre as caractersticas do direito do trabalho, a doutrina nacional
aponta: a) a tendncia in fieri, isto , ampliao crescente; b) o fato de
ser um direito tuitivo, de reivindicao de classe; c) o cunho intervencionista; d) o carter cosmopolita; e) o fato de os seus institutos jurdicos
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Legislao Trabalhista e Previdenciria

mais tpicos serem de ordem coletiva ou socializante; f) o fato de ser um


direito em transio. A essas caractersticas a doutrina estrangeira acrescenta a circunstncia de ser limitativo da autonomia da vontade individual
no contrato, ter como propsito principal a tutela do trabalhador e do
economicamente fraco e ordenar o mundo do trabalho de acordo com os
princpios da dignidade humana, tendo em vista a paz social (MORAES
FILHO apud BARROS, 2009).
No entanto, prevalece o entendimento de que o direito do trabalho
pertence ao ramo do direito privado, pois regula, em sua essncia, as relaes entre particulares, ou seja, entre empregados e empregadores.

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1.9 Princpios do direito do trabalho

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Princpios podem ser conceituados como proposies diretoras


de uma cincia, as quais todo o desenvolvimento posterior dessa cincia
deve estar subordinado (FERREIRA, 2009).
No universo jurdico, temos inmeros princpios considerados como
regras ou preceitos, utilizados pelos juzes e juristas como alicerce para a
exata compreenso do direito. Assim, alm dos princpios gerais do direito, temos princpios especficos referentes ao direito do trabalho.
A prpria Constituio Federal traz alguns princpios especficos do
direito do trabalho, sendo estes:
I. livre exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei estabelecer (art. 5, XIII);
II. liberdade sindical (art. 8);
III. no interferncia do Estado na organizao sindical (art. 8, I);
IV. direito de greve (art. 9);
V. representao dos trabalhadores na empresa (art. 11);
VI. reconhecimento de convenes e acordos coletivos (art. 7, XXVI);
VII. proteo em face da automao (art. 7, XXVII);
VIII. proteo contra a dispensa arbitrria ou sem justa causa (art. 7, I);
IX. irredutibilidade dos salrios (art. 7, VI);
X. igualdade nas relaes de trabalho, decorrncia do princpio geral da igualdade; defesa do trabalhador, resultante do princpio geral da
dignidade (NASCIMENTO, 2009).
No obstante, existem tambm princpios prprios do direito do
trabalho.

Introduo ao Direito do Trabalho Captulo 1

1.9.1 Princpio protetor


Segundo este princpio o direito do trabalho procura proteger a relao de trabalho e, mais especificamente, a parte mais fraca da relao de
emprego, ou seja, o trabalhador.
Partindo da percepo de que o mercado de trabalho, em seu contexto histrico, impe sempre uma grande desvantagem para o lado da oferta
(trabalhadores) e uma situao mais favorvel para o lado da demanda
(empregadores), o princpio da proteo est presente na gnese do direito
do trabalho, que trata de expressar historicamente o reconhecimento da
necessidade de interveno estatal na ordem econmica e no mercado de
trabalho para satisfazer determinadas carncias e interesses dos trabalhadores, limitando a explorao sobre eles exercida (SCHWARZ, 2007).
Esse princpio se subdivide em:

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a) Princpio in dubio pro operario: segundo este princpio, havendo dvida quanto interpretao de uma lei ou de um caso
concreto, deve o intrprete decidir a favor do empregado;
b) Princpio da norma mais favorvel: havendo duas normas aplicveis a um caso concreto, o intrprete deve utilizar a norma
mais favorvel ao empregado (teoria do conglobamento);
c) Princpio da condio mais benfica: busca-se, na relao de
emprego, a criao de condies e regras mais benficas ao
trabalhador, como tambm as vantagens j conquistadas, benficas ao trabalhador, no podem ser modificadas de modo a lhe
trazer prejuzo.
A aplicao da norma mais favorvel pode ser dividida de duas maneiras: (a) elaborao da norma mais favorvel, em que as novas leis devem dispor de maneira mais benfica ao trabalhador. Com isso, as novas
leis devem tratar de criar regras visando melhoria da condio social do
trabalhador; (b) hierarquia das normas jurdicas: havendo vrias normas
a serem aplicadas numa escala hierrquica, deve-se observar a que for
mais favorvel ao trabalhador. Assim, se o adicional de horas extras previsto em norma coletiva for superior ao previsto na lei ou na Constituio,
deve-se aplicar o adicional da primeira (MARTINS, 2010).
A condio mais benfica ao trabalhador deve ser entendida como o
fato de que vantagens j conquistadas, que so mais benficas ao trabalha29

Legislao Trabalhista e Previdenciria

dor, no podem ser modificadas para pior. a aplicao da regra do direito adquirido (art. 5, XXXVI, da Constituio ), do fato de o trabalhador
j ter conquistado certo direito, que no pode ser modificado, no sentido
de se outorgar uma condio desfavorvel ao obreiro (MARTINS, 2010).

1.9.2 Princpio da irrenunciabilidade


Segundo este princpio, em uma relao de emprego, o empregado
no pode renunciar a um direito, previsto na legislao trabalhista.
As justificativas para este princpio so:
indisponibilidade das normas trabalhistas, ou seja, so normas
que no podem ser transacionadas;
imperatividade das normas trabalhistas, que impem condies
mnimas para o trabalhador;
o fato de as normas trabalhistas terem carter de ordem pblica,
posto que o Estado as julga imprescindveis e essenciais para a
sobrevivncia da prpria sociedade (ABUD, 2006).

1.9.3 Princpio da continuidade da relao de emprego


Para este princpio, o direito do trabalho prioriza os contratos de trabalho por prazo indeterminado, trazendo, assim, situaes especficas em
que possvel a contratao por prazo determinado.
Presume-se que o contrato de trabalho ter validade por tempo indeterminado, ou seja, haver a continuidade da relao de emprego. A exceo
regra so os contratos por prazo determinado, inclusive o contrato de trabalho temporrio. A ideia geral a de que se deve preservar o contrato de
trabalho do trabalhador com a empresa, proibindo-se, por exemplo, uma sucesso de contratos de trabalho por prazo determinado (MARTINS, 2010).

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1.9.4 Princpio da irredutibilidade de salrio

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Segundo este princpio, o salrio do empregado no pode ser reduzido, salvo atravs de negociao coletiva de trabalho.

Introduo ao Direito do Trabalho Captulo 1

1.9.5 Princpio da primazia da realidade


Para este princpio, o direito do trabalho prioriza a realidade ftica
vivida pelo trabalhador.
No direito do trabalho, os fatos so muito mais importantes do que
os documentos. Por exemplo, se um empregado rotulado de autnomo
pelo empregador, possuindo contrato escrito de representao comercial
com o ltimo, o que deve ser observado realmente so as condies fticas que demonstrem a existncia do contrato de trabalho. Muitas vezes,
o empregado assina documentos sem saber o que est assinando. Em sua
admisso, pode assinar todos os papis possveis, desde o contrato de
trabalho at seu pedido de demisso, da a possibilidade de serem feitas
provas para contrariar os documentos apresentados, que evidenciaro realmente os fatos ocorridos na relao entre as partes (MARTINS, 2010).

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1.9.6 Princpio da dignidade da pessoa humana


Embora no seja especfico do direito do trabalho, este princpio, por
ter um carter universal, tambm tem sido muito utilizado na atualidade,
para a interpretao das normas trabalhistas. A dignidade humana ocupa
posio de destaque no exerccio dos direitos e deveres que se exteriorizam
nas relaes de trabalho e aplica-se em vrias situaes, principalmente
para evitar tratamento degradante do trabalhador (BARROS, 2009).
O princpio do respeito dignidade humana hoje encontrado at
mesmo na Constituio (art. 1, III), como um dos objetivos da Repblica Federativa do Brasil, um Estado Democrtico de Direito. H de
se respeitar a personalidade humana como um direito fundamental. O
inciso X do art. 5 da Lei Maior assegura a inviolabilidade intimidade,
vida privada, honra e imagem das pessoas, assegurando o direito
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao
(MARTINS, 2010).

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Legislao Trabalhista e Previdenciria

Atividades
01. Estabelea uma correlao entre as escolas do pensamento jurdico e
as concepes do Direito.

02. Qual a diferena entre o Direito Pblico e o Direito Privado?

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Reflexo

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Chegamos ao final do primeiro captulo da disciplina. Com ele, voc


pde entender um pouco melhor o fenmeno do surgimento do Direito, as
principais escolas que se propuseram a explicar o pensamento jurdico,
bem como a atual tendncia que domina a cincia do Direito.
Na sequncia, traamos as inmeras concepes do Direito, o que
permitiu que vocs compreendessem que o seu surgimento pode encontrar
explicao e fundamento em situaes distintas (como cincia, como justo, como norma, como faculdade e como fato social).
Em seguida, conceituamos a pessoa jurdica e citamos os exemplos
das pessoas jurdicas de direito privado e de direito pblico externo e interno.
Ainda, neste captulo, analisamos a histria do direito do trabalho
no Brasil e no mundo. A partir disso, pudemos entender o conceito de
direito do trabalho, os princpios que regem a relao entre empregado e
empregador, bem como as principais relaes de trabalho, suas peculiaridades e caractersticas.
importante ressaltar que nosso curso focalizar as relaes de emprego e, portanto, faz-se imprescindvel a fixao dos referidos elementos
que as diferenciam das demais formas de trabalho.

Introduo ao Direito do Trabalho Captulo 1

Leitura recomendada
1) NADER, Paulo. Introduo ao estudo do Direito. 32 ed. Editora Forense, 2010.
O autor procura trazer nesta obra, de forma clara e precisa, os aspectos
tericos e prticos que envolvem o Direito. Os temas relatados neste captulo mostram-se presentes nesta obra, de forma aprofundada, sendo ela de
suma importncia para um estudo complementar.
2) Livro: Histria do Trabalho; do Direito do Trabalho e da Justia do
Trabalho
Autores: Amauri Mascaro do Nascimento; Irany Ferrari; Ives Gandra Martins Filho. Editora LTr, 2002
Apesar de antiga, editada no ano de 2002, essa obra traz de forma
detalhada a histria do direito do trabalho no Brasil e no mundo, e o surgimento da Justia do Trabalho no Brasil. Pelo contedo da obra e pelo
prestgio de seus autores, recomenda-se o estudo aprofundado desse ttulo.

Referncias

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

ABUD, Fabola Marques Cludia Jos. Direito do Trabalho. 2. ed.


So Paulo: Atlas, 2006.
ALBERGARIA, B. Instituies de Direito: para cursos de Administrao, Cincias Contbeis, Economia, Comrcio Exterior e Cincias
Sociais. So Paulo: Atlas, 2008.
ARAJO, FRANCISCO Carlos da Silva. Seguridade Social. Jus
Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1272, 25 dez. 2006. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9311>. Acesso em: 23
jan. 2010.
BARROS, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. 5. ed. So
Paulo: LTr, 2009.

33

Legislao Trabalhista e Previdenciria

BENTO BETIOLI, A. Introduo ao Direito. 10. ed . So Paulo: Saraiva, 2008.


BEVILAQUA, Clvis. Teoria Geral do Direito Civil, 2 Ed. Rio de
Janeiro, 1980, edio histrica ver. E atual. Por Caio Mrio da Silva
Pereira.
BONDIOLI, Luis Guilherme Aidar; NEGRO, Theotonio; GOUVA,
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Introduo ao Direito do Trabalho Captulo 1

No prximo captulo

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

No prximo captulo sero desenvolvidos conceitos de institutos


do Direito do Trabalho, como quem so as partes da relao de emprego,
empregado e empregador, o contrato de trabalho e o poder de direo do
empregador.
Neste momento voc deve aprofundar seu conhecimento nesses
tpicos que sero muito importantes para a compreenso dos tpicos seguintes. Aproveite!

37

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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Minhas anotaes:

38

Empregado e Empregador

Cap

t u

lo

Neste captulo voc conhecer as partes


que negociam o contrato de trabalho e que
devem obrigaes reciprocas, o empregado e o
empregador.
A relao de emprego ser destacada, juntamente com
as caractersticas da relao de emprego e do contrato de
trabalho.
As demais relaes de trabalho tambm sero mencionadas
para destacar as diferenas e possibilidades de se tornarem uma
relao de emprego.

Objetivos de sua aprendizagem

Conhecer as partes que compem a relao de emprego celetista - o


Empregado e o Empregador;
Entender quais so as caractersticas que concretizam a existncia da
relao de emprego;
Verificar as espcies de empregados e de empregadores;
Conhecer a estrutura de trabalho das cooperativas de mo de obra e o
trabalho autnomo;
Entender como se caracteriza o Contrato de Trabalho celetista;
Conhecer a diferena de salrio e remunerao, alm das verbas que o
compem.

Voc se lembra?

Das caratersticas que definem a relao de emprego?


Para que exista a vinculao empregatcia entre empregado e empregador necessrio que sejam identificadas a subordinao, a pessoalidade, a no eventualidade e a pessoalidade do empregado.
Caso contrrio no teremos uma relao de emprego celetista.

Legislao Trabalhista e Previdenciria

2.1 Conceito de empregado


Empregado pode ser conceituado como a pessoa fsica que presta
servio de natureza no eventual a um empregador mediante salrio e
subordinao jurdica. Esses servios podem ser de natureza tcnica, intelectual ou manual, integrantes das mais diversas categorias profissionais
ou diferenciadas (BARROS, 2009).
Segundo o artigo 3 da CLT, considera-se empregado toda pessoa
fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a
dependncia deste e mediante salrio.
Do conceito de empregado previsto na CLT, podemos especificar os
requisitos que caracterizam uma relao de emprego, sendo estes:
I. pessoa fsica;
II. subordinao jurdica;
III. continuidade;
IV. remunerao.
H um ltimo requisito, previsto na definio de empregador, que
caracteriza a relao de emprego: a prestao pessoal do servio.
Assim, em uma prestao de servio, estando presentes os requisitos anteriormente descritos, estar-se- diante de uma relao de emprego,
cujas regras de trabalho encontram-se determinadas na Consolidao das
Leis do Trabalho.
Importante esclarecer que exclusividade no um requisito essencial para caracterizar a relao de emprego. Assim, vale dizer que um
empregado pode possuir mais de um emprego registrado em carteira de
trabalho, desde que os horrios de trabalho sejam compatveis entre si.

2.2 Espcies de empregado

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2.2.1 Empregado em domiclio

40

O empregado em domiclio aquele que presta servios


ao empregador fora do seu local de trabalho, em sua residncia,
mas havendo entre as partes os requisitos que caracterizam a relao de emprego.

Empregado e Empregador Captulo 2

Segundo o artigo 6o da CLT, no se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do
empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego.
Para a caracterizao do vnculo de emprego com o empregador,
preciso que o empregado em domiclio tenha subordinao, que poder
ser medida pelo controle do empregador sobre o trabalho do obreiro, o
que pode se dar estabelecendo-se cota de produo, determinando-se dia e
hora para a entrega do produto, qualidade da pea etc. (MARTINS, 2010).
Essa modalidade de trabalho pode oferecer algumas vantagens,
como horrios flexveis e maior disponibilidade de tempo, uma vez que o
trabalhador no ter de perder tempo nas idas e voltas do trabalho, entre
sua residncia e o local da prestao de servios. J a principal desvantagem consiste no fato de o empregado encontrar-se muito isolado, o que
dificulta a sindicalizao, como tambm a fiscalizao de suas condies
de trabalho pelo rgo prprio (BARROS, 2009).
Na regra, esse tipo de emprego no est sujeito ao controle de horrio,
tendo em vista a dificuldade do empregador quanto fixao deste horrio.

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

2.2.2 Empregado domstico


O empregado domstico pode ser conceituado como aquele funcionrio que presta servios no eventuais no mbito de uma residncia, sem
finalidade lucrativa.
Compreendem-se no conceito de empregado domstico no s a
cozinheira, a copeira, a bab, a lavadeira, o mordomo, a governanta,
mas tambm os que prestam servio nas dependncias ou em prolongamentos da residncia, como jardineiro, vigia, motorista, piloto ou marinheiro particular, os caseiros e zeladores de casas de veraneio ou stios
destinados ao recreio dos proprietrios, sem qualquer carter lucrativo
(BARROS, 2009).
Na hiptese de explorar-se a atividade lucrativa tanto na residncia
urbana (ex: hospedagem, consultrio mdico etc.) como no stio, onde so
comercializados os produtos ali produzidos (frutas, queijos etc.), o trabalhador perder sua condio de domstico e ser considerado empregado
celetista (art. 3 da CLT) ou rural (Lei n. 5.889/73), de acordo com a atividade desenvolvida (ABUD, 2006).
O empregado domstico no regido pela CLT, mas por uma lei
especial, Lei n. 5859/72. Apesar disso, ele possui os mesmos direitos
41

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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trabalhistas dos empregados em geral, com duas excees: o empregado


domstico no tem sua jornada de trabalho controlada, no fazendo jus ao
pagamento de horas extras, como tambm facultativo ao empregador o
depsito do FGTS do empregado.
Os direitos assegurados aos empregados domsticos (art. 7, pargrafo nico, da CF) so (ABUD, 2006):
anotao do contrato em CTPS;
salrio-mnimo;
irredutibilidade do salrio;
13 salrio;
repouso semanal remunerado;
gozo de frias anuais remuneradas com pelo menos um tero a
mais do que o salrio normal;
licena-maternidade e licena-paternidade;
aposentadoria;
vale-transporte (que deve ser fornecido em vale, e no em dinheiro, com o desconto de 6%, que ser custeado pelo empregado Lei n. 7.619/87 e Decreto n. 95.247/87).

42

A Lei n. 11.324/2006 ampliou os benefcios devidos aos trabalhadores domsticos (SCHWARZ, 2007):
a) vedado ao empregador domstico efetuar descontos no salrio do empregado por fornecimento de alimentao, vesturio, higiene ou moradia, salvo em relao moradia quando
essa se referir a local diverso da residncia em que ocorrer
a prestao de servio, e desde que essa possibilidade tenha
sido expressamente acordada entre as partes;
b) O empregado domstico tem direito a frias anuais remuneradas de 30 dias com, pelo menos, 1/3 a mais que o salrio
normal, aps cada perodo de 12 (doze)
meses de trabalho prestado mesma
Conexo:
pessoa ou famlia;
Para maiores informac) O empregado domstico tem direito
es com relao aos direitos
do
empregado domstico, o estua repouso nos feriados;
dante poder acessar o site www.
d) vedada a dispensa arbitrria ou
planalto.gov.br, onde, dentre vrias
sem justa causa da empregada dolegislaes elencadas, encontramos a Lei n. 11.324/06.
mstica gestante desde a confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses
aps o parto.

Empregado e Empregador Captulo 2

2.2.3 Empregado ocupante de cargo de confiana


Cargo de confiana aquele no qual o empregado ocupa uma posio hierrquica elevada, tendo poderes de agir pelo empregador nos seus
atos de representao externa (NASCIMENTO, 2009).
Os empregados ocupantes de cargo de confiana no esto sujeitos a
controle de horrio, de acordo com o contido no artigo 62, inciso II, da CLT.

2.2.4 Empregado rural

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

O empregado rural a pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios com continuidade a empregador rural, mediante
dependncia e salrio (art. 2, da Lei n. 5.889/73) (MARTINS, 2010).

No se aplicam ao empregado rural as regras contidas na CLT. Ele


regido por uma lei prpria, Lei n. 5889/73. Porm, referida lei procurou,
to somente, estender ao empregado rural os direitos trabalhistas previstos ao empregado urbano. Alis, a prpria Constituio Federal, em seu
artigo 7, probe qualquer distino entre o trabalho realizado pelo empregado rural e o trabalho realizado pelo empregado urbano.
Assim, em regra, no h qualquer diferena quanto aos direitos trabalhistas dos empregados urbanos e rurais. No entanto, subsistem pequenas
diferenas entre o trabalho urbano e o rural, tais como (SCHWARZ, 2007):
a) Trabalho noturno: aquele executado entre 21h de um dia e
5h do dia seguinte, na lavoura, e entre 20h de um dia e 4h do
dia seguinte, na pecuria; o adicional de 25% (vinte e cinco
por cento) e no h reduo horria ficta;
43

Legislao Trabalhista e Previdenciria

b) Intervalo intrajornada: no h durao fixa, variando o lapso


de acordo com os usos e costumes da regio. Havendo ressalva
na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, no sero computadas como de efetivo exerccio as interrupes quando o
servio caracteristicamente intermitente;
c) Aviso prvio: a durao foi unificada em 30 dias, mas persiste
a diferenciao concernente sistemtica de trabalho no curso do aviso prvio, que, no caso do rurcola, significa ter ele
o direito de se ausentar um dia por semana, sem prejuzo do
salrio;
d) Desocupao do imvel: extinto o vnculo, tem o empregado
30 dias para desocupar a casa fornecida pelo empregador;
e) Descontos: at 20% (vinte por cento) do salrio-mnimo pela
ocupao da moradia, dividindo-se o valor proporcionalmente
quando mais de um empregado residir no mesmo local, sendo
vedada, todavia, a moradia coletiva de famlias; at 25% (vinte
e cinco por cento) do salrio-mnimo pelo fornecimento de alimentao sadia e farta, atendidos os preos vigentes na regio;
f) Escola: propriedade rural com mais de 50 famlias de trabalhadores de qualquer natureza obrigada a manter escola primria gratuita, com classes divididas em grupos de 40 crianas.

2.2.5 Empregado aprendiz

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Segundo o artigo 428 da CLT, contrato de aprendizagem o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado,
em que o empregador se compromete a assegurar ao maior de 14 (quatorze) e menor de 24 (vinte e quatro) anos, inscrito em programa de aprendizagem, formao tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu
desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar
com zelo e diligncia, as tarefas necessrias a essa formao.

44

Diversamente do que ocorre com o estagirio (cf. art. 3, da Lei n.


11.788 de 25.9.2008), o aprendiz um empregado regido pelo direito do
trabalho, sendo destinatrio de normas especficas da CLT.
Paralelamente formao tcnico-profissional ministrada segundo as diretrizes e bases da legislao em vigor, ele trabalha na empresa
reunindo os pressupostos do art. 3 da CLT, sendo-lhe assegurados todos

Empregado e Empregador Captulo 2

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

os direitos de cunho trabalhistas conferidos modalidade especial de seu


contrato a termo (BARROS, 2009).
Dessa forma, o menor aprendiz possui os mesmos direitos trabalhistas dos empregados em geral, com algumas peculiaridades:
I. o contrato de trabalho deve ser por escrito e por
prazo determinado;
II. o menor deve estar inscrito em prograConexo:
Para
maiores informas de aprendizagem;
maes com relao aos
III. o prazo mximo do contrato de
programas de aprendizagem
para
menor aprendiz, o estudante
trabalho de 2 anos, com exceo dos mepoder acessar o site www.senac.
nores deficientes fsicos;
br, onde encontramos vrios
cursos profissionalizantes, a
IV. a jornada de trabalho do menor
serem realizados em
aprendiz ser de 6 horas dirias;
todo pas.
V. proibido ao menor aprendiz trabalhar
em ambientes insalubres e perigosos, bem como no
perodo noturno;
VI. as frias do menor aprendiz devem coincidir com as frias
escolares.
A formao profissional metdica dever ser ministrada em curso
do Senai, Senac, Senar (Lei n. 8.315, de 1991) e Senat (Lei n. 8.706, de
1993). Caso esses rgos no ofeream cursos ou vagas suficientes para
atender demanda dos estabelecimentos, a formao poder ser suprida
por outras entidades qualificadas em formao tcnico-profissional metdica, a saber: Escolas Tcnicas de Educao (inciso I do art. 430 da CLT,
com a redao dada pela Lei n. 10.097, de 2000), na prpria empresa (art.
431 da CLT com a nova redao dada pela Lei n. 10.097, de 2000), ou
nas entidades sem fins lucrativos que tenham por objetivo a assistncia ao
adolescente e educao profissional, registradas no Conselho Municipal
dos Direitos da Criana e do Adolescente (art. 430, II, da CLT, acrescentado pela Lei n. 10.097, de 2000). O aprendizado verificado nas entidades
sem fins lucrativos j descritas no gera vnculo empregatcio com a empresa tomadora dos servios (art. 431 da CLT com a nova redao concedida pela Lei n. 10.097, de 2000) (BARROS, 2009).
Por fim, o contrato de aprendizagem extinguir-se- no prazo estipulado (ABUD, 2006):
a) quando o menor aprendiz completar 24 anos; ou
45

Legislao Trabalhista e Previdenciria

b) antecipadamente, quando houver desempenho insuficiente ou


inadaptao do aprendiz, falta disciplinar grave (art. 482 da
CLT), ausncia injustificada escola com perda do ano letivo e
a pedido do aprendiz.

2.2.6 Menor empregado


O menor empregado aquele indivduo maior de 16 anos e menor
de 18 anos que presta servio subordinado, contnuo e mediante salrio ao
empregador, nos moldes contidos no artigo 3 da CLT.
Em princpio, o menor empregado possui os mesmos direitos trabalhistas dos demais empregados em geral.
H, no entanto, algumas proibies ao trabalho do menor (NASCIMENTO, 2009):
a) trabalho noturno, assim considerado aquele a partir das 22 horas (CLT, art. 404);
b) trabalho em ambiente insalubre, com periculosidade ou capaz
de prejudicar a moralidade (CLT, art. 405);
c) trabalho em ruas, praas e logradouros pblicos, salvo mediante prvia autorizao do juiz de menores (CLT, art. 405,
pargrafo 2);
d) trabalho que demande o emprego de fora muscular superior
a 20 quilos, se contnuo, ou 25 quilos, se ocasional (CLT art.
405, pargrafo 5).
A realizao de horas extras tambm proibida, salvo se decorrente
de acordo de compensao de horas ou por fora maior.

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2.2.7 Mulher empregada

46

Em princpio, no h distino entre o trabalho realizado pelo homem e pela mulher, fazendo esta jus aos mesmos direitos trabalhistas
pertinentes ao homem, inclusive a igualdade salarial, se o trabalho que
exercer for de igual valor.
No entanto, h na legislao algumas normas especficas de proteo ao trabalho da mulher, normas que se diferenciam quanto ao trabalho
do homem.

Empregado e Empregador Captulo 2

Quanto fora muscular, por exemplo, ao homem de 60 (sessenta)


quilogramas o peso mximo que um empregado pode remover individualmente, enquanto que para a mulher vedado exercer atividade que
demande o emprego de fora muscular superior a vinte (20) quilos, para
trabalho contnuo, ou vinte e cinco (25) quilos, para trabalho ocasional
(art. 390 da CLT).
O homem tem direito licena-paternidade de 5 dias, enquanto que
a mulher tem direito licena-gestante, que poder ser de 04 (quatro) a
06 (seis) meses, alm de estabilidade no emprego, desde o momento que
descobre que est grvida at cinco meses aps o parto.
H outras normas de proteo maternidade, como o direito de
mudar de funo (CLT, art. 392, pargrafo 4), de rescindir o contrato, se
prejudicial gestao (CLT, art. 394), de dois intervalos especiais de meia
hora cada um para amamentao do filho at que este complete 6 meses
(CLT, art. 396), de contar com creche no estabelecimento, desde que nele
trabalhem mais de 30 empregados com mais de 16 anos (CLT, art. 389,
pargrafo 1), e, no caso de aborto no criminoso, o direito licena de
duas semanas (CLT, art. 395) (NASCIMENTO, 2009).

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2.2.8 Empregado idoso


Em 2003, foi promulgada a Lei n. 10.741, o Estatuto do Idoso, que
considera idosa a pessoa com 60 (sessenta) anos ou mais, protegendo-a,
no mbito das relaes de emprego, de quatro modos: primeiro, proibindo a discriminao na admisso; segundo, vedando a fixao de limite
mximo de idade para admisso e para concursos, ressalvados os casos
em que a natureza do cargo o exigir; terceiro, considerando a idade o
primeiro critrio de desempate em concursos de admisso; e quarto,
prevendo a implementao de programas de profissionalizao especializada para aposentadoria com antecedncia mnima de 1 (um) ano
(NASCIMENTO, 2009).
No restante, os empregados idosos possuem os mesmos direitos trabalhistas que os empregados em geral.

47

Legislao Trabalhista e Previdenciria

2.2.9 Empregado vendedor externo


O empregado que exerce atividade externa,
Conexo:
incompatvel com a fixao de horrio de traPara maiores informaes
balho, no se submete s regras contidas na
com relao s decises ou
instrues do Tribunal Superior
CLT quanto jornada de trabalho (art. 62, I,
do Trabalho, o aluno poder acesda CLT). o caso do vendedor externo.
sar o site www.tst.gov.br.
Importante, porm, que realmente
no haja o controle de horrio do vendedor
externo, bem como que conste na carteira de
trabalho e previdncia social do empregado e no
registro de empregados da empresa esta condio.

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2.2.10 Diretor de sociedade

48

Muito se discute nos tribunais e tambm entre os juristas a questo


do empregado promovido direo de uma sociedade. Nesse caso, o indivduo continuaria sendo considerado empregado regido pela CLT, ou se
tornaria empregador, j que passaria a conter um poder de mando dentro
da empresa, inclusive de contratar e demitir funcionrios.
O Tribunal Superior do Trabalho j determinou, po meio da Smula
n. 269, que O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio
desse perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego.
O elemento fundamental para decidir se o diretor de uma sociedade
considerado ou no empregado dela a existncia da subordinao. Subsistindo esse fator, estamos diante de uma relao de emprego, e no de trabalho.
Estando o diretor obrigado a cumprir ordens de servio dos superiores, sofrendo fiscalizao, penalidades e advertncias, estar evidenciada a relao de emprego. O diretor subordinado presidncia, ou vicepresidncia ou a diretor superintendente da empresa, que praticamente
decide tudo e a quem presta contas, no lhe dando margem a qualquer
deciso, um verdadeiro empregado. O mesmo ocorre se, para admitir ou
dispensar funcionrios, tenha o diretor de consultar superiores, mostrando
que no tem nenhuma autonomia (MARTINS, 2010).

Empregado e Empregador Captulo 2

2.3 Conceito de empregador

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

Segundo o artigo 2 da CLT, considera-se empregador a empresa,


individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios.
Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos,
que admitem trabalhadores como empregados (pargrafo primeiro, do
artigo 2 da CLT).
Tambm considerado empregador a pessoa fsica ou jurdica que
explora atividade agrcola (Lei n. 5.88973), bem como o empregador domstico (Lei n. 5.859/72).
Uma das principais caractersticas do empregador o fato de ele
assumir os riscos de sua atividade econmica. Isso pressupe que, independente da atividade econmica da empresa, do lucro ou da perda econmica da empresa, os salrios dos empregados devem ser garantidos.
A legislao brasileira adota a chamada desconsiderao da personalidade jurdica. O artigo 50 do Cdigo Civil dispe que, em caso de
abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade,
ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir a requerimento da parte,
ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os
efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos
aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
Referida desconsiderao da personalidade jurdica tambm ocorre
com relao aos dbitos trabalhistas. Assim, em uma eventual reclamao
trabalhista contra uma empresa, se esta no honrar com o pagamento das
verbas trabalhistas, pode o juiz desconsiderar a personalidade jurdica
dela, para avanar ao patrimnio pessoal dos scios da empresa, independente de sua razo social, para o pagamento dos crditos trabalhistas.
Segundo a CLT, em seu artigo 449, os direitos oriundos da existncia do contrato de trabalho subsistiro em caso de falncia, concordata ou
dissoluo da empresa, sendo que, na falncia, constituiro crditos privilegiados a totalidade dos salrios devidos ao empregado e a totalidade das
indenizaes a que tiver direito, at o limite de 150 salrios mnimos.

49

Legislao Trabalhista e Previdenciria

2.4 Poder de direo do empregador

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O empregado, por ser um trabalhador subordinado, est sujeito s


regras disciplinares impostas pelo empregador, referentes ao desenvolvimento do trabalho.
Compreende poder da direo no s organizar suas atividades,
como tambm controlar e disciplinar o trabalho, de acordo com os fins do
empreendimento (MARTINS, 2010).
Nesse sentido, o empresrio tem o poder de (SSSEKIND, 2004):
estruturar organicamente a empresa;
estabelecer a hierarquia entre a alta administrao da empresa,
os empregados que gerenciam ou chefiam os respectivos rgos e os demais empregados;
dirigir, diretamente ou a quem delegar o encargo, a prestao
pessoal dos servios dos empregados;
fixar as regras disciplinares e as correspondentes sanes.

50

No obstante, quando o empregado no cumpre as regras disciplinares impostas pelo empregador, cabe a este punir o empregado pelo ato de
indisciplina. Na legislao brasileira, as punies que podem ser aplicadas
ao empregado so a advertncia e a suspenso disciplinar. Aos atletas profissionais tambm possvel a aplicao de pena de multa.
Embora no previsto na CLT, permitido empresa punir o empregado por meio de uma advertncia. Trata-se de uma forma de punio
branda, que no acarreta ao empregado qualquer perda salarial, trazendo
to somente um aspecto moral e uma forma de o empregador informar o
empregado que este praticou um ato de indisciplina.
J a suspenso acarreta, alm da impossibilidade de trabalhar durante determinados dias, a perda salarial equivalente aos dias de suspenso e, ainda, aos do repouso semanal. A CLT, em seu artigo 474, prev
a possibilidade de suspenso do trabalho do empregado, em um prazo
mximo de 30 dias.
No necessrio, contudo, que haja gradao nas punies do
empregado. O empregado poder ser dispensado diretamente, sem antes
ter sido advertido ou suspenso, desde que a falta por ele cometida seja
realmente grave. O melhor seria que, na primeira falta, o empregado fosse
advertido verbalmente; na segunda, fosse advertido por escrito; na terceira, fosse suspenso; na quarta, fosse demitido. O empregador s estar

Empregado e Empregador Captulo 2

obrigado a primeiro advertir e depois suspender se houver norma coletiva


ou previso do regulamento interno da empresa (MARTINS, 2010).
O empregador no pode punir o empregado com multa, salvo em se
tratando de atletas profissionais.
Vale ressaltar tambm que atos de indisciplina podem acarretar ainda a dispensa do empregado por justa causa, de acordo com o artigo 482,
alnea h, da CLT.
O poder diretivo da empresa, todavia, no potestativo, nem pode
ser exercido de forma ilimitada; antes, est efetivamente adstrito aos limites do contrato, bilateral, e dignidade humana. A finalidade basilar do
direito do trabalho a de assegurar o respeito dignidade do trabalhador,
privilegiando a humanizao do trabalho, que no pode ser encarado
como simples fator de produo (SCHWARZ, 2007).
O estado de subordinao do empregado ao empregador, portanto,
deve restringir-se ao local de trabalho e s atividades contratadas ao empregado, no se estendendo s demais esferas da sua vida. O empregado
pode, diante do abuso do poder diretivo patronal, exercer o legtimo direito de resistncia, recusando-se a cumprir ordens que extrapolem o contedo de suas atividades normais. Mais do que isso, a gravidade da violao
do direito do trabalhador, perpetrada pelo empregador, poder importar a
extino contratual por culpa do empregador (SCHWARZ, 2007).

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

2.4.1 Revista pessoal


Muito se discute, porm, nos tribunais, sobre o alcance do poder
disciplinar do empregador em relao ao empregado, em especial quanto
possibilidade de revista pessoal do empregado e utilizao da Internet.
Com relao revista pessoal, esta se mostra possvel quando aplicada com razoabilidade e respeito ao empregado.
Quando utilizada, a revista deve ser em carter geral, impessoal,
para evitar suspeitas, por meio de critrio objetivo (sorteio, numerao,
todos os integrantes de um turno ou setor), mediante ajuste prvio com
a entidade sindical ou com o prprio empregado, na falta daquela, respeitando-se, ao mximo, os direitos da personalidade (intimidade, honra
entre outros) (BARROS, 2009).
Revistas pessoais abusivas e vexatrias so consideradas ilegais,
podendo o empregado pleitear junto ao Poder Judicirio uma indenizao
pelos danos morais sofridos diante do abuso cometido pelo empregador.
51

Legislao Trabalhista e Previdenciria

2.4.2 Internet
Com relao Internet, entende-se que o empregador tem o direito
de monitorar as atividades realizadas pelo empregado no computador,
bem como o direito de bloquear o acesso a determinados sites, e ainda
acessar o e-mail corporativo do empregado.

Seoempregadoseutiliza,nohorriodeservio,doe-maildoempregador (e-mail corporativo) para enviar suas mensagens particulares, o


empregador poder controlar os sites visitados, como tambm ter acesso
s mensagens eletrnicas envidas e recebidas. Dever, entretanto, comunicaraoempregadoessafiscalizao,lembrandoqueousodocomputador dirige-se exclusivamente atividade funcional. Nesse caso, o poder
diretivojustificaafiscalizao,poisocomputadorconstituiinstrumento
detrabalho(BARROS,2009).

2.4.3 Direitos da personaCidade

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Direitos de personalidade so aqueles de natureza extrapatrimonial, referentes aos atributos essenciais de cada indivduo, como a
honra,aintimidade,aimagem,adignidade,dentreoutros.

52

Segundooartigo5,incisoX,daConstituioFederal,soinviolveisaintimidade,avidaprivada,ahonraeaimagemdaspessoas,assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de


sua violao.
Osdireitosdapersonalidadesoclassificadoscomodireitointegridadefsica(direitovida,higidezcorprea,spartesdocorpo,ao
cadver etc.), integridade intelectual (direito liberdade de pensamento,
autoriaartsticaecientficaeinveno)eintegridademoral(direito
imagem,aosegredo,boafama,direitohonra,direitointimidade,

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Empregado e Empregador Captulo 2

privacidade, liberdade civil, poltica e religiosa etc.). Esses direitos so


oponveis ao empregador (BARROS, 2009).
Qualquer ato atentatrio aos direitos da personalidade do empregado permite a este dar por rescindido o contrato de trabalho, por culpa do
empregador, tendo o direito a todas as verbas rescisrias, equivalentes
dispensa sem justa causa, e ainda eventual indenizao pelos danos morais e/ou materiais
O que significa
sofridos.
assdio moral?
No que tange ao direito de
Toda e qualquer conduta abusiva
imagem, a utilizao da imagem do
do empregador, atravs de palavras ou
atos, que atentem a dignidade, a honra, a
trabalhador sem a sua autorizao
boa fama e o carter do empregado, com o
configura ato ilegal e passvel de
intuito principal de prejudicar suas atividades
indenizao pelos danos morais ou
laborais ou ainda for-lo a pedir dispensa da
materiais sofridos por ele.
empresa.
Da mesma forma, qualquer
atitude contra os direitos da personalidade do empregado pode caracterizar
o chamado assdio moral por parte do
empregador.
A doutrina diferencia agresso moral de assdio moral. Agresso
moral seria um nico ato contra a dignidade do empregado, enquanto que
o assdio moral seria a reiterao de agresses morais, ou seja, de atos
contra a dignidade do empregado.
Importante ressaltar que qualquer prtica nesse sentido permite ao
empregado dar por reincidido o contrato de trabalho, por culpa do empregador, fazendo jus a todas as verbas rescisrias equivalente dispensa
sem justa causa, bem como eventual indenizao pelos dano morais ou
materiais sofridos.

2.5 Terceirizao das atividades da empresa


Terceirizao o fenmeno da transferncia de produo de bens ou
servios para outra empresa ou pessoa, ou seja, a descentralizao das
atividades da empresa (ABUD, 2006).
A CLT no traz um artigo especfico referente terceirizao das
atividades da empresa. Referida questo est amparada pela Smula
(enunciado) n. 331 do Tribunal Superior do Trabalho, que assim
dispe:
53

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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I. A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal,


formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no
caso de trabalho temporrio (Lei n. 6.019, de 3.1.1974);
II. A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/198);
III. No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao
de servios de vigilncia (Lei n. 7.102, de 20.6.1983) e de conservao
e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade
meio do tomador, desde que inexistentes a pessoalidade e a subordinao direta;
IV. O inadimplemento das obrigaes trabalhistas por parte do empregador implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios
quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao
direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e
das sociedades de economia mista, desde que tenham participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da
Lei n. 8.66, de 21.6.1993).

54

Dessa Smula, podemos concluir que:


I. possvel a terceirizao das atividades secundrias (chamada de
atividade meio) de uma empresa que no esto ligadas atividade principal dela, tais como, vigilncia, limpeza, dentre outros.
Tanto a Justia do Trabalho como o Ministrio Pblico no tem
medido esforos no combate terceirizao de servios ligados atividade-fim da empresa fora dos limites traados pela Smula n. 331 do
TST. Entre os malefcios da terceirizao em atividade-fim das empresas
encontram-se a violao ao princpio da isonomia, a impossibilidade de
acesso ao quadro de carreira da empresa usuria dos servios terceirizados, alm do esfacelamento da categoria profissional (BARROS, 2009).
II. a contratao de uma empresa para realizar a atividade principal de outra empresa considerada ilegal, formando vnculo empregatcio direto entre os funcionrios da empresa contratada e a empresa
tomadora do servio;
III. em caso de inadimplemento das obrigaes trabalhistas da empresa contratada para com seus funcionrios, a empresa tomadora dos servios responder de forma subsidiria perante estas obrigaes, ou seja,

Empregado e Empregador Captulo 2

se a empresa contratada no honrar com suas obrigaes trabalhistas, a


responsabilidade recair sobre a empresa tomadora do servio.
O responsvel subsidiariamente dever arcar, em regra, com o pagamento de todas as parcelas que sejam, inicialmente, de responsabilidade
do devedor principal. Ainda que ausente a culpa, sua posio assemelhase do fiador ou do avalista; no tendo havido o adimplemento da obrigao pelo devedor principal, incide, automaticamente, e sem quaisquer
restries, a plena responsabilidade daquele que, em ltima anlise, figura
na relao jurdica nica e exclusivamente para garantir a integral satisfao do credor (BARROS, 2009).

2.6 Grupo e sucesso de empresas

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Segundo a CLT, em seu artigo 2, pargrafo 2, sempre que


uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer
outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma
das subordinadas.
Assim, havendo grupo econmico, todas as empresas sero solidariamente responsveis pelo cumprimento das obrigaes trabalhistas,
podendo o empregado acionar qualquer empresa do grupo para o cumprimento das obrigaes trabalhistas, mesmo que no tenha prestado qualquer servio para a empresa acionada.
A relao que deve haver entre as empresas do grupo econmico
de dominao, mostrando a existncia de uma empresa principal, que
a controladora, e as empresas controladas. A dominao exterioriza-se
pela direo, pelo controle ou pela administrao. O requisito principal
o controle de uma empresa sobre outra, que consiste na possibilidade de
uma empresa exercer influncia dominante sobre outra. Assim, o controle
exercido pelo fato de uma empresa deter a maioria das aes de outra,
ou mesmo de deter a minoria das aes, mas detendo o poder pelo fato de
haver disperso na titularidade das aes entre vrias pessoas. A caracterizao do controle pode ser evidenciada pelo fato de haver empregados
comuns entre uma ou mais empresas, assim como acionistas comuns,
mesmo que sejam de uma mesma famlia, e administradores ou diretores
55

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Legislao Trabalhista e Previdenciria

56

comuns, quando as empresas possuem o


Com relao
mesmo local ou a mesma finalidade
sucesso de empresas,
econmica (MARTINS, 2010).
segundo o artigo 10 da CLT, qualA sucesso de empresas pode
quer alterao na estrutura jurdica da
empresa no afetar os direitos adquiridos
ocorrer atravs da transformao,
por seus empregados. E ainda, o artigo 448
incorporao, fuso ou ciso de
tambm da CLT, refora que a mudana na
uma empresa, sendo que qualquer propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos
mudana na estrutura jurdica ou
respectivos empregados.
na propriedade da empresa no
altera os direitos trabalhistas dos
empregados.
Para caracterizao da sucesso
trabalhista, necessria, portanto, a transferncia total ou parcial da unidade econmico-jurdica, que continua a ser
explorada pelo novo proprietrio. A sucesso de empresas supe, assim, a
efetiva substituio dos sujeitos de uma relao jurdica: a transferncia
do acervo, como organizao produtiva, impe que o novo titular do empreendimento responda, em regra, pelos contratos de trabalho concludos
pelo antigo, a quem sucede, sendo irrelevante que o empregado tenha
prestado ou no servios ao sucessor, j que esse assume o passivo trabalhista do acervo (SCHWARZ, 2007).
A sucesso trabalhista provoca a automtica transferncia de direitos e obrigaes contratuais. O novo titular sub-roga-se nos direitos e
nas obrigaes do anterior, passando a responder, imediatamente, pelas
repercusses presentes, futuras e passadas dos contratos de trabalho que
lhe foram transferidos (ABUD, 2006).
Eventual acordo ou conveno realizado entre o sucessor e o sucedido, com o objetivo de excluir direitos dos trabalhadores, no tem qualquer valor jurdico. Nesse contexto, a clusula que disponha que o antigo
proprietrio, sucedido, dever arcar com os dbitos trabalhistas existentes
at a data da transferncia do acervo no tem qualquer valor para o direito
do trabalho, ficando resguardado ao sucessor, demandado pelo pagamento
de dvidas trabalhistas, apenas o direito de regresso contra o antigo proprietrio (SCHWARZ, 2007).
H, todavia, pelo menos duas excees regra segundo a qual o
novo titular do empreendimento responde pelos contratos de trabalho concludos pelo antigo, a quem sucede (SCHWARZ, 2007):

Empregado e Empregador Captulo 2

a) Em caso de desmembramento de municpios, o novo municpio criado responde pelos direitos trabalhistas dos respectivos
empregados apenas a partir do perodo em que figurar como
real empregador; em relao aos direitos trabalhistas adquiridos pelo empregado no perodo anterior ao desmembramento,
o antigo municpio mantm-se responsvel;
b) Em caso de concesso de servio pblico, havendo extino
do contrato de trabalho, a concessionria, na condio de sucessora, responde pelos direitos decorrentes do contrato de
trabalho, sem prejuzo da responsabilidade subsidiria da antecessora pelos dbitos trabalhistas contrados at a concesso;
quanto ao contrato de trabalho extinto antes da concesso, a
responsabilidade exclusivamente da antecessora.

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2.7 A atividade empresarial


Uma das grandes inovaes trazidas pelo novo Cdigo Civil Brasileiro a adoo da teoria da empresa, tambm conhecida como teoria
subjetivista ou teoria italiana, em homenagem ao Cdigo Italiano de 1943,
que, primeiramente, adotou esta sistematizao. A teoria da empresa
tida como uma evoluo legislativa, pois sucessora da teoria francesa
dos atos de comrcio. Em nosso ordenamento jurdico atual, a empresa
encontra-se abrigo no texto legal do artigo 966 do Cdigo Civil.
Como bem observado pelos doutrinadores, o legislador ptrio no definiu expressamente o termo empresa, optando em conceituar o empresrio.
Porm, interpretando o referido texto legal, podemos extrair o significado de atividade empresarial.
Deste modo, atividade empresarial toda atividade econmica
organizada para a produo de bens, circulao de bens ou prestao de
servios.
Atividade
econmica
gerar lucros
para

Organizao dos fatores de


produo:
capital
bens
mo de obra
tecnologia

Servir o mercado:
indstria
comrcio
prestao de
servios

57

Legislao Trabalhista e Previdenciria

O primeiro elemento de destaque


a expresso atividade econmica. Isto significa que uma empresa uma atividade lucrativa, ou
Lucro: o ganho financeiro produzido
seja, uma atividade que produz
pela diferena entre a somatria de recursos
lucros, e que estes sejam utili- financeiros obtidos no mercado e as despesas
zados para remunerar o capital
oriundas da atividade.
aplicado de pessoas que investiram no empreendimento.
importante frisar que desenvolver atividade econmica da
prpria natureza das sociedades, pois
nenhuma outra razo influencia o nimo de
manter a atividade empresarial. Mas as sociedades podem ser simples ou
empresria, portanto, o fato de desenvolver uma atividade econmica no
enseja a uma pessoa jurdica o status de empresria.
Necessariamente, as sociedades devem se dedicar a uma atividade
de carter organizacional dos fatores produtivos. Isto significa que preciso reunir capital, bens, mo de obra e tecnologia e dar a estes elementos
uma organizao para atingir a sua finalidade de mercado.
Por ltimo, a sociedade empresria, atravs de sua atividade econmica organizada, servir o mercado com a produo de bens (indstria), a
circulao de bens (comrcio) ou a prestao de servios.
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

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2.8 Cooperativas de mo de obra (Lei 5.764/70 e


art. 442 da CLT)

58

Podemos definir a cooperativa de trabalho como uma reunio de


pessoas que buscam trabalhar pelo mesmo objetivo de obter lucro com
suas prestaes de servios e, ainda, ser beneficiadas por tais servios.
So constitudas por pessoas fsicas, trabalhadores autnomos ou
eventuais, de uma determinada profisso, ou de ofcio, ou de ofcios vrios de uma mesma classe, que tm como finalidade primordial melhorar
os salrios e as condies de trabalho de seus associados, dispensando a

Empregado e Empregador Captulo 2

interveno de um patro ou empresrio, e que se propem a contratar


obras, tarefas, trabalhos e servios, pblicos ou particulares, coletivamente por todos ou por grupos de alguns, em regime de autogesto democrtica e de livre adeso (ABUD, 2006).
H uma presuno relativa de ausncia de vnculo empregatcio
entre a cooperativa e seus associados e entre estes e os tomadores de
servios daquela. Nesse sentido, dispe o pargrafo nico, do artigo 442
da CLT: Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre
estes e os tomadores de servios daquela.

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Na cooperativa, h uma sociedade entre os cooperados, os quais


atuam em prol de um objetivo comum. Inclusive o prprio Cdigo Civil
de 2002, em seu artigo 1096, aplica s cooperativas as normas referentes
sociedade simples. Nesse sentido, os associados, alm de prestar servios,
devem ser beneficiados pelos servios prestados pela cooperativa.

2.8.1 Caractersticas

a) A pessoa filiada deve ser ao mesmo tempo, em sua cooperativa,


cooperada e cliente, auferindo vantagens dessa duplicidade de
situaes.
b) O cooperado deve obter uma retribuio pessoal, em virtude
de sua atividade autnoma, superior quilo que obteria caso
no estivesse associado.

2.9 Trabalho autnomo

Leque diversificado de figuras jurdicas de trabalho que se diferenciam da relao de emprego por falta de subordinao e, em alguns casos,
por falta tambm da pessoalidade.
59

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Diante disso, no h vnculo empregatcio entre o trabalhador


autnomo e o tomador do servio. Temos como exemplos de trabalhor
autnomo: advogado, mdico, dentista, arquiteto, engenheiro, vendedor,
representante comercial, dentre outros.

No obstante, alguns trabalhos autnomos, como o de representante


comercial, situam-se em uma linha tnue entre a existncia de um trabalho autnomo e a existncia de uma relao de emprego. Nesses casos,
dever sempre ser analisada a existncia ou no de subordinao na relao entre as partes.

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Se existir o elemento subordinao, surge a figura do empregado;


caso contrrio, ser autnomo o trabalhador. Este trabalhar por conta prpria, enquanto o empregado trabalhar por conta alheia (do empregador). O trabalhador autnomo independente, enquanto o empregado dependente do empregador, subordinado. Se os riscos

60

de sua atividade so suportados pelo trabalhador, ser autnomo; se os riscos so suportados por outra pessoa, o empregador, ser
considerado empregado. Muitas vezes, verifica-se quem o possuidor
das ferramentas de trabalho; se so do trabalhador, ser considerado
autnomo; se so da empresa, ser considerado empregado. Este ltimo fato no resolve a questo, pois o trabalhador poder trabalhar com
sua colher de pedreiro, sua caneta, ou sua mquina, e mesmo assim
ser considerado empregado, assim como o eletricista poder usar as
ferramentas da empresa, por no as possuir, continuando a ser trabalhador autnomo (MARTINS, 2010).

Empregado e Empregador Captulo 2

2.10 Contrato de trabalho


2.10.1 Conceito de contrato

Acordo tcito ou expresso mediante o qual ajustam as partes pactuantes direitos e obrigaes recprocas.

2.10.2 Contrato de trabalho

Negcio jurdico expresso ou tcito mediante o qual uma pessoa natural obriga-se, perante pessoa natural, jurdica ou ente despersonificado,
a uma prestao pessoal, no eventual, subordinada e onerosa de servios.
A CLT, em seu artigo 442, define contrato de trabalho apenas como
acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego.

2.10.3 Caractersticas
2.10.3.1 Contrato sinalagmtico
aquele que resulta de obrigaes contrrias, contrapostas, havendo reciprocidade entre as obrigaes contratuais, ensejando equilbrio
formal entre as prestaes onerosas (trabalho x salrio).

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2.10.3.2 Contrato consensual


aquele que, em regra, no se sujeita a formalidades imperativas, pode ajustar-se tacitamente inclusive, sem necessidade de nenhuma
manifestao expressa das partes contratuais. Como excees, podemos
destacar os contratos do atleta profissional de futebol e do artista profissional, que necessitam de formalidade prevista em lei para sua validade.

2.10.3.3 Contrato intuito personae


Trata-se do contrato personalssimo, entretanto apenas em relao
ao empregado, pois o contrato de trabalho supe a existncia de confiana
do empregador em face de seu empregado, o que resulta no carter pessoal em relao ao empregado, visto que no pode ser pactuado por pessoa
jurdica.
No tocante ao empregador, o contrato impessoal, conforme previsto pelos artigos 10 e 448 da CLT.
61

Legislao Trabalhista e Previdenciria

2.10.3.4 Contrato de trato sucessivo


o contrato continuado no tempo e suas prestaes (trabalho e
verbas salariais) sucedem-se continuadamente no tempo, cumprindo-se e
vencendo-se, seguidamente, ao longo do prazo contratual.

2.10.3.5 Contrato atividade


Aquele que exige como contraprestao remunerao uma obrigao de fazer, execuo de uma atividade continuada.

2.10.3.6 Contrato oneroso


H troca de vantagens e sacrifcios na dinmica contratual; h
transferncia recproca, ainda que desigual, de riquezas entre as partes
contratuais. Essa troca ocorre por meio do contraponto prestao de trabalho versus parcelas salariais.

2.10.3.7 Alteridade
Refere-se ao risco inerente prestao de servios e a seu resultado, alm dos riscos do prprio empreendimento empresarial. Todos
so estranhos figura do empregado, recaindo sobre o adquirente de tais
servios (empregador).

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2.10.3.8 Contrato complexo

62

Pode acompanhar outros contratos acessrios a ele, por exemplo


os contratos de depsito de instrumentos de trabalho, os de comodato de
imveis residenciais, os de mandato etc.
Importante destacar que, a concesso de curso de especializao
ou bolsa de estudo custeada pelo empregador poder assegurar clusula
estabelecendo obrigao de permanncia do emprego na empresa, aps o
retorno e por determinado perodo, sob pena de ressarcimento de dano, na
forma do art. 444 da CLT (MARTINS, 2010).
A exclusividade, porm, no uma caracterstica essencial do contrato de trabalho, podendo assim o empregado possuir mais de um contrato de trabalho, desde que os horrios sejam compatveis entre si.

Empregado e Empregador Captulo 2

Como condio de validade do contrato de trabalho, nos termos do


artigo 104 do Cdigo Civil, tem: a existncia de agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei.

2.10.4 Partes do contrato de trabalho

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Empregado: toda pessoa natural que contrate, tcita ou expressamente, a prestao de seus servios a um tomador, efetuados com
personalidade, onerosidade, no eventualidade e subordinao (art. 3
c/c 2, da CLT).
Empregador: a empresa ou pessoa fsica que recebe a prestao
dos servios e paga uma contraprestao por ela.
Com relao ao empregador, importante destacar algumas caractersticas especiais do contrato de trabalho:
a) Despersonalizao da figura do empregador: a lei autoriza a
plena modificao do sujeito passivo da relao de emprego
(empregador), sem prejuzo da preservao completa do contrato empregatcio com o novo titular. irrelevante a pessoalidade do empregador;
b) Assuno dos riscos (alteridade): a lei prev a exclusiva responsabilidade do empregador, em contraponto aos interesses
obreiros oriundos do contrato de trabalho pactuado, os nus
decorrentes de sua atividade empresarial. O empregador assume todos os riscos da empresa, do estabelecimento e do prprio contrato de trabalho e sua execuo.

2.10.5 Classificao dos contratos de trabalho


Antes de descrever as modalidades ou classificaes dos contratos
de trabalho, importante esclarecer que, independente da forma do contrato de trabalho, em uma relao de emprego, deve haver, obrigatoriamente, a anotao da carteira de trabalho e previdncia social do empregado pelo empregador.
No obstante, com relao classificao dos contratos de trabalho,
segundo o artigo 443 da CLT, o contrato individual de trabalho poder
ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por
prazo determinado ou indeterminado.
63

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Quanto forma, os contratos de trabalho podem ser expressos (escrito ou verbal) ou tcitos.
Contrato por escrito no uma exigncia legal, com exceo dos
contratos de atleta profissional, aprendizagem e temporrio.
Contrato verbal aquele em que as partes simplesmente determinam verbalmente as condies e regras quanto ao labor a ser realizado.
Contrato de trabalho tcito ocorre quando no h manifestao escrita ou verbal, mas a sua existncia resultante da prtica reiterada da
prestao de servios, sem manifestao contrria por parte do empregado
(ABUD, 2006).
Os contratos de trabalho tambm podem ser pactuados de forma individual, com apenas um empregado no polo ativo da relao jurdica, ou
ainda com vrios empregados (chamado de plrimos), como se formassem uma unidade (Ex: uma orquestra).
Quanto durao, os contratos de trabalho podem ser por prazo determinado ou indeterminado.

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2.10.6 Contrato de trabalho por prazo determinado

64

Em uma relao de emprego, o direito do


A CLT, em seu
trabalho procura priorizar os contratos de
artigo 443, pargrafo 1,
trabalho por prazo indeterminado, ou seja,
considera como de prazo deterprocura priorizar a continuidade na relao
minado o contrato de trabalho cuja
vigncia dependa de termo prefixado
de emprego (princpio da continuidade).
ou da execuo de servios especifiAssim, o direito do trabalho traz em seu
cados ou ainda da realizao de certo
ordenamento os casos especficos em que
acontecimento suscetvel de previso
aproximada.
so possveis contratos de trabalho por prazo determinado, ou seja, contratos com prazo
final de validade.
E ainda complementa, no pargrafo 2 do
mesmo artigo 443, que o contrato por prazo determinado s
ser vlido em se tratando de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo; de atividades empresariais de carter
transitrio; de contrato de experincia.
Assim, temos como requisitos para a existncia de contratos por
prazo determinado:
a) servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo;

Empregado e Empregador Captulo 2

b) atividades empresariais de carter transitrio;


c) contrato de experincia.
Caractersticas:
a) prazo mximo de 2 (dois) anos, com exceo do contrato de
experincia, que possui um prazo mximo de 90 (noventa)
dias;
b) poder ser prorrogado uma nica vez, respeitando, porm, o
seu prazo mximo;
c) desrespeito quanto aos prazos ser automaticamente convertido em contrato por prazo indeterminado;
d) no permitida a realizao de um novo contrato de trabalho
por prazo determinado com o mesmo empregador em um perodo inferior a 6 (seis) meses, com relao ao contrato anterior.
e) as normas referentes estabilidade no emprego, em regra, no
so vlidas para os contratos por prazo determinado.

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Segundo o artigo 479 da CLT, nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa causa, despedir o empregado, ser
obrigado a pagar-lhe, a ttulo de indenizao, e por metade, a remunerao
a que teria direito at o termo do contrato.
So considerados contratos por prazo determinado, alm do contrato de experincia, o contrato de safra, de atleta profissional, de aprendizagem, de empregados em geral, desde que em carter provisrio e de
empregado admitido acima do quadro fixo da empresa.

2.10.6.1 Contrato de experincia


O contrato de experincia a modalidade de ajuste a termo, de
curta durao, que propicia s partes uma avaliao subjetiva recproca:
possibilita ao empregador verificar as aptides tcnicas e o comportamento do empregado e, a este ltimo, analisar as condies de trabalho
(BARROS, 2009).
O contrato de experincia possui um prazo mximo de 90 (noventa)
dias, podendo ser prorrogado somente uma nica vez, sempre respeitando
o prazo mximo de 90 (noventa) dias. Se referido prazo for excedido, automaticamente o contrato de experincia ser convertido em contrato por
prazo indeterminado.
65

Legislao Trabalhista e Previdenciria

No possvel fazer um contrato de experincia por 30 dias, prorrog-lo por mais 30 dias, e, no vencimento, novamente prorrog-lo por mais
30 dias. No obstante o prazo final de 90 dias no tenha sido excedido, o
contrato por tempo determinado s pode ser prorrogado uma nica vez (art.
451 da CLT). No caso mencionado, estaramos diante de um contrato por
tempo indeterminado, e no por perodo certo de tempo (MARTINS, 2010).
O contrato de experincia deve ser registrado na CTPS do empregado, fazendo este jus ao pagamento de todas as verbas trabalhistas dele pertinentes, inclusive ao depsito do fundo de garantia por tempo de servio.

2.10.6.2 Contrato de safra


O contrato de safra, considerado como modalidade de contrato a termo, aquele cuja durao depende de variaes estacionais da atividade
agrria (art. 14, pargrafo nico, da Lei n. 5.889, de 1973) (BARROS, 2009).
O contrato de safra deve ser registrado na CTPS do empregado, fazendo este jus ao pagamento de todas as verbas trabalhistas pertinentes na constncia do labor, inclusive ao depsito do FGTS, sendo que, ao final do contrato de safra, far jus o empregado ao levantamento do FGTS depositado.

Proibida a reproduo UniSEB

Na hiptese de ruptura pelo empregador, sem justa causa, antes do


trmino do contrato de safra, autoriza-se o levantamento do FGTS, acrescido de 40%, nos termos do art. 14 do Decreto n. 99.684, de 1990, sem
prejuzo do disposto no art. 479 da CLT, isto , asseguram-se, ainda, os
salrios do tempo restante do contrato pela metade (BARROS, 2009).

66

2.10.6.3 Contrato de atleta profissional


O contrato de trabalho de atleta profissional deve ser obrigatoriamente, por escrito, registrado em sua CTPS e por prazo determinado, com

Empregado e Empregador Captulo 2

vigncia mnima de 3 (trs) meses e mxima de 5 (cinco) anos, podendo


ser prorrogado inmeras vezes.

2.10.6.4 Contrato de aprendizagem


O contrato de trabalho do menor aprendiz tambm deve ser obrigatoriamente por escrito, registrado em CTPS, por prazo determinado, nunca superior a 2 (dois) anos, exceto em caso de deficientes fsicos, podendo
ser prorrogado uma nica vez, sempre respeitando o prazo mximo de 2
(dois) anos.

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

2.10.6.5 Contrato por obra certa


A Lei n. 2.959, de 1956, admite a contratao de trabalhadores,
por prazo determinado por obra certa ou servio certo. Se, entretanto,
for ele contratado para prestar servios em vrias obras de uma empresa de construo civil, o contrato ser por prazo indeterminado (BARROS, 2009).
O contrato de obra certa uma espcie de contrato por tempo
determinado, podendo ser enquadrado na condio de servios especificados de que trata o pargrafo 1 do art. 443 da CLT e tambm de
um acontecimento suscetvel de previso aproximada, encontrado no
mesmo mandamento legal. Nessa ltima hiptese, possvel entender
que, no contrato de obra certa, h uma previso aproximada do tempo
necessrio para a realizao da obra. O mesmo acontece com o contrato
de safra, em que possvel dizer aproximadamente quando a safra ser
colhida (MARTINS, 2010).

67

Legislao Trabalhista e Previdenciria

O contrato por obra certa no pode exceder a 2 (dois) anos, sendo


que, caso isso ocorra, ele ser convertido automaticamente a contrato por
prazo indeterminado.

2.10.6.6 Contrato com base na Lei n. 9.601/98


A Lei n. 9.601/98 autorizou a criao, por meio de convenes ou
acordos coletivos de trabalho, de um novo tipo de contrato de trabalho por
prazo determinado para admisses que representem acrscimo no nmero
de empregados efetivos, sendo vedada, porm, a substituio dos funcionrios regularmente contratados por prazo indeterminado.

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2.10.6.7 Contrato de trabalho temporrio

68

O contrato de trabalho temporrio uma forma de trabalho a termo,


previsto na Lei n. 6.019/74.
O contrato de trabalho temporrio
deve ser por escrito, entre a empresa
O que significa
trabalho temporrio?
de trabalho temporrio e a empresa
Segundo o artigo 2 da Lei n.
tomadora do servio, no podendo
6019/74, trabalho temporrio aquele
exceder de 3 (trs) meses, salvo
prestado por pessoa fsica a uma empresa,
com autorizao do Ministrio do
para atender necessidade transitria de
substituio de seu pessoal regular e perTrabalho. Os empregados tempomanente ou a acrscimo extraordinrio de
rrios tero os mesmos direitos
servios.
trabalhistas pertinentes aos empregados regularmente contratados
na empresa.
Porm, o empregado temporrio
est subordinado empresa especializada
em trabalho temporrio, embora realize o servio em
outra empresa, recendo inclusive o seu salrio pela empresa de trabalho
temporrio. Em caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a
empresa tomadora do servio ser solidariamente responsvel pelo pagamento das verbas trabalhistas pertinentes aos seus empregados.

Empregado e Empregador Captulo 2

2.10.7 Contrato de trabalho por prazo indeterminado


O contrato de trabalho por prazo indeterminado aquele em que
no foi estabelecido um prazo ou um termo final, prolongando-se no tempo de forma contnua e indefinida. Trata-se da regra geral prevista na CLT.

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

2.10.8 Alterao nas condies de trabalho


Segundo o artigo 468 da CLT, nos contratos individuais de trabalho
s ltica a alterao das respectivas condies, por mtuo consentimento,
e, ainda assim, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos
ao empregado, sob pena de nulidade de clusula infringente desta garantia.
Prevalece assim, o princpio da imodificabilidade do contrato de trabalho, ou seja, s pode ocorrer alterao no contrato de trabalho quando
ambas as partes (empregado e empregador) estiverem de acordo, e, ainda
assim, desde que no traga prejuzo ao empregado.
Existe, porm, o chamado princpio do jus variandi, que consiste no
direito do empregador, em casos excepcionais, de alterar as condies de
trabalho do empregado, independente de sua vontade.
Dentre as hipteses de jus variandi, esto as possibilidades do
empregador de alterar o horrio de intervalo do empregado, o horrio
de incio das atividades ou at mesmo o turno do empregado (Smula
265 do TST), alm da possibilidade de alterar a sala onde o empregado
trabalha, a localizao de sua mesa, ou ainda determinar o retorno do
empregado de confiana ao cargo efetivo anteriormente ocupado (pargrafo nico do artigo 468 da CLT), bem como o retorno do empregado
a cargo anterior, quando chamado a ocupar interinamente, em comisso
ou em substituio eventual ou temporria, cargo diverso do que exercia
(art. 450 da CLT) (BARROS, 2009).

Atividades
01. Descreva e explique as caractersticas que definem a existncia de
uma relao de emprego.

69

Legislao Trabalhista e Previdenciria

02. Como podemos diferenciar o trabalho autnomo da relao de emprego?

Reflexo
Neste captulo, estudamos os principais aspectos legais relacionados
s partes que compem a relao de emprego e ao contrato de trabalho.
Foram delineadas as caractersticas da relao de emprego e ainda
todas as possveis formas de relao de trabalho que no se constituem em
forma celetista, se respeitados os preceitos legais.

Leitura recomendada
Livro: Manual de salrios e benefcios
Autor: Aristeu de Oliveira
Editora: Atlas
Essa obra visa elucidar ao profissional de Recursos Humanos, de
departamento de pessoal ou de gesto de pessoas, as principais normas
trabalhistas referentes a salrio e remunerao. Todas as normas referentes a salrio, tipos de salrio, encargos, remunerao e adicionais so visualizadas nessa obra, de uma forma didtica e profissional, contribuindo
para a formao dos profissionais destas reas. O autor apresenta tambm
clculos e modelos de termos de responsabilidade, referentes escala de
sobreaviso. Dispe, ainda, sobre os principais benefcios concedidos em
uma relao de emprego, examinados luz da legislao trabalhista.

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Referncias

70

ABUD, Fabola Marques Cludia Jos. Direito do Trabalho. 2. ed.


So Paulo: Atlas, 2006.
BARROS, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. 5. ed. So
Paulo: LTr, 2009.

Empregado e Empregador Captulo 2

BONDIOLI, Luis Guilherme Aidar; NEGRO, Theotonio; GOUVA,


Jos Roberto Ferreira. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 42. ed. So Paulo: Saraiva, 2010.
CSPEDES, Lvia, PINTO, Antonio Luiz de Toledo, WINDT, Mrcia
Cristina Vaz dos Santos (Colaboradores). Constituio da Repblica
Federativa do Brasil. So Paulo: Saraiva, 2009.
COSTA, Armando Casimiro, FERRARI, Irany, MARTINS, Melchades Rodrigues (Organizadores). Consolidao das Leis do Trabalho.
36. ed. So Paulo: LTr, 2009.
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed.
So Paulo: LTr, 2008.
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa. Nova Fronteira: Rio de Janeiro, 1983.
MARTINS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. 26. ed. So Paulo:
Atlas, 2010.
NASCIMENTO, Amauri Mascado do. Iniciao ao Direito do Trabalho. 35. ed. So Paulo: LTr, 2009.

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

SCHWARZ, Rodrigo Garcia. Direito do Trabalho. Rio de Janeiro:


Elsevier, 2007.
SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. 2. ed. So
Paulo: Renovar, 2004.

No prximo captulo
No prximo captulo sero apresentados tpicos relevantes utilizadas na prtica do Direito do Trabalho como a alterao nas condies de
trabalho, a transferncia de empregado, a prescrio dos direitos trabalhistas e os conhecimentos sobre a jornada de trabalho previstos pelas CLT.
Tambm veremos a interrupo e a suspenso do contrato de trabalho.
Aprofundem-se nos temas e bom trabalho.
71

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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Minhas anotaes:

72

lo

t u
Cap

Prescrio dos
Direitos Trabalhistas e
Jornada de Trabalho.

A partir deste captulo voc est delimitado ao


Direito do Trabalho e portanto, dever conhecer
como definida a prescrio para as reclamaes trabalhistas, alm de avanar no estudo da jornada de trabalho e todas as suas especificaes.

Objetivos de sua aprendizagem

Entender a transferncia do empregado e a interrupo e suspenso do contrato;


Apreender a jornada de trabalho e o repouso semanal remunerado;
Verificar o conceito e os prazos referentes prescrio aplicada aos
direitos trabalhistas;

Voc se lembra?

Voc est lembrado do contrato de trabalho e suas caractersticas?. Vale


ressaltar que o contedo que voc estudar neste captulo est adstrito
apenas aos contratos de trabalho celetistas.

Legislao Trabalhista e Previdenciria

3.1 Prescrio
Define-se, usualmente, a prescrio como a perda do direito da
ao, pelo transcurso do tempo, em razo de seu titular no o ter exercido.
Contudo, ela um instituto mais amplo, conforme ficou destacada
no artigo 7, inciso XXIX, da Constituio Federal, de 1988, aps redao
dada pela Emenda Constitucional n 28, de 25.05.2000, conforme segue:
Art. 7... XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes
de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do
contrato de trabalho;...
Funcionrio trabalhou de 02/05/2000 at 02/05/2005.
Ajuizou a ao trabalhista em 02/04/2007 (um ms antes de terminar o prazo de
2 anos para a propositura da ao), seus direitos quanto aos pedidos sero dos
cinco anos anteriores ao ajuizamento da ao, ou seja, seus direitos sero analisados pelo juzo apenas, a partir de 02/04/2002.

Existem algumas excees que devemos considerar quando falamos


em prescrio, como aquela definida no artigo 440, da CLT: Contra os
menores de 18 anos no corre nenhum prazo de prescrio.
Desta forma, o perodo de clculo ser aquele entre a data correspondente ao incio do perodo prestao de servios at o final do contrato, ou ainda, at a data do ingresso na execuo, conforme artigo 892 da
CLT: Tratando-se de prestaes sucessivas, por tempo indeterminado, a
execuo compreender inicialmente as prestaes devidas at a data do
ingresso na execuo.

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3.2 Transferncia do empregado

74

Segundo o artigo 469 da CLT, ao empregador vedado transferir o


empregado, sem a sua anuncia, para localidade diversa da que resultar o
contrato, acarretando a mudana do domiclio.

Prescrio dos Direitos Trabalhistas e Jornada de Trabalho Captulo 3

Assim, s lcita a transferncia de domiclio do empregado com


a sua anuncia. Porm, o mesmo artigo, em seu pargrafo 2, dispe que
possvel a transferncia do empregado, mesmo sem a sua anuncia, em
caso de necessidade de servio, mediante o pagamento de adicional de
transferncia de 25% ou ocorrendo a extino do estabelecimento em que
trabalhar o empregado.
Aos empregados ocupantes de cargo de confiana no incide esta
regra, bem como aos empregados em geral, quando houver clusula explcita de transferncia em seus contratos de trabalho.
Poder haver transferncia do obreiro se o contrato de trabalho
contiver clusula implcita quanto a tal fato, ou seja: a condio implcita
a que estiver subentendida no pacto laboral. Para se identificar essa situao, pode-se considerar a atividade da empresa, a natureza do servio
desempenhado pelo empregado ou sua atividade, ou ento a conjugao
dessas situaes (MARTINS, 2010).
Os exemplos mais comuns de empregados que tm clusula implcita de transferncia em seus contratos de trabalho so: o aeronauta,
o ferrovirio, o motorista rodovirio, o vendedor viajante, o martimo, o
atleta profissional, o artista de teatro, de circo e at mesmo o trabalhador
da construo civil, pois inerente atividade empresarial, em decorrncia da construo de vrias obras em locais diversos (MARTINS, 2010).
Cumpre ressaltar ainda que, em se tratando de transferncia definitiva, no h o pagamento do adicional de transferncia de 25%.

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3.3 Interrupo e suspenso do contrato de trabalho


Interrupo e suspenso do contrato de trabalho so formas de paralisao das atividades do empregado para com o empregador.
Na interrupo do contrato de trabalho, o empregado deixa de
trabalhar durante determinado perodo, mas permanece recebendo o seu
salrio, bem como o referido perodo computado como tempo de servio na empresa.
J na suspenso do contrato de trabalho, o empregado deixa de receber seu salrio e o perodo de suspenso, em regra, no computado como
tempo de servio na empresa.

75

Legislao Trabalhista e Previdenciria

3.3.1 Interrupo do contrato de trabalho


O que significa interrupo do contrato de trabalho?
Paralisao temporria do trabalho pelo empregado, em que a ausncia do
empregado no afeta o seu tempo de servio na empresa, sendo computado o
perodo de afastamento para todos os efeitos legais. Em consequncia, permanece
a obrigao de pagar salrio e outras vantagens que decorrem do pacto laboral
(BARROS, 2009).

So hipteses de interrupo do contrato de trabalho:


a) afastamento por motivo de doena ou acidente do trabalho
at o 15 dia;
b) frias;
c) descanso semanal remunerado;
d) feriados;
e) licena remunerada.
O artigo 473 da CLT traz tambm outras hipteses de interrupo
do contrato de trabalho, em se tratando de faltas justificadas, tais como
falta de at 2 (dois) dias consecutivos, em caso de falecimento de um
familiar, ou de at 3 (trs) dias consecutivos, em virtude de casamento,
dentre outros.

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3.3.2 Suspenso do contrato de trabalho

76

J na suspenso, embora tambm ocorra a cessao temporria da


prestao de servio, no h pagamento de salrio e tampouco o perodo
de afastamento considerado para os efeitos legais.
Constituem excees a essa regra a ausncia do empregado em virtude de acidente de trabalho e a prestao de servio militar obrigatrio,
quando, ento, o afastamento ser computado como tempo de servio
para efeito de indenizao, estabilidade e FGTS, salientando, porm, que
em nenhuma dessas duas situaes h obrigao legal de pagamento de
salrios, sendo, assim, hipteses especiais de suspenso do contrato de
trabalho (BARROS, 2009).
So hipteses de suspenso do contrato de trabalho:
a) auxlio doena e acidente de trabalho a partir do 16 dia;
b) faltas injustificadas;
c) greve;

Prescrio dos Direitos Trabalhistas e Jornada de Trabalho Captulo 3

d) priso;
e) aposentadoria por invalidez;
f) servio militar.
Salienta-se mais uma vez que, nos casos de acidente de trabalho e
prestao do servio militar, apesar de no haver pagamento de salrio, o
afastamento ser computado como tempo de servio, bem como ser devido o pagamento do FGTS do empregado.
Importante ressaltar que, durante o perodo de suspenso ou interrupo do contrato de trabalho, o empregado no poder ser dispensado,
salvo por justa causa ou encerramento da empresa.

3.4 Da jornada de trabalho


Segundo o artigo 4 da CLT, considera-se como de servio efetivo
o perodo em que o empregado est disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposio expressamente consignada.

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Qual o conceito
de jornada de trabalho?
Jornada de trabalho pode ser
conceituada como o tempo em que o
empregado fica disposio do empregador, trabalhando ou aguardando ordens.

A Constituio Federal, em seu


artigo 7, dispe sobre a jornada de
trabalho nos seguintes termos:
8 horas dirias e 44 semanais, facultada a compensao
de horas e a reduo da jornada
mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho (art. 7, XIII da CF);
jornada normal de 6 horas para o trabalho em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva (art. 7, XIV);
elevao do adicional de horas extraordinrias para 50% no
mnimo (art. 7, XVI);
remunerao do trabalho noturno superior ao diurno (art. 7, IX).

77

Legislao Trabalhista e Previdenciria

A jornada de trabalho comum de 8 horas dirias e 44 horas semanais, sendo que, nos contratos de tempo parcial, de at 25 horas
semanais. Porm, h determinadas profisses que possuem jornadas de
trabalho especficas.

3.4.1 Dos cartes de ponto


Nas empresas com mais de 10 (dez) funcionrios obrigatrio
a existncia de cartes de ponto, que podero ser manuais, mecnicos
ou eletrnicos, e devero assinalar a entrada e a sada do empregado na
empresa.
Importante ressaltar que, segundo a Smula 366 do TST, no sero
descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de
horrio de registro de ponto no excedentes a cinco minutos, observado o
limite mximo de dez minutos dirios.
Cumpre esclarecer que, tendo o empregado alegado trabalho extraordinrio, alm da sua jornada legal de trabalho, cabe a este a obrigao
de provar o alegado, a teor do disposto no artigo 818 da CLT e do artigo
333 do CPC. Da mesma forma que, contestado o trabalho extraordinrio
por parte do empregador, mas no apresentado o controle de jornada por
ele, presume-se verdadeira a jornada de trabalho extraordinria descrita
pelo empregado.
Os cartes de ponto apresentados pelo empregador que demonstram
horrio de entrada e sada invariveis, chamados popularmente horrios
britnicos, no se prestam como meio de prova capaz de elidir o pedido
de horas extras. Nesse caso, inverte-se o nus da prova para o empregador
e prevalece o horrio declinado na inicial se ele no se desincumbiu do
encargo probatrio (Smula n. 338, III do TST) (BARROS, 2009).

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3.4.2 Acordo de prorrogao de horas

78

Segundo o artigo 59 da CLT, a durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente a 2
(duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho.
Essas horas so consideradas extraordinrias, remuneradas com
um adicional de, no mnimo, 50% sobre a hora normal (CF, art. 7, XVI).
Nada impede, porm, que convenes ou acordos coletivos de trabalho

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Prescrio dos Direitos Trabalhistas e Jornada de Trabalho Captulo 3

determinem adicionais maiores que o


O que significa
mnimo previsto na Constituio
acordo de prorrogao
Federal. Assim, o empregado recede horas?
Ajuste de vontade feito pelas partes
ber, alm da hora extra trabalhapara que a jornada de trabalho possa ser
da, um adicional de, no mnimo,
elastecida alm do limite legal, mediante o
50% (cinquenta por cento).
pagamento de adicional de horas extras. O
acordo pode ser feito por prazo determinado
Cumpre ressaltar que o emou indeterminado (MARTINS, 2010).
pregado remunerado base de comisses (comissionista puro) no
far jus ao pagamento da hora extra
trabalhada, mas to somente do adicional de hora extra (Smula 340 do TST).
No existindo instrumento coletivo fixando jornada diversa, o empregado horista submetido a turno ininterrupto de revezamento faz jus ao pagamento das horas extraordinrias laboradas alm da sexta, bem como ao respectivo adicional (SDI 1 275).
O acordo de prorrogao de horas deve ser necessariamente por
escrito ou, ainda, por meio de conveno ou acordo coletivo de trabalho.
vedado, porm, o acordo de prorrogao de horas para o menor de
18 anos, empregado cabineiro de elevadores, empregado bancrio e empregado em tempo parcial. Aos empregados em atividades insalubres ou
perigosos, o acordo de prorrogao de horas somente ser possvel com
autorizao prvia do Ministrio do Trabalho.
Cumpre ressaltar ainda que no fazem jus ao adicional de horas
extras os empregados que exercem atividade externa incompatvel com
a fixao de horrio de trabalho, bem como os empregados ocupantes de
cargos de confiana, nos moldes do descrito no artigo 62 da CLT.
O fato de o empregado residir no local de trabalho (zelador) no
excludente do direito s horas extras, salvo se o controle ou fiscalizao
de horrio for invivel. Negado o regime suplementar, compete ao empregado o nus da prova do trabalho realizado em sobretempo hora normal
(BARROS, 2009).

3.4.3 Jornada em turno ininterrupto de revezamento


A Constituio de 1988 assegura jornada de seis horas aos empregados que trabalham em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociaes coletivas, que poder fix-la em nmero superior (art. 7, XIV, da
79

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Constituio da Repblica de 1988 Orientao Jurisprudencial n. 169,


da SDI-1 do TST).
Turno ininterrupto de revezamento o que pressupe trabalho em
horrios com sucessivas modificaes, em atividade empresarial contnua.
A reduo de jornada, nesse caso, impe-se porque a alternncia de horrio prejudica o metabolismo humano (BARROS, 2009).
Nesse sentido, segundo a orientao do Tribunal Superior do Trabalho (OJ n. 275, da SDI-1 do TST), inexistindo instrumento coletivo fixando jornada diversa, o empregado horista submetido a turno ininterrupto
de revezamento faz jus ao pagamento das horas extraordinrias laboradas
alm da 6, bem como ao respectivo adicional.

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3.4.4 Compensao da jornada de trabalho

80

Segundo o artigo 59, pargrafo 2 da CLT, poder ser dispensado


o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de
trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que
no exceda, no perodo mximo de um ano,
O que significa
acordo de compensao
soma das jornadas semanais de trabalho
da jornada de trabalho?
previstas, nem seja ultrapassado o limite
Acordo de compensao da jornada
mximo de dez horas dirias.
de trabalho pode ser conceituado como o
Denota-se deste conceito que,
acordo por escrito, realizado entre empregado e empregador, com a finalidade de admitir
para a validade do acordo de compena compensao do aumento da carga horria
sao da jornada de trabalho, faz-se
de 1 (um) dia, pela diminuio em outro dia,
necessria a existncia de um acordo
dispensando o acrscimo de salrio.
escrito entre empregado e empregador,
previso deste acordo em conveno ou
acordo coletivo de trabalho, e ainda que seja
respeitado o limite mximo de dez horas dirias
de trabalho do empregado.
Cumpre ressaltar que, de acordo com a Smula n. 85, inciso III do
TST, o mero no atendimento das exigncias legais para a compensao
de jornada, inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada normal

Prescrio dos Direitos Trabalhistas e Jornada de Trabalho Captulo 3

diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o


respectivo adicional.
Importante destacar tambm que a prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese,
as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas
como horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao,
dever ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio (Smula n. 85, IV, do TST).
O acordo de compensao pode ser realizado por todos os empregados em geral, com exceo dos contratos por tempo parcial e de aprendiz.
Os empregados em atividades insalubres e perigosas podero realizar
acordo de compensao de jornada, mediante autorizao prvia do Ministrio do Trabalho ou previso em conveno coletiva de trabalho.

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3.4.5 Prorrogao por motivo de fora maior


Prorrogao decorrente de acontecimento inevitvel em relao
vontade do empregador e para o qual este no concorreu (CLT, art. 501),
ex.: incndio, inundao etc.
No h limite (CLT, art. 61, caput e 2, 1 parte; art. 240, caput),
salvo para os menores de 18 anos, cuja jornada normal somada prorrogao no pode ultrapassar 12 horas (CLT, art. 413, II).
As horas extras decorrentes de fora maior so remuneradas com
adicional de, no mnimo, 50% sobre a hora normal, incluindo outros adicionais. desnecessrio acordo, mas a prorrogao deve ser comunicada
ao Ministrio do Trabalho em 10 dias no caso dos empregados em geral,
inclusive o menor de 18 anos (CLT, art. 376 revogado havia prazo de
48 horas). cabvel a todos os empregados, sem exceo.

3.4.6 Prorrogao para concluso de servios inadiveis


Para trmino de servios que devem ser concludos na mesma jornada, a fim de evitar prejuzos (complementao de voo para o aeronauta, L.
7.183/84, art. 27, 3):
a soma das horas normais e da prorrogao no pode ultrapassar 12 horas (CLT, art. 61, 2, segunda parte);

81

Legislao Trabalhista e Previdenciria

as horas extras devem ser remuneradas com o adicional de


pelo menos 50% sobre a hora normal, somando-se os demais
adicionais;
desnecessrio acordo, mas deve ser comunicado ao Ministrio do Trabalho em 10 dias (CLT, art. 61, 1);
cabvel a todos os empregados, exceto aos menores (CLT, art.
413) e aos aprendizes (CLT, art. 432 caput).

3.4.7 Reposio de paralisaes


Reposio de horas perdidas com paralisaes do trabalho por causas acidentais ou de fora maior; tambm se admite a reposio de horas
paradas em virtude de greve, mediante acordo coletivo:
limitada a at 2 (duas) horas por dia, as quais, somadas
jornada normal, no podem ultrapassar 10 horas dirias; a reposio s pode ocorrer no mximo em 45 dias por ano (CLT,
art. 61, 3);
h divergncia doutrinria quanto remunerao, contudo o
entendimento que ressalta de que devem ser remuneradas
com o adicional de, no mnimo, 50%;
necessria a autorizao do rgo do Ministrio do Trabalho
(CLT, art. 61, 3);
cabvel a todos os empregados, exceto aos menores de
18 anos e aos aprendizes, e nas atividades insalubres ou
perigosas, salvo com prvia licena do Ministrio do Trabalho
(CLT, art. 60).

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3.4.8 Prorrogao ilegal da jornada

82

A prorrogao da jornada fora das hipteses legais sujeita o empregador multa administrativa aplicada pelo Ministrio do Trabalho
e, no plano do contrato de emprego, obriga-o a pagar as horas extras
prestadas pelo empregado, alm de permitir ao empregado postular a
dispensa indireta caso no seja paga a sobrejornada (CLT, art. 483, d)
ou caso lhes sejam exigidos servios superiores s suas foras (CLT,
art. 483, a).

Prescrio dos Direitos Trabalhistas e Jornada de Trabalho Captulo 3

3.4.9 Horas in itinere


O que significam as horas in itinere?
As horas in itinere correspondem ao tempo disposio do empregador, quando a empresa encontra-se fora do permetro urbano, via de regra,
em local de difcil acesso, ou seja, impossvel de ser atingido pelo obreiro
sem o uso de transporte. [...]. Assim, o tempo gasto pelo empregado no
percurso, at o local de trabalho, em veculo fornecido pelo empregador,
identifica-se com a hiptese prevista no art. 4 consolidado e autoriza o
pagamento pelo tempo gasto no transporte (BARROS, 2009).

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

Segundo a Smula n. 90 do TST, o tempo


Conexo:
despendido pelo empregado, em conduo forPara maiores informaes com relao s decises
necida pelo empregador, at o local de trabaou instrues do Tribunal Superior
lho de difcil acesso ou no servido por transdo Trabalho, em especial com
relao s horas in itinere, o aluno
porte regular pblico, e para o seu retorno,
poder acessar o site www.tst.
computvel na jornada de trabalho.
gov.br.

3.4.10 Horas de sobreaviso


O sobreaviso caracteriza-se pelo fato de o empregado ficar em sua
casa (e no em outro local) aguardando ser chamado para o servio. Permanece em estado de expectativa durante seu descanso, aguardando ser
chamado a qualquer momento. No tem o empregado condies de assumir compromissos, pois pode ser chamado de imediato, comprometendo
at seus afazeres familiares, pessoais ou at seu lazer (MARTINS, 2010).
O pargrafo 2 do artigo 244 da CLT prev o pagamento da hora de
sobreaviso ao empregado ferrovirio, que permanece em sua prpria casa,
aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala
83

Legislao Trabalhista e Previdenciria

de horas de sobreaviso ser, no mximo, de vinte e quatro horas, sendo


elas contadas razo de 1/3 sobre a hora normal.
Por analogia, os tribunais tm considerado as horas de sobreaviso
aos empregados em geral que permanecem em suas residncias, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio.
A nova redao dada em 2005 Orientao Jurisprudencial n. 49 da
SDI-I no sentido de que o uso do aparelho bip pelo empregado, por si
s, no caracteriza o regime de sobreaviso, uma vez que o empregado no
permanece em sua residncia aguardando, a qualquer momento, convocao para o servio (BARROS, 2009).

3.4.11 Intervalo interjornada (ou entre jornadas)


Segundo o artigo 66 da CLT, entre duas jornadas de trabalho haver
um perodo mnimo de onze horas consecutivas para descanso. No caso
de qualquer violao a este intervalo, ser devido ao empregado o pagamento de horas extras e seus respectivos adicionais.
Nos regimes de revezamento, as horas trabalhadas em seguida ao
repouso semanal de 24 horas, com prejuzo do intervalo mnimo de 11
horas consecutivas para descanso entre jornadas, devem ser remuneradas
como extras, inclusive com o respectivo adicional (Smula n. 110 do
TST). A apurao desse intervalo s ter incio aps o trmino da jornada
anterior, seja normal ou extraordinria. Esse intervalo distinto do descanso semanal de 24 (vinte e quatro) horas. Logo, se a jornada aos sbados se estender at s 15 horas, s depois de transcorridas 35 (11 horas do
intervalo e mais 24 horas do repouso) que ter incio a jornada seguinte.
Encontrando-se o empregado em regime de horas extras, o intervalo de
11 horas s ter incio aps a ltima hora extraordinria acaso trabalhada
(BARROS, 2009).

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3.4.12 Intervalo intrajornada

84

A CLT, em seu artigo 71, dispe que, em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda seis horas, obrigatria a concesso de um
intervalo para repouso ou alimentao, o qual ser, no mnimo, de uma
hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo de trabalho, no poder
exceder duas horas.

Prescrio dos Direitos Trabalhistas e Jornada de Trabalho Captulo 3

Quando a jornada de trabalho for superior a 4 (quatro) e inferior a 6


(seis) horas, ser concedido um intervalo de 15 (quinze) minutos (art. 71,
pargrafo 1 da CLT), sendo que, nos servios de mecanografia, a cada
perodo de 90 (noventa) minutos, ser concedido um intervalo de 10 (dez)
minutos (art. 72 da CLT).
Os intervalos intrajornadas no sero computados na jornada de trabalho, sendo que, em caso de qualquer violao a eles, restar obrigado o
pagamento de horas extras com o seu respectivo adicional.
Cumpre ressaltar tambm que a Orientao Jurisprudencial n. 342
da SDI-1 do TST dispe ser invalida clusula de acordo ou conveno
coletiva de trabalho contemplando a supresso ou reduo do intervalo
intrajornada porque este constitui medida de higiene, sade e segurana
do trabalho, garantido por norma de ordem pblica (art. 71 da CLT e art.
7, XXII, da CF/88), infenso negociao coletiva.

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

3.5 Repouso semanal remunerado


O repouso semanal remunerado o perodo em que o empregado deixa de prestar servios uma vez por semana ao empregador, de preferncia
aos domingos, e nos feriados, mas recebendo remunerao. Esse perodo
de 24 horas consecutivas (art. 1 da Lei n. 65/49) (MARTINS, 2010).
A CLT contempla o repouso semanal remunerado, em seu artigo 67,
dispondo que ser assegurado a todo empregado um descanso semanal
de vinte e quatro horas consecutivas, o qual, salvo motivo de convenincia pblica ou necessidade imperiosa do servio, dever coincidir com o
domingo, no todo ou em parte.
Assim, o empregado repousa uma vez por semana, por vinte e
quatro horas, recebendo o salrio correspondente ao dia, mesmo que no
trabalhado. No concedido o repouso, far jus o empregado ao seu pagamento em dobro (Smula n. 146 do TST).
O repouso semanal remunerado dever ocorrer preferencialmente
aos domingos, mas no obrigatoriamente. Assim, as empresas legalmente
autorizadas a funcionar aos domingos so obrigadas a organizar escalas
de revezamento, a fim de que cada empregado usufrua de pelo menos um
domingo de folga no ms, sendo as restantes em outros dias da semana
(BARROS, 2009).

85

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Nas atividades do comrcio tambm est autorizado o trabalho aos


domingos, devendo o repouso semanal, pelo menos uma vez por ms,
coincidir com o domingo (art. 6 da Lei n. 10.101/00).

Atividades
01. O que ocorre com a empresa que no concede ao empregado o direito
s frias adquiridas aps o perodo aquisitivo?

02. Em quais situaes de extino contratual so pagas as frias proporcionais?

Reflexo
Neste captulo, estudamos os principais aspectos legais relacionados ao
contrato de trabalho.

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Leitura recomendada

86

Livro: Jornada de trabalho e a compensao de horrios


Autora: Claudia Jos Abud
Editora: Atlas
Essa obra procura descrever detalhadamente a legislao trabalhista
quanto jornada de trabalho e ao acordo de compensao de horas. Traz
um estudo sobre o instituto da durao do trabalho e sua flexibilidade
para, depois, analisar a validade ou no dos acordos de compensao de
horas, tambm chamado de banco de horas. No incio da obra, a autora
traz um panorama da jornada de trabalho no Brasil e no mundo, e, na segunda parte, discorre sobre a substituio das horas extras pelo acordo de
compensao de horas.

Prescrio dos Direitos Trabalhistas e Jornada de Trabalho Captulo 3

Referncias
ABUD, Fabola Marques Cludia Jos. Direito do Trabalho. 2. ed.
So Paulo: Atlas, 2006.
BARROS, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. 5. ed. So
Paulo: LTr, 2009.
CSPEDES, Lvia, PINTO, Antonio Luiz de Toledo, WINDT, Mrcia
Cristina Vaz dos Santos (Colaboradores). Constituio da Repblica
Federativa do Brasil. So Paulo: Saraiva, 2009.
COSTA, Armando Casimiro, FERRARI, Irany, MARTINS, Melchades Rodrigues (Organizadores). Consolidao das Leis do Trabalho.
36. ed. So Paulo: LTr, 2009.
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed.
So Paulo: LTr, 2008.
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa. Nova Fronteira: Rio de Janeiro, 1983.

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

MARTINS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. 26. ed. So Paulo:


Atlas, 2010.
NASCIMENTO, Amauri Mascado do. Iniciao ao Direito do Trabalho. 35. ed. So Paulo: LTr, 2009.
SCHWARZ, Rodrigo Garcia. Direito do Trabalho. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2007.
SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. 2. ed. So
Paulo: Renovar, 2004.

No prximo captulo
O prximo passo de estudos ser o aprofundamento
87

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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Minhas anotaes:

88

Remunerao, Frias
e Aviso Prvio.

Cap

t u

lo

Este o momento de voc analisar as


verbas que fazem parte da remunerao
paga ao empregado, considerando a perspectiva
da equiparao salarial.
Ainda, sero abordados os contedos relativos
s Frias, instituto muito importante do Direito do
Trabalhador.

Objetivos de sua aprendizagem

Conhecer detalhes sobre as frias.


Conhecer o instituto do Aviso Prvio e suas especificaes.
Conhecer detalhes sobre o FGTS.

Voc se lembra?

Voc se lembra das Convenes Coletivas de Trabalho que so aplicadas s categorias de trabalho especficas.
Exatamente, so documentos que valem como normas especficas para
determinada categoria, desde que negociadas, juntamente, pelos sindicatos dos empregados e dos empregadores.
Esses documentos so considerados normas legais para cada categoria
que a negocia, incluindo, principalmente, direitos relacionados a remunerao, frias e Aviso prvio.

Legislao Trabalhista e Previdenciria

4.1 Salrio e remunerao


4.1.1 Conceito de salrio

Do ponto de vista etimolgico, o termo salrio deriva do latim


salarium, que por sua vez tem sua origem na palavra sal (salis), utilidade
fornecida pelos romanos como pagamento aos domsticos. O sal era utilizado tambm como pagamento aos soldados das legies romanas, com o
objetivo de permitir que comprassem comida (BARROS, 2009).
O salrio corresponde a toda prestao pecuniria, em dinheiro ou cujo valor nele se possa exprimir, devida ao empregado
pelo empregador, relativa retribuio do trabalho prestado ou simplesmente sua condio de empregado. o conjunto de pagamentos
feitos pelo empregador ao empregado, em decorrncia do contrato
de trabalho, seja como contraprestao do servio, seja em razo da
disponibilidade do trabalhador, das interrupes contratuais ou por
fora de lei (SCHWARZ, 2007).

4.1.2 Distino entre salrio e remunerao

Proibida a reproduo UniSEB

O artigo 457 da CLT procura trazer a distino entre salrio e remunerao. Compreende salrio no somente a importncia fixa estipulada e
paga pelo empregador, mas tambm as comisses, percentagens, gratificaes, dirias para viagem e abonos pagos pelo empregador. J remunerao compreende, alm do salrio, as gorjetas que o empregado receber.

90

Portanto, o salrio parcela da remunerao (que o gnero),


constitudo por uma importncia fixa estipulada, acrescida de adicionais,
comisses, percentagens, ou seja, um conjunto de percepes econmicas
pagas diretamente pelo empregador ao empregado como contraprestao
de trabalho, mas tambm pelos perodos em que o trabalhador estiver

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

disposio do empregador, pelos descansos remunerados, pelas interrupes do contrato de trabalho ou por fora de lei. Trata-se de um complexo
de parcelas, e no de uma nica verba (ABUD, 2006).

4.1.3 Formas de estipulao do salrio


O salrio pode ser livremente estipulado (CLT, art. 444), respeitadas
as regras de proteo (o mnimo fixado por lei, acordo ou conveno coletivos, a irredutibilidade, a imodificabilidade etc). As formas mais comuns
de fixao do salrio so:

4.1.3.1 Por unidade de tempo


Pago em razo do tempo disposio do empregador (por hora, por
dia, por semana, por quinzena, por ms etc).

4.1.3.2 Por unidade de produo


Calculado proporcionalmente produo desenvolvida pelo empregado; muito comum na indstria de vesturio (salrio por pea) e na
lavoura (por unidade de colheita).

4.1.3.3 Por unidade de obra

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

Fixado por determinada obra, independente do tempo de sua realizao.

4.1.3.4 Por tarefa


Calculado de forma complexa: primeiro deve ser estabelecida uma
mdia da produo; com base nesta, o empregado obriga-se a produzir determinada quantidade em uma jornada de trabalho, recebendo a remunerao previamente fixada se concludo o trabalho a tempo; se o trabalho
concludo antes do prazo, paga a mesma remunerao, dispensando-se
o empregado do restante da jornada; se concludo aps, pago um acrscimo no preo da tarefa.

91

Legislao Trabalhista e Previdenciria

4.1.3.5 Por oportunidade de ganho


Pago ao empregado por terceiros, em razo dos servios prestados
por conta e risco do empregador (ex.: gorjeta).

4.1.3.6 Salrio misto


Combinao de vrias formas de estipulao, segundo a conveno
das partes.

4.1.4 Meios de pagamento do salrio


Segundo o artigo 459 da CLT, o pagamento do salrio, qualquer
que seja a modalidade do trabalho, no deve ser estipulado por perodo
superior a um ms, salvo o que concerne a comisses, percentagens e gratificaes.
O pagamento estipulado por ms dever ser realizado at o 5 dia
til subsequente ao trabalhado (pargrafo nico do artigo 459 da CLT).
Alm do pagamento do salrio em utilidades, conforme descrito
acima, a CLT dispe, tambm, quanto a outras formas de pagamento do
salrio, tais como:

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4.1.4.7 Pagamento em dinheiro

92

O pagamento do salrio pode ser realizado em dinheiro (moeda nacional), sendo vedado o seu pagamento em moeda estrangeira (artigo 463,
pargrafo nico).
Exceo: tcnico estrangeiro (cujo salrio pode ser estipulado em
moeda estrangeira, mas deve ser pago em moeda nacional, DL 691/69,
art. 1 e 3) e empregado transferido para o exterior (cujo salrio pode ser
estipulado em moeda nacional e pago total ou parcialmente em moeda
estrangeira, L. 7.064/82, art. 5).
Afora tais excees, o pagamento em moeda estrangeira presume-se
no realizado (CLT, art. 463, par. nico).
Pelo menos 30% do salrio deve ser pago em dinheiro (CLT, art. 82,
par. nico; SDC 18).

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

O pagamento deve ser efetuado contra recibo (CLT, art. 464), em


dia til e no local de trabalho, dentro do horrio de servio ou imediatamente aps o encerramento deste (CLT, art. 465).

4.1.4.8 Em depsito bancrio


Conta bancria aberta com o consentimento do empregado em estabelecimento de crdito prximo ao local de trabalho, tendo o comprovante de depsito fora de recibo (CLT, art. 464, par. nico).
Admite-se, ainda, o pagamento por conta-salrio.
O pagamento em depsito bancrio pode ser realizado fora do local
e do horrio de trabalho (CLT, art. 465).

4.1.4.9 Em cheque
Desde que o empregado concorde e o empregador situe-se no permetro urbano, o pagamento pode ser efetuado em cheque emitido em favor do empregado (salvo se este for analfabeto), devendo ser assegurados
horrio e meios de locomoo para o saque (Portaria TEM 3.281/84).

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

4.1.5 Salrio in natura


Segundo o artigo 458 da CLT, alm do pagamento em dinheiro,
compreende-se no salrio, para todos os efeitos legais, alimentao, habitao, vesturio ou outras prestaes in natura que a empresa, por fora
do contrato ou o costume, fornecer habitualmente ao empregado.
Assim, a CLT permite o pagamento do salrio em utilidades, como
alimentao, habituao, dentre outras, salientando, porm, que obrigatoriamente 30% (trinta por cento) do salrio deve ser pago em dinheiro.
A habitao e a alimentao fornecidas como salrio-utilidades
devero atender aos fins a que se destinam e no podero exceder, respectivamente, a 25% (vinte e cinco por cento) e 20% (vinte por cento) do
salrio contratual (pargrafo 3, do artigo 458 da CLT).
Tambm so consideradas salariais as utilidades fornecidas habitualmente e gratuitamente ao empregado, e que possuem um valor econmico.
O vale-refeio, fornecido por fora do contrato de trabalho e fornecido de forma gratuita, tem carter salarial, integrando a remunerao do
empregado, para todos os efeitos legais (Smula n. 241 do TST).
93

Legislao Trabalhista e Previdenciria

No sero considerados como salrio os equipamentos ou vestimentas cedidos ao funcionrio para a execuo do seu trabalho, da mesma que
no permitido o pagamento do salrio com drogas nocivas ou bebidas
alcolicas

4.1.6 Utilidades no salariais

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Segundo a CLT, em seu artigo 458, pargrafo 2, no sero considerados como salrio as seguintes utilidades concedidas pelo empregador:
I. vesturios, equipamentos e outros acessrios fornecidos aos empregados e utilizados no local de trabalho, para a prestao do servio;
II. educao, em estabelecimento de ensino prprio ou de terceiros,
compreendendo os valores relativos a matrcula, mensalidade, anuidade
livros e material didtico;
III. transporte destinado ao deslocamento para o trabalho e retorno,
em percurso servido ou no por transporte pblico;
IV. assistncia mdica, hospitalar e odontolgica, prestada diretamente ou mediante seguro-sade;
V. seguros de vida e de acidentes pessoais;
VI. previdncia privada.

94

Tambm no so salariais as utilidades fornecidas eventualmente


pelo empregador ao empregado, ou ainda a ttulo oneroso.
A ajuda-alimentao fornecida pela empresa participante do Programa de Alimentao do Trabalhador, institudo pela Lei n. 6.321, de
1976, tambm no tem carter salarial; portanto, no integra o salrio para
nenhum efeito legal (Orientao Jurisprudencial n. 133 da SDI-1 do TST).
Tambm a ajuda alimentao concedida em decorrncia de prestao de
horas extras tem natureza indenizatria e, por isso, no integra o salrio
do empregado bancrio (Orientao Jurisprudencial n. 123 da SDI-1 do
ST) (BARROS, 2009).
Habitao, energia eltrica e veculo fornecidos pelo empregador
ao empregado, quando indispensveis para a realizao do trabalho, no
tem natureza salarial, ainda que, no caso do veculo, seja ele utilizado
pelo empregado tambm em atividades particulares (Smula n. 367, I, do
TST).

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

4.1.7 Vale-transporte
O vale-transporte no tem natureza saConexo:
larial, por fora de lei. O empregado, para
Para maiores informaes com relao ao valereceber o vale-transporte, deve comprovar a
transporte, o estudante poder
existncia dos requisitos indispensveis ao
acessar o site www.planalto.gov.
br, onde, dentre vrias legislaes
recebimento dele.
elencadas, encontramos a Lei
O empregador dever exigir um recin. 7.418/85, que institui o valebo de entrega dos vales ao empregado, bem
transporte e traz outras
providncias.
como est autorizado a descontar 6% do salrio
do empregado, correspondente parte custeada
por ele, no estando obrigado, nos intervalos intrajornadas, concesso
do vale-transporte para o empregado se deslocar do trabalho para a sua
casa.
Tambm proibida a substituio do vale-transporte por dinheiro,
segundo o disposto no artigo 5, do Decreto n. 95.247, de 1987.

4.1.8 Tipos de salrios

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

4.1.8.1 Salrio-mnimo
O salrio-mnimo fixado por lei e garantido a todo trabalhador.
Quando o salrio for ajustado por empreitada, ou convencionado por tarefa ou
pea, ser garantida ao trabalhador
Salrio-mnimo
a contraprestao mnima
uma remunerao diria nunca
devida e paga diretamente pelo
inferior do salrio-mnimo por
empregador a todo trabalhador, inclusive
dia normal da regio, zona ou
ao trabalhador rural, sem distino de
sexo, por dia normal de servio, e capaz de
subzona (CLT, art. 77).
satisfazer, em determinada poca e regio
Quando o salrio-mnimo
do pas, s suas necessidades normais de
mensal do empregado comisalimentao, habitao, vesturio, higiene e
transporte (CLT, art. 76).
so ou que tenha direito percentagem for integrado por parte fixa
e parte varivel, ser-lhe- sempre
garantido o salrio-mnimo, vedado
qualquer desconto em ms subsequente a
ttulo de compensao (pargrafo nico, art. 78 da CLT).
95

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Para maiores informaes com relao ao salrio-mnimo, o estudante poder acessar o site www.mte.gov.br, onde, dentre vrias informaes, poder encontrar um link abordando peculiaridades e atualidades
referentes ao salrio-mnimo.

4.1.8.2 Salrio profissional


o mnimo garantido aos ocupantes de determinada profisso,
como mdicos, dentistas e auxiliares (Lei 3.999/61, art. 5), engenheiros, qumicos, arquitetos, agrnomos e veterinrios (L. 4.950-A/66,
art. 5), advogados (L. 8.906/94, art. 19), tcnicos em radiologia
(L. 7.394/85, art. 16) etc.

4.1.8.3 Piso salarial


O valor mnimo a ser pago aos trabalhadores de determinada categoria profissional deve ser proporcional extenso e complexidade do
trabalho (CF, art. 7, V). Normalmente fixado por meio de conveno
coletiva (definio no quadro abaixo), mas a LC 103, de 14.07.00, delegou aos estados e ao Distrito Federal, mediante lei de iniciativa do Poder
Executivo, competncia para instituir pisos salariais regionais para os
empregados que no tenham piso salarial definido em lei federal ou em
conveno ou acordo coletivo de trabalho (definio no quadro a seguir),
inclusive para os empregados domsticos. Tais pisos regionais no podem
ser fixados em relao aos servidores pblicos municipais, ou no segundo
semestre do ano em que se verificar eleio para os cargos de governador
dos estados e do Distrito Federal e de deputados estaduais e distritais.

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4.1.8.4 Salrio normativo

96

o equivalente ao piso salarial fixado por sentena normativa proferida em dissdio coletivo de natureza econmica, pelos Tribunais Regionais ou pelo Tribunal Superior do Trabalho.

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

4.1.8.5 Salrio de funo


aquele garantido por conveno coletiva ou sentena normativa,
como o mnimo a ser pago a empregado em determinada funo dentro de
uma mesma categoria profissional.

4.1.9 Morfologia do salrio


4.1.9.6 Abono
Constitui adiantamento em dinheiro ou antecipao salarial.

4.1.9.7 Adicional

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

o acrscimo salarial que tem como causa o trabalho em condies


mais graves. Os adicionais legais mais comuns so:
Segundo o pargrafo primeiro do artigo 457 da CLT, integram o
salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm comisses,
percentagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagem e abonos pagos
pelo empregador.
No direito do trabalho, temos os adicionais de horas extras, de trabalho noturno, de trabalho em condies insalubres e perigosas e de transferncia. Os adicionais de horas extras, de trabalho noturno e de transferncia sero objeto de estudo em outras unidades. Dessa forma, mostra-se
imperioso explicitar aqui os adicionais de insalubridade e periculosidade.

4.1.9.8 Adicional de insalubridade


Segundo o artigo 192 da CLT, o exerccio do trabalho em condies
insalubres, acima dos limites de tolerncia estabelecidos pelo Ministrio
do Trabalho, assegura a percepo de adicional respectivamente de 40%
(quarenta por cento), 20% (vinte por cento) e 10% (dez por cento) do
salrio-mnimo da regio, segundo se classificam nos graus mximos,
mdios e mnimo.
Cumpre frisar que necessria a classificao da atividade insalubre
na relao oficial elaborada pelo Ministrio do Trabalho, no bastando a
constatao por laudo pericial.
97

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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A ttulo de exemplo, a limpeza em residncias e escritrios e a respectiva coleta de lixo no podem ser consideradas atividades insalubres,
ainda que constatada a insalubridade por laudo pericial, porque no se
encontram classificadas na Portaria do Ministrio do Trabalho (Orientao Jurisprudencial n. 4, inciso I e II, da SDI-1 do TST). Igualmente, em
face da ausncia de previso legal, indevido o adicional de insalubridade
ao trabalhador em atividade a cu aberto (art. 195 da CLT e NR-15 MTb,
Anexo 7). o que se infere da Orientao Jurisprudencial n. 73 da SDI-1
do TST (BARROS, 2009).
Segundo a Smula n. 80 do TST, o fornecimento do EPI aprovado pelo rgo competente do Poder Executivo poder eliminar o agente
agressivo gerador do adicional de insalubridade.

98

Lembre-se, entretanto, de que o s fornecimento do aparelho de


proteo pelo empregador no o exime do pagamento do adicional de
insalubridade, cabendo-lhe tomar as medidas que conduzam diminuio
ou eliminao da nocividade, entre as quais as relativas ao uso do equipamento pelo empregado (Smula n. 289 do TST). O simples fornecimento
do EPI no suficiente eliso do pedido de adicional de insalubridade
quando, por exemplo, sua durabilidade no ultrapassa determinado nmero de dias e a substituio realizada alm do prazo de validade (BARROS, 2009).
Havendo condenao ao pagamento do adicional de insalubridade,
este deve ser inserido em folha de pagamento enquanto for executado trabalho nessas condies (SDI-1 172).

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

4.1.9.9 Adicional de periculosidade

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O trabalho em condies de periculosidade assegura ao empregado


um adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem os acrscimos
resultantes de gratificaes, prmios ou participaes nos lucros da empresa (pargrafo 1, artigo 19 da CLT), com exceo dos eletricitrios, os
quais incidem sobre a totalidade das parcelas de natureza salarial (Smula
191 do TST).

Segundo a Smula n. 364 do TST, o contato eventual com agentes


perigosos, assim considerado o fortuito, ou
o que, sendo habitual, d-se por tempo
Quais so as
atividades consideradas
extremamente reduzido, no faz jus
perigosas?
ao pagamento do adicional.
So consideradas atividades ou operaO adicional deve ser pago
es perigosas, na forma da regulamende forma integral, sendo ilegal o
tao aprovada pelo Ministrio do Trabalho,
aquelas que, por sua natureza ou mtodos
pagamento proporcional ao temde trabalho, impliquem o contato permanente
po de exposio para ingresso
com inflamveis ou explosivos em condies
intermitente e habitual, previsto
de risco acentuado (art. 193 da CLT).
no Dec. 93.412/86, art. 2, II
(TST 361), exceto se pactuado em
acordos ou convenes coletivos de
trabalho (CF, art. 7, XXVI e TST 364);
mas no devido durante as horas de sobreaviso,
quando o empregado no se encontra em condies de risco (TST 132).
Havendo condenao ao seu pagamento, deve ser inserido em folha
de salrios enquanto for executado trabalho nessas condies (SDI-1 172).
O adicional de periculosidade integra a base de clculo do adicional
noturno (SDI-1 259) e das horas extras (TST 132).

99

Legislao Trabalhista e Previdenciria

4.1.9.10 Comisso ou porcentagem


o salrio calculado em montante fixo por cada negcio realizado
(comisso) ou em percentual sobre os negcios efetuados pelo empregado (porcentagem). comum no comrcio e no se confunde com a
participao nos lucros. S devido depois de ultimada a transao a
que se refere. Nas transaes por prestaes sucessivas, o pagamento
exigvel proporcionalmente respectiva liquidao. A cessao das
relaes de trabalho no prejudica a percepo das comisses e porcentagens (CLT, art. 466 e pargrafos). Em se tratando de vendedor viajante
ou pracista, a transao considerada ultimada se o empregador no a
recusar por escrito em 10 dias a contar da proposta, ou em 90 dias desta,
caso a empresa esteja estabelecida em outro estado ou no exterior (L.
3.207/57, art. 3). facultado s partes ajustarem o pagamento em perodo de at 3 meses (L. 3.207/57, art. 4, par. nico).
Segundo a Smula n. 340 do TST, o empregado sujeito a controle de
horrio, remunerado base de comisses, tem direito ao adicional de, no
mnimo, 50% (cinquenta por cento) pelo trabalho em horas extras, calculado sobre o valor-hora das comisses recebidas no ms, considerando-se
como divisor o nmero de horas efetivamente trabalhadas.

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4.1.9.11 Dirias e ajuda de custo

100

Dirias so os pagamentos feitos ao empregado para indenizar despesas com deslocamento, hospedagem ou pousada e alimentao e sua
manuteno quando precisa viajar para executar as determinaes do empregador. So, portanto, pagamentos ligados diretamente viagem feita
pelo empregado para a prestao dos servios ao empregador, decorrentes
da mobilidade do empregado (MARTINS, 2010).
Em regra, so consideradas salrio se pagas em montante superior a
50% do salrio do empregado (CLT, art. 457, 2; TST 101 e 318). Para
o TST, as dirias e ajudas de custo integram o salrio quando quitadas
acima desse percentual, mas no se incorporam definitivamente remunerao do empregado, podendo ser suprimidas uma vez que cesse a causa
de seu pagamento (TST 101).
Importante ressaltar que, quando consideradas salrio, as dirias e
ajudas de custo passam a fazer parte da base de clculo para o pagamento
de todos os demais adicionais ao salrio e demais verbas.

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

4.1.9.12 Gorjeta
Consiste na entrega de dinheiro pelo cliente do empregador ao
empregado que o serviu. Tambm pode ser dada para rateio posterior,
assim como pode ser espontnea ou cobrada pelo empregador do fregus como adicional da conta (CLT, art. 457, caput e 3). Percebida
por ajuste expresso ou tcito, integra a remunerao para todos os fins,
exceto para o clculo de aviso prvio, adicional noturno, horas extras e
repouso semanal remunerado (TST 354). No pode servir de complemento para o salrio-mnimo, uma vez que este pago diretamente
pelo empregador (CLT, art. 76).

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4.1.9.13 Gratificao
A gratificao autntica aquela paga eventualmente, por liberalidade, como gratido ao reconhecimento por parte do empregador pelo
servio prestado a ele pelo empregado. Assim sendo, no salrio. Contrariamente, constitui salrio a gratificao ajustada (CLT, art. 457, 1),
seja por meio de ajuste expresso (gratificao de funo, de balano etc),
seja por meio de ajuste tcito (gratificao habitual, TST 152 e 253).

4.1.9.14 Gratificao de Natal (13 salrio)


compulsria, paga por fora de lei, na base de 1/12 da remunerao por ms trabalhado ou frao igual ou superior a 15 dias (L. 4.090/62,
art. 1, 1). Tem natureza salarial (L. 4.090/62, art. 1). devida a qualquer empregado (CF, art. 7, VIII e par. nico, TST 50) e ao trabalhador
avulso (CF, art. 7 XXXIV, Dec. 63.912/68).
101

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Pode ser paga vista, ou em duas parcelas, sendo a primeira metade


paga entre os meses de fevereiro e novembro, ou por ocasio das frias do
empregado, se ele assim o requerer, e a segunda metade at o dia 20 de
dezembro do mesmo ano.
O pagamento da gratificao natalina dever ser realizado com base
no salrio do ms de dezembro do corrente ano, incluindo todos os respectivos adicionais. Aos empregados comissionistas, o pagamento ser realizado calculando-se a mdia de 1/11 das comisses dos meses de janeiro
a novembro de cada ano.
Por ter natureza salarial, dever o empregador recolher o FGTS
sobre o 13 salrio, bem como incidir sobre ele os descontos relativos s
contribuies sociais.

4.1.9.15 Prmio
o pagamento vinculado a fator de ordem pessoal do empregado,
como a produo, a eficincia etc. No pode ser forma nica de pagamento. Praticamente no referido pela legislao e pela jurisprudncia sumulada, mas tem sido tratado pela jurisprudncia no sumulada tal como
a gratificao: se habitual, salrio; se eventual, no o . So comuns os
prmios por:
produo: pago ao empregado por atingir determinada meta de
produo fixada;
assiduidade: pago ao empregado por no faltar ou no se atrasar para o servio
zelo: pago ao empregado por no danificar o patrimnio da empresa (ex.: motorista que no causa coliso);
resultado: pago ao empregado por atingir um resultado favorvel (ex.: prmio ao atleta de futebol pela vitria em determinada partida ou campeonato).

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4.1.9.16 Participao nos lucros e resultados L. 10.101/00

102

considerada pela legislao como instrumento de integrao entre


o capital e o trabalho e como incentivo produtividade, nos termos do
art. 7, inciso XI, da Constituio.

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

Ser objeto de negociao entre a empresa e seus empregados, mediante um dos procedimentos a seguir descritos, escolhidos pelas partes
de comum acordo:
I. comisso escolhida pelas partes, integrada, tambm, por um representante indicado pelo sindicato da respectiva categoria;
II. conveno ou acordo coletivo.
Dos instrumentos decorrentes da negociao devero constar regras
claras e objetivas quanto fixao dos direitos substantivos da participao e das regras adjetivas, inclusive mecanismos de aferio das informaes pertinentes ao cumprimento do acordado, periodicidade da distribuio, perodo de vigncia e prazos para reviso do acordo, podendo ser
considerados, entre outros, os seguintes critrios e condies:
I. ndices de produtividade, qualidade ou lucratividade da empresa;
II. programas de metas, resultados e prazos, pactuados previamente.
O instrumento de acordo celebrado ser arquivado na entidade sindical dos trabalhadores.
A participao nos lucros no substitui ou complementa a remunerao devida a qualquer empregado, nem constitui base de incidncia de qualquer encargo trabalhista, no se lhe aplicando o princpio da
habitualidade.
vedado o pagamento de qualquer antecipao ou distribuio de
valores a ttulo de participao nos lucros ou resultados da empresa em
periodicidade inferior a um semestre civil, ou mais de duas vezes no mesmo ano civil.

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4.1.10 Descontos salariais

Segundo o artigo 462 da CLT, ao empregador vedado efetuar


qualquer desconto nos salrios do empregado, salvo quanto este resultar
de adiantamentos, de dispositivos de lei (tais como as contribuies previdencirias, sindicais e o imposto de renda) ou de contrato coletivo (atualmente, conveno coletiva).
Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto ser lcito,
desde que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrncia de dolo
do empregado.

103

Legislao Trabalhista e Previdenciria

4.1.11 Equiparao salarial


Segundo o artigo 461 da CLT, sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma localidade,
corresponder igual salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade.
O que significa trabalho de igual valor?
Trabalho de igual valor aquele realizado com igual produtividade e
com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo
de servio no for superior a dois anos (ABUD, 2006).
No prevalecero quando o empregador tiver pessoal organizado em
quadro de carreira em que as promoes devero obedecer aos critrios de
antiguidade e merecimento (homologado no Ministrio do Trabalho).

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4.2 Frias

104

As frias so consideradas pelo direito do trabalho como uma forma


de interrupo do contrato de trabalho. No perodo de frias, o empregado
tem direito de receber o seu salrio habitual, somado a uma indenizao
correspondente a 1/3 do seu salrio, contando ainda referido perodo
como tempo de servio.
A cada 12 (doze) meses de trabalho contnuo para um empregador,
o empregado entra no perodo de gozo das frias. Dentro deste perodo
de gozo das frias, o empregador poder escolher a data que melhor lhe
aprouver, para a concesso das frias do empregado.
O empregador que deixar de conceder as frias nos 12 meses subsequentes ao trmino do perodo aquisitivo dever pag-las em dobro e,
alm disso, o empregado poder ajuizar reclamao pedindo a fixao por
sentena da poca do gozo delas. A sentena cominar pena diria de 5%
do salrio-mnimo, devida ao empregado at que seja cumprida a deciso.
Cpia da deciso transitada em julgado ser remetida ao rgo do Ministrio do Trabalho para fins de aplicao da multa de carter administrativo
(BARROS, 2009).

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

4.2.1 Da concesso e da poca das frias


O empregador dever avisar o empregado com uma antecedncia
mnima de 30 (trinta) dias quanto concesso das frias, mediante recibo,
devendo referido perodo ser anotado na CTPS do empregado.
Somente em casos excepcionais ser permitido o fracionamento das
frias em dois perodos, sendo estes nunca inferiores a 10 (dez) dias corridos.
Os menores de 18 (dezoito) anos e maiores de 50 (cinquenta) anos no
podem ter suas frias fracionadas.
O empregador poder escolher a data que melhor lhe aprouver para
a concesso das frias do empregado. Porm, os membros de uma mesma
famlia, que trabalharem no mesmo estabelecimento ou empresa, tero direito a gozar frias no mesmo perodo, se assim o desejarem e se disto no
resultar prejuzo para o servio (artigo 136, pargrafo 1 da CLT).
Tambm o empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos, ter
direito a fazer coincidir suas frias com as frias escolares (artigo 136,
pargrafo 2 da CLT).
Em regra, durante as frias, o empregado no poder prestar servios a outro empregador.

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4.2.2 Da durao das frias


O perodo de frias, normalmente, corresponde a trinta dias corridos
(includos, portanto, os dias normalmente destinados ao repouso semanal
e os dias feriados ou normalmente no trabalhados). Esse perodo, todavia, sofrer redues em funo do nmero de faltas injustificadas ao trabalho no curso do respectivo perodo aquisitivo [...], segundo o qual o empregado ter direito a frias na seguinte proporo (SCHWARZ, 2007):

4.2.2.17 Contrato a tempo integral (CLT, art. 130)


30 dias, se ocorrerem at 5 faltas injustificadas no perodo aquisitivo;
24 dias, se ocorrerem de 6 a 14 faltas injustificadas no perodo
aquisitivo;

105

Legislao Trabalhista e Previdenciria

18 dias, se ocorrerem de 15 a 23 faltas injustificadas no perodo


aquisitivo;
12 dias, se ocorrerem de 24 a 32 faltas injustificadas no perodo
aquisitivo.

4.2.2.18 Contrato a tempo parcial (CLT, art. 130-A)


18 dias para a durao do trabalho semanal de 23 a 25 horas;
16 dias para a durao do trabalho semanal de 21 a 22 horas;
14 dias para a durao do trabalho semanal de 16 a 20 horas;
12 dias para a durao do trabalho semanal de 11 a 15 horas;
10 dias para a durao do trabalho semanal de 6 a 10 horas;
8 dias para a durao do trabalho semanal igual ou inferior a 5
horas;
metade dos tempos acima se o empregado faltar mais de sete
vezes sem justificativa no perodo aquisitivo.

4.2.3 Perda das frias

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Segundo o artigo 133 da CLT, no ter direito a frias o empregado


que, no curso do perodo aquisitivo:
I. deixar o emprego e no for readmitido dentro dos 60 (sessenta)
dias subsequentes sua sada;
II. permanecer em gozo de licena, com percepo de salrio, por
mais de 30 (trinta) dias;
III. deixar de trabalhar, com percepo do salrio por mais de 30
(trinta) dias em virtude de paralisao total ou parcial da empresa;
IV. tiver percebido da previdncia social prestaes de acidente de
trabalho ou de auxlio-doena por mais de 6 (seis) meses, embora descontnuo.
Perde o direito s frias tambm o empregado que faltar injustificadamente por mais de 32 dias.

106

4.2.4 Remunerao das frias


Durante as frias, o empregado receber o seu salrio habitual,
acrescido de eventuais adicionais, mais uma indenizao equivalente a
1/3 do seu salrio.

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Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

A remunerao deve ser acrescida de 1/3 (CF, art. 7, XVII), mesmo em se tratando de frias indenizadas; mas o tero constitucional no
cumulativo com o abono institudo por conveno ou acordo coletivos.
O pagamento das frias dever ocorrer at 2 (dois) dias antes da concesso das frias, sob pena de o empregador incorrer em multa administrativa.
Na ocasio, tambm deve ser pago o adiantamento de 50% do
13salrio (1 parcela), se o empregado o houver requerido no ms de janeiro do ano correspondente (L. 4.479/65, art. 2, 2).
Quando o salrio for pago por hora com jornadas variveis, apurarse- a mdia do perodo aquisitivo, aplicando-se o valor do salrio na data
da concesso das frias (Includo pelo Decreto-Lei n 1.535, de 13.4.1977)
(artigo 142, pargrafo 1 da CLT). Quando o salrio for pago por tarefa,
tomar-se- por base a mdia da produo no perodo aquisitivo do direito
a frias, aplicando-se o valor da remunerao da tarefa na data da concesso das frias (includo pelo Decreto-Lei n 1.535, de 13.4.1977) (artigo
142, pargrafo 2 da CLT).
Quando o salrio for pago por percentagem, comisso ou viagem,
apurar-se-- a mdia recebida pelo empregado nos 12 (doze) meses que
precederem concesso das frias (includo pelo Decreto-Lei n 1.535, de
13.4.1977) (artigo 142, pargrafo 3 da CLT).
A parte do salrio paga em utilidades ser computada de acordo
com a anotao na carteira de trabalho e previdncia social (includo pelo
Decreto-Lei n 1.535, de 13.4.1977) (artigo 142, pargrafo 4 da CLT).
Os adicionais por trabalho extraordinrio, noturno, insalubre ou
perigoso sero computados no salrio, que servir de base ao clculo da
remunerao das frias (includo pelo Decreto-Lei n 1.535, de 13.4.1977)
(artigo 142, pargrafo 5 da CLT).
Se, no momento das frias, o empregado no estiver recebendo o
mesmo adicional do perodo aquisitivo, ou quando o valor deste no tiver sido uniforme, ser computada a mdia duodecimal recebida naquele
perodo, aps a atualizao das importncias pagas, mediante incidncia
dos percentuais dos reajustamentos salariais supervenientes (includo pelo
Decreto-Lei n 1.535, de 13.4.1977) (artigo 142, pargrafo 6 da CLT).

4.2.5 Frias proporcionais


O empregado, independentemente de ter menos ou mais de um ano
de servio, junto ao mesmo empregador, que for dispensado sem justa
107

Legislao Trabalhista e Previdenciria

causa, obtiver em juzo a resciso indireta (art. 483 da CLT), tiver extinto
o seu contrato determinado pelo advento do termo, for dispensado porque
a empresa encerrou as suas atividades voluntariamente (por falncia, liquidao extrajudicial ou dissoluo irregular) ou tiver se demitido, isto ,
se desligado espontaneamente, far jus, pelo perodo incompleto, remunerao das frias proporcionais ou dozeavadas razo de 1/12 por ms
trabalhado, considerando ms frao igual ou superior a 15 dias (Smulas
n. 171 e n. 261, ambas com a nova redao). Se a cessao do contrato for
por morte, os dependentes habilitados perante a previdncia social recebero o valor correspondente (art. 1 da Lei n. 6858, de novembro de 1980).
Na ausncia de dependentes, os herdeiros ou os sucessores recebero o
valor (BARROS, 2009).

4.2.6 Abono de frias


Segundo o artigo 143 da CLT, facultado ao empregado converter
1/3 (um tero) do perodo de frias a que tiver direito em abono pecunirio,
no valor da remunerao que lhe seria devida nos dias correspondentes.
Assim, o empregado poder converter 1/3 das suas frias, em dinheiro, no valor da remunerao que lhe seria devida nos dias correspondentes.
O abono deve ser requerido pelo empregado, no mximo, 15 (quinze) dias antes do trmino das frias, sendo vedado o abono de frias para
os contratos de trabalho por tempo parcial.

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4.3 Aviso prvio

108

Segundo o artigo 487 da CLT, no havendo prazo estipulado, a parte


que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato, dever avisar a outra da
sua resoluo com a antecedncia mnima de:
I. 8 dias, se o pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior;
II. 30 dias, aos que receberem por quinzena ou ms, ou que tenham
mais de 12 meses de servio na empresa.
A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao empregado o
direito aos salrios correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre
a integrao desse perodo no seu tempo de servio. Da mesma forma, a
falta de aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o direito
de descontar os salrios correspondentes ao prazo respectivo (pargrafos
1 e 2 do artigo 48 da CLT).

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

Cumpre ressaltar que as horas extras habitualmente recebidas pelo


empregado integram o valor do aviso prvio, quando este for indenizado.
O horrio normal de trabalho do empregado, durante o prazo do aviso, e se a resciso tiver sido promovida pelo empregador, ser reduzido de
2 horas dirias, sem prejuzo do salrio integral (art. 488 da CLT).
No obstante, facultado ao empregado trabalhar sem a reduo das
O que significa
aviso prvio?
2 horas dirias previstas neste artiO
aviso
prvio
pode ser conceituago, caso em que poder faltar ao
do como a comunicao que uma parte
servio, sem prejuzo do salrio
faz outra, avisando-lhe que pretende
integral, por um dia, na hiptese proceder dissoluo do contrato de trabalho
por prazo indeterminado (BARROS, 2009).
do inciso I e, por 7 dias corridos,
na hiptese do inciso II do artigo
487 da CLT (pargrafo nico do
artigo 488 da CLT).
O aviso prvio cabvel na
dispensa sem justa causa, pedido de
demisso e dispensa indireta.
O aviso prvio dever ser concedido de forma
verbal ou por escrito, nunca na forma tcita. Tambm no permitido o
aviso prvio cumprido em casa, sendo que, na ausncia da concesso
do aviso, este dever ser indenizado. Tambm nesses casos, o contrato de
trabalho do empregado ser projetado at o final do aviso prvio.

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4.4 FGTS Fundo de garantia por tempo de


servio
O depsito do fundo de garantia pelo empregador obrigatrio a
todos os empregados em geral, com exceo do empregado domstico, ao
qual facultativo.
O fundo de garantia incide sobre o salrio do empregado e seus respectivos adicionais, bem como sobre o aviso prvio trabalhado ou indenizado. No incide somente sobre as frias indenizadas (OJ 195 da SDI-1
do TST). Vale ressaltar tambm que os valores constantes no FGTS so
impenhorveis.

109

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Como constitudo o FGTS?


O fundo de garantia do tempo de servio constitudo de uma
conta bancria formada pelos depsitos feitos pelo empregador em
nome do trabalhador, na qual o primeiro deposita em nome deste ltimo, mensalmente, 8% da sua remunerao, salvo se tratar de contrato
de aprendizagem, cuja alquota ser reduzida para 2% (art. 15, pargrafo 7, da Lei n. 8.036). Esse valor depositado na Caixa Econmica
Federal, que o atualiza com juros e correo monetria, sendo ela o
agente operador (BARROS, 2009).

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Os depsitos do fundo de garantia so devidos nos casos de interrupo do contrato de trabalho, como frias, por exemplo, no sendo
devidos nos casos de suspenso do contrato de trabalho, com exceo das
suspenses referentes ao servio militar, acidente de trabalho e licenamaternidade.
Aps a extino do contrato de trabalho, o empregado poder levantar o seu fundo de garantia nos seguintes casos:
a) dispensa sem justa causa;
b) resciso indireta;
c) extino da empresa;
d) trmino do contrato por prazo determinado;
e) aposentadoria;
f) extino por culpa recproca.

110

Vale ressaltar que, na vigncia do contrato de trabalho, o empregado tambm poder levantar o seu fundo de garantia nos seguintes casos
(BARROS, 2009):
a) financiamento habitacional (SFH);
b) saldo devedor imobilirio, desde que no possua outro imvel
(2 anos);
c) permanecer trs anos ininterruptos fora do regime do FGTS;
d) doena grave (trabalhador ou seus dependentes);
Conexo:
Para maiores informae) idade superior a 70 anos;
es referentes ao fundo de
f) morte do trabalhador.
garantia por tempo de servio,
o estudante poder acessar o site
www.caixa.gov.br, onde encontrar
vrias informaes referentes
movimentao do FGTS.

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

Segundo a Lei n. 10.878/04, tambm possvel o saque do FGTS


em casos de desastre natural, s pessoas residentes nas reas atingidas,
desde que haja o reconhecimento do poder pblico quanto ao desastre,
bem como a solicitao do saque no prazo de 90 (noventa) dias.

4.4.1 Multa do FGTS


Na hiptese de dispensa pelo empregador sem justa causa, bem
como em caso de resciso indireta, depositar este, na conta vinculada do
trabalhador no FGTS, importncia igual a 40% (quarenta por cento) do
montante de todos os depsitos realizados na conta vinculada durante a
vigncia do contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos
dos respectivos juros (pargrafo 1, do artigo 18, da Lei n. 8.036/90).
Quando ocorrer despedida por culpa recproca ou fora maior, reconhecida pela Justia do Trabalho, o percentual da multa ser de 20%
(pargrafo 2, do artigo 18, da Lei n. 8.036/90)
Cumpre ressaltar que referida multa incidir sobre os depsitos realizados durante toda a vigncia do contrato de trabalho, inclusive sobre
eventuais saques ocorridos durante a sua vigncia.

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4.5 Organizao sindical


Qual o conceito de sindicato?
O termo sindicato deriva do latim sindicus, que proveniente do
grego syndikayos, e correspondente quele que representa uma pluralidade. O sindicato a pessoa jurdica de direito privado, sem fins
lucrativos, que detm a prerrogativa legal de representar determinada
categoria, profissional (de trabalhadores) ou econmica (de empregadores), nos termos do artigo 513 da Consolidao das Leis do Trabalho
e do artigo 8, inciso III, da Constituio, em uma certa base territorial de atuao, que no pode ser inferior rea de um municpio
(SCHWARZ, 2007).
Segundo o artigo 511 da CLT, lcita a associao para fins de estudo,
defesa e coordenao dos seus interesses econmicos ou profissionais de
todos os que, como empregadores, empregados, agentes ou trabalhadores
autnomos, ou profissionais liberais, exeram, respectivamente, a mesma
atividade ou profisso ou atividades ou profisses similares ou conexas.
111

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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ABR

112

A Conveno n. 87 da Organizao Internacional do Trabalho


(OIT), declara o princpio da liberdade sindical, afirmando que os trabalhadores e empregadores, sem nenhuma distino e sem autorizao prvia, tm o direito de constituir as organizaes que estimarem convenientes, bem como o direito de se filiarem a essas organizaes, tendo como
nica condio a observncia dos respectivos estatutos. (art. 2).
J o artigo 8 da Constituio Federal dispe que livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte:
I. a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de
sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas ao Poder
Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical (liberdade
sindical);
II. vedada a criao de mais de uma organizao sindical em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econmica, na mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregadores
interessados, no podendo ser inferior rea de um municpio (unicidade
sindical).
Assim, a legislao brasileira trouxe a liberdade sindical ao dispor,
na Constituio Federal, que no h necessidade de autorizao do Estado
para a criao de um sindicato, bastando o seu registro junto ao Ministrio
do Trabalho e Emprego, mas no em sua totalidade, pois, ao mesmo tempo, exige o respeito chamada unicidade sindical.
Quanto s associaes sindicais de grau superior, temos as federaes e confederaes organizadas nos termos da legislao vigente.

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

4.5.1 Prerrogativas e deveres dos sindicatos

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

Segundo o artigo 513 da CLT, so prerrogativas dos sindicatos:


a) representar, perante as autoridades administrativas e judicirias, os interesses gerais da respectiva categoria ou profisso
liberal ou os interesses individuais dos associados relativos
atividade ou profisso exercida;
b) celebrar contratos coletivos de trabalho;
c) eleger ou designar os representantes da respectiva categoria ou
profisso liberal;
d) colaborar com o Estado, como rgos tcnicos e consultivos,
no estudo dos problemas que se relacionam com a respectiva
categoria ou profisso liberal;
e) impor contribuies a todos aqueles que participam das categorias econmicas ou profissionais ou das profisses liberais
representadas.
Tambm so deveres dos sindicatos (art. 514 da CLT):
a) colaborar com os poderes pblicos no desenvolvimento da solidariedade social;
b) manter servios de assistncia judiciria para os associados;
c) promover a conciliao nos dissdios de trabalho;
d) sempre que possvel, e de acordo com as suas possibilidades,
manter no seu quadro de pessoal, em convnio com entidades
assistenciais ou por conta prpria, um assistente social com as
atribuies especficas de promover a cooperao operacional
na empresa e a integrao profissional na classe.
Aos sindicatos cabe, principalmente, a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais
ou administrativas. Tambm obrigatria a participao dos sindicatos
nas negociaes coletivas de trabalho, que poder resultar em convenes
ou acordos coletivos de trabalho.

113

Legislao Trabalhista e Previdenciria

4.5.2 Conveno coletiva de trabalho


O que significa conveno coletiva de trabalho?
Conveno coletiva de trabalho pode ser conceituada como o acordo de carter normativo pelo qual dois ou mais sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies
de trabalho aplicveis no mbito das respectivas representaes s
relaes individuais de trabalho (art. 611 da CLT).

4.5.3 Acordo coletivo de trabalho


Acordo coletivo de trabalho pode ser conceituado como o acordo
realizado entre o sindicato representativo de uma categoria profissional e
uma ou mais empresas.
Nesse sentido, dispe o pargrafo 1, do artigo 611 da CLT, que
facultado aos sindicatos representativos de categorias profissionais celebrarem acordos coletivos com uma ou mais empresas da correspondente
categoria econmica, que estipulem condies de trabalho aplicveis no
mbito da empresa ou das empresas acordantes s respectivas relaes
de trabalho.

4.5.4 Categoria profissional e econmica

Proibida a reproduo UniSEB

Categoria econmica constituda de empregadores que, em razo


da solidariedade de interesses econmicos, desenvolvem atividades idnticas, similares ou conexas. o que dispe o pargrafo 1 do art. 511 da
CLT (ABUD, 2006).
Categoria profissional, por sua vez, est definida no pargrafo 2 do
art. 511 do diploma consolidado. Compreende como tal a unio de trabalhadores que tm similitude de condies de vida em razo da profisso
ou do trabalho que exercem em comum (ABUD, 2006).

114

4.5.5 Categoria profissional diferenciada


Categoria profissional diferenciada a constituda de empregados
que exeram profisses ou funes diferenciadas por fora de estatuto

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

profissional especial ou em consequncia de condies de vida singulares


(pargrafo 3, do artigo 511 da CLT).
As pessoas que exercem a mesma profisso podem criar o seu sindicato. Os engenheiros podem formar um sindicato por profisso. Esse
sindicato reunir todos os engenheiros de uma base territorial, no importando o setor de atividade econmica em que a sua empresa se situe. Nesse caso, decisiva, como critrio de agrupamento, ser a profisso, independentemente da categoria na qual exercida. a isso que se d o nome
de sindicato de categoria profissional diferenciada. Numa mesma empresa
podem atuar diversos sindicatos. O sindicato da categoria e tantos sindicatos por profisso quantas sejam as profisses que tiverem, naquela base,
categoria profissional diferenciada (NASCIMENTO, 2009).
Cumpre ressaltar, por fim, a existncia tambm de sindicatos de trabalhadores autnomos e sindicatos de profissionais liberais.

4.5.6 Custeio da atividade sindical


A principal fonte de arrecadao e custeio dos sindicatos so as contribuies pagas pelos seus representados (empregados ou empregadores).

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

4.5.6.1 Contribuio sindical


A contribuio sindical devida por todos aqueles que participarem
de uma determinada categoria econmica ou profissional, ou de uma profisso liberal, em favor do sindicato representativo da mesma categoria ou
profisso (art. 579 da CLT).
A contribuio sindical ser recolhida, de uma s vez, anualmente, e
consistir (art. 580 da CLT):
I. na importncia correspondente remunerao de um dia de trabalho, para os empregados, qualquer que seja a forma da referida remunerao;
II. para os agentes ou trabalhadores autnomos e para os profissionais liberais, numa importncia correspondente a 30% (trinta por cento)
do maior valor de referncia fixado pelo Poder Executivo;
III. para os empregadores, uma importncia proporcional ao capital
social da firma ou empresa, registrado nas respectivas Juntas Comerciais,
ou rgos equivalentes.

115

Legislao Trabalhista e Previdenciria

4.5.6.2 Contribuio confederativa


A contribuio confederativa foi instituda pela Constituio Federal de 1988 (art. 8, IV) como uma alternativa da contribuio sindical,
com fisionomia em parte mais democrtica, deliberada em assembleia sindical que fixar o seu valor. tambm descontada em folha, nesse ponto
identificando-se as duas contribuies. Diferem num ponto fundamental:
a contribuio sindical disciplinada por lei e a contribuio confederativa no; suas regras so deliberadas pela assembleia sindical (NASCIMENTO, 2009).
Segundo o artigo 8, inciso IV da Constituio Federal, a assembleia
geral fixar a contribuio que, em se tratando de categoria profissional,
ser descontada em folha, para o custeio do sistema confederativo da
representao sindical respectiva, independentemente da contribuio
prevista em lei.
Cumpre ressaltar que a contribuio confederativa, diferentemente
da contribuio sindical, no obrigatria aos empregados no sindicalizados. Cabe a esses empregados no filiados ao sindicato manifestar por
escrito empresa a sua discordncia ou opo pelo desconto da referida
contribuio.
Nesse sentido, dispe o precedente normativo n. 119 do TST: A
Constituio da Repblica, em seus artigos 5, XX e 8, V, assegura o
direito de livre associao e sindicalizao. ofensiva a essa modalidade
de liberdade clusula constante de acordo, conveno coletiva ou sentena normativa estabelecendo contribuio em favor de entidade sindical a
ttulo de taxa para custeio do sistema confederativo, assistencial, revigoramento ou fortalecimento sindical e outras da mesma espcie, obrigando
trabalhadores no sindicalizados. Sendo nulas as estipulaes que inobservem tal restrio, tornam-se passveis de devoluo os valores irregularmente descontados.

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4.5.6.3 Contribuio assistencial e mensalidade sindical

116

A taxa assistencial, tambm denominada contribuio assistencial,


facultativa e, deste modo, somente os scios do sindicato que devem
pagar. Da mesma forma, a mensalidade sindical uma obrigao atribuda
somente aos associados do sindicato, desde que prevista no estatuto ou
pelas assembleias gerais (art. 548, alnea b, da CLT) (ABUD, 200).

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

Aps a Emenda Constitucional n. 45, de 2004, que introduziu o inciso III no art. 114 da Constituio vigente, as aes alusivas contribuio
sindical a que aludem os art. 548 e 578 da CLT, as que versam sobre mensalidade sindical e ainda entre sindicatos e empregadores situam-se no mbito
de competncia da Justia do Trabalho. Atento a esse aspecto, o TST cancelou a Orientao Jurisprudencial n. 290 da SDI-1, que considerava incompetente a Justia do Trabalho para examinar conflito entre sindicato patronal
e a respectiva categoria econmica em relao contribuio assistencial.
Lembre-se de que os litgios entre sindicatos, ou entre sindicatos de trabalhadores e empregador, referentes contribuio assistencial e confederativa, previstas em normas coletivas, j se encontravam na esfera normativa
dessa Justia Especializada, por fora da Lei n. 8.984, de 1995, e da parte
final do art. 114 da Constituio, na sua redao original (BARROS, 2009).

4.6 Direito de Greve


Qual o conceito de greve?
Greve a suspenso coletiva, voluntria, provisria e pacfica, total ou parcial, da atividade dos trabalhadores em face dos respectivos
empregadores, com o objetivo de pression-los negociao coletiva,
para a conquista de determinados benefcios, como aumento de salrios ou melhoria de determinadas condies de trabalho, ou para evitar a perda de benefcios (SCHWARZ, 2007).

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

ABR

Como fenmeno social de carter coletivo, a greve uma manifestao visvel da atuao dos sindicatos, testando-se nela o grau de conscincia
de classe e de capacidade de luta que os trabalhadores adquiriram como
membros desses grupos sociais secundrios. Essa capacidade de luta est
correlacionada com a politizao dos trabalhadores, de tal forma que neles
117

Legislao Trabalhista e Previdenciria

se tem desenvolvido o sentimento de solidariedade coletiva como superao


dos seus interesses meramente individuais ou de suas convenincias particulares. Esse entrega total de cada trabalhador, em funo de um interesse
abstrato do grupo, tendo em vista a consecuo de um fim comum e coletivo, independentemente dos riscos que dela decorrem, justifica o fundamento social da greve (VIANNA, Apud BARROS, 2009).
A greve assegurada pela Constituio, que a prev em seu artigo
9, bem como pela Lei n. 7.783 de 1989.

4.6.1 Procedimento da greve


O procedimento da greve est dividido em duas fases: fase preparatria e fase de desenvolvimento.

4.6.1.1 Fase preparatria


Antes de deflagrar uma greve, obrigatria a tentativa de negociao entre os sindicatos. Assim, uma greve s pode ser deflagrada mediante
a participao do sindicato, tendo sido ela deliberada em assembleia geral
convocada pela entidade sindical.
No lcita a greve surpresa, sendo que, diante da frustrao das negociaes entre os sindicatos, a greve deve ser anunciada com uma antecedncia mnima de 48 (quarenta e oito) horas e 72 (setenta e duas) horas,
em se tratando de servios essenciais.

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4.6.1.2 Fase de desenvolvimento

118

Segundo o artigo 6 da Lei n. 7.783/89, durante a greve so assegurados aos grevistas, dentre outros direitos:
I. o emprego de meios pacficos tendentes a persuadir ou aliciar os
trabalhadores a aderirem greve;
II. a arrecadao de fundos e a livre divulgao do movimento.
Em nenhuma hiptese, os meios adotados por empregados e empregadores podero violar ou constranger os direitos e garantias fundamentais de outrem. Da mesma forma, vedado s empresas adotar meios
para constranger o empregado ao comparecimento ao trabalho, bem como

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

capazes de frustrar a divulgao do movimento (pargrafos, 1 e 2 da Lei


n. 7.783/90).
vedada a resciso de contrato de trabalho durante a greve, bem
como a contratao de trabalhadores substitutos (art. 7, pargrafo nico).
O pagamento dos salrios durante a greve ser regulamentado por
acordo com o empregador, ou por deciso judicial.
Durante a greve, o sindicato ou a comisso de negociao, mediante
acordo com a entidade patronal ou diretamente com o empregador, manter em atividade equipes de empregados com o propsito de assegurar os
servios cuja paralisao resulte em prejuzo irreparvel, pela deteriorao irreversvel de bens, mquinas e equipamentos, bem como a manuteno daqueles essenciais retomada das atividades da empresa quando da
cessao do movimento (art. 9 da Lei n. 7783/89). No havendo acordo
nesse sentido, poder o empregador contratar empregados para a realizao desses servios.
inquestionvel que a responsabilidade trabalhista e a penal so
de carter individual e se limitam aos autores, porm o sindicato, como
pessoa jurdica de direito privado que , responder pelo ilcito civil que
cometer, por intermdio de sua diretoria, devendo pagar a indenizao
correspondente, agora perante a Justia do Trabalho (art. 114, inciso II,
da Constituio, introduzido pela Emenda Constitucional n. 45, de 2004),
independentemente de ter sido a reparao ajustada em conveno coletiva, nos termos da Lei n. 8.984, de fevereiro de 1995. A responsabilidade
criminal fica excluda da competncia trabalhista (BARROS, 2009).

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119

Legislao Trabalhista e Previdenciria

A configurao da responsabilidade civil do sindicato pressupe


ato ilcito, ou seja, ao ou omisso praticada dolosa ou culposamente,
em desacordo com a norma jurdica, causando dano, sem excludente de
responsabilidade (inteligncia dos arts. 186, 187 e 188 do Cdigo Civil de
2002 e do art. 15 da Lei n. 7.783, de 1989) (BARROS, 2009).

4.6.2 Servios essenciais

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permitida a greve em servios essenciais, porm com algumas


regras especiais.
Segundo o artigo 10 da Lei n. 7783/89, so considerados servios
essenciais:
I. tratamento e abastecimento de gua; produo e distribuio de
energia eltrica, gs e combustveis;
II. assistncia mdica e hospitalar;
III. distribuio e comercializao de medicamentos e alimentos;
IV. funerrios;
V. transporte coletivo;
VI. captao e tratamento de esgoto e lixo;
VII. telecomunicaes;
VIII. guarda, uso e controle de substncias radioativas, equipamentos e materiais nucleares;
IX. processamento de dados ligados a servios essenciais;
X. controle de trfego areo;
XI. compensao bancria.

120

Nesses servios, o aviso prvio ao empregador de 72 horas; com


igual antecedncia os usurios devem ser avisados tambm (art. 13), e
obrigatrio aos sindicatos, de comum acordo com o empregador, garantir,
durante a greve, a prestao dos servios indispensveis ao atendimento
das necessidades inadiveis da comunidade (art. 11), assim consideradas
aquelas que, se no atendidas, coloquem em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao (art. 11, pargrafo nico)
(NASCIMENTO, 2009).

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

4.6.3 Lockout (Locaute)


O que significa lockout (locaute)?
O lockout (locaute) a paralisao das atividades, por iniciativa do
empregador, com o objetivo de frustrar negociao ou dificultar o atendimento de reivindicaes dos respectivos empregados. Corresponde
greve patronal, portanto. Essa prtica proibida pela Lei n. 7.783/89,
sendo que, durante o lockout, o contrato de trabalho apenas interrompe-se, ficando assegurado aos trabalhadores o direito percepo dos
salrios durante o perodo de paralisao (SCHWARZ, 2007).

Atividades
01. Recapitule a forma de clculo do salrio estipulado por tarefa.

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02. Qual a principal diferena entre a gratificao de Natal e as demais


gratificaes?

Reflexo
Neste captulo, vocs tiveram a oportunidade de estudar a jornada
de trabalho e suas principais peculiaridades com a descrio dos s acordos
de prorrogao e compensao de horas e os intervalos intrajornadas e
interjornadas.

121

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Leitura recomendada
Livro: Manual de salrios e benefcios
Autor: Aristeu de Oliveira Editora: Atlas
Essa obra visa elucidar ao profissional de Recursos Humanos, de
departamento de pessoal ou de gesto de pessoas, as principais normas
trabalhistas referentes a salrio e remunerao. Todas as normas referentes a salrio, tipos de salrio, encargos, remunerao e adicionais so visualizadas nessa obra, de uma forma didtica e profissional, contribuindo
para a formao dos profissionais destas reas. O autor apresenta tambm
clculos e modelos de termos de responsabilidade, referentes escala de
sobreaviso. Dispe, ainda, sobre os principais benefcios concedidos em
uma relao de emprego, examinados luz da legislao trabalhista.

Referncias
ABUD, Fabola Marques Cludia Jos. Direito do Trabalho. 2. ed.
So Paulo: Atlas, 2006.
ARAJO, FRANCISCO Carlos da Silva. Seguridade Social. Jus
Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1272, 25 dez. 2006. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9311>. Acesso em: 23
jan. 2010.
BARROS, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. 5. ed. So
Paulo: LTr, 2009.

Proibida a reproduo UniSEB

BONDIOLI, Luis Guilherme Aidar; NEGRO, Theotonio; GOUVA,


Jos Roberto Ferreira. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 42. ed. So Paulo: Saraiva, 2010.

122

BRAGA, La; CABRAL, Maria do Socorro Reis (Orgs.). Servio Social na Previdncia: trajetria, projetos profissionais e saberes. So
Paulo: Cortez, 2007.

Remunerao, Frias e Aviso Prvio Captulo 4

BRASIL. Constituio (1988). Constituio Federal de 1988. Conselho Regional de Servio Social 6 Regio Cress/MG. Coletnea de
Leis. 2. ed., Belo Horizonte/MG, 2003, p. 43-65.
BRASIL. Matriz Terico-Metodolgica do Servio Social na Previdncia Social, Braslia/DF: MPAS, 1994.
CSPEDES, Lvia, PINTO, Antonio Luiz de Toledo, WINDT, Mrcia
Cristina Vaz dos Santos (Colaboradores). Constituio da Repblica
Federativa do Brasil. So Paulo: Saraiva, 2009.
COSTA, Armando Casimiro, FERRARI, Irany, MARTINS, Melchades Rodrigues (Organizadores). Consolidao das Leis do Trabalho.
36. ed. So Paulo: LTr, 2009.
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed.
So Paulo: LTr, 2008.
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa. Nova Fronteira: Rio de Janeiro, 1983.

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

MARTINS, Juliana Azenha. Programa de Sade da Famlia:


um novo desafio para o Servio Social. Trabalho de Concluso de
Curso,Servio Social, Unesp/Franca, 2000.
MARTINS, Srgio Pinto. Direito da Seguridade Social. So Paulo:
Atlas, 2006.
MARTINS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. 26. ed. So Paulo:
Atlas, 2010.
NASCIMENTO, Amauri Mascado do. Iniciao ao Direito do Trabalho. 35. ed. So Paulo: LTr, 2009.
Organizao Mundial da Sade. Envelhecimento ativo: uma poltica.
Traduo Suzana Gontijo. Braslia: Organizao Pan-Americana da
Sade, 2005.
123

Legislao Trabalhista e Previdenciria

SCHWARZ, Rodrigo Garcia. Direito do Trabalho. Rio de Janeiro:


Elsevier, 2007.
SILVA, Edileusa da; ROSSI, Ariana Siqueira. As diretrizes do Ministrio da Sade para a ateno sade da mulher. In: BERTANI, ris
Fenner; REZENDE, Regina Maura (orgs.). Conversas interessantes sobre sade: Programa de Extenso QUAVISSS, Franca: Unesp-FHDSS,
2007, p. 39 46.
SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. 2. ed. So
Paulo: Renovar, 2004.
TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio. Niteri: Impetus, 2010.

No prximo captulo

Proibida a reproduo UniSEB

No prximo tema voc estudar em detalhes os benefcios da Previdncia Social, as formas de extino contratuais, bem como, carncia e
formas de clculos.
Aproveite esse amplo material para dissolver todas as suas dvidas.

124

Extino Contratual e
Legislao Previdenciria

Cap

t u

lo

Neste ltimo momento da disciplina Legislao Trabalhista e Previdenciria, vocs


tero a oportunidade de verificar as situaes de
extino contratual do trabalho, e tambm, podero
estudar aprofundadamente na Legislao previdenciria, conhecendo seus detalhes de aposentadoria e suas
formas de pagamento

Objetivos de sua aprendizagem

Conhecer as formas de extino do contrato de trabalho entre o


empregado e o empregador;
Iniciar estudo sobre a Legislao Previdenciria, analisando dados
importantes para a compreenso do tema;
Entender o conceito de benefcios previdencirios, as carncias e formas de clculos de valores.
Conhecer, em detalhes, todos os benefcios, especficos, obtidos por
meio do INSS.

Voc se lembra?

Que vimos um contedo muito extenso sobre o Direito do Trabalho,


contudo, importante destacar aos senhores que, apesar de serem reas relacionadas a direitos de trabalhadores, o Direito Previdencirio e
o Direito do Trabalho so setores distintos do Direito.
A Justia do Trabalho especializada na dissoluo de conflitos entre
empregados e empregadores, no possuindo competncia para as discusses previdencirias que ficam a cargo da Justia Federal.

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.1 Extino por iniciativa do empregador


5.1.1 Dispensa arbitrria ou sem justa causa

Dispensa arbitrria a que no se funda em motivo tcnico, econmico ou disciplinar.


Dispensa sem justa causa a que no se fundamenta em nenhum
dos motivos previstos em lei (ex: CLT, art. 482, 433, II, 508, 158 par. nico, e 240, par. nico).
No entanto, ocorrendo a dispensa arbitrria ou sem justa causa, ao
empregado, a princpio, caber o pagamento das seguintes verbas rescisrias:
saldo de salrio;
13 salrio proporcional;
frias indenizadas (integrais ou proporcionais);
autorizao para o levantamento do FGTS + a multa de 40%;
autorizao para receber o seguro desemprego (atendidos os
requisitos da lei);
aviso prvio (quando indenizado pelo empregador).

5.1.1.1 Estabilidade

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Os empregados membros da CIPA ou dirigentes sindicais tm estabilidade no emprego, desde o momento em que se candidatam ao cargo
(ele e o suplente) e, se eleitos, at um ano aps o trmino do mandato.
A empregada gestante tem estabilidade no emprego desde o momento da confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto.
O empregado segurado, que sofreu acidente de trabalho, tem estabilidade no emprego pelo prazo mnimo de 12 (doze) meses, aps a cessao do auxlio doena acidentrio.
Referidos empregados no podero ser dispensados da empresa, de
forma arbitrria ou sem justa causa, salvo por motivo de falta grave, devidamente comprovada atravs de inqurito judicial.

126

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

5.1.2 Dispensa por justa causa


O que significa dispensa por justa causa?
a que decorre de ato doloso ou culposamente grave que faa desaparecer a confiana e a boa-f existentes entre as partes, tornando,
assim, impossvel o prosseguimento da relao. Na legislao brasileira, so previstas todas as hipteses de justa causa (CLT, art. 482, 433,
II, 508, 158 par. nico, e 240, par. nico; L. 6.354/76, art. 20; Dec.
95.247/87, art. 7, 3) sem descrever as condutas tpicas; diz-se, ento, no existir justa causa no prevista em lei.

5.1.2.2 Elementos da justa causa

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

Subjetivo: a culpa em sentido amplo (dolo e culpa); no h justa


causa sem culpa do empregado.
Objetivos:
gravidade: a ao ou omisso do empregado deve ser razoavelmente grave;
imediatidade: o intervalo de tempo entre a falta do empregado
e sua dispensa deve ser o mnimo suficiente para permitir a deciso do empregador, sob pena de se caracterizar o perdo;
causalidade: deve haver um nexo de causa e efeito entre a falta
imputada ao empregado e a dispensa praticada pelo empregador;
singularidade: o empregado no pode ser punido e pelo mesmo motivo ser dispensado por justa causa.

5.1.2.3 Forma da justa causa


No h forma prevista em lei; requer comunicao verbal ou escrita
(algumas convenes coletivas exigem a forma escrita).
Normalmente, coincide com o local de trabalho; mas pode ocorrer
fora dele (ex.: embriaguez habitual, concorrncia desleal etc).
Importante ressaltar que, para a configurao da justa causa, necessrio que o ato cometido pelo empregado esteja previsto em lei (artigo
482 da CLT), seja grave, havendo um nexo causal entre o ato e a punio,
127

Legislao Trabalhista e Previdenciria

bem como a punio seja imediata (princpio da imediatidade), podendo


ser feita de forma verbal ou escrita.

5.1.2.4 Hipteses para configurao da justa causa


Segundo o artigo 482 da CLT, constituem justa causa para resciso
do contrato de trabalho pelo empregador:
improbidade: ato lesivo contra o patrimnio da empresa, ou
de terceiro, relacionado com o trabalho (Ex.: furto, roubo, extorso, falsificao de documentos para receber horas extras
etc.);
incontinncia de conduta: comportamento irregular do empregado, incompatvel com a moral sexual;
mau procedimento: comportamento irregular do empregado,
incompatvel com as normas exigidas pelo senso comum do
homem mdio; qualquer ato infringente da norma tica;
negociao habitual: o ato de concorrncia desleal ao empregador ou o inadequado exerccio paralelo do comrcio;
condenao criminal sem sursis (suspenso condicional
da pena): em virtude do cumprimento da pena privativa da sua
liberdade de locomoo, no poder o empregado continuar no
emprego. A empresa poder dispens-lo por justa causa. Desnecessrio ser que os fatos que determinaram a condenao
criminal estejam relacionados com o servio;

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128

desdia: desempenhar as funes com negligncia. necessrio uma sequncia de atos para motivar a justa causa;
embriaguez: resultante de lcool e de txicos, justa causa
para a dispensa do empregado. De duas formas pode confi-

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

gurar-se essa justa causa. Pela embriaguez habitual, fora do


servio e na vida privada do empregado, mas desde que transpaream no ambiente de trabalho os efeitos dessa situao de
ebriedade, e pela embriaguez no servio, instantnea e que se
consuma em um s ato, mediante a simples apresentao do
trabalhador no local de trabalho em estado de embriaguez ou
desde que se ponha em tal estado durante o servio;

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violao de segredo: divulgao no autorizada de patentes de


inveno, mtodos de execuo, frmulas, escrita comercial e,
enfim, de todo fato, ato ou coisa que, de uso ou conhecimento
exclusivo da empresa, no possa ou no deva ser tornado pblico, sob pena de causar prejuzo remoto, provvel ou imediato
empresa;
indisciplina: descumprimento de ordens gerais de servio.
Portanto, a desobedincia s determinaes contidas em
circulares, portarias, instrues gerais da empresa, escritas ou
verbais;
insubordinao: descumprimento de ordens pessoais de servio. Difere da indisciplina porque a ordem infringida no tem o
carter de generalidade, mas sim de pessoalidade;
abandono de emprego: configura-se mediante a ausncia
continuada do empregado com o nimo de no mais trabalhar.
Dois requisitos o caracterizam: o decurso de um perodo determinado de ausncia ao servio (elemento objetivo) e a inteno manifesta do empregado em romper o contrato (elemento
subjetivo). Ambos, em conjunto, mas no apenas um deles
isoladamente, do vida figura. No h prazo fixado pela lei
para que o abandono se configure. A jurisprudncia exige, s
vezes, 30 dias. Porm, mesmo em prazos menores, o abandono
129

Legislao Trabalhista e Previdenciria

pode estar plenamente configurado, quando no se configurar


em prazo maior;
ato lesivo honra e boa fama: a ofensa honra do empregador ou terceiro, neste caso relacionada com o servio,
mediante injria, calnia ou difamao;
ofensa fsica: a agresso, tentada ou consumada, contra o superior hierrquico, empregadores, colegas ou terceiros no local
do trabalho ou em estreita relao com o servio. O local da
agresso ser a empresa ou outro qualquer, desde que a violncia em si tenha relao direta com o servio;
prtica constante de jogos de azar: so jogos de azar apenas
aqueles assim descritos pela legislao contravencional em
vigor no pas (ex.: jogo de bicho, rifas no autorizadas, apostas
de corridas de cavalo fora de local autorizado etc.).
Para maiores informaes com relao CLT (Consolidao das Leis do Trabalho), o estudante poder acessar o site www.
planalto.gov.br, onde, dentre vrias legislaes elencadas, encontramos o Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943, que dispe sobre
a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT).
Ocorrendo a dispensa por justa causa, ao empregado caber o pagamento to somente do saldo salarial e das frias indenizadas, quando j
adquiridas e no gozadas.

5.1.3 Extino por aposentadoria compulsria


requerida pelo empregador
A aposentadoria concedida ao empregado por idade, a requerimento do empregador, extingue necessariamente o contrato de trabalho (L.
8.213/91, art. 51).

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5.2 Extino por iniciativa do empregado

130

5.2.1 Demisso voluntria


Comunicao do empregado ao empregador de que no mais pretende dar continuidade ao contrato de trabalho. um direito absoluto: no

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

sofre nenhuma restrio, dado o princpio da liberdade de trabalho. Logo,


no depende da anuncia do empregador.
O pedido de demisso pode ser feito de forma verbal ou por escrito
(preferencialmente) e com antecedncia de 30 (trinta) dias, sendo este perodo correspondente ao aviso prvio.
Ocorrendo o pedido de demisso, ao empregado caber o pagamento do saldo salarial, do 13 salrio proporcional e das frias proporcionais
indenizadas.

5.2.2 Dispensa indireta


O que significa
Ao contrrio da justa causa,
dispensa
indireta?
cujas hipteses so previstas taxaExtino do contrato de trabalho
tivamente pela lei, as hipteses de
por iniciativa do empregado, tendo em
resciso indireta do contrato de
vista falta de natureza grave praticada pelo
empregador.
trabalho so apenas exemplificativas (CLT, art. 483 e art 407, par.
nico). Qualquer ato ou omisso
do empregador que seja suficientemente grave e torne impossvel a
continuidade da relao de emprego
pode ensejar a dispensa indireta.

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5.2.2.1 Hipteses de dispensa indireta


Segundo o artigo 483 da CLT, o empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando houver:
exigncia de servios superiores s foras do empregado,
exemplificando-se com a imposio, mulher, de pesos excessivos para carregar, acima dos permissivos legais;
exigncia de servios defesos por lei, como no caso do trabalho de menores no perodo noturno;
exigncia de servios contrrios aos bons costumes, que so
aqueles ofensivos moral do empregado;
exigncias de servios alheios ao contrato, exemplificando-se
com a alterao das funes do trabalhador;
rigor excessivo contra o empregado, configurando-se como
no caso de ordens seguidas a um empregado no atribudas aos
131

Legislao Trabalhista e Previdenciria

demais e com o intuito de lev-lo a desistir do emprego;


Conexo:
Para
consultar
decises
exposio do empregado a pee entendimentos majoritrios
rigo manifesto de mal conside(smulas) do Tribunal Superior
do Trabalho sobre casos de disrvel, exemplificando-se com as
pensa indireta, o estudante poder
determinaes para que o empreacessar o site www.tst.gov.br.
gado pratique uma ao capaz de
pr em risco a sua vida, sade e integridade fsica, sem que esses riscos
pertenam s suas funes;
descumprimento das obrigaes contratuais, como o atraso
no pagamento do salrio;
ofensas honra do empregado ou sua famlia, exemplificando-se com a calnia, injria ou difamao;
ofensas fsicas ao empregado, exemplificando-se com a agresso corporal, salvo legtima defesa;
reduo do trabalho por pea ou tarefa de modo a afetar
sensivelmente o ganho do empregado.

5.2.3 A Seguridade Social na Constituio de 1988


Ao ser includo na Constituio o captulo da Seguridade Social
(art. 194 a 204), dentro das disposies da Ordem Social, ampliou-se o
acesso da populao sade, previdncia social e assistncia social.
Estes trs itens constituram-se no trip formador da Seguridade Social,
cuja implementao deveria envolver iniciativas dos Poderes Pblicos e
da sociedade.

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O postulado fundamental da solidariedade social (art. 3, I) transparece como baliza para o sistema de seguridade social, rompendo
definitivamente com a lgica econmica do seguro privado, ou seja,
a rgida correlao entre prmio e benefcio. (ARAJO, 2006).

132

A seguridade social um direito social garantido no art. 6 da Carta Magna de


1988. A competncia para legislar sobre a seguridade social privativa da Unio,
conforme preceitua o art. 22, XXIII, da Constituio de 1988

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

5.2.3.1 Previdncia Social


A previdncia social faz parte da seguridade social fazendo parte do
trip sade previdncia social e assistncia social, tendo carter contributivo e tem por objetivo proporcionar meios indispensveis de subsistncia
ao segurado e sua famlia, quando ocorrer certa contingncia prevista
em lei.
A previdncia social consiste, portanto, em uma forma de assegurar
ao segurado as necessidades mnimas para sobreviver quando incapaz
para o trabalho.
Neste sentido, o art. 201 da Constituio Federal dispe que a previdncia social:

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ser organizada sob a forma de regime-geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados os critrios que preservem
o equilbrio financeiro e atuarial, nos termos da lei, e atender a:
cobertura de eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada;
proteo maternidade;proteo ao trabalhador ; salrio-famlia e
auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de baixa renda;
penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou a
companheiros e dependentes. (BRASIL, 1988).

A Lei n 8.213/91 trata dos benefcios previdencirios e regulamenta o caput do art. 201 da Carta Magna, e na Lei n 8.212/91, que dispe
sobre o custeio da seguridade social. O Decreto n 3.048/99 trata do Regulamento da Previdncia Social.
A previdncia privada, denominada de previdncia complementar,
prevista no art. 202 da Carta de 1988, caracteriza-se por ser um sistema de
seguro complementar ao regime oficial, de carter facultativo, de natureza
contratual. A Lei Complementar n 109/2001 dispe sobre o regime de
previdncia complementar ao benefcio pago pelo INSS. J a Lei Complementar n 108/2001 disciplina a previdncia fechada da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, inclusive suas autarquias,
fundaes, sociedades de economia mista e outras entidades pblicas.

133

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.2.3.2 Assistncia social


A assistncia social foi inserida na Constituio de 1988, nos arts.
203 e 204. Encontra-se regulamentada pela Lei n 8.742/93 (Lei Orgnica
da Assistncia Social LOAS). uma poltica social destinada a atender
s necessidades bsicas dos indivduos, traduzidas em proteo famlia,
maternidade, infncia, adolescncia, velhice e pessoa portadora
de deficincia.
As prestaes de assistncia social so destinadas aos indivduos
sem condies de prover o prprio sustento de forma permanente ou provisria, independentemente de contribuio seguridade social.
Segundo Arajo (2006), Wladimir Novaes Martins define a assistncia social como:
[...] um conjunto de atividades particulares e estatais direcionadas
para o atendimento dos hipossuficientes, consistindo os bens oferecidos em pequenos benefcios em dinheiro, assistncia sade,
fornecimento de alimentos e outras pequenas prestaes. No s
complementa os servios da Previdncia Social, como a amplia, em
razo da natureza da clientela e das necessidades providas.

A principal caracterstica da assistncia social ser prestada gratuitamente aos necessitados. As aes governamentais na rea da assistncia
social sero realizadas com os recursos dos oramentos dos entes federativos e mediante o recolhimento das contribuies previstas no art. 195 da
Constituio, alm de outras fontes.

5.2.3.3 Sade

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O artigo 196 da Constituio Federal de 1988 que a sade direito


de todos e dever do Estado:

134

A sade garantida mediante polticas sociais e econmicas que


visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso
universal e igualitrio s aes e aos servios para sua promoo,
proteo e recuperao. (BRASIL,1988).

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

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A execuo das aes de sade pode ser realizada diretamente pelo


Estado ou por meio de terceiros, pessoa fsica ou jurdica de direito privado, de forma complementar, conforme preconiza o art. 199 da Constituio.
O art. 198 da Lei dispe sobre o Sistema nico de Sade (SUS),
que um conjunto de aes e servios de sade, prestados por rgos e
instituies pblicas federais, estaduais e municipais, da administrao
direta e indireta e das fundaes pblicas, e
instituies privadas de forma compleEsta a conceituao de empregado trazida
mentar, com as seguintes diretrizes:
pela art. 3 da CLT, a qual condiI descentralizao, com
zente com aquela trazida pela legislao
direo nica em cada
previdenciria:
esfera de governo;
II atendimento inte- Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa
fsica que prestar servios de natureza no
gral, com prioridade
eventual a empregador, sob a dependncia
para as atividades predeste e mediante salrio.
ventivas, sem prejuzo
dos servios assistenciais;
III participao da comunidade.
A sade pblica dever do Estado, logo a prestao do servio gratuita, independentemente de ser o paciente contribuinte ou no da seguridade social.
O sistema de sade ser financiado pelo oramento da seguridade
social, alm de outras fontes (art. 198, 1 da Constituio).

5.3 Princpios Constitucionais da Seguridade Social


O nico do art. 194 da Carta Magna vigente determina ao Poder
Pblico, nos termos da lei, organizar a Seguridade Social com base em
objetivos, que seriam na realidade princpios, pois so proposies bsicas, fundamentais ou alicerces de um sistema. As leis 8.212/91 e 8.213/91
instituram o Plano de Organizao e Custeio da Seguridade Social e o
Plano de Benefcios da Previdncia social, respectivamente. O nico
do art. 1 da Lei 8.212/91 menciona os mesmos princpios constitucionais
descritos no nico do art. 194 da Constituio. Vejamos a seguir os citados princpios:
135

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Universalidade da cobertura e atendimento ;


Uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais;
Seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e
servios;
Irredutibilidade dos benefcios ;
Equidade na forma da participao no custeio;
Diversidade na base de financiamento ;
Carter democrtico e descentralizado da administrao.

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5.4 Sistemas de previdncia social

136

De forma bastante resumida, podemos dizer que existem hoje, em


nosso Pas, trs grandes sistemas de previdncia social, dois deles pblicos e um terceiro, de carter complementar, gerido e mantido pela iniciativa privada.
Citemos como o primeiro dos sistemas pblicos aquele destinado
aos servidores pblicos efetivos da Unio, dos Estados e Municpios,
assim incluindo os rgos de suas administraes indiretas, como as
autarquias e fundaes pblicas. Sua existncia prevista no art. 40 da
Constituio Federal.
Que fique bem claro no existir um nico grande sistema de previdncia, comum a todos os servidores efetivos dos vrios entes federados
(Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios). Pelo contrrio, como consequnO art. 40 da Constituio Federal est assim redigido:
cia natural da autonomia destes entes
Art. 40. Aos servidores titulares de
federados, cada um deles dever,
cargos efetivos da Unio, dos Estados, do
por lei prpria, criar e manter um
Distrito Federal e dos Municpios, includas suas
autarquias e fundaes, assegurado regime
sistema de previdncia prprio.
de previdncia de carter contributivo e solidrio,
Destaque-se a peculiar
mediante contribuio do respectivo ente pblico,
dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas,
situao da Unio, onde os serviobservados critrios que preservem o equilbrio
dores civis e militares esto vinfinanceiro e atuarial e o disposto neste artigo.
culados a regimes previdencirios
separados e, diga-se de passagem,
bastante distintos. Mas fora esta situao, os entes federados no podero manter mais de um sistema previdencirio para seus
servidores efetivos (art. 40, 20 da Constituio Federal).

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

O segundo grande sistema previdencirio de gesto pblica o chamado Regime Geral da Previdncia Social. Ele pblico, porque gerido
por uma autarquia Federal, o Instituto Nacional do Seguro Social INSS,
mas seus beneficirios so, em princpio, os trabalhadores da iniciativa privada. Dizemos em princpio porque tambm os ocupantes de cargos pblicos de livre nomeao e exonerao e os temporrios esto sujeitos ao Regime Geral. Sua existncia prevista pelo art. 201 da Constituio Federal.
A respeito desta dualidade de sistemas previdencirios, o Prof. Marcelo Leonardo Tavares nos ensina:
Como j visto antes, existem hoje dois sistemas pblicos de previdncia: um destinado aos servidores com vnculo efetivo com a
Administrao e mantido pelas entidades federativas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), intitulado de regime prprio de
previdncia social; e outro, institudo em benefcio dos trabalhadores
da iniciativa privada, gerido por uma autarquia federal o Instituto
Nacional do Seguro Social (INSS), denominado Regime Geral de
Previdncia Social. Ambos caracterizam-se por ser administrados
pelo Estado, pela natureza institucional do vnculo mantido com os
segurados, pela obrigatoriedade de filiao e pelo custeio obtido mediante cobrana de contribuies sociais (TAVARES, 2010, p. 299).

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Para alm destes dois sistemas bsicos, o art. 202 da Constituio


Federal ainda previu a existncia de um sistema privado e suplementar de
previdncia:
Art. 202. O regime de previdncia privada, de carter complementar e organizado de forma autnoma em relao ao regime geral de
previdncia social, ser facultativo, baseado na constituio de reservas que garantam o benefcio contratado,
e regulado por lei complementar.
Conexo:
Consignada a existncia destes vrios
Para
consultar
a Constisistemas de previdncia social, importa
tuio Federal em sua ntegra,
frisar agora que o objetivo deste trabalho
consulte a pgina da Presidncia
fazer um viso geral das principais cada Repblica, no endereo:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
ractersticas do Regime Geral da PreviConstituicao/Constituicao.htm
dncia Social, isto , daquela previdncia
vocacionada aos trabalhadores da iniciativa privada.
137

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.5 Princpios da seguridade social


5.5.1 Direito adquirido em matria previdenciria
Por direito adquirido, devemos entender aquele direito j incorporado ao patrimnio jurdico de uma pessoa, aquele direito que o cidado j
exerceu ou que ele est em condies de exercer, em qualquer momento
que lhe for conveniente, porque reuniu as condies ou requisitos legais
para tanto.
No plano do direito escrito, ou positivo, este princpio vem estampado no art. 5, inciso XXXVI (trinta e seis) da Constituio Federal,
assim redigido:

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Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada;

138

No plano legislativo, alm da Constituio Federal, o direito adquirido tambm tratado pelo art. 6, 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil.
fcil perceber que o direito adquirido um instituto jurdico destinado preservao da estabilidade da condio humana, a ser atingida
por intermdio da preservao da estabilidade das relaes jurdicas ao
longo do tempo.
Ele tira sua existncia de fatos jurdicos j passados e definitivos
(SILVA, 2010), fatos estes que atribuem um direito ao cidado. Desta forma, se o futuro por natureza algo incerto e impreciso, o direito adquirido
busca dar ao indivduo uma certeza, quando menos, em relao ao seu
passado. D-se ao cidado a tranquilidade de saber que pelo menos aquilo
j conquistado no passado, em termos jurdicos, est protegido e no ser
objeto de mudanas pela legislao superveniente.
Especialmente no plano do direito previdencirio, este um dos
principais desdobramentos do direito adquirido: a preservao do patrimnio jurdico do cidado, contra investidas do legislador, tendentes a
alterar os requisitos para a concesso dos benefcios da previdncia social.

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Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

A partir do momento em que um dado benefcio foi concedido ao segurado, eventual nova legislao que lhe seja prejudicial no o afetar.
Percebe-se, portanto, que a legislao aplicvel a um dado benefcio
dever ser, sempre, aquele vigente no momento em que o indivduo adquiriu o direito a este benefcio. Mesmo que esta legislao seja, no futuro, alterada, tornando-se prejudicial ao segurado, ele estar imune mesma, graas proteo constitucional veiculada pelo instituto do direito adquirido.
Um exemplo clssico disto o instituto da aposentadoria. A redao
original do art. 202, 1 da Constituio Federal de 1988 assegurava ao
segurado da previdncia social a aposentadoria, ainda que proporcional,
aos trinta ou vinte e cinco anos de servio (para o homem e a mulher, respectivamente). Posteriormente, este artigo teve sua redao complemente
alterada pela Emenda Constitucional no. 20 de 1988, e a aposentadoria
proporcional acabou extinta. Mas graas ao instituto do direito adquirido,
aquelas pessoas que j recebiam suas aposentadorias naqueles moldes anteriores no foram afetadas pelas posteriores mudanas legislativas.
Mas importante ter em mente que direito adquirido no somente
aquele j exercido em concreto pelo indivduo. Adquire-se o direito no
momento em que a pessoa rene as condies legais necessrias para seu
exerccio. Mas se, apesar de estar legalmente capacitado para tanto, o
cidado resolve no faz-lo de imediato, seja por que motivo for, mesmo
que por mera convenincia e oportunidade, ainda assim ele estar protegido da legislao futura que venha a lhe ser desfavorvel.
Voltando ao exemplo j mencionado, suponhamos a hiptese de
um trabalhador segurado que tenha iniciado sua vida profissional ainda
jovem, e que muito cedo, ainda na casa dos quarenta anos de idade, tenha
completado os trinta anos de servio. Cumprido este nico requisito exigido pela redao original do art. 202, 1 da Constituio Federal de 1988
ele j estaria em condies de obter sua aposentadoria. Mas por motivos
pessoais seus, por mera convenincia, ele no exerce esse direito, e opta
por continuar a trabalhar, no pedindo ao INSS sua aposentadoria.
Neste caso, pouco importa que depois tenha advindo a Emenda
Constitucional no. 20 de 1998, porque este trabalhador j tinha reunido,
antes dela, os requisitos legais para a concesso da aposentadoria proporcional. Mesmo no exercendo em concreto este direito (no requerendo a
aposentadoria), para t-lo como adquirido, bastou reunir as condies ou
requisitos legais para tanto, para se colocar salvo da nova legislao que
lhe era desfavorvel. Assim, ainda que ele pea sua aposentadoria no ano
139

Legislao Trabalhista e Previdenciria

de 2002, quando j vigentes as alteraes trazidas pela Emenda Constitucional no. 20/98, seu benefcio ser concedido pelas normas anteriores,
aquelas existentes quando ele completou os trinta anos de servio.
Uma ltima ressalva sobre o tema necessria: ningum adquire
direitos contra a lei. Dizendo de outra forma, no porque algum conseguiu, seja por quais recursos forem, obter algum benefcio de forma
ilegal que este ser incorporado ao seu patrimnio jurdico. Ato ilegal
no gera direito adquirido, pouco importando por quanto tempo o agente
desfrutou do mesmo.

5.5.2 Solidariedade
O princpio da solidariedade social, em matria previdenciria,
est previsto no caput do art. 195 de nossa Constituio Federal, assim redigido:

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Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade,


de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos
provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais [...]:

140

O texto legal explcito ao dizer que toda a sociedade participar do


financiamento do sistema de seguridade social. Esta participao compulsria, ou seja, obrigatria, pouco importando a vontade subjetiva da
pessoa fsica ou jurdica em se filiar ao mesmo.
A ideia de que toda a sociedade contribua com parte de seu potencial econmico para a formao de um fundo comum, destinado a garantir
a subsistncia e a dignidade daqueles indivduos que, porventura, venham
a ser atingidos por algum tipo de sinistro (no sentido securitrio) social,
como a doena, a velhice, o desemprego ou a morte.
Aqueles providos de maiores recursos financeiros devem contribuir
em maior proporo, j os menos favorecidos o fazem em menor proporo.
Essa a ideia bsica do chamado princpio da Capacidade Contributiva.
No se contribui para a seguridade social visando apenas o eventual
benefcio prprio, e na medida deste. Contribui-se para a seguridade social visando o custeio, a manuteno do sistema como um todo, ou seja,
de e para toda a sociedade. Da o porque de um sistema solidrio, cuja
contribuio volta-se ao bolo todo, e no apenas ao prprio contribuinte.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

KEN HURST | DREAMSTIME.COM

Nesse sentido, repita-se que os economicamente ativos contribuem


para a manuteno dos inativos, sejam estes atingidos pela velhice, pelo
desemprego, etc. As geraes mais jovens e em condies de trabalhar
contribuem para a manuteno dos mais velhos, j sem condies faz-lo
para gerar o prprio sustento.

Presentemente, temos a solidariedade social muito facilmente identificvel nos benefcios pagos aos trabalhadores rurais. Esta categoria, historicamente falando, no vertia contribuies ao sistema. Sua incluso no
sistema formal de seguridade social algo relativamente recente, motivo
pelo qual as geraes mais antigas, j agora inativas, tm seus benefcios
custeados pelas contribuies recolhidas pelos trabalhadores urbanos.
(MARTINS, 2006)
Assim tambm o benefcio de assistncia social, como a antiga renda mensal vitalcia, benefcios de um salrio mnimo devido queles que
no tm condies de prover o prprio sustento, por razes de invalidez
ou idade, e que nunca foram filiados previdncia social. Mesmo que
estes cidados nunca tenham contribudo, o corpo social reconheceu a
necessidade de prover-lhes a subsistncia mnima e, num gesto de solidaridade, instituiu-lhes o benefcio em questo (MARTINS, 2006).

5.5.3 Universalidade
O princpio da universalidade prescreve que a seguridade social
deve proteger o maior nmero possvel de pessoas (universalidade subje141

Legislao Trabalhista e Previdenciria

tiva), em face do maior leque possvel de contingncias sociais desfavorveis (universalidade objetiva) (CORREIA, 2007).
Assim, no enfoque subjetivo (voltado s pessoas), busca o sistema
de seguridade social alcanar no apenas algumas categorias de pessoas
e/ou profissionais, excluindo outras. No se fala num sistema de proteo
social voltado apenas aos nacionais, excluindo-se os estrangeiros que
aqui residam, ou exclusivo aos trabalhadores urbanos, em detrimento dos
rurais. Todos os indivduos com residncia na Repblica Federativa do
Brasil devem, nos termos da lei, encontrar proteo na seguridade social,
da porque falar-se em universalidade.
Isso no quer dizer, por bvio, que todos tero, sempre, rigorosamente direito aos mesmos benefcios. Aqueles benefcios de natureza
previdenciria somente so devidos aos que contribuem para o sistema
(aposentadoria, auxlio-doena, penso por morte, etc.). Mas a seguridade
engloba, por exemplo, o benefcio de assistncia social, que no depende
de prvia contribuio e , portanto, de natureza universal. Dele podem
se beneficiar mesmo os que nunca foram filiados previdncia social, indigentes que nunca se inseriram na cadeia produtiva da economia, sejam
eles nacionais ou estrangeiros aqui residentes. Mais uma vez, benefcio
universal, portanto.
No aspecto objetivo, a universalidade impe que a seguridade
social busque assegurar o indivduo contra o maior nmero possvel
de sinistros sociais, de eventos que incapacitem a pessoa de prover seu
prprio sustento. Assim, instituem-se benefcios em face da incapacidade permanente ou temporria por doena, por acidente, por idade, pela
maternidade, e assim por diante.

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5.5.4 Uniformidade

142

Este princpio est previsto no art. 194, inc. II de nossa Constituio Federal, que reza ser um dos objetivos de nossa seguridade social a uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urbanas e rurais.
O mesmo no deixa de ser um desdobramento mais especfico do
princpio geral da igualdade, que garante a todos um tratamento igualitrio pela legislao.
Seu enunciado em matria previdenciria, e no bojo da Constituio
Federal, repleto de relevncia para nossa sociedade, j que, em verdade, ele se configura numa conquista bastante recente de nossa sociedade.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

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Historicamente falando, ao longo de toda a trajetria evolutiva de nosso


sistema de seguridade social, as populaes urbana e rural receberam um
tratamento desigual, recebendo regimes jurdicos diferentes, com diferentes sistemas de previdncia. Desnecessrio dizer que nesse quadro, as
populaes rurais sempre gozaram de um leque de benefcios muito mais
restrito que as urbanas.
Foi somente na Constituio Federal de 05 de outubro de 1988
que a uniformidade entre estas duas grandes categorias de trabalhadores,
para fins de previdncia social, foi prevista. Mesmo assim, nossa jurisprudncia titubeou em atribuir ao inc. II do art. 194 da Constituio Federal uma imediata aplicabilidade, prevalecendo a tese de que o mesmo
necessitava de legislao ordinria complementar e regulamentadora,
para ser de fato aplicvel.
Desta forma, foi somente com a edio da Lei no. 8.213, de 24 de
julho de 1991, que de fato extinguiram-se os ranos que separavam os dois sistemas de previConexo:
dncia e assistncia social, para deixar de
Para acessar o texto
dar ao trabalhador rural um status que
integral da Lei no. 8.213/91,
consulte
a pgina da Presidncia
era, antes, nitidamente de segunda categoda Repblica, em:
ria, em face do urbano.
http://www.planalto.gov.br/cciLembremos ainda que apesar da exvil_03/Leis/L8213compilado.htm
tino da grande diversidade de tratamento
antes existente entre o trabalhador urbano e
rural, no mbito do regime geral da previdncia social, ainda subsistem categorias com regimes
prprios de previdncia, por exemplo, os servidores pblicos.

5.5.5 Seletividade e distributividade


A seletividade, bem como a distributividade dos benefcios e servios da seguridade social vm previstas no inc. III (trs) do art. 194 da
Constituio Federal. J falamos acima dos princpios da universalidade
e da solidariedade. junto com eles que precisamos compreender a seletividade dos benefcios e servios preconizada pela Constituio Federal.
Tal seletividade significa o reconhecimento, pela prpria Constituio, de
que apesar da busca pela universalidade e solidariedade do sistema, ainda
assim, necessrio reconhecer que o mesmo vive numa realidade de restries e limitaes econmicas.
143

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Em face do carter limitado dos recursos do sistema de previdncia


social, precisa o legislador fazer opes de cunho poltico, para eleger
quais as situaes de risco social, e quais grupos de pessoas, sero, ou
no, cobertas pelo seguro social. Lembremos mais uma vez que esta seletividade precisa, apesar da aparente incompatibilidade, ser dosada de
molde a no anular os princpios da universalidade e solidariedade.
Para melhor exemplificar o princpio em questo, mencionemos que
com base nele que novas situaes de risco social, hoje no previstas na
legislao, podero no futuro ser identificadas como potenciais ensejadoras de novos benefcios ou servios; da mesma forma que, a contrrio
senso, situaes hoje aptas a ensejar um benefcio, podero ser valoradas
no futuro para, em ateno limitao de recursos, deixarem de s-lo.
A distributividade destaca uma outra funo do sistema de seguridade social: a realizao de justia social, atravs da distribuio de renda.
esta previso constitucional que autoriza a construo de um sistema que
tenha a tendncia de, respeitada a universalidade, ainda assim utilizar mecanismos de proteo mais eficazes voltados aos menos favorecidos, nem
que isto ocorra em desfavor dos mais favorecidos.

5.5.6 Irredutibilidade do valor do benefcio

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A irredutibilidade no valor dos benefcios pagos pela previdncia


social vem prevista no art. 194, inc. IV (quatro) da Constituio Federal.
Sobre tal questo, muitos foram e ainda so os debates, seja no plano legislativo, seja no contencioso judicial.
Existem duas formas bsicas de se interpretar a irredutibilidade do
valor dos benefcios:
a) uma meramente nominal, que se satisfaz com a preservao da
quantidade de unidades de moeda do benefcio;
b) e outra substancial ou real, onde se pretende a reposio peridica do poder de compra do benefcio, de molde a anular os
efeitos da inflao.

144

O fato que, presentemente, a jurisprudncia de nosso Supremo Tribunal Federal tem prestigiado a primeira das teses, dizendo que os ndices
de reajustamento dos benefcios da previdncia social so de livre escolha
do legislador. Dizendo de outra forma, no se permite a correo dos benefcios da previdncia, por deciso judicial, por outros critrios outros

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

que no aqueles trazidos pela lei especfica, ainda que sob o argumento de
que tais ndices foram menores do que a real inflao do perodo.
Hoje, os benefcios da previdncia social tm seu critrio de reajuste
previstos no art. 41-A da Lei no. 8.213/91, assim redigido:
Art. 41-A. O valor dos benefcios em manuteno ser reajustado,
anualmente, na mesma data do reajuste do salrio mnimo, pro rata,
de acordo com suas respectivas datas de incio ou do ltimo reajustamento, com base no ndice Nacional de Preos ao Consumidor
INPC, apurado pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e
Estatstica IBGE.

Observe-se que o texto legal fala em reajustamento anual, na mesma


data do reajuste do salrio-mnimo, mas no prev que tal reajuste se dar
nos mesmos ndices entre um e outro. O fato que, especialmente ao longo da ltima dcada, o salrio mnimo vem recebendo reajustes muito superiores aos dos benefcios da previdncia, situao que tem levado foras
polticas da nao a se bater pela unificao de critrios entre um e outro.
Apesar da j noticiada posio jurisprudencial do Supremo Tribunal
Federal, este embate tem sido sucessivamente levado ao Judicirio, fazendo
possvel uma futura e eventual reviso de posicionamento de nosso Supremo.

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5.5.7 Custeio: diversidade e equidade


Por custeio, devemos entender as fontes de receitas ou o ingresso
dos recursos necessrios manuteno dos benefcios e servios da seguridade social. A questo tratada pelo art. 195 de nossa Constituio
Federal, em cujo caput est prescrito que a seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta. Lembremos aqui do
princpio da solidariedade, para reforar que no somente aqueles diretamente vinculados ou destinatrios dos benefcios e servios da seguridade
social devem contribuir para sua manuteno. Pelo contrrio, este nus
deve ser distribudo entre toda a sociedade.
Coerente com isso, segue o artigo para dizer que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devero contribuir para a seguridade. Alm deles, tambm so contribuintes da seguridade social a
empresa ou entidade a ela equiparada, o empregador, o empregado e o
importador de bens ou servios do exterior. Parte da receita dos concursos
145

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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de prognsticos explorados pela Unio


Diz o caput do
ser, tambm, destinada ao custeio da
art. 195 da Constituio
Federal:
seguridade social. Tais concursos
de prognsticos so as conhecidas
Art. 195. A seguridade social ser financialoterias a afins, autnticos jogos
da por toda a sociedade, de forma direta e
indireta, nos termos da lei, mediante recursos
de azar explorados pela Unio Feprovenientes dos oramentos da Unio, dos
deral e cuja receita ser destinada,
Estados, do Distrito Federal e dos Muniem parte, ao fim sob comento.
cpios, e das seguintes contribuies
sociais [...]:
V-se, portanto, que vrias so
as fontes de recursos da seguridade
social, da o porque de se falar em diversidade de sua base de financiamento.
J a equidade na participao deste financiamento tem sua razo de ser ligada ao j mencionado princpio da capacidade contributiva. Esta contribuio dever ser proporcionalmente maior
quanto maior for a estatura econmica do contribuinte. Desta forma,
intuitivo que a empresa deve contribuir numa proporo maior que o seu
operrio individualmente considerado, da mesma forma que a grande
empresa tambm precisa gerar um quinho mais generoso que a micro ou
pequena empresa.
Lembremos ainda, neste passo, que foi somente a partir da Constituio Federal de 1988 que o trabalhador rural passou a ser contribuinte
da previdncia social, pois antes, apesar de segurado, ele no recolhia
qualquer contribuio (MARTINS, 2007).

146

o art. 195 da Constituio Federal que trata das fontes de custeio


da previdncia social:
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade,
de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais:
I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na
forma da lei, incidentes sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou
creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio,
mesmo sem vnculo empregatcio; (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)

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Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

b) a receita ou o faturamento; (Includo pela Emenda Constitucional


n 20, de 1998)
c) o lucro; (Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
II - do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social,
no incidindo contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social de que trata o art. 201;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
III - sobre a receita de concursos de prognsticos.
IV - do importador de bens ou servios do exterior, ou de quem a
lei a ele equiparar. (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de
19.12.2003)
1 - As receitas dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
destinadas seguridade social constaro dos respectivos oramentos, no integrando o oramento da Unio.
2 - A proposta de oramento da seguridade social ser elaborada
de forma integrada pelos rgos responsveis pela sade, previdncia social e assistncia social, tendo em vista as metas e prioridades
estabelecidas na lei de diretrizes oramentrias, assegurada a cada
rea a gesto de seus recursos.
3 - A pessoa jurdica em dbito com o sistema da seguridade social,
como estabelecido em lei, no poder contratar com o Poder Pblico
nem dele receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios. (Vide
Medida Provisria n 526, de 2011) (Vide Lei n 12.453, de 2011)
4 - A lei poder instituir outras fontes destinadas a garantir a manuteno ou expanso da seguridade social, obedecido o disposto
no art. 154, I.
5 - Nenhum benefcio ou servio da seguridade social poder
ser criado, majorado ou estendido sem a correspondente fonte de
custeio total.
6 - As contribuies sociais de que trata este artigo s podero
ser exigidas aps decorridos noventa dias da data da publicao da
lei que as houver institudo ou modificado, no se lhes aplicando o
disposto no art. 150, III, b.
7 - So isentas de contribuio para a seguridade social as entidades beneficentes de assistncia social que atendam s exigncias
estabelecidas em lei.
8 O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e o pescador artesanal, bem como os respectivos cnjuges, que exeram
147

Legislao Trabalhista e Previdenciria

suas atividades em regime de economia familiar, sem empregados


permanentes, contribuiro para a seguridade social mediante a aplicao de uma alquota sobre o resultado da comercializao da produo e faro jus aos benefcios nos termos da lei. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
9 As contribuies sociais previstas no inciso I do caput deste artigo podero ter alquotas ou bases de clculo diferenciadas, em razo da atividade econmica, da utilizao intensiva de mo-deobra,
do porte da empresa ou da condio estrutural do mercado de trabalho. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 47, de 2005)
10. A lei definir os critrios de transferncia de recursos para o
sistema nico de sade e aes de assistncia social da Unio para
os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, e dos Estados para
os Municpios, observada a respectiva contrapartida de recursos.
(Includo pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
11. vedada a concesso de remisso ou anistia das contribuies
sociais de que tratam os incisos I, a, e II deste artigo, para dbitos
em montante superior ao fixado em lei complementar. (Includo
pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
12. A lei definir os setores de atividade econmica para os quais
as contribuies incidentes na forma dos incisos I, b; e IV do caput,
sero no-cumulativas. (Includo pela Emenda Constitucional n 42,
de 19.12.2003)
13. Aplica-se o disposto no 12 inclusive na hiptese de substituio gradual, total ou parcial, da contribuio incidente na forma
do inciso I, a, pela incidente sobre a receita ou o faturamento. (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)

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5.5.8 Gesto democrtica e descentralizada

148

Tenha-se em mente, primeiramente, que a seguridade social tem um


nico gestor: o Estado. Sob esta tica, sua administrao deve ser tida como
una, isto , sem a concorrncia de mltiplos agentes (CORREIA, 2007).
Em que pese o acima afirmado, e numa tentativa de introduzir mecanismos de permeabilidade e transparncia no sistema de administrao
estatal da seguridade social, o art. 194, inciso VII da Constituio Federal
determina que a gesto do sistema ter cunho democrtico e descentrali-

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

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zado, numa gesto quadripartite, isto , com a participao de quatro grupos de interesse: trabalhadores, empregadores, aposentados e Governo.
Atendendo determinao constitucional acima mencionada,o art.
3 da Lei no. 8.213/91 criou o Conselho Nacional da Previdncia Social,
onde as vrias foras sociais encontram assento:
Art. 3 Fica institudo o Conselho Nacional de Previdncia SocialCNPS, rgo superior de deliberao colegiada, que ter como
membros:
I - seis representantes do Governo Federal; (Redao dada pela Lei
n 8.619, de 1993)
II - nove representantes da sociedade civil, sendo: (Redao dada
pela Lei n 8.619, de 1993)
a) trs representantes dos aposentados e pensionistas; (Redao
dada pela Lei n 8.619, de 1993)
b) trs representantes dos trabalhadores em atividade; (Redao
dada pela Lei n 8.619, de 1993)
c) trs representantes dos empregadores. (Redao dada pela Lei n
8.619, de 1993)
1 Os membros do CNPS e seus respectivos suplentes sero
nomeados pelo Presidente da Repblica, tendo os representantes
titulares da sociedade civil mandato de 2 (dois) anos, podendo ser
reconduzidos, de imediato, uma nica vez.
2 Os representantes dos trabalhadores em atividade, dos aposentados, dos empregadores e seus respectivos suplentes sero indicados pelas centrais sindicais e confederaes nacionais.
3 O CNPS reunir-se-, ordinariamente, uma vez por ms, por
convocao de seu Presidente, no podendo ser adiada a reunio
por mais de 15 (quinze) dias se houver requerimento nesse sentido
da maioria dos conselheiros.
4 Poder ser convocada reunio extraordinria por seu Presidente
ou a requerimento de um tero de seus membros, conforme dispuser
o regimento interno do CNPS.
5 (Revogado pela Lei n 9.528, de 1997)
6 As ausncias ao trabalho dos representantes dos trabalhadores
em atividade, decorrentes das atividades do Conselho, sero abonadas, computando-se como jornada efetivamente trabalhada para
todos os fins e efeitos legais.
149

Legislao Trabalhista e Previdenciria

7 Aos membros do CNPS, enquanto representantes dos trabalhadores em atividade, titulares e suplentes, assegurada a estabilidade
no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato
de representao, somente podendo ser demitidos por motivo de
falta grave, regularmente comprovada atravs de processo judicial.
8 Competir ao Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social
proporcionar ao CNPS os meios necessrios ao exerccio de suas
competncias, para o que contar com uma Secretaria-Executiva do
Conselho Nacional de Previdncia Social.
9 O CNPS dever se instalar no prazo de 30 (trinta) dias a contar
da publicao desta Lei.

5.5.9 Contributividade: a prvia existncia do custeio


em face do benefcio

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Em termos histricos, a previdncia social no Brasil j sofreu de


forma extremada com o desequilbrio entre suas despesas e receitas. At o
advento da Constituio de 1988, a criao de novos benefcios, ou o aumento daqueles j existentes, eram realizados ao bel prazer do legislador
que no estava vinculado a nenhum mecanismo de controle que atrelasse
o binmio receita X despesa.
Como de sabena geral, a situao deficitria da previdncia social
atingiu patamares insustentveis ao longo da segunda metade do sculo XX,
a tal ponto que a sua receita prpria cobria parte muito pequena do custeio de
benefcios e servios. O socorro vinha do caixa geral da Unio, em detrimento de todas as outras reas onde o investimento pblico se fazia necessrio.
Desta forma, foi grande a preocupao do Constituinte de 1988, ao
deixar claro que os benefcios da previdncia social (no da assistncia
social nem da sade) deveriam ter um carter dito contributivo, ou seja,
ele somente existe se, antes, advieram aos cofres da previdncia as respectivas contribuies.
Isto est na letra do art. 195, 5 da Constituio Federal, assim redigido:

150

5 - Nenhum benefcio ou servio da seguridade social poder


ser criado, majorado ou estendido sem a correspondente fonte de
custeio total.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Desta forma, ao legislador ordinrio cabe, quando criar um novo


benefcio ou aumentar algum j existente, indicar de forma clara e precisa
quais sero as fontes de custeio deste acrscimo de despesas.
E o custeio precisa ser pr-existente despesa, em obedincia aos
princpios bsicos da administrao financeira de qualquer entidade pblica ou privada.

5.5.10 Aposentadoria voluntria (por tempo de servio


e contribuio ou por idade)
O 2 do art. 453 da CLT considera a aposentadoria espontnea
como causa de extino do contrato de trabalho.

5.6 Extino por iniciativa de ambos (acordo)


Nada impede que empregado e empregador firmem acordo para pr
fim relao de emprego, negociando a indenizao do tempo de servio
anterior ao FGTS, se houver, na proporo mnima de 60% e respeitando
o pagamento das verbas rescisrias na forma prevista na legislao.

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5.7 Extino por culpa de ambos (culpa recproca)


O contrato de trabalho extingue-se por culpa recproca quando
empregado e empregador cometem simultaneamente faltas conexas e suficientemente graves (ex.: agresso mtua). Nessa hiptese, a indenizao
do tempo de servio (CLT, art. 477, 478, 479 e 497) deve ser reduzida
pela metade (CLT, art. 484) ou paga apenas metade da multa de 40% do
FGTS (L. 8.036/90, art. 18, 2). Tambm so devidos pela metade o aviso prvio, as frias proporcionais com o acrscimo de 1/3 e o 13 salrio
proporcional (TST 14).

5.8 Extino por desaparecimento dos sujeitos


5.8.1 Morte do empregado
Sempre extingue a relao de emprego, porque a obrigao de
prestar servios personalssima. Os valores no recebidos em vida
pelo empregado falecido, bem como o FGTS e o PIS/PASEP, devem
151

Legislao Trabalhista e Previdenciria

ser pagos aos seus dependentes habilitados perante a previdncia social


ou aos sucessores previstos na lei civil indicados em alvar judicial,
independentemente de inventrio ou arrolamento (L. 6.858/80 e L.
8.036/90, art. 20, IV).

5.8.2 Morte do empregador pessoa fsica


A morte do empregador pessoa fsica ou constitudo em firma individual (atual empresrio, CC 2002, art. 966 a 971) somente extingue
o contrato se no houver interesse do empregado ou dos sucessores em
manter o vnculo originalmente mantido com o empregador falecido
(CLT, art. 483, s 2). Havendo interesse de ambos, o contrato prossegue
normalmente, com mera alterao subjetiva por parte do empregador.

5.9 Extino da empresa sem fora maior


Em regra, extingue o contrato (CLT, art. 497 e 498, TST 173), desde
que no resulte em sucesso trabalhista (CLT, art. 448) ou na continuidade
de fato com eventual entidade que d seguimento atividade empresarial.

5.10 Extino por alcance do termo ou implemento


de condio resolutiva
Extino por alcance do termo normal nos contratos a prazo determinado ou por implemento de condio resolutiva nos contratos a prazo
indeterminado (ex.: CLT, art. 475, 2).

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5.11 Extino por fora maior

152

Fora maior todo acontecimento imprevisvel e inevitvel em


relao vontade do empregador para o qual no tenha concorrido direta
ou indiretamente e que afete substancialmente a situao econmica da
empresa (CLT, art. 501 e ). Ocorrendo motivo de fora maior que determine a extino da empresa ou do estabelecimento, facultado ao empregador dispensar o empregado, mesmo estvel, mediante o pagamento
de metade da indenizao do tempo de servio (CLT, art. 502 I e II) ou de
metade da multa de 40% do FGTS (L. 8.036/90, art. 18, 2).

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

5.12 Extino por factum principis


Factum principis o ato de governo que paralisa temporria ou definitivamente a atividade do empregador sem culpa deste, impossibilitando a continuidade do contrato de trabalho. Nessa hiptese, a indenizao
pela dispensa deve ser paga pela autoridade municipal, estadual ou federal
que determinou a paralisao, deslocando-se a competncia jurisdicional
da Justia do Trabalho para o correspondente Juzo da Fazenda Pblica
(CLT, art. 486 e pargrafos).

5.13 Resciso antecipada do contrato de trabalho


por prazo determinado
Havendo resciso antecipada do contrato de trabalho, promovida pelo
empregador, ao empregado caber o pagamento das seguintes verbas:

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saldo salarial;
13 salrio proporcional;
frias proporcionais + 1/3;
liberao do FGTS + multa de 40%;
multa de 50% do restante do contrato.
Por outro lado, havendo resciso antecipada do contrato de trabalho,
promovida pelo empregado, este ter direito, to somente, ao saldo salarial e ao 13 salrio proporcional, devendo pagar, ainda, ao empregador
uma multa equivalente a 50% do restante do contrato.
Cumpre ressaltar que, aos contratos por prazo determinado, que
contiverem clusula assecuratria do direito recproco de resciso antes
de expirado o termo ajustado, aplica-se, caso seja exercido tal direito por
qualquer das partes, os princpios que regem a resciso dos contratos por
prazo indeterminado (art. 481 da CLT).

153

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.14 Procedimento na extino contratual


5.14.1 Prazos para pagamento
Exceto em se tratando de massa falida, as verbas decorrentes da extino contratual devem ser pagas:
at o primeiro dia til seguinte ao trmino do contrato, em se
tratando de contrato a prazo determinado, ou de contrato a prazo indeterminado no qual tenha sido cumprido o aviso prvio
(CLT, art. 477, 6, a);
at o 10 dia contado da notificao da dispensa, quando da
ausncia de aviso prvio, indenizao deste ou dispensa
de seu cumprimento (CLT, art. 477, 6, b); a concesso de
aviso prvio em casa equivale dispensa do cumprimento
(SDI-1 14).

5.14.2 Meios de pagamento


As verbas decorrentes da extino contratual devem ser pagas no
ato da assistncia, em moeda corrente, cheque administrativo ou mediante
depsito em conta bancria do empregado, ordem bancria de pagamento
ou ordem bancria de crdito, desde que o estabelecimento bancrio esteja situado na mesma cidade do local de trabalho (CLT, art. 477, 4 e
Instruo Normativa MTE n 2/92).
Tratando-se de empregado analfabeto, o pagamento deve ser obrigatoriamente em dinheiro (CLT, art. 477, 4 e Instruo Normativa MTE
n 2/92).

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5.14.3 Assistncia (homologao) nas extines


contratuais

154

Com relao ao empregado com mais de um ano de servio ao


mesmo empregador, necessria a assistncia do sindicato da categoria
profissional ou do Ministrio do Trabalho (CLT, art. 477, 1) ou, na falta
destes, sucessivamente, do Ministrio Pblico, do Defensor Pblico ou do
Juiz de Paz (CLT, art. 477, 3).

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

O empregado menor de 18 anos, alm dos requisitos anteriores,


deve ser assistido por seu responsvel legal (CLT, art. 439).
O empregado estvel, tratando-se de demisso voluntria, deve ser
assistido pelo sindicato da categoria profissional, pelo Ministrio do Trabalho ou pela Justia do Trabalho (CLT, art. 500).
Cumpre ressaltar que a assistncia do sindicato para a realizao da
homologao deve ser realizada de forma gratuita (CLT, art. 477, 7).

5.14.4 Dispensa da assistncia


A assistncia no necessria em se tratando de:
empregado pblico (DL 779/69, art. 1, I).
empregado com menos de um ano de servio ao mesmo empregador (CLT, art. 477, 1).
empregado domstico (a assistncia no prevista).

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5.14.5 Multas
A quitao das verbas da extino do contrato aps os prazos
anteriores sujeita o empregador a pagar ao empregado uma multa de
natureza contratual equivalente a um salrio corrigido monetariamente
e outra multa de carter administrativo ao Ministrio do Trabalho (CLT,
art. 477, 8). Os prazos so contados com a excluso do dia do incio
e a incluso do dia do vencimento (CC 2003, art. 132). A multa devida
mesmo sendo o empregador ente pblico, mas no se aplica massa falida quando os ttulos rescisrios resultam da quebra, por no dispor de
seu patrimnio.

5.15 Benefcios da Previdncia Social

Condio de Segurado
Inscrio: estar cadastrado no RGPS.
Filiao Significa um vnculo das pessoas com a Previdncia por meio
das contribuies, das quais decorrero em direitos e obrigaes. A filiao

155

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Legislao Trabalhista e Previdenciria

156

possui duas modalidades: os obrigatrios, que decorrem da atividade remunerada, ou seja, do registro formal de trabalho, e os facultativos, ou seja, os
que decorrem da inscrio pagamento da primeira contribuio realizada pelo
contribuinte e no recolhida diretamente por um empregador. Logo, no basta
que o contribuinte esteja apenas inscrito, mas que esteja filiado ao INSS.
De acordo Ministrio da Previdncia Social so assegurados os:
Segurado empregado
Urbano ou rural
Atividade remunerada
Carter no eventual
Subordinao
Remunerao
pessoa fsica
Empregado domstico
Continuidade
Com remunerao
Prestado pessoa ou famlia
Sem fins lucrativos
Contribuinte individual
Urbano ou rural
Carter eventual
Mais de um empregado
Sem a relao de emprego
Exerce por conta prpria uma ativida de enconmica
De fins lucrativos ou no
Segurado especia
Pessoa fsica
Trabalho individual ou em enconomia familiar
Pode ter auxlio de terceiros.
Inclui familiares
Contribuinte Facultativo
Pessoas que voluntariamente se filiam ao RGPS.
Maior ou igual a 16 anos
No exerce atividade remunerada

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Manuteno e perda da qualidade de segurado


A perda da qualidade de segurado se d quando o contribuinte deixa
de contribuir. Ainda assim, se o segurado deixar de contribuir, permanece
na qualidade de assegurado, no entanto o mesmo poder continuar conforme tempo de contribuio.
Aposentadorias

Especial
Por idade
Por invalidez
Por tempo de contribuio

Auxlios

Acidente
Doena
Recluso

Penso por morte


Salrio-famlia
Salrio-maternidade

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Assistncia Social

BPC/LOAS

Aposentadoria especial
Benefcio concedido ao segurado que tenha trabalhado em condies prejudiciais sade ou integridade fsica. Segundo o Ministrio,
para ter direito aposentadoria especial, o trabalhador dever comprovar,
alm do tempo de trabalho, efetiva exposio aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associao de agentes prejudiciais pelo perodo
exigido para a concesso do benefcio (15, 20 ou 25 anos).
O que o Perfil Profissiogrfico Previdencirio PPP?
O PPP o documento histrico-laboral do trabalhador que rene
dados administrativos, registros ambientais e resultados de monitorao
biolgica, entre outras informaes, durante todo o perodo em que este
exerceu suas atividades. A empresa obrigada a fornecer cpia autntica
do PPP ao trabalhador em caso de resciso do contrato de trabalho ou de
desfiliao da cooperativa, sindicato ou rgo Gestor de Mo de Obra.
Aposentadoria por idade
Tm direito ao benefcio os trabalhadores urbanos do sexo masculino a partir dos 65 anos e do sexo feminino a partir dos 60 anos de idade.
Os trabalhadores rurais podem pedir aposentadoria por idade com cinco
157

Legislao Trabalhista e Previdenciria

anos a menos: a partir dos 60 anos os homens e a partir dos 55 anos as


mulheres. O Ministrio orienta que para solicitar o benefcio, os trabalhadores urbanos inscritos na Previdncia Social a partir de 25 de julho de
1991 precisam comprovar 180 contribuies mensais. Os rurais tm de
provar, com documentos, 180 meses de atividade rural.
Os segurados urbanos filiados at 24 de julho de 1991 devem comprovar o nmero de contribuies exigidas de acordo com o ano em que
implementaram as condies para requerer o benefcio. O trabalhador
rural (empregado e contribuinte individual), enquadrado como segurado
obrigatrio do Regime-Geral de Previdncia Social (RGPS), pode requerer aposentadoria por idade, no valor de um salrio-mnimo, at 31 de
dezembro de 2010, desde que comprove o efetivo exerccio da atividade
rural, ainda que de forma descontnua, em nmero de meses igual carncia exigida. Para o segurado especial no h limite de data.
Segundo a Lei 10.666 de 8 de maio de 2003, a perda da qualidade de segurado no ser considerada para a concesso de aposentadoria
por idade, desde que o trabalhador tenha cumprido o tempo mnimo de
contribuio exigido. Nesse caso, o valor do benefcio ser de um salriomnimo, se no houver contribuies depois de julho de 1994.

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Aposentadoria por invalidez


Benefcio concedido aos trabalhadores que, por doena ou acidente,
forem considerados pela percia mdica da Previdncia Social incapacitados para exercer suas atividades ou outro tipo de servio que lhes garanta
o sustento. O Ministrio orienta que:
Para ter direito ao benefcio, o trabalhador deve contribuir para a
Previdncia Social por no mnimo 12 meses, no caso de doena. Se for
acidente, esse prazo de carncia no exigido, mas preciso estar inscrito
na Previdncia Social.

158

Aposentadoria por tempo de contribuio


Pode ser integral ou proporcional. Para ter direito aposentadoria
integral, o trabalhador homem deve comprovar pelo menos 35 anos de
contribuio e a trabalhadora mulher, 30 anos. Para requerer a aposentadoria proporcional, o trabalhador tem que combinar dois requisitos: tempo de contribuio e idade mnima.

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Auxlio-recluso
O auxlio-recluso um benefcio devido aos dependentes do segurado recolhido priso, durante o perodo em que estiver preso sob
regime fechado ou semiaberto. No cabe concesso de auxlio-recluso
aos dependentes do segurado que estiver em livramento condicional ou
cumprindo pena em regime aberto. Para a concesso do benefcio, necessrio o cumprimento dos seguintes requisitos:
o segurado que tiver sido preso no poder estar recebendo
salrio da empresa na qual trabalhava nem estar em gozo de
auxlio-doena, aposentadoria ou abono de permanncia em
servio;
a recluso dever ter ocorrido no prazo de manuteno da qualidade de segurado;
o ltimo salrio de contribuio do segurado (vigente na data
do recolhimento priso; ou na
data do afastamento do trabalho ou cessao das contribuies), tomado em seu valor mensal, dever ser igual ou inferior
aos seguintes valores, independentemente da quantidade de
contratos e de atividades exercidas
Equipara-se condio de recolhido priso o segurado com idade
entre 16 e 18 anos que tenha sido internado em estabelecimento educacional ou congnere, sob custdia do Juizado de Infncia e da Juventude.
Segundo o Ministrio aps a concesso do benefcio, os dependentes devem apresentar Previdncia Social, de trs em trs meses, atestado
de que o trabalhador continua preso, emitido por autoridade competente,
sob pena de suspenso do benefcio. Esse documento ser o atestado
de recolhimento do segurado priso. O auxlio recluso deixar de ser
pago, dentre outros motivos:
com a morte do segurado e, nesse caso, o auxlio-recluso ser
convertido em penso por morte;
em caso de fuga, liberdade condicional, transferncia para priso albergue ou cumprimento da pena em regime aberto;
se o segurado passar a receber aposentadoria ou auxlio-doena
(os dependentes e o segurado podero optar pelo benefcio mais
vantajoso, mediante declarao escrita de ambas as partes);
o dependente perder a qualidade (ex.: filho ou irmo que se
emancipar ou completar 21 anos de idade, salvo se invlido;
cessao da invalidez, no caso de dependente invlido, etc);
159

Legislao Trabalhista e Previdenciria

com o fim da invalidez ou morte do dependente.


Caso o segurado recluso exera atividade remunerada como contribuinte individual ou facultativo, tal fato no impedir o recebimento de
auxlio-recluso por seus dependentes.

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Penso por morte


Benefcio pago famlia do trabalhador quando ele morre. Para
concesso de penso por morte, no h tempo mnimo de contribuio,
mas necessrio que o bito tenha ocorrido enquanto o trabalhador tinha
qualidade de segurado. Segundo o Ministrio, se o bito ocorrer aps a
perda da qualidade de segurado, os dependentes tero direito penso
desde que o trabalhador tenha cumprido, at o dia da morte, os requisitos
para obteno de aposentadoria pela Previdncia Social ou que fique reconhecido o direito aposentadoria por invalidez, dentro do perodo de
manuteno da qualidade do segurado, caso em que a incapacidade dever ser verificada por meio de parecer da percia mdica do INSS com base
em atestados ou relatrios mdicos, exames complementares, pronturios
ou documentos equivalentes.
A penso poder ser concedida por morte presumida mediante ausncia do segurado declarada por autoridade judiciria e tambm nos casos de
desaparecimento do segurado em catstrofe, acidente ou desastre (neste caso,
sero aceitos como prova do desaparecimento: boletim de ocorrncia policial,
documento confirmando a presena do segurado no local do desastre, noticirio dos meios de comunicao e outros). Nesses casos, quem recebe a penso
por morte ter de apresentar, de seis em seis meses, documento da autoridade
competente sobre o andamento do processo de declarao de morte presumida, at que seja apresentada a certido de bito.

160

Salrio-famlia
Benefcio pago aos segurados empregados, exceto os domsticos,
e aos trabalhadores avulsos com salrio mensal de at R$ 798,30, para
auxiliar no sustento dos filhos de at 14 anos de idade ou invlidos de
qualquer idade. (Observao So equiparados aos filhos os enteados e
os tutelados, desde que estes no possuam bens suficientes para o prprio
sustento, devendo a dependncia econmica de ambos ser comprovada.)
Segundo o Ministrio, para a concesso do salrio-famlia, a Previdncia Social no exige tempo mnimo de contribuio.De acordo com
a Portaria Interministerial n. 350, de 30 de dezembro de 2009, o valor do

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

salrio-famlia ser de R$ 27,24 por filho de at 14 anos incompletos ou


invlido, para quem ganhar at R$ 531,12. Para o trabalhador que receber
de R$ 531,13 at R$ 798,30, o valor do salrio-famlia por filho de at 14
anos de idade ou invlido de qualquer idade ser de R$ 19,19.

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Salrio-maternidade
O salrio-maternidade devido s seguradas empregadas, trabalhadoras avulsas, empregadas domsticas, contribuintes individuais, facultativas e
seguradas especiais, por ocasio do parto, inclusive em casos de natimorto,
aborto no criminoso, adoo ou guarda judicial para fins de adoo.
O benefcio pago durante 120 dias e poder ter incio at 28 dias
antes do parto. Se concedido antes do nascimento da criana, a comprovao ser por atestado mdico; se posterior ao parto, a prova ser a Certido de Nascimento. A durao do benefcio ser diferenciada nos casos
especificados abaixo:
Nos abortos espontneos ou previstos em lei (estupro ou risco
de vida para a me), ser pago o salrio-maternidade por duas
semanas.
segurada da Previdncia Social que adotar ou obtiver guarda
judicial para fins de adoo de criana devido salrio-maternidade durante os seguintes perodos:
120 dias, se a criana tiver at 1 ano completo de idade;
60 dias, se a criana tiver de 1 at 4 anos completos de idade;
30 dias, se a criana tiver de 4 at 8 completos anos de idade.
No caso de adoo de mais de uma criana simultaneamente, a segurada ter direito somente ao pagamento de um salrio-maternidade,
observando-se o direito segundo a idade da criana mais nova. Conforme orientaes do Ministrio, para a concesso do salrio-maternidade,
no exigido tempo mnimo de contribuio das trabalhadoras empregadas, empregadas domsticas e trabalhadoras avulsas, desde que
comprovem filiao nesta condio na data do afastamento para fins de
salrio-maternidade ou na data do parto.
A contribuinte individual, a segurada facultativa e a segurada especial
(que optou por contribuir) devem ter pelo menos dez contribuies
para receber o benefcio. A segurada especial que no paga contribuies receber o salrio-maternidade se comprovar no mnimo dez meses de trabalho rural imediatamente anteriores data do parto, mesmo
161

Legislao Trabalhista e Previdenciria

que de forma descontnua. Se o nascimento for prematuro, a carncia


ser reduzida no mesmo total de meses em que o parto foi antecipado.

Benefcio de Prestao Continuada da Assistncia Social BPCLOAS ao idoso e pessoa com deficincia
O Benefcio de Prestao Continuada da Assistncia Social (BPCLOAS) um benefcio da assistncia social, integrante do Sistema nico
da Assistncia Social (SUAS), pago pelo Governo Federal, cuja operacionalizao do reconhecimento do direito do Instituto Nacional do Seguro
Social (INSS) e assegurado por lei, o que permite o acesso de idosos e de
pessoas com deficincia s condies mnimas de uma vida digna.
Quem tem direito ao BPC-LOAS
Segundo a Lei 7:8742/93 so critrios para ter acesso ao beneficio:
idoso: a pessoa idosa dever comprovar que possui 65 anos de
idade ou mais, que no recebe nenhum benefcio previdencirio ou
de outro regime de previdncia e que a renda mensal familiar per
capita seja inferior a do salrio-mnimo vigente.
familiar per capita seja inferior a do salrio-mnimo; dever-se-
tambm avaliar se a sua deficincia o incapacita para a vida independente e para o trabalho (esta avaliao realizada pelo servio
de percia mdica do INSS.

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Para clculo da renda familiar, considerado o nmero de pessoas que vivem na mesma casa, assim entendido: requerente, cnjuge,
companheiro(a), filho no emancipado de qualquer condio, menor de
21 anos ou invlido, pais, e irmos no emancipados, menores de 21 anos
e invlidos. O enteado e menor tutelado equiparam-se a filho mediante
a comprovao de dependncia econmica e desde que no possua bens
suficientes para o prprio sustento e educao.

162

O benefcio assistencial pode ser pago a mais de um membro da famlia, desde que comprovadas todas a condies exigidas. Nesse caso, o
valor do benefcio concedido anteriormente ser includo no clculo da
renda familiar. O benefcio deixar de ser pago quando houver superao das condies que deram origem concesso do benefcio ou pelo

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

falecimento do beneficirio. O benefcio assistencial intransfervel e,


portanto, no gera penso aos dependentes.(BRASIL, 1993)

5.16 Beneficirios da previdncia social


Trataremos nesta unidade dos destinatrios dos benefcios e servios
da seguridade social. J vimos que o sistema de seguridade social deve
atuar como um seguro, um mecanismo de proteo do indivduo contra
os riscos que, eventualmente, possam incapacit-lo de prover o prprio
sustento. Desta forma, os benefcios e servios da seguridade destinam-se,
sempre, a uma pessoa fsica.
Duas so as categorias principais de beneficirios do sistema: os
segurados e dependentes.
Segurados so aquelas pessoas que mantm um vnculo em nome
prprio com a seguridade social, via de regra (mas no necessariamente,
como veremos adiante) porque exercem alguma atividade econmica.
Dependentes so pessoas que mantm relao de parentesco e/ou de
submisso econmica com um segurado.
O prof. Marcelo Leonardo Tavares nos traz o seguinte quadro sinptico, em sua obra (TAVARES, 2010, p. 69):
empregado
empregado domstico
Obrigatrios

contribuintes individual

Segurados

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trabalhador avulso

Facultativo

segurado especial

Beneficirios
I cnjuge; companheiro; filho nao emacipado, de
qualquer condio, menor de 21 anos, ou invlido;
equiparado a filho (menor tutelado e enteado);
Dependentes

II pais;
III irmo no emacipado, de qualquer condio,
menor de 21 anos, ou invlido.

163

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.16.6 Segurados
A descrio legal bsica daquelas categorias que se enquadram
como segurados da previdncia social pode ser encontrada no art. 12 da
Lei no. 8.212/91, e no art. 11 da Lei no. 8.213/91.
O segurado da previdncia social sempre um indivduo, uma pessoa fsica, j que a empresa no pode ser, por definio mesmo, destinatria deste tipo de servio ou benefcio. Como j dito, via de regra, a figura
do segurado se confunde com a do trabalhador, aquela pessoa fsica inserida na cadeia econmica produtiva, seja como empregado, trabalhador
autnomo ou mesmo empresrio. Nestes casos, a filiao ao regime geral
da previdncia social obrigatria.
Esta regra geral comporta, no entanto, algumas excees, como a
figura da dona de casa e o estudante. Ambos no exercem uma atividade de cunho econmico, mas ainda assim podem se inscrever perante a
previdncia e, mediante o recolhimento das contribuies pertinentes,
colocar-se sob a proteo do sistema. Nestas hipteses, a filiao no
obrigatria, mas dita facultativa.
Vemos, portanto, que o gnero dos segurados comporta duas espcies bsicas: a) o segurado obrigatrio e b) do segurado facultativo.

5.16.6.4 Segurados Obrigatrios

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5.16.6.5 O empregado

164

A primeira categoria de segurados obrigatrios prevista em lei a dos empregados.


Esta a conceituPor empregado, devemos entender aqueao de empregado trazida
la pessoa fsica, que presta servios
pela art. 3 da CLT, a qual condizente
com aquela trazida pela legislao
empresa, servios estes que podem
previdenciria:
ser de natureza urbana ou rural. Para
que se caracterize a condio de Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa
fsica que prestar servios de natureza no
empregado, tal servio deve ser no
eventual
a empregador, sob a dependncia
eventual, ou seja, contnuo; deve
deste e mediante salrio.
haver relao de subordinao entre
empregador e empregado, bem como
uma remunerao peridica. Os requisi-

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tos elencados acima precisam ser cumulativos, ou seja, ausente qualquer


um deles, estar descaracterizada a relao de emprego. Lembre-se que o
diretor da empresa tambm pode ser empregado.
V-se, portanto, que a legislao previdenciria adotou o mesmo
conceito bsico de empregado trazido pela legislao trabalhista, no art.
3 da Consolidao das Leis do Trabalho.
Tambm empregado aquele que trabalha para empresas de trabalho temporrio. Estas empresas se destinam a prover outras pessoas jurdicas, nas suas necessidades excepcionais e transitrias de mo de obra.
A legislao prossegue (art. 12 da Lei no. 8.212/91, inciso I c at
j) tratando como empregados e, portanto, segurados obrigados da previdncia social as seguintes categorias:
o brasileiro ou estrangeiro domiciliado e contratado no Brasil
para trabalhar como empregado em sucursal ou agncia de empresa nacional no exterior;
aquele que presta servio no Brasil a misso diplomtica ou
a repartio consular de carreira estrangeira e a rgos a ela
subordinados, ou a membros dessas misses e reparties, excludos o no-brasileiro sem residncia permanente no Brasil e
o brasileiro amparado pela legislao previdenciria do pas da
respectiva misso diplomtica ou repartio consular;
o brasileiro civil que trabalha para a Unio, no exterior, em organismos oficiais brasileiros ou internacionais dos quais o Brasil
seja membro efetivo, ainda que l domiciliado e contratado, salvo
se segurado na forma da legislao vigente do pas do domiclio;
o brasileiro ou estrangeiro domiciliado e contratado no Brasil
para trabalhar como empregado em empresa domiciliada no
exterior, cuja maioria do capital votante pertena a empresa
brasileira de capital nacional;
o servidor pblico ocupante de cargo em comisso, sem vnculo efetivo com a Unio, Autarquias, inclusive em regime especial, e Fundaes Pblicas Federais;
o empregado de organismo oficial internacional ou estrangeiro
em funcionamento no Brasil, salvo quando coberto por regime
prprio de previdncia social;
o exercente de mandato eletivo federal, estadual ou municipal,
desde que no vinculado a regime prprio de previdncia social
165

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.16.6.6 O empregado domstico


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O inciso II do mesmo art. 12


da Lei no. 8.212/91 trata da prxima
grande categoria de segurados obrigatrios da previdncia social: os empregados domsticos.
O empregado domstico aquele indivduo que presta servios contnuos, ou seja, no eventuais e no
temporrios, a outra pessoa fsica ou a
um ncleo familiar, sempre e exclusivamente no mbito residencial destes,
e em atividades que no podem ter
fins lucrativos. Os servios domsticos
tambm precisam ser, sempre, mediante remunerao peridica.
de grande relevncia para a
caracterizao do servio domstico que ele no se enquadre no contexto
de alguma atividade lucrativa, ainda que esta atividade ocorra no mbito
familiar de seu empregador.
Mas no confunda servios realizados no mbito residencial, com
servio necessariamente interno. O motorista, por exemplo, exerce uma
atividade predominantemente externa, mas que ainda assim tida como
de natureza domstica. O trabalho domstico sempre tido como um trabalho urbano, ainda que ele se realize, por exemplo, num stio ou numa
chcara (MARTINS, 2007).

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5.16.6.7 O Trabalhador Avulso

166

O art. 12, inc. VI da Lei no. 8.212/91 assim define a figura do trabalhador avulso: trabalhador avulso: quem presta, a diversas empresas, sem
vnculo empregatcio, servios de natureza urbana ou rural definidos no
regulamento.
A conceituao legal acima reproduzida merece esclarecimentos.
trabalhador avulso aquele que desenvolve suas atividades profissionais
em vrias empresas diversas, no mantendo com elas nenhum vnculo
empregatcio. At a, a situao muito semelhante do trabalhador aut-

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nomo. Mas no caso do avulso, existe uma peculiaridade: a contratao do


servio feita, necessariamente, atravs de um intermedirio.
Tal intermedirio pode ser o sindicato da categoria ou algum outro
rgo gestor de mo de obra. sempre este rgo intermedirio quem
negocia a prestao do servio e recebe o pagamento do seu requisitante,
para depois, rate-lo entre os trabalhadores.
A existncia desta intermediao o ponto fundamental para a caracterizao do trabalhador avulso.
A atividade do avulso pode ser de natureza urbana ou rural. Os
exemplos mais comuns de trabalho avulso so aqueles encontrados nos
portos, onde normalmente as atividades de estiva, capatazia (ambas ligadas movimentao de mercadorias) e amarrao de embarcaes so
realizados nesta modalidade.

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5.16.6.8 Contribuinte individual


Nesta categoria englobam-se vrias figuras, cuja natureza jurdica
comporta semelhanas, notadamente a no existncia do vnculo empregatcio nem da intermediao de servios, j vista como tpica do trabalhado avulso.
Primeiramente, contribuinte individual o empresrio, seja ele
urbano ou rural, scio ou diretor contratado pela empresa. A figura do
empresrio encontra definio no art. 996 do Cdigo Civil, assim redigido: Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens
ou de servios.
Tambm so tidos como contribuintes individuais os trabalhadores
autnomos. O autnomo aquela pessoa fsica que trabalha por conta
prpria, isto , sem subordinao e assumindo os riscos de seu prprio
negcio. Ele presta servios a diversas pessoas ou empresas, sem relao
de permanncia com nenhuma delas. exemplo clssico de trabalhador
autnomo o mecnico que visita vrias empresas para dar manuteno ao
maquinrio e veculos, bem como o so os profissionais liberais em geral,
com o mdico, dentista, advogado, contador, etc.
Para alm dos trabalhadores autnomos tpicos, acima descritos, existem vrias outras figuras assemelhadas que a legislao elenca como contribuintes individuais. Assim o garimpeiro, o pequeno pecuarista e agricultor
no proprietrio (meeiro, arrendatrio, etc.), o pescador, e muitos outros.
167

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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O art. 12 da Lei no. 8.212/91, traz o seguinte rol daqueles que, por
se enquadrarem na condio de empresrio, autnomo ou assemelhados
a quaisquer deles, so filiados previdncia social na condio de contribuintes individuais:

168

quem presta servio de natureza urbana ou rural, em carter


eventual, a uma ou mais empresas, sem relao de emprego;
a pessoa fsica que exerce, por conta prpria, atividade econmica de natureza urbana, com fins lucrativos ou no;
a pessoa fsica, proprietria ou no, que explora atividade
agropecuria, a qualquer ttulo, em carter permanente ou
temporrio, em rea superior a 4 (quatro) mdulos fiscais; ou,
quando em rea igual ou inferior a 4 (quatro) mdulos fiscais
ou atividade pesqueira, com auxlio de empregados ou por intermdio de prepostos; ou ainda nas hipteses dos 10 e 11
deste artigo;
a pessoa fsica, proprietria ou no, que explora atividade de
extrao mineral - garimpo, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou por intermdio de prepostos, com ou sem
o auxlio de empregados, utilizados a qualquer ttulo, ainda que
de forma no contnua;
o ministro de confisso religiosa e o membro de instituto de
vida consagrada, de congregao ou de ordem religiosa;
o brasileiro civil que trabalha no exterior para organismo oficial internacional do qual o Brasil membro efetivo, ainda que
l domiciliado e contratado, salvo quando coberto por regime
prprio de previdncia social;
o titular de firma individual urbana ou rural, o diretor no empregado e o membro de conselho de administrao de sociedade annima, o scio solidrio, o scio de indstria, o scio gerente e o scio cotista que recebam remunerao decorrente de
seu trabalho em empresa urbana ou rural, e o associado eleito
para cargo de direo em cooperativa, associao ou entidade
de qualquer natureza ou finalidade, bem como o sndico ou
administrador eleito para exercer atividade de direo condominial, desde que recebam remunerao;

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quem presta servio de natureza urbana ou rural, em carter


eventual, a uma ou mais empresas, sem relao de emprego;
a pessoa fsica que exerce, por conta prpria, atividade econmica de natureza urbana, com fins lucrativos ou no;

5.16.6.9 Segurado especial

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A conceituao de quem seria o segurado especial da previdncia


social dada pelo 8 do art. 195 da Constituio Federal, integrado pelo
inc. VII , do art. 12 da Lei no. 8.212/91. Este ltimo dispositivo est assim
redigido:
Art. 12. So segurados obrigatrios da Previdncia Social as seguintes pessoas fsicas:
(...)
VII como segurado especial: a pessoa fsica residente no imvel
rural ou em aglomerado urbano ou rural prximo a ele que, individualmente ou em regime de economia familiar, ainda que com
o auxlio eventual de terceiros a ttulo de mtua colaborao, na
condio de:
a) produtor, seja proprietrio, usufruturio, possuidor, assentado,
parceiro ou meeiro outorgados, comodatrio ou arrendatrio rurais,
que explore atividade:
1. agropecuria em rea de at 4 (quatro) mdulos fiscais; ou
2. de seringueiro ou extrativista vegetal que exera suas atividades
nos termos do inciso XII do caput do art. 2o da Lei no 9.985, de 18
de julho de 2000, e faa dessas atividades o principal meio de vida;
b) pescador artesanal ou a este assemelhado, que faa da pesca profisso habitual ou principal meio de vida; e
c) cnjuge ou companheiro, bem como filho maior de 16 (dezesseis) anos de idade ou a este equiparado, do segurado de que tratam
as alneas a e b deste inciso, que, comprovadamente, trabalhem com
o grupo familiar respectivo.
1o Entende-se como regime de economia familiar a atividade em
que o trabalho dos membros da famlia indispensvel prpria
subsistncia e ao desenvolvimento socioeconmico do ncleo familiar e exercido em condies de mtua dependncia e colaborao, sem a utilizao de empregados permanentes.
169

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5.16.7 Segurado facultativo


Recordemos que todas as figuras acima estudadas so de indivduos
que esto, por fora de lei, obrigados a se filiarem e contriburem para a
Previdncia Social.
Mas alm destas situaes onde a filiao compulsria, a Lei no.
8.212/91 prev, em seu art. 14, a figura do segurado facultativo.
O dispositivo legal est assim redigido:

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Art. 14. segurado facultativo o maior de 14 (quatorze) anos de


idade que se filiar ao Regime Geral de Previdncia Social, mediante
contribuio, na forma do art. 21, desde que no includo nas disposies do art. 12.

170

Conforme o prprio nome indica, a filiao previdncia , nesta,


situao, facultativa, ou seja, opcional, decorrente da vontade do indivduo, conforme suas razes de convenincia e oportunidade.
Por bvio, a inscrio na condio de facultativo somente ocorrer
se a pessoa no estiver enquadrada na condio de segurado obrigatrio.

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Ento, apesar de no exercer nenhuma


Conexo:
das atividades econmicas que o
Para acesso ao texto integral
colocariam na condio de, obrida legislao de regncia do estgio
estudantil (Lei no. 6.494/77), acessem:
gatoriamente, contribuir para a
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_
previdncia social, pode ocorrer
Ato2007-2010/2008/Lei/L11788.htm#art22
da pessoa desejar se colocar
debaixo do manto protetivo do
J para a Lei no. 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), acesse:
sistema oficial de previdncia,
para, apesar de inativo, j iniciar
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
a contagem de tempo de servio
Leis/L8069.htm
e precaver-se contra sinistros que o
incapacitem, no futuro, de prover seu
sustento.
Os exemplos mais clssicos de pessoas que se inscrevem como
segurado facultativo da previdncia social so as donas de casa e os estudantes, embora muitas outras situaes existam, tais como o estagirio ou
bolsista (Lei no. 6.494/77), o sndico de condomnio no remunerado, o
membro de Conselho Tutelar (Lei no. 8.069/90) e o brasileiro que acompanha cnjuge a trabalho no exterior.
Situao bastante comum na prtica aquela do desempregado que,
apesar desta condio, ainda mantm alguma capacidade econmica e, to
logo perde o emprego, se inscreve na previdncia como segurado facultativo, para assim continuar a contar tempo de servio e proteger-se contra
algum sinistro social futuro.
Uma ressalva precisa ser feita com relao ao art. 14 da Lei no.
8.212/91, reproduzido acima. Sua redao fala que pode se filiar previdncia o maior de 14 anos de idade. Mas este texto legal foi publicado
quando ainda vigia a redao original do art. 7, inciso XXXIII (trinta e
trs) da Constituio Federal, que tambm previa ser esta a idade mnima
para o trabalho remunerado. Este dispositivo foi, porm, alterado pela
Emenda Constitucional no. 20, de 1998, que aumentou esta idade laboral
mnima para 16 (dezesseis) anos. Existe um consenso entre os profissionais da rea, no sentido de que a partir de ento, tambm a idade mnima
para filiao previdncia social, como segurado facultativo, passou a ser
de dezesseis anos.

171

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Diz a redao atual do art. 7, inc. XXXIII da Constituio Federal:


Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
(...)
XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito
e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20,
de 1998)

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5.16.8 Manuteno e perda da qualidade de segurado

172

A condio de segurado um vnculo jurdico que uma pessoa mantm com a previdncia social, vnculo este que o habilita a ser beneficirio
de suas prestaes, havendo por bvio a contrapartida do recolhimento
das contribuies respectivas, ou no mnimo, o exerccio de atividade profissional que o vincule ao RGPS.
Mas existem hipteses previstas em lei, nas quais, mesmo no ocorrendo o recolhimento das contribuies devidas previdncia, ou mesmo
atividade profissional que a enquadre como segurada, a pessoa continua
vinculada previdncia. Este perodo o chamado perodo de graa, e
suas situaes esto tratadas no art. 15 da Lei no. 8.213/91.
De uma certa forma, podemos dizer que no perodo de graa ocorre
o contrrio do perodo de carncia. Neste, o segurado j verteu contribuies previdncia, mas ainda no tem direito a certos benefcios. J
no perodo de graa, o segurado ainda mantm o direito s prestaes da
previdncia, embora j no mais contribua (MARTINEZ, 2003, p. 136).
Assim, mantm a qualidade de segurado, sem qualquer limite de
tempo, aquele que est no gozo de benefcios, como quem recebe um
auxlio-doena por longo prazo. Nesta hiptese, o perodo de afastamento
tambm computado como tempo de contribuio para quaisquer fins,
incluindo para a aposentadoria por tempo de contribuio.
Cessando o pagamento das contribuies, seja por desemprego ou
mera suspenso do contrato de trabalho, o segurado continua filiado previdncia pelo prazo de 12 (doze) meses. Acaso o segurado j tenha vertido
mais de 120 (cento e vinte) contribuies previdncia, sem interrupes

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

que acarretem sua condio de segurado, este prazo ser estendido para
24 (vinte e quatro) meses.
Tambm de doze meses o perodo de graa para o segurado que
estava acometido de doena que impunha sua segregao compulsria,
ou seja, daquelas doenas que, por lei, o obrigaram a se submeter quarentena. Neste caso, o perodo de graa comea a ser contado a partir do
encerramento da segregao.
O segurado preso ou detido tambm pode manter seu vnculo com a
previdncia durante todo o perodo de sua privao de liberdade, e at 12
(doze) meses aps reaver sua liberdade.
J o segurado conscrito, isto , aquele convocado a prestar o servio
militar obrigatrio, tem um perodo de graa de trs meses, a contar de seu
desligamento das foras armadas.
O segurado facultativo goza de trs meses de graa, aps parar de
efetuar seus recolhimentos mensais.
Situao peculiar e privilegiada a do desempregado, pois configurado este infortnio, seu perodo de graa poder se estender mais outros
12 (doze) meses, a serem acrescidos aos 12 (doze) ou 24 (vinte e quatro)
originais. Este benefcio depende, porm, de uma providncia burocrtica,
que sua inscrio como desempregado perante o Ministrio do Trabalho.
A perda da qualidade de segurado ocorrer no dcimo sexto dia do
ms subsequente aos prazos mencionados acima, porque este o prazo
para o pagamento da contribuio relativa ao ms de encerramento do
perodo de graa.
Vale reproduzir, aqui, o texto integral do art. 15 da Lei no. 8.213/91:
Art. 15. Mantm a qualidade de segurado, independentemente de
contribuies:
I - sem limite de prazo, quem est em gozo de benefcio;
II - at 12 (doze) meses aps a cessao das contribuies, o segurado que deixar de exercer atividade remunerada abrangida pela
Previdncia Social ou estiver suspenso ou licenciado sem remunerao;
III - at 12 (doze) meses aps cessar a segregao, o segurado acometido de doena de segregao compulsria;
IV - at 12 (doze) meses aps o livramento, o segurado retido ou
recluso;
173

Legislao Trabalhista e Previdenciria

V - at 3 (trs) meses aps o licenciamento, o segurado incorporado


s Foras Armadas para prestar servio militar;
VI - at 6 (seis) meses aps a cessao das contribuies, o segurado facultativo.
1 O prazo do inciso II ser prorrogado para at 24 (vinte e quatro) meses se o segurado j tiver pago mais de 120 (cento e vinte)
contribuies mensais sem interrupo que acarrete a perda da qualidade de segurado.
2 Os prazos do inciso II ou do 1 sero acrescidos de 12 (doze)
meses para o segurado desempregado, desde que comprovada essa
situao pelo registro no rgo prprio do Ministrio do Trabalho e
da Previdncia Social.
3 Durante os prazos deste artigo, o segurado conserva todos os
seus direitos perante a Previdncia Social.
4 A perda da qualidade de segurado ocorrer no dia seguinte
ao do trmino do prazo fixado no Plano de Custeio da Seguridade
Social para recolhimento da contribuio referente ao ms imediatamente posterior ao do final dos prazos fixados neste artigo e seus
pargrafos.

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5.16.9 Dependentes

174

Dependentes so beneficirios indiretos da previdncia social. Eles


no exercem atividade remunerada que os coloque na condio de segurado obrigatrio, tampouco vincularam-se por iniciativa pessoal, na condio de segurado facultativo. Aqui, o vnculo com a previdncia decorre de
forma indireta, porque o dependente , sempre, vinculado a um segurado,
e da decorre sua relao com a previdncia.
Os dois benefcios previstos em lei a serem pagos aos dependentes
do segurado so a penso por morte e o auxlio recluso.
O rol das pessoas aptas a vincularem-se previdncia na condio
de dependentes de um segurado esto no art. 16 da Lei no. 8.213/91. A
legislao de regncia prev trs classes de dependentes, sendo que a
existncia de dependentes de uma classe exclui a possibilidade de dependentes das classes subsequentes receberem um benefcio.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Diz a primeira parte do art. 16 da Lei no. 8.213/91:

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Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social, na condio de


dependentes do segurado:
I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado, de qualquer
condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental que o torne absoluta ou relativamente incapaz, assim declarado
judicialmente; (Redao dada pela Lei n 12.470, de 2011)
II - os pais;
III - o irmo no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos
ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental que o torne absoluta ou
relativamente incapaz, assim declarado judicialmente; (Redao dada pela Lei n
12.470, de 2011)

A primeira categoria, ou classe de dependentes prevista em lei


composta pelo cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no
emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental que o torne absoluta
ou relativamente incapaz, assim declarado judicialmente (art. 16, inc. I
da Lei no. 8.213/91). Equipara-se ao filho o enteado ou o menor tutelado,
desde que comprovadamente estejam debaixo da dependncia econmica
do segurado. Observe-se que o limite de idade em questo no se confunde com a maioridade civil, que de 18 (dezoito) anos.
Os dependentes mencionados acima tm sua dependncia econmica presumida por lei ( exceo do enteado e do menor sob tutela),
dispensando o segurado de apresentar qualquer prova concreta desta condio. J as categorias que sero a seguir apresentadas no gozam desta
presuno, e portanto, a penso por morte ou o auxlio recluso somente
lhes sero pagos mediante comprovao, em cada caso concreto, da existncia de dependncia econmica. (art. 16, 4 da Lei no. 8.213/91).
A prxima categoria de dependentes composta pelos pais (art. 16,
inc. II da Lei no. 8.213/91).

175

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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GLENDA POWERS | DREAMSTIME.COM

Por ltimo, temos os irmos menores de 21 (vinte e um) anos de


idade, ou incapazes para o trabalho ou intelectualmente, desde que assim
declarados judicialmente (art. 16, inc. III da Lei no. 8.213/91).

176

Reforcemos que a existncia de dependentes de uma classe anterior


exclui o pagamento de qualquer benefcio s classes subsequentes. Assim, se o segurado tiver um filho, seus pais e irmos nada recebero. No
havendo nenhum dependente na primeira categoria, mas tendo ele pais
vivos, seus irmos nada recebero.
Dentro de uma mesma classe, o montante total do benefcio ser
dividido por tantas partes quantos forem os dependentes nela existentes.
Por exemplo, falecido o segurado e deixando ele mulher e dois filhos, ser
calculado o valor mensal do benefcio e depois, este se repartir por trs.
Quando um dos filhos atingir os vinte e um anos, seu quinho acrescer o
da mulher e de seu irmo. Quando este tambm atingir os vinte e um anos
de idade, a mulher passar a receber a totalidade da penso por morte.
Lembre-se que os benefcios pagos pela previdncia social no podem ter valor inferior ao salrio mnimo legal,
mas neste caso, quando vrias pessoas conConexo:
correm a uma mesma penso por morte ou
O Regulamento do Imposto
ao mesmo auxlio recluso, ai sim cada
de Renda (RIR) elenca quem so
os dependentes do contribuinte em
um deles poder receber quinho menor
seu art. 77, cujo contedo pode ser
que o salrio mnimo.
acessado em:
Importante no confundir a figuhttp://www.receita.fazenda.gov.br/
Legislacao/RIR/Livro1.htm
ra do dependente do segurado para fins
previdencirios, com o dependente econmico tal como definido pela legislao do
imposto de renda. Ambas so situaes diversas

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

e que no se confundem, cada qual com uma previso legal especfica e


no mutuamente aplicvel.
Tambm para fins de sucesso patrimonial a legislao previdenciria tem norma especfica. No caso de falecimento
do segurado, o benefcio que lhe era devido
Conexo:
em vida, mas no foi pago (por exemplo, um
O Cdigo Civil Brasileiro pode
pedido de penso sob discusso judicial que
ser acessado em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
se prolongue por anos), somente dever ser
Leis/2002/L10406.htm
pago queles habilitados a receber a penso
por morte (art. 16 da Lei no. 8.213/91).
Somente na falta destes que se aplicar a
ordem sucessria prevista no Cdigo Civil.

5.17 Perodo de carncia

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Perodo de carncia o nmero mnimo de contribuies mensais


necessrias para que o beneficirio faa jus a uma determinada prestao
(art. 24 da Lei no. 8.213/91). Como j visto, nosso modelo de previdncia
social de natureza contributiva. Assim, antes que um segurado faa jus
ao recebimento de um benefcio, ele dever verter aos cofres pblicos um
nmero mnimo de contribuies. Trata-se de instituto voltado a preservar
a viabilidade financeira do sistema.
Os principais intervalos previstos pela lei so os seguintes (art. 25
da Lei no. 8.213/91):
auxlio-doena e aposentadoria por invalidez: 12 (doze) contribuies mensais;
II - aposentadoria por idade, aposentadoria por tempo de servio e aposentadoria especial: 180 contribuies mensais.
III - salrio-maternidade para as seguradas de que tratam os
incisos V e VII do art. 11 e o art. 13: dez contribuies mensais,
respeitado o disposto no pargrafo nico do art. 39 desta Lei.
Porm, em que pese a norma geral da contributividade, esta tambm
vem temperada por situaes onde o princpio da solidariedade social
prevalece, de forma que alguns benefcios, para sua concesso, no dependem do cumprimento de nenhum prazo de carncia. So eles (art. 26
da Lei no. 8.213/91):
177

Legislao Trabalhista e Previdenciria

penso por morte, auxlio-recluso, salrio-famlia e auxlioacidente;


auxlio-doena e aposentadoria por invalidez nos casos de acidente de qualquer natureza ou causa e de doena profissional
ou do trabalho, bem como nos casos de segurado que, aps
filiar-se ao Regime Geral de Previdncia Social, for acometido de alguma das doenas e afeces especificadas em lista
elaborada pelos Ministrios da Sade e do Trabalho e da Previdncia Social a cada trs anos, de acordo com os critrios de
estigma, deformao, mutilao, deficincia, ou outro fator que
lhe confira especificidade e gravidade que meream tratamento
particularizado;
os benefcios concedidos na forma do inciso I do art. 39, aos
segurados especiais referidos no inciso VII do art. 11 desta Lei
(trabalhadores rurais);
servio social;
reabilitao profissional.
salrio-maternidade para as seguradas empregada, trabalhadora
avulsa e empregada domstica.

5.18 Clculo do valor dos benefcios

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5.18.1 Salrio de benefcio

178

O salrio de benefcio a base de clculo qual sero aplicados os


percentuais de apurao especfico de cada benefcio, apurando-se o valor
da renda mensal inicial do beneficirio. As excees regra geral do salrio de benefcio so o salrio famlia e o salrio-maternidade.
Na redao original da Constituio Federal de 1988, seu art. 202
previa que o salrio de benefcio dos segurados da previdncia social,
para fins de aposentadoria, corresponderia mdia aritmtica dos ltimos
36 (trinta e seis) salrios de contribuio, devidamente corrigidos monetariamente.
Esta regra foi alterada pela Emenda Constitucional no. 20/98, que
introduziu profundas modificaes no tema. Retirou-se do texto constitucional esta frmula para o clculo do salrio de benefcio das prestaes
da previdncia social, tarefa que passou a ser do legislador ordinrio.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Este, por sua vez, deu nova redao ao art. 29 da Lei no. 8.213/91, que
assim definiu o salrio de benefcio:
para os benefcios de que tratam as alneas b e c do inciso I do
art. 18,(aposentadoria por idade e por tempo de contribuio)
na mdia aritmtica simples dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a oitenta por cento de todo o perodo
contributivo, multiplicada pelo fator previdencirio.
para os benefcios de que tratam as alneas a, d, e e h do inciso I
do art. 18 (aposentadoria por invalidez, aposentadoria especial,
auxlio-doena e auxlio-acidente), na mdia aritmtica simples
dos maiores salrios-de-contribuio correspondentes a oitenta
por cento de todo o perodo contributivo.

JAKUB KRECHOWICZ | DREAMSTIME.COM

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O valor resultante da aplicao desta frmula no poder ser inferior ao salrio mnimo, nem superior ao limite mximo do salrio-decontribuio para o ms de concesso do benefcio.
Segundo o art. 29-B da Lei no. 8.213/91, os salrios de contribuio
empregados no clculo do salrio de benefcio sero corrigidos monetariamente pelo INPC do IBGE.
Tambm integraro o salrio de benefcio todos os ganhos percebidos pelo segurado, mesmo que no em dinheiro e sim em utilidades, desde
que sobre eles tenha incidido a respectiva contribuio previdenciria.

179

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.18.2 Fator previdencirio


O fator previdencirio tcnica de clculo introduzido pela Lei no.
9.876/99, como um dos parmetros a incidir na apurao da renda dos benefcios pagos pela previdncia social. Em sua formulao atuam dados como
a idade, a expectativa de sobrevida e o tempo de contribuio do segurado
ao aposentar (art. 29 7 da Lei no. 8.213/91). Sua frmula a seguinte:
Anexo
Clculo do fator previdencirio
f=

Id + Tc x a )

Tc x a (
x 1 +

Es
100

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Onde:
f = fator previdencirio;
Es = expectativa de sobrevida no momento da aposentadoria;
Tc = tempo de contribuio at o momento da aposentadoria;
Id = idade no momento da aposentadoria;
a = alquota de contribuio correspondente a 0,31.

180

Percebe-se, portanto, que o fator previdencirio um instrumento


vocacionado ao aperfeioamento da manuteno do equilbrio atuarial da
previdncia social. Se antes o salrio de benefcio era tomado por base
apenas os trinta e seis ltimos salrios de contribuio do segurado, pouco
importando suas contribuies anteriores a este perodo, bem como a projeo de por quanto tempo o benefcio seria mantido, isto agora mudou.
Como visto, todo o perodo contributivo do segurado agora tomado em conta, bem como sua idade e a expectativa
mdia de vida do brasileiro, tudo de forma a
Conexo:
fazer com que o prognstico do tempo fuPara visualizar a tbua
turo de manuteno do benfico tambm
de mortalidade da populao
influa em seu valor.
brasileira, elaborada pelo Instituto
Brasileiro de Geografia e Estatstica
O antigo sistema era, de fato,
(IBGE), veja:
falho, porque permitia situaes de dehttp://www.ibge.gov.br/home/estatissequilbrio comumente vistas na prtitica/populacao/tabuadevida/2010/
ambossexos.pdf
ca. Era possvel, por exemplo, que um
dado segurado recolhesse contribuies
ao longo de toda a sua vida pelo mnimo

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EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

legal, e somente das ltimas trinta e seis o fizesse pelo teto. E isto sem que
sua idade e, portanto, o prognstico do tempo de manuteno do benefcio, tivesse qualquer influncia.
J agora, as aposentadorias precoces tendero a ter um valor menor, ao passo que quanto mais tardia a concesso do benefcio, seu valor
tender a aumentar. Trata-se de um mecanismo de desestmulo s aposentadorias com pouca idade, premiando-se aquele segurado que posterga o
requerimento do benefcio.
O Prof. Srgio Pinto Martins tece relevantes comentrios sobre o
fator previdencirio, noticiando tambm alguns dados a respeito de
seu impacto no sistema:
O fator previdencirio foi institudo pela Lei no. 9.876, de 26 de
novembro de 1999. Toma por base: expectativa de sobrevida no
momento da aposentadoria, tempo de contribuio at o momento
da aposentadoria, idade no momento da aposentadoria.
Quem se aposentar mais cedo tem aposentadoria menor, pois a expectativa de vida da pessoa maior, recebendo benefcio por mais
tempo. Nesse caso, o fator previdencirio objetiva estimular os segurados a retardar o pedido de aposentadoria.
O fator reduziu 0,5% por ms no valor das aposentadorias entre dezembro de 1999 a novembro de 2004, atingindo 30%.
A idade mdia geral da aposentadoria aumentou em decorrncia da
instituio do fator previdencirio. Ao final de 1999, a idade de aposentadoria era em mdia 51,7 anos (52,4 anos para homens e 50,1
anos para mulheres). Em 2005, a idade foi de 53,3 anos (54,4 anos
para o homem e 51,3 anos para a mulher).
Tem fundamento no art. 201 da Constituio, que determina a observncia de critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial,
nos termos da lei. Exatamente isso foi observado pela Lei no. 9.876.
(...)
Equilbrio atuarial e, por exemplo, expectativa de vida da pessoa,
tempo de contribuio, idade. Isso mostra que a Previdncia Social
no envolve s Direito, mas o aspecto econmico e tambm o atuarial, pois um seguro social. (MARTINS, 2007, p. 308)

181

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Para fins de aplicao do fator previdencirio, sero adicionados


ao tempo de contribuio do segurado 05 (cinco) anos quando ser tratar
de mulher ou de professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino
fundamental e mdio; e 10 (dez) anos quando se tratar de professora que
comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio (art. 29,
5, incisos I, II e III da Lei no. 8.213/91).

5.19 Aposentadoria por tempo de contribuio

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A aposentadoria por tempo de contribuio benefcio previdencirio que tem suas linhas gerais traadas na prpria Constituio Federal,
mais exatamente, nos pargrafos 7 e 8 de seu art. 201. Naquilo pertinente, esta a redao constitucional:

182

Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e
atender, nos termos da lei, a:
(...)
7 assegurada aposentadoria no regime geral de previdncia social, nos termos da lei, obedecidas as seguintes condies:
I - trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e trinta anos de
contribuio, se mulher;
(...)
8 Os requisitos a que se refere o inciso I do pargrafo anterior
sero reduzidos em cinco anos, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio
na educao infantil e no ensino fundamental e mdio.
9 Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem recproca do tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade privada, rural e urbana, hiptese em que os diversos regimes de
previdncia social se compensaro financeiramente, segundo critrios estabelecidos em lei.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

O texto hoje vigente aquele decorrente da Emenda Constitucional


no. 20 de 1998, normalmente referida como a Reforma da Previdncia
Social. Conforme o prprio nome diz, nestas hipteses a aposentadoria
decorre de um determinado nmero de contribuies recolhidas previdncia social, no se falando mais no puro e simples tempo de servio.
Agora, ter direito a tal aposentadoria o segurado que completar
trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e trinta anos de contribuio, se mulher (art. 201, 7 , inc. I da Constituio Federal).
Os limites acima mencionados so reduzidos em cinco anos para
o professor que, comprovadamente, tenha trabalhado exclusivamente
na funo de magistrio, e desde na educao infantil, no ensino fundamental e mdio. Ficam excludos da reduo, portanto, os professores
do ensino superior.

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5.19.3 Carncia
A aposentadoria por tempo de contribuio se submete ao cumprimento de um perodo de carncia de 180 (cento e oitenta) contribuies
mensais (art. 25, inc. II da Lei no. 8.213/91).
Pouco importa se as contribuies foram recolhidas pelo trabalhador
na condio de urbano ou rural, sendo certo que estas contribuies sero
reciprocamente aproveitadas. Mesmo nos casos de contribuies recolhidas a sistemas de previdncia social prprio, que no o geral, como no caso
de servidores pblicos, este aproveitamento recproco garantido (art.
201, 9 da Constituio Federal). Assim, o trabalhador que passar metade de sua vida profissional vinculado ao servio pblico, e outra metade
na iniciativa privada (regime geral da previdncia social), poder sempre
aproveitar as contribuies recolhidas num deles, para contagem de tempo
no outro. Para fins de custeio, cabe ao gestor de cada um dos sistemas providenciar a compensao financeira da decorrente, nos termos da lei.

5.19.4 Da revogada aposentadoria por tempo de


servio
A introduo do conceito de aposentadoria por tempo de contribuio adveio da j mencionada Emenda Constitucional no. 20/98. At ento,
o benefcio anlogo previsto em nossa legislao era o da aposentadoria
por tempo de servio. Nesta, o nico parmetro bsico a ser aferido era o
183

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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efetivo exerccio do trabalho, sendo certo que o recolhimento das contribuies devidas previdncia ganhava uma importncia secundria.
Era o art. 202 da Constituio Federal, em sua redao original (isto
, anterior Emenda Constitucional no. 20/98), quem lhe dava o regramento bsico. A aposentadoria por tempo de servio era devida quele segurado que completasse trinta e cinco anos de trabalho, se homem, e trinta
anos de trabalho, se mulher. Estes limites eram reduzidos em cinco anos
para todos os professores (inclusive do ensino superior).
O antigo art. 202 da Constituio Federal ainda previa a aposentadoria proporcional, isto , com vencimentos mensais no integrais, queles que completassem os trinta anos de trabalho, se homem, e vinte e cinco anos de trabalho, se mulher. Esta modalidade de aposentadoria tambm
foi extinta pela Emenda Constitucional no 20/98 (ressalvadas as hipteses
previstas nas regras de transio).
Embora a aposentadoria por tempo de
servio seja benefcio agora j revogado,
Art. 5 Todos so
ainda existe uma grande massa de traiguais perante a lei, sem
balhadores que se filiaram ao sistema
distino de qualquer natureza,
garantindo-se
aos brasileiros e aos
de previdncia social ainda sob o
estrangeiros residentes no Pas a invioregime da lei antiga. Aqueles selabilidade do direito vida, liberdade,
gurados que j haviam cumprido
igualdade, segurana e propriedade, nos
termos seguintes:
todos os requisitos exigidos em lei
(...)
quando da publicao da Emenda
XXXVI - a lei no prejudicar o direito
Constitucional no. 20/98 garanadquirido, o ato jurdico perfeito e a
coisa julgada;
tiram, graas proteo ao direito
adquirido, o direito de obter a aposentadoria por tempo de servio conforme as
regras antigas.
Para aqueles que j haviam se filiado ao sistema previdencirio
quando da Emenda Constitucional no. 20/98, mas ainda no tinham cumprido todos os requisitos para a obteno da aposentadoria, um sistema de
regras de transio foi criado em seu art. 9, assim redigido:

184

Art. 9 - Observado o disposto no art. 4 desta Emenda e ressalvado o direito de opo a aposentadoria pelas normas por ela
estabelecidas para o regime geral de previdncia social, assegurado o direito aposentadoria ao segurado que se tenha filiado

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ao regime geral de previdncia social, at a data de publicao


desta Emenda, quando, cumulativamente, atender aos seguintes
requisitos:
I - contar com cinqenta e trs anos de idade, se homem, e quarenta e oito anos de idade, se mulher; e
II - contar tempo de contribuio igual, no mnimo, soma de:
a) trinta e cinco anos, se homem, e trinta anos, se mulher; e
b) um perodo adicional de contribuio equivalente a vinte por
cento do tempo que, na data da publicao desta Emenda, faltaria para atingir o limite de tempo constante da alnea anterior.
1 - O segurado de que trata este artigo, desde que atendido o
disposto no inciso I do caput, e observado o disposto no art. 4
desta Emenda, pode aposentar-se com valores proporcionais ao
tempo de contribuio, quando atendidas as seguintes condies:
I - contar tempo de contribuio igual, no mnimo, soma de:
a) trinta anos, se homem, e vinte e cinco anos, se mulher; e
b) um perodo adicional de contribuio equivalente a quarenta
por cento do tempo que, na data da publicao desta Emenda,
faltaria para atingir o limite de tempo constante da alnea anterior;
II - o valor da aposentadoria proporcional ser equivalente a
setenta por cento do valor da aposentadoria a que se refere o
caput, acrescido de cinco por cento por ano de contribuio
que supere a soma a que se refere o inciso anterior, at o limite
de cem por cento.
2 - O professor que, at a data da publicao desta Emenda,
tenha exercido atividade de magistrio e que opte por aposentarse na forma do disposto no caput, ter o tempo de servio
exercido at a publicao desta Emenda contado com o acrscimo de dezessete por cento, se homem, e de vinte por cento, se
mulher, desde que se aposente, exclusivamente, com tempo de
efetivo exerccio de atividade de magistrio.

Destaque-se a manuteno, nestas regras de transio, da aposentadoria proporcional, aos vinte e cinco anos de contribuio, se mulher, e
trinta anos de contribuio, se homem.

185

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.19.5 Do valor do benefcio

RMARMION | DREAMSTIME.COM

A renda mensal inicial da aposentadoria por tempo de contribuio


corresponder a 100% (cem por cento) do salrio de benefcio do segurado.

Mas os segurados que se enquadrarem na regra de transio da


Emenda Constitucional no. 20/98 ainda podero fazer jus aposentadoria
proporcional, aos 30 (trinta) anos de contribuio, se homem, e 25 (vinte e
cinco) anos de contribuio, se mulher.
Na aposentadoria proporcional, a renda mensal do benefcio ser
de 70% (setenta) do salrio de benefcio do segurado, mais uma parcela
de 5% deste por ano que exceder os limites mnimos para a concesso do
benefcio, podendo chegar a 100%.

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5.19.6 Crticas aos sistemas de aposentadoria

186

Conforme visto nos tpicos acima, no ano de 1998 nossa legislao


a respeito da aposentadoria sofreu significativa mudana com a declarada
finalidade de se resguardar a viabilidade econmica e financeira de nosso
regime geral da previdncia social.
O antigo sistema da aposentadoria por tempo de servio ostentava, de fato, muitas caractersticas passveis de crtica. fato que ao se
desprezar o quesito contribuio, prestigiando apenas o quesito trabalho,
fica fragilizado o necessrio equilbrio atuarial da previdncia social. E

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

isto sem falar que ele dava azo a muitas distores. Por exemplo, no
incomum na vida forense a apresentao de pedidos de contagem de tempo de servio que retroagem at a data em que o segurado tinha quatorze
ou mesmo doze anos de servio. Isto ocorre principalmente no caso de
indivduos com origem no meio rural, onde as relaes de trabalho eram,
dcadas atrs (e em grande parte at hoje), marcadas pela informalidade.

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Calculo Atuarial: modalidade de clculo tpica das entidades seguradoras em


geral, ai includa a previdncia social. Nele, procura-se antever a quantidade de
recursos necessrios para a manuteno do sistema, realizando-se um prognstico da proporo de ocorrncia dos eventos cobertos pelo seguro (sinistro) para,
assim, calcular o seu preo (prmio). Na previdncia, esse clculo deve incluir a
quantidade de trabalhadores ativos e inativos, o valor de seus benefcios e contribuies, as respectivas expectativas de vida e de seus dependentes, o nmero
destes dependentes, etc.

Apresentadas provas razoveis deste trabalho, mormente contratos


de trabalho de parceria agrcola onde se mencionava o trabalho de todo o
ncleo familiar, fotografias, matrculas escolares em estabelecimentos de
ensino rurais, prova testemunhal, etc., obtinha-se deciso judicial favorvel.
Ocorre que somados os quatorze anos de idade do segurado aos
trinta e cinco anos de servio exigidos em lei, percebemos que o cidado
podia obter sua aposentadoria aos quarenta e nove anos de idade. Como
norma geral, e ressalvados casos excepcionais, podemos assumir que tal
idade ainda no pode ser considerada como limite mximo para a capacidade produtiva de uma pessoa. Pelo contrrio, nesta fase, normalmente o
indivduo ainda est na sua melhor fase produtiva.
E ainda pior: boa parte do perodo de trabalho contado para fins de
obteno da aposentadoria em questo decorreu sem o pagamento das
contribuies que, em tese, seriam devidas previdncia. Temos ento
um benefcio concedido precocemente, que ser provavelmente pago por
longos anos (j que o aposentado ainda jovem), e que no foi financiado
pelo recolhimento de contribuies em perodo proporcional quele ao
longo do qual ser pago.
Este quadro ainda socialmente mais injusto, quando observamos
que as estatsticas comprovam outro fato relevante: as aposentadorias por
187

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tempo de servio deferidas com este perfil eram, normalmente, de pessoas


da camada social mais elevada. Eram eles quem conseguiam reunir a documentao necessria comprovao do tempo de servio mais antigo,
e tinham acesso justia mais facilitado. J os menos favorecidos acabavam por ter mais dificuldades em conseguir a documentao necessria
demonstrao do trabalho mais antigo, e mesmo sua vida laboral adulta
acabava marcada pela informalidade. Isso sem falar nas dificuldades de
acesso justia inerentes s camadas menos favorecidas da populao.

188

Mas tambm no se atribua inovao da aposentadoria por tempo


de contribuio a qualidade de uma panaceia apta a fazer completa justia social. Ora, sabido que o recolhimento das contribuies devidas
previdncia encargo atribudo ao empregador, e no ao empregado. Este
somente v descontado em seu salrio o valor respectivo, mas no ele
quem providencia o recolhimento. Fica, portanto, o empregado merc
da lisura e honestidade do empregador. Agora, de pouca valia apresentar
previdncia a carteira de trabalho com as anotaes devidas, se as contribuies no foram de fato pagas.
A proteo do trabalhador contra esta situao cabe, em princpio,
aos rgos de fiscalizao, agora afeta Receita Federal do Brasil. Mas
infelizmente, todos sabemos da fragilidade desta fiscalizao, em face da
grandiosidade da tarefa.

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5.19.7 Aposentadoria x Contrato de trabalho


A concesso da aposentadoria ao trabalhador implica no encerramento do contrato de trabalho?
Embora a questo seja muito discutida e a legislao de diferentes
pases traga repostas diferentes a esta questo, o fato que no Brasil, no
regime geral da previdncia social, como regra geral, a aposentadoria no
implica em encerramento do contrato de trabalho.
Dizendo de outra forma, no existe qualquer impedimento legal
a que o aposentado, querendo e podendo, continue a trabalhar. E ainda
mais: trabalhar no mesmo emprego que mantinha antes da concesso da
aposentadoria.
Esta situao bastante comum, comprovando que em nosso Pas a
aposentadoria , no mais das vezes, mero artifcio de complementao de
renda, no cumprindo sua funo de assegurar uma inatividade condignamente remunerada queles j exauridos por longos anos de prestao
laboral.
Houve uma tentativa de reverter esta situao legal. No ano de
1994, o Poder Executivo enviou ao Congresso Nacional a Medida Provisria no. 446/94. Segundo a mesma, a concesso
da aposentadoria implicaria no encerramento do
Conexo:
contrato de trabalho. Dizendo de outro giro,
Para conhecer o
uma vez aposentado, o trabalhador perderia
texto integral da rejeitada
seu emprego. Mas tal medida provisria
Medida Provisria no. 446/94,
acesse:
acabou rejeitada pelo Congresso Nacional
http://www.jusbrasil.com.br/
ainda naquele mesmo ano, tudo reforando
legislacao/108667/medidaa tese de que nada impede a concomitncia
provisoria-446-94
entre a aposentadoria e a atividade profissional remunerada.

5.20 Aposentadoria por idade


A aposentadoria por idade tem seu perfil bsico tratado pelo art.
201, 7, inc. II da Constituio Federal, assim redigidos naquilo que
pertinente a este benefcio:
Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, obser189

Legislao Trabalhista e Previdenciria

190

Esta modalidade de aposentadoria tambm foi objeto de mudanas


com o advento da Emenda Constitucional no. 20/98, e o texto acima reproduzido resultado desta reforma.
Durante as negociaes polticas que resultaram na Emenda Constitucional no. 20/98, era firme a inteno do Poder Executivo em criar uma
nica aposentadoria, que teria como requisitos cumulativos uma idade mnima, acrescida do tempo de contribuio. Graas s mudanas no projeto
original, introduzidas no Congresso Nacional, subsistiu o sistema
duplo, onde a aposentadoria por
tempo de contribuio e a aposentadoria por idade convivem
como institutos diversos e
independentes. Os requisitos previstos nos incisos I
e II do art. 201 da Constituio Federal no so,
portanto, cumulativos, e
cada um deles diz respeito a um benefcio especfico e diverso do outro.
A aposentadoria por idade devida ao segurado que completar 65
(sessenta e cinco) anos de idade, se for homem, ou sessenta anos de idade,
se mulher. Tal limite pode ser reduzido em cinco anos, para ambos os sexos, no caso do trabalhador rural, ou daqueles a ele assemelhados por lei,
como o caso do garimpeiro e do pescador artesanal.

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vados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e


atender, nos termos da lei, a:
(...)
7 assegurada aposentadoria no regime geral de previdncia social, nos termos da lei, obedecidas as seguintes condies:
(...)
II - sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de
idade, se mulher, reduzido em cinco anos o limite para os trabalhadores rurais de ambos os sexos e para os que exeram suas atividades em regime de economia familiar, nestes includos o produtor
rural, o garimpeiro e o pescador artesanal.

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5.20.1 Carncia
Exige-se, como norma geral, o cumprimento de uma carncia de
cento e oitenta meses, a teor do art. 25, inciso II da Lei no. 8.213/91.
Falamos em norma geral, porque na hiptese de trabalhador rural,
h norma especfica veiculada pelo art. 143 da Lei no. 8.213/91, assim
redigido:

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Art. 143. O trabalhador rural ora enquadrado como segurado obrigatrio no Regime Geral de Previdncia Social, na forma da alnea
a do inciso I, ou do inciso IV ou VII do art. 11 desta Lei, pode
requerer aposentadoria por idade, no valor de um salrio mnimo,
durante quinze anos, contados a partir da data de vigncia desta
Lei, desde que comprove o exerccio de atividade rural, ainda que
descontnua, no perodo imediatamente anterior ao requerimento
do benefcio, em nmero de meses idntico carncia do referido
benefcio.

O prazo em questo foi prorrogado at 31 de


dezembro de 2010, pela Lei no. 11.718/2008.
Conexo:
Tal dispositivo de lei norma de justia social,
Para o conteporque reconhece o carter precrio e infordo integral da Lei no.
11.718/2008,
acesse:
mal com que se desenvolviam as relaes
http://www.planalto.gov.br/ccide trabalho no campo. Assim, antes de uma
vil_03/_Ato2007-2010/2008/
mudana abrupta e completa de sistemas
Lei/L11718.htm
previdencirios, tratou-se de criar norma de
transio, com eficcia temporria, ao longo da
qual os trabalhadores rurais ficaram dispensados de
cumprir a carncia legal para fins de obteno da aposentadoria por idade. Desnecessrio, neste caso, o recolhimento de contribuies, bastando
comprovar o tempo de servio pelo mesmo nmero de meses da carncia.
Nesta hiptese, o valor do benefcio fica restringido a um salrio mnimo.

5.20.2 Prova do tempo de trabalho rural


Os meios de prova admissveis para a comprovao do trabalho rural so, para fins previdencirios, objeto da restrio trazida pelo 3 do
art. 55 da Lei no. 8.213/91, assim redigido:
191

Legislao Trabalhista e Previdenciria

3 A comprovao do tempo de servio para os efeitos desta Lei,


inclusive mediante justificao administrativa ou judicial, conforme o disposto no art. 108, s produzir efeito quando baseada em
incio de prova material, no sendo admitida prova exclusivamente
testemunhal, salvo na ocorrncia de motivo de fora maior ou caso
fortuito, conforme disposto no Regulamento.

Portanto, seja ainda na fase administrativa perante o INSS, ou j em


juzo, o tempo de servio no poder ser tido como devidamente comprovado mediante prova puramente testemunhal. A ela dever ser acrescido
algum meio de prova material, ou seja, documental. A validade desta
norma foi bastante questionada perante o Judicirio, mas o Superior Tribunal de Justia acabou reconhecendo sua legitimidade, ao editar sua Smula no. 149, nestes termos:
a prova exclusivamente testemunhal no basta comprovao da atividade rurcola, para efeito da obteno de benefcio previdencirio.

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CATALIN PETOLEA | DREAMSTIME.COM

Como prova material, tem-se admitido certides de casamento ou


certificado de alistamento militar onde o segurado qualificado como
rurcola, contratos de parceria ou arrendamento rural, fotografias em local
e situao de trabalho, e assim por diante. Ainda mais difcil a situao
da mulher, mesmo porque embora ela normalmente tambm trabalhasse
na lavoura, juntamente com o marido e as crianas j de tenra idade, por
questes de conveno social, quase sempre ela vinha qualificada nos documentos oficiais como do lar (especialmente na certido de casamento).

192

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Este dispositivo tem, por certo, criado bastante dificuldade para o


trabalhador rural obter benefcios perante a previdncia social, mesmo
porque, como j ressaltamos, estamos aqui a tratar de um pblico com
muito pouca cultura e parco acesso informao, cujas relaes sociais
e profissionais ocorrem de maneira extremamente informal e, s vezes,
meramente oral.

5.20.3 Irrelevncia da perda da qualidade de segurado


J abordamos, no captulo 2, as questes ligadas perda e manuteno da qualidade de segurado, durante o chamado perodo de graa (art.
15 da Lei no. 8.213/91). Mas aquelas situaes gerais comportam excees, como aquelas a seguir abordadas
Norma bastante peculiar aquela trazida pelo 3 do art. 1 da Lei
no. 10.666/2003, assim redigido:

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1o Na hiptese de aposentadoria por idade, a perda da qualidade


de segurado no ser considerada para a concesso desse benefcio,
desde que o segurado conte com, no mnimo, o tempo de contribuio correspondente ao exigido para efeito de carncia na data do
requerimento do benefcio.

Este dispositivo legal permite que uma pessoa trabalhe e contribua


para a previdncia pelos cento e oitenta meses previstos como carncia
mnima para a concesso de uma aposentadoria por idade e, mesmo parando de trabalhar depois disto, obtenha o benefcio quando completar a
idade mnima prevista para a aposentadoria por idade (sessenta e cinco
anos homem, sessenta mulher).
Suponhamos um homem que comece a trabalhar e contribuir para
a previdncia aos 18 (dezoito) anos de idade. Ele completar os cento e
oitenta meses de carncia aos 33 (trinta e trs anos de idade). Mesmo se
abandonar a vida produtiva, coisa que implicar a perda de sua qualidade
de segurado, ele ter direito a uma aposentadoria por idade quando completar os sessenta e cinco anos.
Esta norma objeto de muita polmica. Muitas a aprovam, como
medida de justia social, voltada especialmente aos idosos, garantindo a
eles mais um mecanismo de preservao da dignidade numa idade onde
dificilmente poderiam, ainda, laborar para prover seu prprio sustento. J
193

Legislao Trabalhista e Previdenciria

outros identificam nela um contra-senso, especialmente quando todas as


reformas da previdncia tm como alvo quase prioritrio a manuteno de
seu equilbrio atuarial e financeiro.

5.20.4 Aposentadoria compulsria


J vimos no tpico pertinente aposentadoria por tempo de contribuio que, como via de regra, a concesso da aposentadoria no encerra
o contrato de trabalho. Mas no caso da aposentadoria por idade, existe
uma exceo, prevista no art. 51 da Lei no. 8.213/91:

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Art. 51. A aposentadoria por idade pode ser requerida pela empresa, desde que o segurado empregado tenha cumprido o perodo de
carncia e completado 70 (setenta) anos de idade, se do sexo masculino, ou 65 (sessenta e cinco) anos, se do sexo feminino, sendo
compulsria, caso em que ser garantida ao empregado a indenizao prevista na legislao trabalhista, considerada como data da resciso do contrato de trabalho a imediatamente anterior do incio
da aposentadoria.

194

norma generalizada de nosso sistema legal que somente o titular do


direito pode exerc-lo. Trazendo isto para o campo da previdncia social,
somente ao segurado ou ao dependente dada a prerrogativa de requerer os
benefcios a que fazem jus. Mas na hiptese sob comento, a lei pressupe
que a partir de uma certa idade o trabalhador j no rene as condies fsicas necessrias para exercer, a contento, as suas funes. Autorizou ento o
empregador (i.e., a empresa), por ato prprio e unilateral, e mesmo contra a
vontade explcita do segurado, a requerer sua aposentadoria por idade.
Critica-se bastante o dispositivo por no distinguir a natureza do trabalho. intuitivo que o homem, aos setenta anos de idade, muito provavelmente apresente marcantes limitaes ao exerccio de trabalho braal pesado.
Mas isto no verdade para as profisses tcnicas e intelectuais, mormente
porque as pessoas a elas afetas geralmente tm acesso a boa alimentao, aos
servios de sade, enfim, a uma boa qualidade de vida. Lembremos que o
Presidente Fernando Henrique Cardoso exerceu a chefia do Poder Executivo
da Nao at bem depois de completar os setenta anos de idade.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Importante no confundir esta aposentadoria dita compulsria, prevista no RGPS, com a aposentadoria compulsria dos servidores pblicos
que ocorre aos setenta anos de idade, por fora do art. 40, inciso II da
Constituio Federal.
Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes,
assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante
contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos
pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial
e o disposto neste artigo.
(...)
II - compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos proporcionais ao
tempo de contribuio;

5.20.5 Valor do benefcio


A renda mensal inicial da aposentadoria por idade corresponder a
70% (setenta) do salrio de benefcio do segurado, mais 1% deste a cada
grupo de 12 contribuies, podendo-se atingir o limite de 100% do salrio
de benefcio (art. 50 da Lei no. 8.213/91).

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5.21 Aposentadoria por invalidez


A aposentadoria por invalidez benefcio da previdncia social descrito pelos arts. 42 at 47 da Lei no. 8.213/91. Ela ser devida ao segurado
na hiptese descrita pelo art. 42, assim redigido:
Art. 42. A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando
for o caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de auxlio-doena, for considerado incapaz e
insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe
garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer nesta
condio.
1 A concesso de aposentadoria por invalidez depender da
verificao da condio de incapacidade mediante exame mdico195

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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pericial a cargo da Previdncia Social, podendo o segurado, s suas


expensas, fazer-se acompanhar de mdico de sua confiana.
2 A doena ou leso de que o segurado j era portador ao filiar-se
ao Regime Geral de Previdncia Social no lhe conferir direito
aposentadoria por invalidez, salvo quando a incapacidade sobrevier
por motivo de progresso ou agravamento dessa doena ou leso.

196

Trata-se de benefcio cujo pressuposto a incapacidade total e permanente para o servio. Esta situao o sinistro social a ser coberto pelo
sistema de seguro.
Observe-se que todas as modalidades de aposentadoria (por idade,
por tempo de contribuio, etc.) tendem a ser benefcios perenes, ou seja,
mantidos enquanto o segurado estiver em vida. No errado dizer que assim tambm o a aposentadoria por invalidez, uma vez que sua concesso
implica numa avaliao mdica que indica um prognstico desfavorvel
recuperao das mazelas que acometem o segurado.
Ocorre que a parte final do caput art. 42 da Lei no. 8.213/91,
acima reproduzido, deixa claro que a aposentadoria por invalidez ser
paga enquanto o beneficirio permanecer nas mesmas condies de sade
existentes no momento em que foi apurada sua invalidez. preciso entender que por mais desfavorvel que seja o prognstico de recuperao do
segurado, ainda assim, ao longo do tempo, sua condio de sade pode
se alterar, at mesmo porque os avanos das cincias mdicas so muito
velozes e imprevisveis.
Logo, aquela molstia ou leso que hoje pode parecer absolutamente irreversvel, talvez no o seja daqui a cinco ou dez anos. E ocorrendo
a recuperao do aposentado, o benefcio ser cancelado. Esta a razo
pela qual facultado previdncia social submeter o aposentado por invalidez a exames peridicos, destinados a constatar se aquela invalidez que,
num primeiro momento parecia permanente, de fato assim remanesce.
por estas razes que a aposentadoria por invalidez considerada
um benefcio temporrio, passvel de reviso a qualquer tempo.
Para a concesso desta aposentadoria, a invalidez laboral precisa ser
atestada por exame mdico pericial, que ser realizado pela previdncia
social, sem nenhum custo para o segurado. Acaso deseje, este poder se
fazer acompanhar por profissional mdico de sua escolha, mas neste caso
arcar com o custo respectivo. E ainda assim, a concluso tcnica final
ser do mdico afeto aos quadros da previdncia.

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MARILYN BARBONE | DREAMSTIME.COM

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Se o segurado j for portador de alguma doena ou leso quando se


filiar previdncia, a mesma no ensejar a concesso da aposentadoria
por invalidez. Diferente a situao onde a doena ou leso at existe no
momento da filiao, mas ela no era de tal gravidade a ponto de ser incapacitante. Com o passar do tempo, esta mazela
se agrava, evolui, e acaba gerando a incapacidade. Nesta situao, impedimento
Art. 46. O aposentado
por invalidez que retornar
algum existe concesso do benefcio
voluntariamente atividade ter
em estudo.
sua aposentadoria automaticamenNa hiptese do segurado exercer
te cancelada, a partir da data do
retorno.
mais de uma atividade profissional, a
aposentadoria por invalidez somente
ser concedida se ele se afastar de todas
elas. E acaso constatado o retorno voluntrio a qualquer destas atividades, fica a previdncia autorizada a cancelar o benefcio (art. 46 da Lei no. 8.213/91).

5.21.6 Carncia
A aposentadoria por invalidez se submete a um perodo de carncia
de 12 (doze) contribuies mensais (art. 25, inc. I, da Lei no. 8.213/91).
197

Legislao Trabalhista e Previdenciria

A regra geral comporta, porm, a exceo


Conexo:
prevista no art. 26, segundo o qual o benefcio
Para acessar o condever ser concedido independentemente
tedo completo do Decreto
no. 3.048/99, incluindo suas
do cumprimento de carncia, nos casos de
tabelas anexas, veja:
acidente de qualquer natureza ou causa e
http://www.planalto.gov.br/
de doena profissional ou do trabalho, bem
ccivil_03/decreto/D3048.htm
como nos casos de segurado que, aps filiarse ao Regime Geral de Previdncia Social,
for acometido de alguma das doenas e afeces
especificadas em lista elaborada pelos Ministrios da
Sade e do Trabalho e da Previdncia Social a cada trs anos, de acordo
com os critrios de estigma, deformao, mutilao, deficincia, ou outro
fator que lhe confira especificidade e gravidade que meream tratamento
particularizado.
Estas doenas ou leses esto especificados nas tabelas anexas ao
Decreto no. 3.048/99, e dentre elas incluem-se a Sndrome da Imunodeficincia Adquirida (AIDS), as neoplasias malignas (cncer), a tuberculose
e a doena de Parkinson.

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5.21.7 Incio do benefcio

198

Relevante visualizar que na vida prtica, a aposentadoria por invalidez muitas vezes precedida pela concesso de um auxlio-acidente,
que pode ser mantido por perodos de tempo razoavelmente prolongados, at que a percia mdica conclua pelo carter permanente da incapacidade. Mas situaes tambm existem onde a leso to conspcua,
ou o surgimento e evoluo da doena so to agudos, que j na primeira percia mdica conclui-se pela concesso da aposentadoria, e no do
auxlio-doena.
Para o segurado empregado, a norma geral de nosso sistema previdencirio que, em caso de incapacidade para o trabalho, seja temporria
(auxlio-doena), seja definitiva (aposentadoria por invalidez), os primeiros quinze dias de afastamento so suportados pelo empregador, que paga
os salrios a ele relativos. Somente a contar o dcimo sexto dia de afastamento que tal encargo ser da previdncia social.
Para as demais categorias de segurados (incluindo o empregado
domstico), a aposentadoria por invalidez ser devida a contar da data em
que aferida a incapacidade permanente. Mas se o segurado deixar trans-

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

correr mais de 30 (trinta) dias entre o evento incapacitante e a apresentao de seu requerimento administrativo, esta ltima ser a data de incio
do benefcio.
Estas so as balizas principais trazidas pelo art. 43 da Lei no.
8.213/91:
Art. 43. A aposentadoria por invalidez ser devida a partir do dia
imediato ao da cessao do auxlio-doena, ressalvado o disposto
nos 1, 2 e 3 deste artigo.
1 Concluindo a percia mdica inicial pela existncia de incapacidade total e definitiva para o trabalho, a aposentadoria por invalidez
ser devida:
a) ao segurado empregado, a contar do dcimo sexto dia do afastamento da atividade ou a partir da entrada do requerimento, se entre
o afastamento e a entrada do requerimento decorrerem mais de
trinta dias;
b) ao segurado empregado domstico, trabalhador avulso, contribuinte individual, especial e facultativo, a contar da data do incio
da incapacidade ou da data da entrada do requerimento, se entre
essas datas decorrerem mais de trinta dias.
2o Durante os primeiros quinze dias de afastamento da atividade
por motivo de invalidez, caber empresa pagar ao segurado empregado o salrio.

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5.21.8 Valor do benefcio


A renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez consistir
numa renda mensal equivalente a 100% do salrio de benefcio (art. 44 da
Lei no. 8.213/91).
Caso a aposentadoria seja precedida por um auxlio-acidente, a renda mensal inicial daquela ser a mesma deste.
Alm da situao padro, a legislao tambm prev uma hiptese
de um acrscimo ao benefcio. Se o aposentado for portador de leso ou
molstia que lhe imponham a necessidade de assistncia de outra pessoa,
em carter permanente, receber um acrscimo de 25% (art. 45 da Lei no.
8.213/91).

199

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Art. 45. O valor da aposentadoria por invalidez do segurado que


necessitar da assistncia permanente de outra pessoa ser acrescido de 25%
(vinte e cinco por cento).
Pargrafo nico. O acrscimo de que trata este artigo:
a) ser devido ainda que o valor da aposentadoria atinja o limite mximo legal;
b) ser recalculado quando o benefcio que lhe deu origem for reajustado;
c) cessar com a morte do aposentado, no sendo incorporvel ao valor da
penso.

O Decreto no. 3.048/99, em seu anexo I, assim relaciona as situaes


em que o aposentado ter direito ao acrscimo de 25% em seu benefcio:

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1 - Cegueira total.
2 - Perda de nove dedos das mos ou superior a esta.
3 - Paralisia dos dois membros superiores ou inferiores.
4 - Perda dos membros inferiores, acima dos ps, quando a prtese
for impossvel.
5 - Perda de uma das mos e de dois ps, ainda que a prtese seja
possvel.
6 - Perda de um membro superior e outro inferior, quando a prtese
for impossvel.
7 - Alterao das faculdades mentais com grave perturbao da vida
orgnica e social.
8 - Doena que exija permanncia contnua no leito.
9 - Incapacidade permanente para as atividades da vida diria.

200

A relao acima reproduzida vinculante para o INSS, que rgo


da administrao direta. Mas havendo discusso da questo em juzo, e
como o decreto no lei em sentido estrito, mas mero ato administrativo
regulamentar, no est o Judicirio necessariamente vinculado ela, havendo a possibilidade de se identificar outras situaes onde este acrscimo poder ser devido.
Mesmo que a aposentadoria por invalidez atinja o valor mximo legal, este acrscimo ser aplicado. Mas uma vez morto o segurado, ele no
se incorpora eventual e futura penso devida aos dependentes.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

5.21.9 Suspenso do benefcio e contrato de trabalho


J vimos que a aposentadoria por invalidez concedida vista da
incapacidade total para o trabalho, acrescida de um prognstico mdico
dando conta do carter permanente desta invalidez.
Mas tambm j se destacou que tal prognstico somente isso,
mero juzo de probabilidade, realizado luz do conhecimento mdico
existente num dado momento, isso sem falar no carter individual, imprevisvel e aleatrio que a evoluo de leses e doenas pode apresentar.
Assim, fato rotineiro que aposentadorias por invalidez venham a
ser canceladas, quando numa das percias mdicas de rotina se apure a recuperao da capacidade para o trabalho, por parte do segurado.
Nesta situao, a Lei no. 8.213/91 prev um sistema gradativo de
reduo do benefcio, que tende a chegar a sua completa extino, para
permitir ao segurado um perodo de adaptao no seu retorno vida laboral. Esta norma est no art. 47 da mencionada lei:

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Art. 47. Verificada a recuperao da capacidade de trabalho do aposentado por invalidez, ser observado o seguinte procedimento:
I - quando a recuperao ocorrer dentro de 5 (cinco) anos, contados
da data do incio da aposentadoria por invalidez ou do auxlio-doena que a antecedeu sem interrupo, o benefcio cessar:
a) de imediato, para o segurado empregado que tiver direito a retornar funo que desempenhava na empresa quando se aposentou, na forma da legislao trabalhista, valendo como documento,
para tal fim, o certificado de capacidade fornecido pela Previdncia Social; ou
b) aps tantos meses quantos forem os anos de durao do auxliodoena ou da aposentadoria por invalidez, para os demais segurados;
II - quando a recuperao for parcial, ou ocorrer aps o perodo do
inciso I, ou ainda quando o segurado for declarado apto para o exerccio de trabalho diverso do qual habitualmente exercia, a aposentadoria ser mantida, sem prejuzo da volta atividade:
a) no seu valor integral, durante 6 (seis) meses contados da data em
que for verificada a recuperao da capacidade;
201

Legislao Trabalhista e Previdenciria

b) com reduo de 50% (cinqenta por cento), no perodo seguinte


de 6 (seis) meses;
c) com reduo de 75% (setenta e cinco por cento), tambm por
igual perodo de 6 (seis) meses, ao trmino do qual cessar definitivamente.

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LUCIAN COMAN | DREAMSTIME.COM

A norma da alnea a do inciso I diz que


o benefcio se encerrar de imediato, quando
Art. 475 - O empregado
o empregado retornar funo que exercia
que for aposentado por invalidez ter suspenso o seu contrato
na empresa. Percebe-se, portanto, que fade trabalho durante o prazo fixado
lando a lei em retorno s funes laborais
pelas leis de previdncia social para
exercidas antes da aposentadoria, e na
a efetivao do benefcio.
mesma empresa, est dizendo que o contrato de trabalho existente no foi encerrado
pela aposentadoria, mas apenas suspenso. Este
entendimento tambm corroborado pelo teor do
art. 475 da Consolidao das Leis do Trabalho.
Caso o segurado no seja empregado, mas autnomo, avulso, etc.,
o benefcio ser mantido por tantos meses quantos forem os anos de sua
manuteno. Se o segurado autnomo recebeu a aposentadoria por quatro
anos, constatada sua recuperao, receber o benefcio por ainda mais
quatro meses.

202

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Quando a recuperao do aposentado no


Conexo:
for total, ou seja, quando ele no voltar a ter conPara o texto integral da
dies de trabalhar nas mesmas funes antes
Lei no. 8.213/91, acesse:
http://www.planalto.gov.br/
exercidas, ou quando tal recuperao ocorrer
ccivil_03/Leis/L8213cons.htm
decorridos mais de cinco anos da concesso do
benefcio (ainda que total), seu pagamento ser
mantido por 18 (dezoito) meses, sendo integral
nos primeiros seis, com reduo pela metade no
semestre seguinte e com reduo a 75% nos ltimos seis meses (art. 47,
inciso I, alneas a, b, e c da Lei no. 8.213/91).
Reafirme-se que este sistema tem como finalidade garantir um retorno gradual do aposentado ao mercado de trabalho, do qual esteve afastado
em funo de uma aposentadoria que, agora, j no mais tem razo de ser.

5.22 Aposentadoria especial

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A aposentadoria especial benefcio devido ao segurado que trabalha sob condies peculiares, que envolvam um exacerbado prejuzo sua
sade. Sua criao por lei ordinria tem previso no art. 201, 1 de nossa
Constituio Federal, assim redigido:
Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e
atender, nos termos da lei, a:
(...)
1 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para
a concesso de aposentadoria aos beneficirios do regime geral de
previdncia social, ressalvados os casos de atividades exercidas sob
condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica
e quando se tratar de segurados portadores de deficincia, nos termos definidos em lei complementar.

Verifica-se a preocupao da Constituio em coibir uma prtica


que foi muito corriqueira em nosso passado, qual seja, a de criarem-se
privilgios no plano do direito previdencirio, a algumas categorias, atendendo a critrios que nada tinham a ver com a necessidade de se prestar
especial proteo s categorias que trabalhavam sob condies penosas,
203

Legislao Trabalhista e Previdenciria

perigosas ou insalubres. Mas se a criao de benefcios decorre no de razes de mera convenincia e oportunidade polticas, mas sim da concreta
identificao de que nesta ou naquela situao o trabalhador labora exposto a condies que so particularmente agressivas sua sade ou integridade fsica, deve a lei tratar de conceder-lhe um tratamento diferenciado
em face dos demais.
atendendo a este mandamento constitucional que a Lei no.
8.213/91 prev, em seus arts. 57 e 58, o instituto da aposentadoria especial. O caput do primeiro deles vem assim redigido:

Proibida a reproduo UniSEB

Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a


carncia exigida nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado sujeito
a condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade
fsica, durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos,
conforme dispuser a lei.

204

V-se, portanto, que o mecanismo legal tem a finalidade de preservar o bem estar do segurado que trabalha exposto
a condies particularmente agressivas. Esta
O pargrafo 4 do art.
finalidade perseguida pela reduo do
57 da Lei no. 8.213/91 est
tempo de servio necessrio para a conassim redigido:
cesso da aposentadoria. Conforme o
4 O segurado dever comprovar,
alm do tempo de trabalho, exposio aos
caso, atendendo ao grau de prejudiagentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos
cialidade da atividade profissional, a
ou associao de agentes prejudiciais
sade ou integridade fsica, pelo perodo
aposentadoria poder ser concedida
equivalente ao exigido para a concesso
aos 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte
do benefcio.
e cinco) anos de trabalho.
Os fatores aptos a caracterizar as
condies de trabalho especiais podem ser de
variada natureza, como a exposio a agentes qumicos (cidos, venenos), a agentes fsicos (rudo, vibraes, temperatura
extrema) ou biolgicos (microorganismos infecto-contagiosos); ou mesmo uma combinao de vrios deles numa mesma atividade.
Perante o INSS, a obteno do benefcio feita mediante a apresentao, pela empresa, de um formulrio especfico, onde as condies
de trabalho e os agentes supostamente agressivos ali existentes precisam ser especificados e, tanto quanto possvel, quantificados. Este laudo
precisa ser firmado por um mdico do trabalho, ou engenheiro de segu-

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

DARRIN ALDRIDGE | DREAMSTIME.COM

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

rana do trabalho (art. 58, 1 da Lei


no. 8.213/91). Ali tambm devero ser
indicadas quais as medidas tomadas pela
empresa para diminuir tais riscos, notadamente o uso de equipamentos de proteo
individual, como por exemplo, culos,
protetores auriculares, mscaras filtrantes
de ar, etc.
Alm da obrigao acima mencionada, a empresa tambm dever manter
aquilo que a lei denomina perfil profissiogrfico das atividades mantidas pelo
trabalhador, ou seja, uma descrio das
atividades por ele realizadas, e entregarlhe cpia autntica do mesmo quando da
resciso do contrato de trabalho (art. 58, 4 da Lei no. 8.213/91).
Para ensejar a concesso da aposentadoria especial, o trabalho particularmente agressivo precisa ser realizado de forma permanente, no
ocasional nem intermitente (art. 57, 3 da Lei no. 8.213/91). Dizendo de
outra forma, o trabalho especial precisa ser desempenhado todos os dias
da semana, sem nenhum tipo de rotatividade ou alternncia; e em cada
dia da semana, ao longo de toda a jornada laboral, uma vez mais, sem nenhum tipo de rotatividade ou alternncia.
Realizando-se este tipo de trabalho apenas por alguns dias da semana, ou apenas ao longo de uma parte da jornada diria de servio, estar
descaracterizado o trabalho especial para os fins sob estudo.
O Decreto no. 3.048/99 traz em seus anexos uma relao de atividades profissionais tidas como especiais, bem como dos agentes qumicos, fsicos ou biolgicos aptos a configurar esta
situao. No plano administrativo, o INSS tem
Conexo:
aplicado risca estas tabelas, no admitindo
Para acessar o contedo completo do Decreto no.
como especial nenhuma situao fora das
3.048/99, incluindo suas tabelas
mesmas, bem como aplicando-lhes uma
anexas, veja:
interpretao bastante restrita.
http://www.planalto.gov.br/cciJ na esfera judicial, onde a litigiovil_03/decreto/D3048.htm
sidade a respeito deste benefcio bastante
grande, nossa jurisprudncia tem aplicado
outro entendimento, segundo o qual o rol cons205

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Legislao Trabalhista e Previdenciria

206

tante dos anexos ao Decreto 3.048/99 no exaustivo. Assim, se por intermdio de percia tcnica, for apurada alguma situao concreta onde est
presente um prejuzo sade ou integridade fsica do trabalhador, ainda
que decorrente de agente no listado nos anexos ao Decreto no. 3.048/99,
deve o trabalho em condies especiais ser reconhecido.
Outra situao muito tortuosa a pertinente converso do tempo
de trabalho especial em comum, quando o trabalhador no exerce aquele
por todo o perodo necessrio concesso da aposentadoria. Suponhamos
a situao de um trabalhador que passa dez anos de sua vida produtiva exposto a agentes patognicos infecto-contagiosos, porque trabalha em casa
de sade e em contato direto com pacientes. Depois dos mencionados dez
anos, muda seu ramo profissional e passa a laborar em atividade comum
(isto , no especial), como no comrcio.
certo no ter a pessoa acima reunido condies para a aposentadoria puramente especial. Mas tambm certo que ele passou parte
substancial de sua vida profissional labutando em condies reconhecidamente prejudiciais ao seu bem estar. Estes dez anos
na casa de sade devem ser contados de
forma simples, ou devem receber
Smula n 9 - Aposentadoria
Especial Equipaum acrscimo, mediante sua mulmento de Proteo Individual.
tiplicao por uma alquota que
Aposentadoria Especial Equipamento de
corresponda sua equivalncia
Proteo Individual
O uso de Equipamento de Proteo Individual
dentro do prazo para a conces(EPI), ainda que elimine a insalubridade, no caso
so da aposentadoria especial?
de exposio a rudo, no descaracteriza o tempo
A legislao a respeito
de servio
desta questo tem sido extreespecial prestado. (DJ-05.11.2003)
mamente fluda. Sua evoluo
em tempos recentes mostra-se to
complexa que foge dos objetivos
desta obra. Mas importante destacar que na esfera administrativa, ou seja,
perante o INSS, existe na vida prtica uma recusa
quase terminante a se fazer tal converso. J na esfera judicial, a questo
no totalmente pacfica, existindo um debate acalorado sobre o tema, com
decises conflitantes.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Parece, porm, que a tese favorvel converso do tempo especial


em comum, mediante seu acrscimo proporcional ao prazo previsto para
a concesso da aposentadoria especial, a tese dominante no Superior
Tribunal de Justia (STJ). O principal argumento na defesa desta tese a
preservao do direito adquirido, para fazer com que cada perodo de trabalho seja regulado pela lei vigente no momento em que ele foi realizado.
Outra discusso ainda em aberto e sem soluo definitiva aquela
pertinente ao uso de equipamentos de proteo individual (EPI). A postura
do INSS e mesmo de parte de nossa jurisprudncia no sentido de que o
uso de tais equipamentos pelo trabalhador pode afastar a caracterizao de
tempo de servio especial. Mas muitos estudiosos do tema, e outra parte
de nossa jurisprudncia, negam esta tese, apoiando-se em trabalhos cientficos que dizem ser impossvel aos EPIs, por melhores que seja, afastar
por completo os riscos sade do trabalhador. Eles seriam um paliativo,
um diminuidor do risco, mas no seu eliminador. Neste sentido existe,
inclusive, a Smula no. 09 da Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia, dos Juizados Especiais Federais.

5.22.1 Perodo de carncia

LJUPCO SMOKOVSKI | DREAMSTIME.COM

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A aposentadoria especial exigem o cumprimento de um perodo de


carncia de 180 (cento e oitente) meses (art. 25, inc. II da Lei no. 8.213/91).

207

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.22.2 Valor do benefcio


A renda mensal inicial da aposentadoria especial ser sempre de
cem por cento do salrio de benefcio.
importante no confundir, aqui, os prazos de 15, 20 ou 25 anos
previstos para a concesso do benefcio, com o clculo de seu valor. Seja
l qual for o perodo de trabalho exigido por lei para a aposentao, o benefcio ser sempre de cem por cento do salrio de benefcio.

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5.23 Desaposentao

208

A desaposentao pode ser definida como a reverso ou a renncia


de uma aposentadoria j concedida anteriormente, para que se obtenha
posteriormente outro benefcio mais vantajoso.
Suponhamos a hiptese de uma pessoa que obtenha sua aposentadoria por tempo de contribuio to logo complete os trinta e cinco anos de
contribuio exigidos por lei. Mas por razes da mais variada ordem, seja
por pura necessidade, seja porque ainda se considera relativamente jovem
e disposto a prosseguir na sua vida produtiva, este cidado continua a trabalhar. J vimos que esta situao juridicamente possvel e muitssimo
comum na vida cotidiana.
Prosseguindo sua vida laboral, ele progride profissionalmente, passando a auferir um salrio mais vantajoso (o que implica em maior salrio
de contribuio). Para alm disso, com o avanar da idade e os efeitos disso, decorrentes da aplicao do fator previdencirio, este cidado percebe
que se no tivesse requerido sua aposentadoria anos atrs, deixando para
faz-lo nesse momento posterior, passaria a receber um benefcio muito
mais vantajoso. Repita-se: maiores seriam seus salrios de contribuio a
se aproveitar no perodo bsico de clculo, e sua idade agora melhor refletiria na aplicao do fator previdencirio.
Tendo essas questes em vista, este cidado pede o cancelamento do
benefcio anterior, e a concesso de um novo que, repita-se, lhe ser mais
vantajoso.
Esta situao no tem previso legal expressa, mas ainda assim muitos pleitos desse tipo foram levados previdncia social.
Na esfera administrativa, o INSS rejeita tais pedidos, sob o argumento bsico de que o benefcio j antes concedido se constituiria em ato
jurdico perfeito e irrenuncivel.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

A discusso sobre o tema , agora, bastante candente perante o Judicirio. Mas o Superior Tribunal de Justia j sinalizou pela a aceitao
da possibilidade do uso da desaposentao. Mas ainda assim, outra controvrsia grassou, porque alguns julgados daquela Corte condicionaram a
desaposentao devoluo dos valores antes recebidos pelo aposentado.
Mas tambm esta restrio parece estar sendo abandonada pela jurisprudncia majoritria, pois tais valores, quando pagos, no eram ilegais
e decorriam de um direito j adquirido pelo segurado. Vejamos julgado
nesse sentido:

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

PREVIDENCIRIO. RECURSO ESPECIAL. RENNCIA


APOSENTADORIA. DEVOLUO DOS VALORES RECEBIDOS. NO OBRIGATORIEDADE.
1. firme no mbito desta Corte Superior de Justia o entendimento
no sentido de que a renncia aposentadoria, para fins de concesso
de novo benefcio, seja no mesmo regime ou em regime diverso,
no implica em devoluo dos valores percebidos, pois, enquanto
esteve aposentado, o segurado fez jus aos seus proventos.
2. Recurso Especial provido (STJ, RE 1.217.131).

O fato que a questo foi agora levada ao


Conexo:
Supremo Tribunal Federal, que reconheceu a
Para acessar a
pagina de pesquisa de
existncia de repercusso geral no tema, ou
jurisprudncia do Conselho
seja, reconheceu ser matria de sua compeda Justia Federal, acesse:
tncia e que guarda interesse coletivo apto a
http://columbo2.cjf.jus.br/
juris/unificada/?
ensejar sua atuao. O julgamento da matria
ainda no foi, porm, concludo, donde no se
pode dizer que o uso do instituto j esteja pacifica
e definitivamente aceito pela nossa jurisprudncia.

5.24 Auxlio-doena
A Constituio Federal determina que, dentre os eventos a serem
cobertos pelo sistema de seguro social, esteja a doena. Nesse sentido a
redao do inc. I do art. 201:

209

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime


geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e atender, nos
termos da lei, a:
I - cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada;

Em obedincia a esse mandamento constitucional, a Lei no.


8.213/91 regula do auxlio-doena em seus arts. 59 at 63. O primeiro deles est assim redigido:

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Art. 59. O auxlio-doena ser devido ao segurado que, havendo


cumprido, quando for o caso, o perodo de carncia exigido nesta
Lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade
habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos.

210

Estamos a tratar, portanto, de benefcio a ser pago quando sobrevier


ao segurado uma incapacidade para o trabalho, de natureza presumidamente
temporria. Aqui, muito mais do que na aposentadoria por invalidez, a natureza temporria e transitria do benefcio se evidencia, ainda que decorrente de
um prognstico mdico inicial que pode, ao final, no se concretizar.
Em se tratando de segurado empregado, este encargo somente ser
carreado previdncia social aps o dcimo sexto dia de afastamento do
segurado, devendo a empresa arcar com os quinze primeiros dias do afastamento, pagando ao empregado seus salrios integrais.
Se o empregado voltar a gozar um segundo auxlio-doena, decorrente da mesma doena, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias do encerramento do anterior, a empresa fica desobrigada de arcar com os primeiros
quinze dias. Nesta hiptese, o segundo benefcio considerado uma
prorrogao do anterior. Suponhamos ainda que o empregado se afaste do
trabalho, por doena, por um perodo de quinze dias, retornando ao trabalho no dcimo sexto. Se for necessrio um novo afastamento, dentro de
sessenta dias do encerramento do anterior, a empresa tambm no precisar arcar com outros quinze dias de salrio, sendo devido o benefcio pela
previdncia social deste o primeiro dia do novo afastamento.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

Diz o art. 75 do Decreto no. 3.048/91, naquilo que pertinente ao


tema:
Art. 75. Durante os primeiros quinze dias consecutivos de afastamento da
atividade por motivo de doena, incumbe empresa pagar ao segurado empregado o seu salrio. (Redao dada pelo Decreto n 3.265, de 1999)
(...)
3 Se concedido novo benefcio decorrente da mesma doena dentro de
sessenta dias contados da cessao do benefcio anterior, a empresa fica
desobrigada do pagamento relativo aos quinze primeiros dias de afastamento,
prorrogando-se o benefcio anterior e descontando-se os dias trabalhados, se
for o caso.
4o Se o segurado empregado, por motivo de doena, afastar-se do trabalho
durante quinze dias, retornando atividade no dcimo sexto dia, e se dela
voltar a se afastar dentro de sessenta dias desse retorno, em decorrncia da
mesma doena, far jus ao auxlio doena a partir da data do novo afastamento. (Redao dada pelo Decreto n 5.545, de 2005)

Mas ocorrendo sucessivos e recorrentes afastamentos por doena,


cada um deles inferior a quinze dias, dever a empresa arcar com todos,
pois no existe previso legal para que a previdncia arque com afastamentos inferiores a quinze dias.
J para o empregado domstico e para todas as demais categorias
de segurados, o auxlio-doena devido desde o primeiro dia do afastamento. Porm, se por qualquer motivo, o segurado deixar transcorrer um
prazo maior do que trinta dias entre o incio de seu afastamento e a apresentao do pedido de auxlio-doena, a data inicial do benefcio ser a do
requerimento administrativo.
Situao peculiar tambm a do segurado que exerce mais de uma
atividade vinculada previdncia social. Tais atividades podem, ou no,
serem idnticas, isto , num mesmo ofcio ou profisso. Sendo idnticas
as atividades, o gozo do auxlio-doena se estender a todas elas. Mas se
forem atividades diversas, o auxlio-doena poder ser deferido apenas
para uma delas, no se estendendo s demais. Suponhamos um segurado
que trabalha como operrio na construo civil e tambm como vigia
noturno. Poder ele gozar o auxlio doena relativo sua atividade na
construo civil. Mas a mesma doena ou leso que foi tida, por percia
mdica, como incapacitante para aquela atividade, pode no s-lo para a
atividade de vigia. Isto ocorre porque atividades profissionais diferentes
exigem diferentes aptides fsicas e mentais do trabalhador.
211

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Na situao acima, o auxlio-doena perdurar enquanto durar a


incapacidade para aquela atividade, ao mesmo tempo que o segurado
trabalha normalmente na outra. E ainda que se chegue a um prognstico
mdico de que o trabalhador nunca se recuperar para aquele trabalho
(construo civil), o auxlio-doena no poder ser convertido em aposentadoria por invalidez, porque existe capacidade laborativa residual para a
outra atividade profissional j antes exercida pelo segurado (vigia noturno). Nesta situao, o auxlio-doena ser mantido enquanto o segurado
viver, ou at ele conseguir alguma outra modalidade de aposentadoria
(por idade ou tempo de contribuio).

Proibida a reproduo UniSEB

Diz o art. 73 do Decreto no. 3.048/91:


Art. 73. O auxlio-doena do segurado que exercer mais de uma atividade abrangida pela previdncia social ser devido mesmo no caso de incapacidade apenas
para o exerccio de uma delas, devendo a percia mdica ser conhecedora de todas
as atividades que o mesmo estiver exercendo.
1 Na hiptese deste artigo, o auxlio-doena ser concedido em relao atividade para a qual o segurado estiver incapacitado, considerando-se para efeito de
carncia somente as contribuies relativas a essa atividade.
2 Se nas vrias atividades o segurado exercer a mesma profisso, ser exigido
de imediato o afastamento de todas.
3 Constatada, durante o recebimento do auxlio-doena concedido nos termos
deste artigo, a incapacidade do segurado para cada uma das demais atividades, o
valor do benefcio dever ser revisto com base nos respectivos salrios-de-contribuio, observado o disposto nos incisos I a III do art. 72.
4 Ocorrendo a hiptese do 1, o valor do auxlio-doena poder ser inferior
ao salrio mnimo desde que somado s demais remuneraes recebidas resultar
valor superior a este.

212

De forma semelhante ao que ocorre na aposentadoria por invalidez,


se o segurado j for portador de alguma doena ou leso quando se filiar
previdncia, a mesma no ensejar a concesso do auxlio-acidente.
Diferente a situao onde a doena ou leso at existe no momento da
filiao, mas ela no era de tal gravidade a ponto de ser incapacitante. Mas
com o passar do tempo, esta mazela se agrava e acaba gerando a incapacidade. Nesta situao, impedimento algum existe concesso do benefcio
em estudo.

MARTIN NOVAK | DREAMSTIME.COM

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

5.24.1 Renda do benefcio


A renda mensal inicial do auxlio-doena ser de 91% (noventa e
um) do salrio de benefcio. Se por fora de contrato de trabalho, a empresa garantir ao empregado licena sade remunerada, dever arcar com
eventual complementao de valores, acaso o benefcio da previdncia
seja inferior ao salrio (pargrafo nico do art. 63 da Lei no. 8.213/91)

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

5.24.2 Carncia do benefcio


A carncia do auxlio-doena de doze
Conexo:
contribuies mensais (art. 25, inciso I da
Para obter o inteiro
Lei no. 8.213/91).
teor do Decreto no. 3.048/99,
incluindo
suas tabelas anexas,
Da mesma forma que o j visto na
acesse:
aposentadoria por invalidez, esta regra
http://www.planalto.gov.br/ccigeral comporta, porm, a exceo previsvil_03/decreto/D3048.htm
ta no art. 26, segundo o qual o benefcio
dever ser concedido independentemente
do cumprimento de carncia, nos casos de
acidente de qualquer natureza ou causa e de doena profissional ou do trabalho, bem como nos casos de segurado que, aps
filiar-se ao Regime Geral de Previdncia Social, for acometido de alguma
das doenas e afeces especificadas em lista elaborada pelos Ministrios
213

Legislao Trabalhista e Previdenciria

da Sade e do Trabalho e da Previdncia Social a cada trs anos, de acordo com os critrios de estigma, deformao, mutilao, deficincia, ou
outro fator que lhe confira especificidade e gravidade que meream tratamento particularizado
Estas doenas ou leses esto especificados nas tabelas anexas ao
Decreto no. 3.048/99, e dentre elas incluem-se a Sndrome da Imunodeficincia Adquirida (AIDS), as neoplasias malignas (cncer), a tuberculose
e a doena de Parkinson.

5.24.3 Alta programada


Procedimento que vem causando bastante polmica aquele introduzido pela nova redao do art. 78, 1 do Decreto no. 3.048/99, segundo o qual, no auxlio-doena, o INSS poder estabelecer, mediante avaliao mdico-pericial, o prazo que entender suficiente para a recuperao
da capacidade para o trabalho do segurado, dispensada nessa hiptese a
realizao de nova percia.

Proibida a reproduo UniSEB

Diz o art. 78, 1 do Decreto no. 3.048/99, com a redao que lhe foi dada
pelo Decreto no. 5.844/2006:
Art. 78. O auxlio-doena cessa pela recuperao da capacidade para o trabalho,
pela transformao em aposentadoria por invalidez ou auxlio-acidente de qualquer natureza, neste caso se resultar seqela que implique reduo da capacidade para o trabalho que habitualmente exercia.
1o O INSS poder estabelecer, mediante avaliao mdico-pericial, o prazo
que entender suficiente para a recuperao da capacidade para o trabalho do
segurado, dispensada nessa hiptese a realizao de nova percia. (Includo
pelo Decreto n 5.844 de 2006)
2o Caso o prazo concedido para a recuperao se revele insuficiente, o segurado poder solicitar a realizao de nova percia mdica, na forma estabelecida
pelo Ministrio da Previdncia Social. (Includo pelo Decreto n 5.844 de 2006)
3o O documento de concesso do auxlio-doena conter as informaes necessrias para o requerimento da nova avaliao mdico-pericial.

214

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Pela sistemtica antiga, isto , vigente na redao original do Decreto no. 3.048/99, o auxlio-doena era concedido mediante a realizao de
percia mdica que atestava a incapacidade laboral; e somente mediante a
realizao de nova percia, que atestasse a recuperao da capacidade para
o trabalho, poderia ele ser cancelado.
Pelo novo sistema, j na primeira percia que constatar a existncia de incapacidade, poder o mdico realizar um prognstico do tempo
necessrio recuperao do trabalhador, recomendando a concesso do
auxlio-doena por um prazo certo e pr-determinado. Vencido este prazo,
e independentemente de outros exames, ser o benefcio cancelado.
Cabe agora ao segurado, se entender que vencido o prazo do benefcio, ainda no est em condies de trabalhar, procurar o INSS e requerer
a realizao de uma nova percia, para viabilizar a continuidade de seu
auxlio-doena.
Este novo procedimento vem recebendo crticas cidas por parte
dos estudiosos, por permitir o retorno ao trabalho de segurados antes que
sua recuperao tenha sido concreta e precisamente atestada, por exame
mdico pericial. Sem dvida que est sendo imposto ao segurado, j fragilizado por sua precria condio de sade, o nus de uma vez mais ser
obrigado a buscar e requerer perante a previdncia a percia mdica, para
obter a continuidade de seu benefcio.
Mas a jurisprudncia tem entendido que, em sua essncia, o mecanismo no ilegal, porque a cincia mdica capaz de oferecer, para
muitas doenas ou leses, a indicao do prazo mdio de sua recuperao.

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5.25 Auxlio-recluso
O auxlio recluso devido aos dependentes do segurado preso,
tendo previso constitucional no in. II do art. 201 da Constituio Federal:
Art. 201. A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, e
atender, nos termos da lei, a:
(...)
IV - salrio-famlia e auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de baixa renda;
215

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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Dando cumprimento determinao constitucional, o art. 80 da Lei


no. 8.213/91 diz que o auxlio-recluso ser devido aos dependentes do
segurado recolhido priso, que no receber remunerao da empresa
nem estiver em gozo de auxlio-doena, de aposentadoria ou de abono de
permanncia em servio.
Observe-se que somente os dependentes do segurado de baixa renda faro jus ao auxlio-recluso, sendo que o limite para a aferio dessa
situao foi dado pela Emenda Constitucional no. 20/98, que disse ser de
baixa renda o segurado com renda mensal igual ou inferior a R$ 360,00
(trezentos e sessenta reais). Este valor vem sendo reajustado pelos mesmos ndices de correo dos benefcios da previdncia social.
Este limite de renda se refere ao segurado, e no seu dependente.
Mesmo que este ltimo tenha renda muito superior ao limite, o benefcio
lhe ser devido.
O auxlio-recluso um benefcio bastante polmico, no faltando
vozes que critiquem sua existncia. Aqui, o sinistro social a ser coberto
pela previdncia um ato provocado pela prpria vontade do segurado,
ao contrrio dos demais benefcios, onde o infortnio decorre de um fato
absolutamente aleatrio e fora do controle do indivduo (doena, morte,
etc.). E alm disso, tal ato ilegal e, portanto, um ato que comporta um
desvalor tico e moral. E apesar do segurado ter praticado esta mazela
coletividade, ainda assim ter, esta mesma coletividade, que arcar com o
sustento de seus dependentes.
Muitos estudiosos invocam um paralelo com a indenizao pelo acidente de trabalho. Se comprovado que o trabalhador provocou o acidente
propositalmente, a indenizao no devida, por ser o ato ilegal. J aqui,
mesmo que a contingncia ensejadora do benefcio seja um ato ilegal (e o
, por definio mesma), ele ser pago.
No se trata, porm, de entregar algum tipo de indenizao ou compensao ao delinquente, mas sim de preocupao com a situao social
de seus dependentes que, no final das contas, no so responsveis pelo
crime e acabam privados dos meios de subsistncia que o segurado, presumidamente, lhes proporcionaria com seu trabalho.

216

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Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

O auxlio-recluso no ser pago em casos de priso civil, mas somente na privao de liberdade decorrente da prtica de crime.

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5.25.1 Incio e manuteno do benefcio


O auxlio-recluso deve ser pago a contar da data de recolhimento
priso do segurado e ser mantido enquanto ele estiver preso. Se o requerimento for apresentado mais de trinta dias aps o recolhimento, sua data
de incio ser a do pedido.
O requerimento deve ser instrudo com atestado de permanncia
carcerria, fornecido pelas autoridades competentes. Sua manuteno est
condicionada apresentao trimestral deste atestado, para comprovar
que o segurado continua recolhido no sistema carcerrio.
Eventual fuga implica na suspenso do pagamento do auxlio-recluso, que ser restabelecido com a captura do detento foragido.

217

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.25.2 Carncia
O auxlio-recluso no depende de carncia (art. 26, inc.I da Lei no.
8.213/91).

5.25.3 Valor do benefcio


A renda mensal inicial do auxlio-recluso corresponder a 100% do
salrio de benefcio, no podendo ser inferior ao salrio mnimo.

5.26 Salrio-famlia
O salrio-famlia um benefcio pago ao segurado de baixa renda,
com previso constitucional no art. 201, inc. IV da Constituio Federal. No plano da lei ordinria, regulado pelos arts. 65 at 70 da Lei no.
8.213/91. O primeiro deles est assim redigido:

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Art. 65. O salrio-famlia ser devido, mensalmente, ao segurado empregado, exceto ao domstico, e ao segurado trabalhador avulso, na
proporo do respectivo nmero de filhos ou equiparados nos termos
do 2 do art. 16 desta Lei, observado o disposto no art. 66.
Pargrafo nico. O aposentado por invalidez ou por idade e os demais
aposentados com 65 (sessenta e cinco) anos ou mais de idade, se do
sexo masculino, ou 60 (sessenta) anos ou mais, se do feminino, tero
direito ao salrio-famlia, pago juntamente com a aposentadoria.

218

Tal benefcio devido apenas ao segurado legalmente considerado


como de baixa renda. Destina-se a auxiliar este segurado de baixa renda a
arcar com seus encargos familiares, da o porque ser devido em cotas correspondentes ao nmero de dependentes que ele tem
sob sua responsabilidade.
Conexo:
Para janeiro do ano de 2012, o limite de
As informaes atuaremunerao para caracterizao desta condilizadas pertinentes a este
limite podero ser obtidas na
o (baixa renda) de R$ 915,05 (novecentos
pgina da previdncia social
e quinze reais e cinco centavos).
na Internet:
A data de incio do benefcio corresponhttp://www.inss.gov.br/
der data de requerimento, onde deve haver a
apresentao da certido de nascimento do filho ou

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Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

documentao relativa ao equiparado, demonstrando tratar-se de menor ou


invlido sob dependncia econmica do segurado.
Tanto o pai quanto a me do menor podero receber as cotas partes
relativas ao salrio-famlia, desde que, isoladamente considerados, preencham os requisitos legais. Havendo mais de uma atividade profissional, a
aferio do valor limite se dar para cada uma destas atividades, isoladamente.
Uma vez implantado, a manuteno
do benefcio est condicionada apreDiz o art. 67 da Lei no.
sentao anual do atestado de vacina8.213/91:
o obrigatria, bem como da comArt. 67. O pagamento do salrio-famlia
condicionado apresentao da certido
provao de frequncia escola do
de nascimento do filho ou da documentao
menor ou equiparado (art. 67 da
relativa ao equiparado ou ao invlido, e
Lei no. 8.213/91).
apresentao anual de atestado de vacinao
obrigatria e de comprovao de freqnO salrio-famlia ser pago
cia escola do filho ou equiparado, nos
pela empresa, juntamente com o
termos do regulamento.
salrio, no caso de segurado empregado. Poder a empresa, mais tarde,
compensar o valor correspondente ao
benefcio, com as contribuies devidas previdncia social. J no caso de segurado em gozo de auxlio-doena ou
mesmo alguma modalidade de aposentadoria, as cotas de salrio-famlia
sero pagas pela prpria previdncia social.
O benefcio somente devido ao segurado empregado, cessando
com o desemprego. Cessar ainda pela morte do filho ou equiparado,
quando este completar os 14 (catorze) anos de idade, pela recuperao da
capacidade laboral do invlido, ou morte do segurado.

5.26.1 Valor do benefcio


O benefcio corresponder a tantas quotas quantos sejam os filhos
ou equiparados, menores de 14 (quatorze) anos ou invlidos. O limite etrio em questo foi definido, originalmente, em funo da idade mnima laboral do menor. Com a elevao deste limite para os 16 (dezesseis) anos,
evidente que a legislao ordinria restou defasada, mas esta lacuna ainda
no foi reparada.
O valor do benefcio escalonado em funo da remunerao
do segurado. Para aqueles que ganham at R$ 608,81 (seiscentos e
219

Legislao Trabalhista e Previdenciria

oito reais e oitenta e um centavos), o salrioConexo:


famlia ser de R$ 31,22 (trinta e um reais
O valor atualizado
e vinte e dois centavos). Para o trabalhado salrio famlia poder
ser obtido em:
dor que perceber remunerao entre este
www.inss.gov.br
limite e o teto, o salrio-famlia ser de
R$ 22,00 (vinte e dois reais).
Todos os valores acima apontados eram os
vigentes em janeiro de 2012, devendo sofrer reajustes regulares e peridicos.
As cotas do salrio-famlia no se incorporam, em hiptese alguma,
ao salrio do trabalhador ou a algum outro benefcio (aposentadoria, por
exemplo).

5.26.2 Carncia
O salrio-famlia independe do cumprimento de qualquer tipo de
carncia.

5.27 Salrio-maternidade
O art. 7, inc. XVIII da Constituio Federal prev um mecanismo
de proteo mulher, especialmente durante seu perodo de gestao e
logo aps o evento maternidade, dizendo:

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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
(...)
XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio,
com a durao de cento e vinte dias;

220

O perodo de afastamento do trabalho, acima aludido, correspondente a cento e vinte dias, a chamada licena gestante. Os valores pagos
pela previdncia segurada que se encontra nesta situao, se constituem
no salrio-maternidade.
O instituto vem disciplinado, no plano da lei ordinria, pelos arts. 71 at
73 da Lei no. 8.213/91, sendo que o primeiro deles est assim redigido:

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Art. 71. O salrio-maternidade devido segurada da Previdncia


Social, durante 120 (cento e vinte) dias, com incio no perodo entre
28 (vinte e oito) dias antes do parto e a data de ocorrncia deste,
observadas as situaes e condies previstas na legislao no que
concerne proteo maternidade.

Todas as seguradas da previdncia so destinatrias deste benefcio, e


sua data de incio pode corresponder a at 28 (vinte e oito) dias antes do parto.
Uma vez iniciado, o benefcio pode se estender por at cento e vinte dias.
Alm da maternidade natural, tambm no caso de adoo existe o
instituto da licena-maternidade e do salrio-maternidade. Uma vez obtida a guarda judicial do menor ou sua adoo, o salrio-maternidade
devido segurada durante 120 (cento e vinte) dias se o menor tiver at 1
(um) ano de idade, 60 (sessenta) dias se a criana tiver entre 1 (um) e 4
(quatro) anos de idade, e 30 (trinta) dias se a criana tiver entre 4 (quatro)
e 8 (oito) anos de idade (art. 71-A da Lei no. 8.213/91).

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Reza o art. 71-A da Lei no. 8.213/91:


Art. 71-A. segurada da Previdncia Social que adotar ou obtiver guarda judicial para
fins de adoo de criana devido salrio-maternidade pelo perodo de 120 (cento e
vinte) dias, se a criana tiver at 1(um) ano de idade, de 60 (sessenta) dias, se a criana
tiver entre 1 (um) e 4 (quatro) anos de idade, e de 30 (trinta) dias, se a criana tiver de 4
(quatro) a 8 (oito) anos de idade. (Includo pela Lei n 10.421, de 15.4.2002)
Pargrafo nico. O salrio-maternidade de que trata este artigo ser pago diretamente pela Previdncia Social.

Alm da lei bsica do regime geral da previdncia social (Lei no.


8.213/91), tambm a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) traz alguns dispositivos relevantes pertinentes licena gestante e ao salrio
maternidade. Por exemplo, o art. 392 2 da CLT diz que havendo complicaes no parto, o perodo de descanso da gestante poder ser ampliado
por at duas semanas, antes e depois do mesmo, desde que a necessidade
excepcional seja comprovada por atestado mdico.

221

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Diz o art. 392 da CLT, naquilo de mais pertinente ao tema:


Art. 392. A empregada gestante tem direito licena-maternidade de 120 (cento
e vinte) dias, sem prejuzo do emprego e do salrio. (Redao dada pela Lei n
10.421, 15.4.2002)
(...)
2o Os perodos de repouso, antes e depois do parto, podero ser aumentados de
2 (duas) semanas cada um, mediante atestado mdico.(Redao dada pela Lei n
10.421, 15.4.2002)
3o Em caso de parto antecipado, a mulher ter direito aos 120 (cento e vinte) dias
previstos neste artigo. (Redao dada pela Lei n 10.421, 15.4.2002)
(...)

Tambm a CLT que trata da hiptese do descanso no caso de aborto no criminoso, nestes termos (art. 395 da CLT):
Art. 395 - Em caso de aborto no criminoso, comprovado por atestado mdico oficial, a mulher ter um repouso remunerado de 2
(duas) semanas, ficando-lhe assegurado o direito de retornar funo que ocupava antes de seu afastamento.

Na hiptese de aborto provocado e ilegal, a segurada no ter direito


a nenhum benefcio especfico, embora havendo complicaes possa gozar do auxlio-doena.

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5.27.1 Valor do benefcio

222

Para a segurada empregada ou para a trabalhadora avulso, o benefcio corresponder sua remunerao integral, como se trabalhando estivesse. O salrio-maternidade uma exceo ao limite do maior salrio de
benefcio da previdncia, bem como apurao do benefcio pelo clculo
do salrio de benefcio.
O benefcio deve ser pago diretamente pela empresa segurada
empregada, que ao depois, compensar este valor com o devido previdncia, a ttulo de cota patronal. isso o que determina o 1 do art. 72
da Lei no. 8.213/91:

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Art. 72. O salrio-maternidade para a segurada empregada ou trabalhadora avulsa consistir numa renda mensal igual a sua remunerao integra.
1o Cabe empresa pagar o salrio-maternidade devido respectiva empregada gestante, efetivando-se a compensao, observado
o disposto no art. 248 da Constituio Federal, quando do recolhimento das contribuies incidentes sobre a folha de salrios e
demais rendimentos pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa
fsica que lhe preste servio.

O art. 73 da Lei no. 8.213/91 disciplina o valor do benefcio para as


demais categorias de seguradas:
Art. 73. Assegurado o valor de um salrio-mnimo, o salrio-maternidade para as demais seguradas, pago diretamente pela Previdncia Social, consistir:
I - em um valor correspondente ao do seu ltimo salrio-de-contribuio, para a segurada empregada domstica;
II - em um doze avos do valor sobre o qual incidiu sua ltima contribuio anual, para a segurada especial;
III - em um doze avos da soma dos doze ltimos salrios-de-contribuio, apurados em um perodo no superior a quinze meses, para
as demais seguradas.

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5.27.2 Carncia
A segurada empregada, empregada domstica e trabalhadora avulsa
no se sujeitam a carncia para a concesso do salrio-maternidade. J a
contribuinte individual e a facultativa devem cumprir uma carncia de dez
meses. A segurada especial precisa comprovar o trabalho rural (no necessariamente os recolhimentos) nos ltimos 10 (dez) meses imediatamente
anteriores ao requerimento do benefcio. Este perodo pode at mesmo ser
descontnuo.

223

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5.27.3 Prorrogao da licena gestante

224

Uma novidade foi instituda neste tema pela Lei no. 11.770/2008.
Este diploma legal instituiu um programa que foi batizado Empresa
Cidad. Em termos gerais, tal programa permite a extenso da licenagestante em mais 60 (sessenta) dias.
Neste caso, o benefcio no ser pago
Conexo:
pela previdncia social, mas sim pela prpria
Para conhecer o
inteiro teor da Lei no.
empresa, que ao depois descontar a integra11.770/2008, acesse:
lidade destes valores com aquilo devido a
www.planalto.gov.br/ccittulo de imposto de renda, pessoa jurdica.
vil_03/_Ato2007-2010/2008/
Lei/L11770.htm
Apenas as empresas tributadas pelo lucro
real podero aderir a este programa. Ficam de
fora, portanto, aqueles tributadas pelo lucro presumido e pelo SIMPLES.
Verificamos, assim, que apesar da natureza social, no estamos
aqui diante de um benefcio previdencirio propriamente dito, j que a
previdncia dele nem participa, mas sim de um incentivo fiscal dado pela
administrao federal direta.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

A trabalhadora deve requerer a prorrogao de sua licena at o final do primeiro ms aps o parto, e ao longo de sua durao, no poder
trabalhar em nenhuma outra atividade e nem poder manter a criana em
creche.
Este benefcio tambm devido em caso de adoo.

5.28 Acidente do trabalho


O acidente do trabalho sinistro social cuja cobertura tambm decorre de imposio da Constituio Federal. Ele mencionado como um
dos direitos sociais bsicos dos trabalhadores urbanos e rurais, no art. 7,
inciso XXVIII (vinte e oito) daquele diploma legal, assim redigido:

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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
(...)
XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando
incorrer em dolo ou culpa;

Alm da determinao acima, tambm o art. 201, 10 da Constituio Federal determina que a lei ordinria reguladora da previdncia social
inclua, em sua abrangncia, a cobertura do risco de acidente do trabalho,
cujos encargos ficam repartidos entre a previdncia social e a iniciativa
privada.
Concretizando os mandamentos constitucionais, a Lei no. 8.213/91
trata do acidente do trabalho em seus arts. 19 at 23. A definio bsica
da situao caracterizadora do acidente de trabalho est no caput do
art. 19, assim redigido:
Art. 19. Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art. 11 desta Lei, provocando leso
corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou
reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho.

225

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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Acidente do trabalho , portanto, aquele sinistro que decorre do exerccio de atividade profissional. acidente que guarda vnculo, conexo,
relao de causa e efeito com o trabalho realizado pelo segurado. Pode-se
dizer neste caso que, se no fosse o trabalho, o acidente no ocorreria.
Deste sinistro deve decorrer uma leso, ou uma perturbao, da
capacidade funcional do trabalhador, que pode ir desde a morte at uma
incapacidade temporria para o servio.
Por semelhana, a lei tambm trata como acidente do trabalho as
figuras da doena profissional e da doena
do trabalho. Elas esto, respectivamente,
Doena Profissional:
est ligada a fatores
descritas nos incisos I e II do art. 20
decorrentes
de uma determinada
da Lei no. 8.213/91. A diferenciao
profisso, sendo inerente a ela, indepenentre ambas bastante capciosa,
dentemente do local do trabalho.
mas podemos entender a doena
Doena do trabalho: est ligada no a fatores
inerentes a uma dada profisso, mas sim s
profissional como sendo aquela
condies de trabalho existentes naquele
derivada, ocasionada por uma
empregador ou local de trabalho especfico.
determinada profisso ou ofcio.
O elemento causador da mazela
intrnseco quela atividade profissional, e no de uma determinada empresa
ou local deste trabalho. Pouco importa que
o trabalhador mude de uma empresa para outra, em
outra cidade. Se por acaso continuar na mesma atividade profissional, vai
encontrar no novo emprego os mesmos agentes determinantes daquela
doena profissional.
J na doena do trabalho, seus fatores determinantes esto mais
ligados a um ambiente de trabalho especfico, encontrado numa dada empresa, no sendo algo necessariamente presente em qualquer local onde o
segurado j trabalhar naquela mesma funo. Logo, se trocar de empregador, mesmo para exercer o mesmo labor, pode no estar exposto aos
agentes determinantes da anterior doena do trabalho.

226

No art. 21 da Lei no. 8.213/91, em seus vrios desdobramentos em


incisos, pargrafos e alneas, esto arroladas uma mirade de situaes que
a lei trata, por equiparao ou semelhana, como acidentes do trabalho:
Art. 21. Equiparam-se tambm ao acidente do trabalho, para efeitos
desta Lei:

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I - o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa


nica, haja contribudo diretamente para a morte do segurado, para
reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido
leso que exija ateno mdica para a sua recuperao;
II - o acidente sofrido pelo segurado no local e no horrio do trabalho, em conseqncia de:
a) ato de agresso, sabotagem ou terrorismo praticado por terceiro
ou companheiro de trabalho;
b) ofensa fsica intencional, inclusive de terceiro, por motivo de
disputa relacionada ao trabalho;
c) ato de imprudncia, de negligncia ou de impercia de terceiro ou
de companheiro de trabalho;
d) ato de pessoa privada do uso da razo;
e) desabamento, inundao, incndio e outros casos fortuitos ou
decorrentes de fora maior;
III - a doena proveniente de contaminao acidental do empregado
no exerccio de sua atividade;
IV - o acidente sofrido pelo segurado ainda que fora do local e horrio de trabalho:
a) na execuo de ordem ou na realizao de servio sob a autoridade da empresa;
b) na prestao espontnea de qualquer servio empresa para lhe
evitar prejuzo ou proporcionar proveito;
c) em viagem a servio da empresa, inclusive para estudo quando financiada por esta dentro de seus planos para melhor capacitao da
mo-de-obra, independentemente do meio de locomoo utilizado,
inclusive veculo de propriedade do segurado;
d) no percurso da residncia para o local de trabalho ou deste para
aquela, qualquer que seja o meio de locomoo, inclusive veculo
de propriedade do segurado.
1 Nos perodos destinados a refeio ou descanso, ou por ocasio da satisfao de outras necessidades fisiolgicas, no local do
trabalho ou durante este, o empregado considerado no exerccio
do trabalho.
2 No considerada agravao ou complicao de acidente do
trabalho a leso que, resultante de acidente de outra origem, se associe ou se superponha s conseqncias do anterior.
227

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.28.1 Benefcios previdencirios decorrentes do


acidente do trabalho
Do acidente de trabalho podem decorrer os seguintes benefcios de
natureza previdenciria, para o segurado: auxlio-doena, a aposentadoria
por invalidez e o auxlio-acidente. Ocorrendo a morte do segurado, aos
seus dependentes ser devida a penso por morte.
Alm destas prestaes em pecnia (dinheiro), a legislao previdenciria tambm prev um outro importante mecanismo de proteo ao
trabalhador empregado vtima de acidente do trabalho: a estabilidade no
emprego, ainda que transitria, prevista no art. 118 da Lei no. 8.213/91,
assim redigido:
Art. 118. O segurado que sofreu acidente do trabalho tem garantida,
pelo prazo mnimo de doze meses, a manuteno do seu contrato de
trabalho na empresa, aps a cessao do auxlio-doena acidentrio,
independentemente de percepo de auxlio-acidente.

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5.28.2 Responsabilidade civil do empregador

228

Para alm dos benefcios em pecnia de natureza previdenciria


vistos acima, bem como da estabilidade no trabalho prevista no art. 118 da
Lei no. 8.213/91, o acidente de trabalho pode gerar uma outra modalidade
de consequncia: a condenao do empregador ao pagamento de indenizao, com natureza civil.
J reproduzimos acima a letra no inc. XXVIII do art. 7 da Constituio Federal, onde est dito que o trabalhador tem direito a um seguro
para sua proteo no caso de acidente de trabalho. Mas ali tambm est
dito, em sua parte final, que este seguro no exclui a possibilidade do
empregador ser condenado ao pagamento de uma indenizao, caso tenha
agido com dolo ou culpa.
Assim, a existncia dos benefcios devidos pela previdncia no
exclui o empregador do dever de indenizar seu empregado que venha a
sofrer acidente de trabalho, se provado ter ele agido com dolo ou culpa.
Dolo a vontade livre e consciente de praticar algum ato, ou como dizem
as crianas, o fazer de propsito. J na culpa existe a negligncia, a
imprudncia ou impercia. Ela est presente quando, mesmo sem ter a
inteno consciente de provocar o acidente, o empregador acaba lhe dan-

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

do causa, ao deixar de tomar as cautelas necessrias para evitar o evento


danoso. a hiptese da deficiente manuteno de maquinrio da empresa,
do no fornecimento de equipamentos de proteo individual ao trabalhador (culos, protetores auriculares, botas, etc.), a no fiscalizao do bom
uso destes equipamentos, e assim por diante.
Poder o empregador se eximir do pagamento desta indenizao
demonstrando que lhe era impossvel evitar o acidente, sendo este decorrente de caso fortuito ou fora maior. assim o fato decorrente de terceiro, como ocorre nos acidentes de trnsito, estando o empregado a servio,
mas cuja culpa de outro motorista que dirigia imprudentemente, desobedecendo as regras de trnsito.
Tambm a culpa exclusiva do empregado isenta o empregador de
pagar qualquer indenizao, como ocorre nas situaes onde se comprova
ter o obreiro agido em frontal desobedincia s ordens do empregador.
Lamentavelmente, a vida diria nos Fruns tambm apresenta situaes
onde o acidente de trabalho decorre de ato doloso do prprio empregado,
que se fere e at mutila, visando o recebimento de indenizao em dinheiro. Obviamente, neste caso, nada devido ao empregado.

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5.28.3 Carncia
Os benefcios decorrentes de acidente do trabalho no se submetem
a nenhum tipo de carncia.
perfeitamente possvel, portanto, que j no seu primeiro dia de
trabalho, ainda antes de pagar sequer uma contribuio previdncia,
venha o segurado sofrer acidente do trabalho. Ainda assim, far jus ao benefcio respectivo, podendo mesmo ser aposentado por invalidez ou, em
caso de morte, seus dependentes perceberem a penso por morte.

5.29 Auxlio-acidente
O auxlio-acidente benefcio devido pela previdncia ao segurado
acidentado, quando aps a consolidao das leses decorrentes deste acidente, restarem sequelas que reduzam sua capacidade de exercer o trabalho que habitualmente exercia (art. 86 da Lei no. 8.213/91).
Trata-se de benefcio com um carter indenizatrio, isto , no destinado a substituir a renda proveniente do trabalho do segurado, como o
caso, por exemplo, da aposentadoria. Aqui, o segurado sofreu algum tipo
229

Legislao Trabalhista e Previdenciria

de acidente, que lhe provocou leses. Aps o tratamento mdico, verificase que tais leses no foram completamente debeladas, restando sequelas
cujo prognstico de permanncia. Com tais consequncias do acidente,
dever o segurado conviver pelo resto de sua vida. E tais sequelas afetam
sua capacidade laborativa, implicando uma reduo de seu potencial para
exercer a atividade profissional antes praticada.
Art. 86. O auxlio-acidente ser concedido, como indenizao, ao segurado
quando, aps consolidao das leses decorrentes de acidente de qualquer natureza, resultarem seqelas que impliquem reduo da capacidade para o trabalho
que habitualmente exercia. (Redao dada pela Lei n 9.528, de 1997)

No se trata de incapacidade total para o trabalho. O segurado at


poder voltar para a mesma atividade profissional, na mesma empresa,
mas enfrentando uma reduo em seu desempenho geral. Mesmo nesta
situao, o auxlio-acidente deve ser pago, em concomitncia com seus
salrios. Percebe-se, assim, sua conotao de indenizao pela reduo (e
no supresso total) de sua capacidade para o trabalho.
Distingue-se o auxlio-acidente do auxlio-doena. Neste, existe
uma incapacidade para o trabalho que total e de natureza transitria, implicando o afastamento temporrio do trabalho. Naquele, a incapacidade
apenas parcial, mas tende a ser permanente, mas sem o afastamento do
trabalho.
Historicamente, o auxlio-acidente era pago somente nas hipteses
de acidente do trabalho. Mas a atual redao do art. 86 da Lei no. 8.213/91
ampliou suas hipteses de incidncia para todo e qualquer acidente, ao dizer expressamente que ele ser devido quando ocorrer acidente de qualquer natureza.

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5.29.1 Beneficirios

230

So beneficirios de auxlio-acidente os segurados empregados, trabalhadores avulsos e os segurados especiais, de acordo com o 1 do art.
18 da Lei no. 8.213/91.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

5.29.2 Valor do benefcio


A renda mensal inicial do auxlio-acidente corresponder a 50% do
salrio de benefcio do segurado, nos termos do art. 86, 1 da Lei no.
8.213/91.
Uma peculiaridade neste quesito que, em face de sua natureza
indenizatria e no substitutiva da renda do segurado, bem como porque
aqui presume-se que o segurado retorne ao trabalho, j que sua incapacidade parcial, o auxlio-acidente pode ser pago em valor inferior ao
salrio mnimo.

5.29.3 Carncia
No h carncia para o auxlio-acidente. Ele pode ser pago j a
partir do dia de filiao previdncia, exigindo-se apenas a condio de
filiado, isto , segurado da previdncia social.

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

5.29.4 Concesso e encerramento


O auxlio-acidente ser devido a partir do dia seguinte ao encerramento do pagamento do auxlio-doena (art. 86, 2 da Lei no. 8.213/91).
Ocorrendo o acidente (de trabalho ou desvinculado desde), com leses ao
segurado, intuitivo que o mesmo entrar no gozo do auxlio-doena, enquanto est em processo de recuperao (incapacidade total e temporria
para o trabalho).
Evoluindo seu tratamento, poder haver a recuperao total da sade e capacidade laboral do trabalhador, situao na qual este retornar ao
trabalho e ser suspenso o pagamento do auxlio-doena.
Pode ainda haver um prognstico mdico, aps um certo perodo de
tratamento, apontando que o trabalhador no mais recuperar condies
mnimas para o exerccio de alguma atividade profissional que lhe garanta o sustento, to srias foram as sequelas de seu acidente. Neste caso,
converte-se o auxlio-doena em aposentadoria por invalidez.
J uma terceira hiptese intermediria se apresenta, ou seja, aps
um perodo de tratamento, recebendo o auxlio-doena, os profissionais
mdicos concluem que as leses sofridas pelo segurado no desapareceram por completo (i.e. existem sequelas), mas j esto num ponto de
evoluo em que no mais sofrero alteraes significativas, independen231

Legislao Trabalhista e Previdenciria

temente da teraputica que lhes for aplicada (leses consolidadas). Para


alm disso, estas leses, no so de molde a trazer uma incapacidade total
para o trabalho, permitindo ao segurado voltar ao servio na mesma ou
em outra funo (embora com limitaes). Neste caso que, encerrado o
auxlio-doena, inicia-se o pagamento do auxlio-acidente.
O benefcio ser pago de forma concomitante com os rendimentos
do trabalho do segurado, at a data de sua morte ou at que obtenha uma
aposentadoria. Alis, a aposentadoria o nico benefcio incompatvel
com o auxlio-acidente, pois este pode ser pago concomitantemente com
outros benefcios da previdncia, por exemplo, um outro auxlio-doena.
Suponhamos que consolidadas as leses, o segurado retorne ao trabalho
numa outra atividade. Alguns anos depois, perfeitamente possvel que
ele venha a adoecer e precise se afastar temporariamente deste novo trabalho. Ele receber ento um auxlio-doena, que em nada interferir com o
auxlio-acidente em manuteno (art. 86, 3 da Lei no. 8.213/91).

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Art. 86. O auxlio-acidente ser concedido, como indenizao, ao segurado quando, aps consolidao das leses decorrentes de acidente de qualquer natureza,
resultarem seqelas que impliquem reduo da capacidade para o trabalho que
habitualmente exercia. (Redao dada pela Lei n 9.528, de 1997)
(...)
3 O recebimento de salrio ou concesso de outro benefcio, exceto de aposentadoria, observado o disposto no 5, no prejudicar a continuidade do recebimento do auxlio-acidente. (Redao dada pela Lei n 9.528, de 1997)

232

Mas em caso de morte do segurado, o valor do auxlio-acidente no


se incorpora penso a ser paga a seus dependentes. por isso que se fala
ser ele um benefcio de cunho personalssimo, voltado apenas pessoa do
segurado.
Outra situao peculiar a do segurado j aposentado, que permanece trabalhando. Caso venha ele a sofrer algum acidente, cujas sequelas acarretem em reduo de sua capacidade laboral, ele no far jus ao
auxlio-acidente. O fundamento disso que este segurado j tem, com a

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

RICHARD THOMAS | DREAMSTIME.COM

sua aposentadoria, condies de prover a prpria subsistncia (Martins,


Srgio Pinto, pg. 429).

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

5.30 Penso por morte


A penso por morte tambm benefcio previsto no art. 201, inc. I
da Constituio Federal. No plano da lei ordinria, ela est disciplinada
nos arts. 74 at 79 da Lei no. 8.213/91.
Neste benefcio, o evento segurado a morte do trabalhador. Tratase, portanto, de benefcio destinado especificamente manuteno de
seus dependentes, que ficaram privados dos frutos do
trabalho do segurado, em funo de sua morte.
Conexo:
No mais das vezes, quando o evento
Para acessar o conmorte ocorre no seio da sociedade civil
tedo completo da Lei no.
organizada, ele bem documentado. Para
8.213/91, visite:
http://www.planalto.gov.br/ccicomprov-lo, basta a apresentao da
vil_03/Leis/L8213compilado.htm
certido de bito, expedida pela serventia extra-judicial competente (cartrio de
registro civil). Mas nem sempre as coisas
ocorreram desta maneira, fazendo-se necessrio lanar mo da chamada morte presumida.
Para fins previdencirios, duas so as situaes
onde ocorre a chamada morte presumida. Havendo o desaparecimento do
segurado, ou seja, sua ausncia, durante seis meses consecutivos, pode
a morte presumida ser declarada mediante processo judicial especfico.
233

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Obtida deciso neste sentido, ficam os dependentes habilitados ao recebimento da penso por morte, ainda que em carter provisrio (art. 78 da
Lei no. 8.213/91).
Mas na hiptese do segurado estar presente no cenrio de acidente, desastre ou catstrofe, fica dispensado o comprimento do prazo de
seis meses e a declarao judicial acima referidas (art. 78, 1). Esse o
caso do segurado que desaparece, por exemplo, em desastre de aviao
ocorrido sobre o oceano, onde a recuperao e identificao dos corpos
nem sempre possvel. Figura-se tambm a situao de grandes desastres naturais, com inundaes, deslizamentos de terra, furaes e outros
afins, onde a figura do desaparecimento de pessoas no s bastante
comum, como ocorre em grande nmero. necessrio, neste caso, comprovar apenas que o trabalhador estava vinculado ao local dos fatos e
foi, num juzo de razovel probabilidade, atingido pelos eventos, da seu
desaparecimento.
Mas em ambas as hipteses, no existe a certeza material da morte,
sempre sendo possvel o reaparecimento do segurado. Neste caso, o pagamento da penso cessa de imediato, e no havendo m-f dos dependentes, ficam eles dispensados da devoluo dos valores recebidos.

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Lei 8.213/91:
Art. 78. Por morte presumida do segurado, declarada pela autoridade judicial competente, depois de 6 (seis) meses de ausncia, ser concedida penso provisria,
na forma desta Subseo.
1 Mediante prova do desaparecimento do segurado em conseqncia de acidente, desastre ou catstrofe, seus dependentes faro jus penso provisria independentemente da declarao e do prazo deste artigo.
2 Verificado o reaparecimento do segurado, o pagamento da penso cessar
imediatamente, desobrigados os dependentes da reposio dos valores recebidos,
salvo m-f.

234

Alis, a no repetio (restituio) de verbas recebidas de boa-f,


com natureza trabalhista e previdenciria, uma norma universalmente
aceita pela nossa jurisprudncia.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

5.30.1 Beneficirios
So beneficirios da penso por morte os dependentes do segurado,
tal como descritos pelo art. 16 da Lei no. 8.213/91.

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social, na condio


de dependentes do segurado:
I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado, de qualquer
condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental que o torne absoluta ou relativamente incapaz, assim declarado
judicialmente;
II - os pais;
III - o irmo no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos
ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental que o torne absoluta ou
relativamente incapaz, assim declarado judicialmente;

Tenha-se em mente que os trs incisos do dispositivo legal so


excludentes ente si. Ou seja, havendo dependentes da classe I (cnjuge,
companheiro e filhos), no ser paga a penso aos pais. E estando estes
vivos, fica excluda penso ao irmo menor ou incapaz (art. 16, 1 da
Lei no. 8.213/91).
Mas existindo mais de uma pessoa numa mesma classe, como por
exemplo, companheira e mais de um filho, o montante da penso ser rateado entre eles, em pores iguais.
Lembre-se que o enteado e o menor sob tutela judicialmente deferida podem ser equiparados ao filho, desde que comprovada a dependncia
econmica.
Para as pessoas elencadas no inciso I, a dependncia econmica
presumida pela lei, no havendo necessidade de sua comprovao em
concreto, caso a caso. J para as demais, necessria a apresentao de
comprovao desta situao de dependncia, que pode ser feita em processo administrativo perante a previdncia ou na via judicial, acaso o
reconhecimento de dependncia seja negado naquela. Tal comprovao
pode ser feita de variados modos, tais como a demonstrao de que estes
dependentes no tem renda prpria, recibos demonstrando o pagamento
de contas pelo falecido a favor delas, e assim por diante.
235

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Legislao Trabalhista e Previdenciria

236

Mas embora exigida a prova da dependncia econmica concreta


para os dependentes das classes II e III, a jurisprudncia tem entendido
que a mesma no precisava ser total e exclusiva
em face do segurado falecido. Poderia, por
Conexo:
exemplo, ser ele um dos responsveis, mas
Para um exemplo de
no o nico, pela manuteno de um irmo
julgamento sobre o tema,
visite:
menor, ou de seus pais idosos, que ainda
http://web.trf3.jus.br/acordaos/
recebiam o auxlio material de outros paAcordao/BuscarDocumentoGedrentes ou mesmo amigos. Tambm, neste
pro/1637358
caso, devida a penso por morte.
Quanto ao cnjuge divorciado,
sabido que o divrcio rompe o vnculo matrimonial. Mas se neste divrcio houver estipulao
impondo a um cnjuge o pagamento de penso alimentcia ao outro, estar configurada a dependncia econmica, e o ex-cnjuge alimentado ter
direito a se habilitar ao recebimento da penso por morte.
Ainda em referncia figura do cnjuge, hoje, tanto pode se beneficiar da penso por morte, a mulher pela morte do marido, como este pelo
falecimento daquela. Esta equiparao no to antiga assim, pois j foi
tradicional em nosso direito que somente a mulher teria direito penso
do marido, mas jamais o contrrio.
Polmica tambm, antiga a questo do pensionista vivo que volta
a se casar. No existe, hoje, na legislao, nenhum dispositivo que autorize a concluso no sentido de que o novo casamento leve extino da
penso. E pouco importa, aqui, se o novo casamento traz ou no alguma
mudana na condio econmica do pensionista.
, tambm, bastante controversas a situao da companheira, ou
concubina, que mantm uma relao estvel com pessoa casada. Deve
esta situao de adultrio receber a proteo da lei, a ponto de gerar para
esta concubina o direito penso por morte, concorrendo ela para tanto na
mesma condio da mulher?
Nossa doutrina e jurisprudncia tem oscilado no trato da questo.
O Prof. Marcus Orione Gonalves Correia defende com veemncia uma
resposta positiva para a questo, assim se manifestando sobre o tema:
Assim, a despeito da redao dada ao art. 16, 4, da Lei no.
8.213/91, h de se considerar a situao luz do princpio norteador
da seguridade social conhecido como principio da solidariedade.

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

Existindo o concubinato, ainda que adulterino, h que se prestigiar


a situao jurdica da companheira, ainda que a sua relao com o
segurado fosse estabelecida sem ruptura do vnculo conjugal. Alis,
em se tratando de ramo autnomo, o direito previdencirio dever
ser lido luz dos seus princpios, no se possibilitando que o direito
civil, ou penal, por exemplo, imponham as suas regras no mbito
do primeiro que dotado de institutos e princpios que lhe so
inerentes e que devem nortear a sua interpretao, como no caso
presente (CORREIA, 2007 p. 294).

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Em apoio a sua tese, ele ainda menciona alguns julgados nesse sentido, como um acrdo do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, Apelao Cvel no. 57454, onde foi relatora a Desembargadora Federal Suzana
Camargo.
Mas parece-nos que a jurisprudncia mais recente, oriunda do Superior Tribunal de Justia, tem se orientado em direo diversa. Segundo
esta tese, a unio estvel protegida pela Constituio Federal e que deve
merecer a proteo legal aquela no adulterina, formadora de um ncleo
familiar no s estvel, mas tambm nico e passvel de se converter no
casamento. Nesse sentido o seguinte julgado:
DIREITO PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. UNIO
ESTVEL. CONCUBINA. CONCOMITNCIA. IMPEDIMENTO. RECONHECIMENTO. IMPOSSIBILIDADE.
1. A jurisprudncia do STJ prestigia o entendimento de que a existncia de impedimento para o matrimnio, por parte de um dos
pretensos companheiros, embaraa a constituio da unio estvel,
inclusive para fins previdencirios.
2. Afigura-se invivel, desse modo, reconhecer recorrida o direito
percepo da penso por morte em concurso com a viva, haja
vista que o de cujus, poca do bito, permanecia casado com a
recorrente.
3. Recurso especial provido.
(RESP 200900786830, JORGE MUSSI, STJ - QUINTA TURMA,
DJE DATA:01/02/2010.)

237

Legislao Trabalhista e Previdenciria

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Tambm a unio homoafetiva , hoje, aceita como unio estvel


pela jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, ensejando, portanto, o
pagamento da penso por morte. Veja-se julgado nesse sentido:

238

RECURSO ESPECIAL. DIREITO PREVIDENCIRIO. PENSO


POR MORTE. RELACIONAMENTO HOMOAFETIVO. POSSIBILIDADE DE CONCESSO DO BENEFCIO. MINISTRIO
PBLICO. PARTE LEGTIMA.
1 - A teor do disposto no art. 127 da Constituio Federal, O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do
regime democrtico de direito e dos interesses sociais e individuais
indisponveis. In casu, ocorre reivindicao de pessoa, em prol de
tratamento igualitrio quanto a direitos fundamentais, o que induz
legitimidade do Ministrio Pblico, para intervir no processo, como
o fez.
2 - No tocante violao ao artigo 535 do Cdigo de Processo
Civil, uma vez admitida a interveno ministerial, quadra assinalar
que o acrdo embargado no possui vcio algum a ser sanado por
meio de embargos de declarao; os embargos interpostos, em verdade, sutilmente se aprestam a rediscutir questes apreciadas no v.
acrdo; no cabendo, todavia, redecidir, nessa trilha, quando da
ndole do recurso apenas reexprimir, no dizer peculiar de PONTES
DE MIRANDA, que a jurisprudncia consagra, arredando, sistematicamente, embargos declaratrios, com feio, mesmo dissimulada, de infringentes.
3 - A penso por morte : o benefcio previdencirio devido ao
conjunto dos dependentes do segurado falecido - a chamada famlia
previdenciria - no exerccio de sua atividade ou no ( neste caso,
desde que mantida a qualidade de segurado), ou, ainda, quando
ele j se encontrava em percepo de aposentadoria. O benefcio
uma prestao previdenciria continuada, de carter substitutivo,
destinado a suprir, ou pelo menos, a minimizar a falta daqueles que
proviam as necessidades econmicas dos dependentes. (Rocha,
Daniel Machado da, Comentrios lei de benefcios da previdncia
social/Daniel Machado da Rocha, Jos Paulo Baltazar Jnior.
4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora: Esmafe, 2004.
p.251). 4 - Em que pesem as alegaes do recorrente quanto vio-

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Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

lao do art. 226, 3, da Constituio Federal, convm mencionar


que a ofensa a artigo da Constituio Federal no pode ser analisada
por este Sodalcio, na medida em que tal mister atribuio exclusiva do Pretrio Excelso. Somente por amor ao debate, porm, de
tal preceito no depende, obrigatoriamente, o desate da lide, eis que
no diz respeito ao mbito previdencirio, inserindo-se no captulo
Da Famlia. Face a essa visualizao, a aplicao do direito espcie se far luz de diversos preceitos constitucionais, no apenas
do art. 226, 3 da Constituio Federal, levando a que, em seguida,
se possa aplicar o direito ao caso em anlise.
5 - Diante do 3 do art. 16 da Lei n. 8.213/91, verifica-se que o que
o legislador pretendeu foi, em verdade, ali gizar o conceito de entidade familiar, a partir do modelo da unio estvel, com vista ao direito
previdencirio, sem excluso, porm, da relao homoafetiva.
6- Por ser a penso por morte um benefcio previdencirio, que visa
suprir as necessidades bsicas dos dependentes do segurado, no
sentido de lhes assegurar a subsistncia, h que interpretar os respectivos preceitos partindo da prpria Carta Poltica de 1988 que,
assim estabeleceu, em comando especfico: Art. 201- Os planos de
previdncia social, mediante contribuio, atendero, nos termos da
lei, a: [...] V - penso por morte de segurado, homem ou mulher, ao
cnjuge ou companheiro e dependentes, obedecido o disposto no
2 .
7 - No houve, pois, de parte do constituinte, excluso dos relacionamentos homoafetivos, com vista produo de efeitos no campo
do direito previdencirio, configurando-se mera lacuna, que dever
ser preenchida a partir de outras fontes do direito.
8 - Outrossim, o prprio INSS, tratando da matria, regulou, atravs
da Instruo Normativa n. 25 de 07/06/2000, os procedimentos com
vista concesso de benefcio ao companheiro ou companheira
homossexual, para atender a determinao judicial expedida pela
juza Simone Barbasin Fortes, da Terceira Vara Previdenciria de
Porto Alegre, ao deferir medida liminar na Ao Civil Pblica n
2000.71.00.009347-0, com eficcia erga omnes. Mais do que razovel, pois, estender-se tal orientao, para alcanar situaes idnticas, merecedoras do mesmo tratamento

239

Legislao Trabalhista e Previdenciria

9 - Recurso Especial no provido. (RESP 200101897422,


HLIO QUAGLIA BARBOSA, STJ - SEXTA TURMA, DJ
DATA:06/02/2006 PG:00365 RIOBTP VOL.:00203 PG:00138.)

5.30.2 Carncia
A penso por morte no depende do cumprimento de carncia.

5.30.3 Valor do benefcio


A renda mensal inicial da penso por morte corresponder a 100%
do salrio de benefcio do segurado.

5.30.4 Encerramento do benefcio


Encerra-se a penso por morte pela morte do pensionista. Para o menor, quando ele atinge a maioridade, salvo se invlido. E para o invlido,
se percia mdica constatar a recuperao da capacidade para o trabalho.
Com a cessao do pagamento de uma cota parte, por qualquer das
razes acima, ela ser acrescida cota dos demais pensionistas. Quando
o ltimo deles perder o direito ao benefcio, este estar definitivamente
encerrado.

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5.31 Seguro-desemprego

240

O seguro-desemprego tambm um benefcio


afeto previdncia social, tendo previso consConexo:
titucional no art. 7, inc. II. No plano da lei
Para acessar esta
ordinria, sua disciplina bsica est conlegislao, visite:
tida na Lei no. 7.998/90, com as alterahttp://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm
es introduzidas pela Lei no. 8.900/94.
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
O seguro-desemprego tem por
Leis/L7998.htm
finalidade garantir ao trabalhador uma
http://www.planalto.gov.br/cciassistncia financeira temporria, em
vil_03/Leis/L8900.htm
caso de desemprego involuntrio. O benefcio somente ser devido havendo a dispensa
sem justa causa, a incluindo a despedida indireta.
Mas havendo culpa do trabalhador em sua dispensa, apta a configurar a

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

LISA F. YOUNG | DREAMSTIME.COM

despedida por justa causa, ele no faz jus ao seguro. Tambm o trabalhador que vier a ser resgatado de regime de trabalho forado, ou que estava
submetido condio anloga de escravo ter direito ao seguro desemprego (art. 2 inc. I da Lei no. 7.998/90).

5.31.1 Durao do benefcio

EAD-14-Legislao Trabalhista e Previdenciria Proibida a reproduo UniSEB

Tal benefcio consiste num nmero varivel de trs a cinco parcelas


mensais que podero ser contnuas ou alternadas a cada perodo aquisitivo
de dezesseis meses, em funo da durao da relao de emprego antes
mantida pelo trabalhador, nos trinta e seis meses anteriores sua dispensa,
conforme a tabela abaixo (art. 2 da Lei no. 8.900/94):
I - trs parcelas, se o trabalhador comprovar vnculo empregatcio
com pessoa jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada, de no mnimo
seis meses e no mximo onze meses, no perodo de referncia;
II - quatro parcelas, se o trabalhador comprovar vnculo empregatcio com pessoa jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada, de no
mnimo doze meses e no mximo vinte e trs meses, no perodo de
referncia;
III - cinco parcelas, se o trabalhador comprovar vnculo empregatcio com pessoa jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada, de no
mnimo vinte e quatro meses, no perodo de referncia.
241

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Existe ainda a possibilidade excepcional de prorrogao do prazo


mximo de pagamento do benefcio, em at dois meses, acaso algum grupo profissional especfico apresente elevada taxa de desemprego sazonal,
a critrio do rgo administrativo dirigente (CODEFAT).

5.31.2 Valor do benefcio

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O seguro-desemprego ter seu valor calculado pela mdia da remunerao recebida pelo trabalhador, nos ltimos trs meses. No poder,
porm, ser inferior ao salrio mnimo.

5.31.3 rgo responsvel pelo pagamento

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Apesar de sua natureza de benefcio de previdncia social, o segurodesemprego no pago e administrado pelo INSS, mas sim pelo Ministrio do Trabalho. Seu rgo diretivo o Conselho Deliberativo do Fundo
de Amparo ao Trabalhador CODEFAT. Esse conselho integrado por representantes dos trabalhadores, empregadores e entidades governamentais.

242

5.31.4 Suspenso e cancelamento do seguro-desemprego


Conforme j visto, o seguro-desemprego poder ser pago entre trs e
cinco parcelas mensais. Mesmo antes de pago o nmero de parcelas legalmente admitidas, poder o benefcio ser encerrado havendo a recontratao

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

do trabalhador para novo emprego, ocorrendo sua morte, havendo recusa


de outro emprego condizente com o anteriormente mantido, ou pelo incio
do pagamento de outro benefcio previdencirio com ele incompatvel, por
exemplo, pela aposentadoria (arts. 7 e 8 da Lei n. 7.998/90).
Tambm so causas de encerramento do benefcio as hipteses de
falsidade e fraude nas informaes prestadas pelo trabalhador, visando a
ilegal obteno do seguro-desemprego.
Nas hipteses de recusa de emprego que seja compatvel com sua qualificao e de falsidade ou fraude, o benefcio ser suspenso por dois anos,
prazo que dobrar em caso de reincidncia (art. 8, 1 da Lei no. 7.998/90).

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Art. 8o O benefcio do seguro-desemprego ser cancelado: (Redao dada pela


Lei n 12.513, de 2011)
I - pela recusa por parte do trabalhador desempregado de outro emprego condizente com sua qualificao registrada ou declarada e com sua remunerao anterior;
(Redao dada pela Lei n 12.513, de 2011)
II - por comprovao de falsidade na prestao das informaes necessrias habilitao; (Redao dada pela Lei n 12.513, de 2011)
III - por comprovao de fraude visando percepo indevida do benefcio do
seguro-desemprego; ou (Redao dada pela Lei n 12.513, de 2011)
IV - por morte do segurado. (Redao dada pela Lei n 12.513, de 2011)
1o Nos casos previstos nos incisos I a III deste artigo, ser suspenso por um
perodo de 2 (dois) anos, ressalvado o prazo de carncia, o direito do trabalhador
percepo do seguro-desemprego, dobrando-se este perodo em caso de reincidncia. (Includo pela Lei n 12.513, de 2011)

5.32 Assistncia social


Instituto que integra o contexto de seguridade social, mas no
se confunde com a previdncia , a assistncia social. Na previdncia
social, o carter contributivo marcante, ou seja, somente se beneficia
dela aquele indivduo que contribuiu para o sistema.
Mas situaes h onde a miserabilidade do indivduo tamanha, que
ele no rene condies de participar do custeio da previdncia social. Para
amparar estas pessoas em situao de penria material tamanha, que no foram capazes de se inserir, sequer, no mercado de trabalho e, por conseguinte,
no sistema de previdncia social, nossa Constituio Federal previu a existncia de um sistema de assistncia social, assim tratado em seu art. 203:
243

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar,


independentemente de contribuio seguridade social, e tem por
objetivos:
I - a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e
velhice;
II - o amparo s crianas e adolescentes carentes;
III - a promoo da integrao ao mercado de trabalho;
IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria;
V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa
portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir
meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua
famlia, conforme dispuser a lei.

O carter no contributivo da assistncia social, como se v, vem


ressaltado logo no caput do art. 203 acima reproduzido. Todos os que
necessitarem de aes desta natureza devem por ela ser amparados, sem
necessidade de qualquer tipo de contra-prestao.
No plano da lei ordinria, a assistncia social tem seu regramento
geral trazido pela Lei no. 8.742/96, que diz em seu artigo 1:

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Art. 1 A assistncia social, direito do cidado e dever do Estado,


Poltica de Seguridade Social no contributiva, que prov os mnimos sociais, realizada atravs de um conjunto integrado de aes
de iniciativa pblica e da sociedade, para garantir o atendimento s
necessidades bsicas.

244

O dispositivo de lei acima reproduzido nos diz que a assistncia


social tem por finalidade prover ao indivduo os mnimos sociais, isto
, as condies absolutamente elementares para a subsistncia digna da
pessoa humana; devendo ela atuar independentemente de qualquer tipo de
contribuio do auxiliado. Tambm est consignado no artigo de lei em
questo que a assistncia social no uma atuao exclusiva do Estado,
mas tambm pode derivar de atuao da sociedade em geral.

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Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

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O art. 2 da Lei no. 8.742/96, ao falar dos objetivos da assistncia


social, melhor esclarece seus campos de atuao:
Art. 2o A assistncia social tem por objetivos:
I - a proteo social, que visa garantia da vida, reduo de danos
e preveno da incidncia de riscos, especialmente:
a) a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e
velhice;
b) o amparo s crianas e aos adolescentes carentes;
c) a promoo da integrao ao mercado de trabalho;
d) a habilitao e reabilitao das pessoas com deficincia e a promoo de sua integrao vida comunitria; e
e) a garantia de 1 (um) salrio-mnimo de benefcio mensal pessoa
com deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de
prover a prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia;
II - a vigilncia socioassistencial, que visa a analisar territorialmente a capacidade protetiva das famlias e nela a ocorrncia de vulnerabilidades, de ameaas, de vitimizaes e danos;
III - a defesa de direitos, que visa a garantir o pleno acesso aos direitos no conjunto das provises socioassistenciais.
245

Legislao Trabalhista e Previdenciria

5.33 Benefcio de prestao continuada


Das aes de assistncia social especificadas na Constituio Federal e na Lei no. 8.742/93, sobreleve em importncia nesse estudo, o benefcio de prestao continuada. Ele assim descrito pelo art. 20 da Lei no.
8.742/93:
Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de um salrio-mnimo mensal pessoa com deficincia e ao idoso com 65 (sessenta e cinco) anos ou mais que comprovem no possuir meios de
prover a prpria manuteno nem de t-la provida por sua famlia.
1o Para os efeitos do disposto no caput, a famlia composta
pelo requerente, o cnjuge ou companheiro, os pais e, na ausncia
de um deles, a madrasta ou o padrasto, os irmos solteiros, os filhos
e enteados solteiros e os menores tutelados, desde que vivam sob o
mesmo teto.

Trata-se, portanto, do pagamento de uma renda mensal no valor de


um salrio mnimo, quelas pessoas que esto totalmente incapacitadas de
prover seu prprio sustento, e que tambm no a tem provida por outros
membros de seu grupo familiar.

5.33.1 Destinatrios do benefcio de prestao


continuada
Duas so as categorias bsicas de pessoas que podero receber o
benefcio: o deficiente e o idoso com sessenta e cinco anos.

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5.33.2 Requisitos para a concesso do benefcio

246

A primeira categoria apta a se perceber este benefcio assistencial


a dos deficientes.
A deficincia em questo pode tanto ser a deficincia fsica que impossibilite o exerccio de atividade laboral, mas no implica incapacidade
civil; como a deficincia mental que acarreta at mesmo a inabilitao
para a gesto civil do indivduo. O que importa, aqui, que a pessoa beneficiada no rena condies fsicas e/ou mentais de prover o prprio
sustento. A questo tratada no 2 do art. 20 da Lei no. 8.742/96:

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

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2o Para efeito de concesso deste benefcio, considera-se pessoa


com deficincia aquela que tem impedimentos de longo prazo
de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais, em
interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao
plena e efetiva na sociedade em igualdade de condies com as
demais pessoas.

Esta deficincia dever ser comprovada em cada caso concreto,


mediante a realizao de percia mdica a cargo do INSS, semelhana
daquilo que ocorre nos benefcios previdencirios do
auxlio-doena e da aposentadoria por invalidez.
Conexo:
Tambm podero receber esta prestao
Para acessar o
assistencial os idosos maiores de sessenta e
contedo completo da Lei
no. 8.742/93, visite:
cinco anos. O raciocnio aqui que a incapacihttp://www.planalto.gov.br/
dade presumida apenas em funo da idade,
ccivil_03/Leis/L8742.htm
no se fazendo necessrio qualquer investigao a respeito da concreta higidez fsica e mental
do postulante. Esta presuno legal anloga quela existente na aposentadoria por idade, onde somente
o quesito etrio j demonstra ser o indivduo merecedor de proteo do
Estado.
Alm da invalidez, que requisito ligado pessoa do prprio beneficirio, um outro requisito tambm exigido: que todo o seu ncleo
familiar padea de tamanha situao de miserabilidade, a ponto de ser-lhe
impossvel prover o sustento deste incapaz. Esta situao estar caracterizada quando a renda per capita deste ncleo familiar for inferior a um
quatro do salrio mnimo (art. 20, 3 da Lei no. 8.742/93).
No clculo da renda em questo, ser considerado ncleo familiar
aquele grupo que convive sob o mesmo teto, compondo-se pelo requerente, o cnjuge ou companheiro, os pais e, na ausncia de um deles, a
madrasta ou o padrasto, os irmos solteiros, os filhos e enteados solteiros
e os menores tutelados (art. 20, 1 da Lei no. 8.742/96).
O estatuto de idoso (Lei no. 10.741/03) diz, em seu art. 34, que no
clculo da renda per capita para fins de concesso do benefcio de prestao continuada, no se incluir um outro benefcio deste tipo, j concedido a outro membro da mesma famlia.

247

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Art. 34 da Lei no. 10.741/03:


Art. 34. Aos idosos, a partir de 65 (sessenta e cinco) anos, que no possuam
meios para prover sua subsistncia, nem de t-la provida por sua famlia,
assegurado o benefcio mensal de 1 (um) salrio-mnimo, nos termos da Lei
Orgnica da Assistncia Social Loas.
Pargrafo nico. O benefcio j concedido a qualquer membro da famlia nos
termos do caput no ser computado para os fins do clculo da renda familiar
per capita a que se refere a Loas.

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Embora o texto puro da lei no traga nenhuma flexibilizao quanto exigncia desta renda, nossos Tribunais tem admitido, tambm, a
comprovao da situao de miserabilidade do ncleo familiar por outras
situaes fticas, que no a pura e simples apurao da renda per capita.
Confira-se julgado do Superior Tribunal de Justia neste sentido:

248

PREVIDENCIRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO


DE INSTRUMENTO. ART. 557, DO CPC. PODERES DO RELATOR. BENEFCIO ASSISTENCIAL DE PRESTAO CONTINUADA. ART. 203, V, DA CONSTITUIO FEDERAL. LEI
8.742/93, ART. 20, 3. PESSOA PORTADORA DE DEFICINCIA FSICA E MENTAL. ART. 34, PARGRAFO NICO, DA
LEI 10.741/03 (ESTATUTO DO IDOSO). INAPLICABILIDADE
AO CASO CONCRETO. EXISTNCIA DE LEI ESPECFICA.
MISERABILIDADE AFERIDA POR OUTROS CRITRIOS QUE
NO A LIMITAO DA RENDA PER CAPITA FAMILIAR. REEXAME DE PROVAS. ENUNCIADO SUMULAR 7/STJ. PRECEDENTES. AGRAVO IMPROVIDO.
1. O relator pode e deve denegar recurso manifestamente improcedente, com base no art. 557 do CPC, sem que isso importe qualquer
ofensa ao processo (AgRg no Ag 932.863/GO, Terceira Turma,
Rel. Min. NANCY ANDRIGHI, DJ 12/12/07).
2. Tratando-se de pessoa deficiente e havendo regra legal especfica,
dizer a Lei 8.742/93, inexistindo, portanto, vcuo normativo, no
se justifica o pleito de aplicao, por analogia, do art. 34 do Estatuto
do Idoso ao caso concreto.
3. A limitao do valor da renda per capita familiar no deve ser
considerada a nica forma de se comprovar que a pessoa no possui
outros meios para prover a prpria manuteno ou de t-la provida
por sua famlia, pois apenas um elemento objetivo para se aferir

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

a necessidade, ou seja, presume-se absolutamente a miserabilidade


quando comprovada a renda per capita inferior a 1/4 do salrio
mnimo (REsp 1.112.557/MG, Terceira Seo, Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, DJe 20/11/09).
4. Baseando-se o Tribunal de origem em outros elementos indicativos da situao socioeconmica da requerente para indeferir o benefcio, afora a limitao da renda per capita, sua reverso, em sede
especial, demandaria reapreciao do contexto ftico-probatrio,
vedado pelo verbete sumular 7/STJ. Precedentes.
5. Agravo regimental improvido. (AGA 200802852322, ARNALDO ESTEVES LIMA, STJ - QUINTA TURMA, DJE
DATA:15/03/2010.)

5.33.3 Reviso e cancelamento do benefcio.

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ERIK DE GRAAF | DREAMSTIME.COM

O benefcio de prestao continuada, uma vez concedido, dever ser


revisto a cada 2 (dois) anos, a fim de que o INSS averige se as condies
existentes quando de sua implantao continuam presentes (art. 21 da Lei
no. 8.742/93).
Isto necessrio porque tanto as condies ligadas invalidez do
beneficirio, quanto a situao scio econnica de seu ncleo familiar,
podero sofrer mudanas ao longo do tempo, fazendo desaparecer alguma
das condies necessrias manuteno do benefcio.
Superadas as condies exigidas
por lei, dever o benefcio ser cancelado. Isto no obsta que, por novas mudanas, volte a mesma pessoa a requer-lo e v-lo deferido, porque as citadas
condies voltaram a se fazer presentes
(art. 21 4 da Lei no. 8.742/96).
O benefcio de prestao continuada de cunho personalssimo, isto
, pago somente ao seu beneficirio
direto, no gerando nenhum direito aos
seus dependentes quando do falecimento daquele.
249

Legislao Trabalhista e Previdenciria

Ele tambm no pode ser acumulado com nenhum outro benefcio


da previdncia social (art. 20 4 da Lei no. 8.742/96). Mas o fato do
deficiente ou idoso estar acolhido em algum tipo de estabelecimento de
internao de longa permanncia, como casas de repouso ou clnicas de
recuperao, no prejudica a percepo do benefcio (art. 20 5 da Lei
no. 8.742/96).

5.33.4 Valor do benefcio


Conforme j consignado, este benefcio ser, sempre, de um salrio
mnimo mensal.

Atividades
01. Relembre quais so os elementos necessrios para que possamos caracterizar a justa causa ao empregado.

02. De que forma se percebe a evoluo de desenvolvimento da Previdncia Social?

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Reflexo

250

Foram destacadas tambm as principais formas de extino do


contrato de trabalho. Foram mencionados os aspectos legais referentes
dispensa com e sem justa causa, a resciso indireta, o pedido de demisso,
e as demais formas de extino do contrato de trabalho.
Desenvolvemos um amplo estudo sobre a Legislao Previdenciria,
sobre os critrios adotados pelo legislador para indicar quem so, afinal de
contas, os destinatrios dos benefcios da previdncia social. Pense sobre a
figura do segurado, em suas variadas modalidades, e reflita sobre as diferenas entre elas no aspecto profissional, e de que forma estas ltimas so

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Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

ou no relevantes para fins previdencirios. Na mesma senda, a questo


dos dependentes, e a forma como a existncia de pessoas numa categoria
inviabiliza a percepo de benefcios pelas demais. O perodo de graa
tambm instituto que qualquer profissional operador do sistema de seguridade social deve manter em mente.
Ainda, a problemtica do clculo do valor dos benefcios pagos
pela previdncia social ganhou relevncia, a incluindo o extremamente
polmico instituto do fato previdencirio. Ele alvo de muitas crticas
dos estudiosos do tema, que o inquinam de vocacionado a, apenas e to
somente, amesquinhar o valor das prestaes devidas aos segurados da
previdncia. E voc, o que pensa disso?
Neste captulo, ainda, voc foi introduzido ao estudo dos benefcios da previdncia social em espcie. Conheceu a aposentadoria
por tempo de contribuio, e vislumbrou como essa modalidade de
benefcio substituiu a antiga aposentadoria por tempo de servio. Essa
mudana de legislativa est a merecer, por certo, um juzo crtico por
parte de qualquer estudioso do tema, graas existncia de slidos
fundamentos pr e contra a mesma.
J o benefcio aposentadoria por idade tambm convida a uma reflexo crtica, seja pela adoo de um critrio etrio muito prximo prpria
expectativa de vida do cidado brasileiro, seja por muitas outras questes
polmicas, como a questo da irrelevncia da perda da qualidade de segurado para este fim.
Na aposentadoria por invalidez, merece fixao a ideia de pressupor
a ela uma incapacidade laborativa de carter total e permanente. Mas mesmo este permanente precisa ser entendido como um mero prognstico,
pois os avanos da medicina, bem como as peculiaridades de cada caso
concreto no permitem um juzo de absoluta certeza no tocante impossibilidade de recuperao do segurado.
A aposentadoria especial pressupe, por sua vez, o exerccio de atividade profissional em condies particularmente agressivas sade e/ou
segurana do trabalhador. Pense sobre quais agentes, e de que natureza,
podem ensejar a configurao deste tipo de condio laboral.
A chamada desaposentao tambm foi tratada. Este instituto repleto de polmica, tais como sua confrontao com o ato jurdico perfeito
sua duvidosa compatibilidade com o fator previdencirio.
Foram destacados tambm os benefcios auxlio-doena, auxliorecluso, salrio-famlia e salrio-maternidade. No auxlio-doena,
251

Legislao Trabalhista e Previdenciria

acesa a polmica a respeito da alta programada, ou seja, a suspenso do


benefcio sem a realizao de nova percia para atestar a recuperao do
segurado. No salrio-famlia, vale atentar para sua peculiar quantificao,
sendo dos poucos benefcios pagos em valor nico a todos os segurados
que preenchem seu requisito. O salrio-maternidade tambm guarda peculiaridade ligada a seu valor, sendo o nico benefcio da previdncia que
pode ser superior ao teto do salrio de benefcio.
O acidente do trabalho , ainda hoje, uma mazela que assola nosso
Pas. Sua incidncia permanece inaceitavelmente alta em nosso quotidiano, colocando em destaque nossa falta de cultura para sua preveno.
Mas sua caracterizao nem sempre fcil, fazendo-se necessrio ter em
mente seus requisitos.
Na penso por morte, vale revisitar o estudo a respeito da figura dos
dependentes do segurado, sua classificao, preferncia entre as classes e
os casos de dependncia econmica presumida por lei.
Para finalizar esse captulo foram abordados o seguro desemprego, a
assistncia social e seu benefcio de prestao continuada.
No seguro desemprego, digno de nota que, apesar de sua natureza
de benefcio de previdncia social, ele no administrado pelo INSS, mas
sim pelo Ministrio do Trabalho.
J a assistncia social, aparta-se da previdncia, porque esta de
cunho contributivo, enquanto a assistncia independe de qualquer contribuio do necessitado. Vale questionar a respeito do requisito legal de sua
concesso, consubstanciado na renda per capita familiar menor que um
quarto do salrio mnimo. Ser tal requisito realista, na realidade nacional?

Leitura recomendada
Matriz Terico-Metodolgica do Servio Social na Previdncia Social,
Braslia/DF: MPAS, 1994.

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Ministrio da Previdncia Social. Disponvel em: <http://www.previdenciasocial.gov.br/>

252

Tenha sempre em mente que a previdncia social instituio que


se encontra debaixo de imensas presses do corpo social da nao. A diversidade de situaes fticas que se apresentam na vida real transborda,
por larga margem, a capacidade do legislador de prever as situaes de

Extino Contratual e Legislao Previdenciria Captulo 5

sinistro social a serem cobertas pelo seguro, motivo pelo qual a jurisprudncia de nossos Tribunais est sempre produzindo solues casusticas
que merecem ser conhecidas pelo estudioso do tema, normalmente porque
trazem solues a demandas concretas que, aparentemente, no encontravam soluo direta pela simples leitura do texto da lei.

Referncias
ARAJO, FRANCISCO Carlos da Silva. Seguridade Social. Jus
Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1272, 25 dez. 2006. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9311>. Acesso em: 23
jan. 2010.
BRAGA, La; CABRAL, Maria do Socorro Reis (Orgs.). Servio Social na Previdncia: trajetria, projetos profissionais e saberes. So
Paulo: Cortez, 2007.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio Federal de 1988. Conselho Regional de Servio Social 6 Regio Cress/MG. Coletnea de
Leis. 2. ed., Belo Horizonte/MG, 2003, p. 43-65.

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BRASIL. Matriz Terico-Metodolgica do Servio Social na Previdncia Social, Braslia/DF: MPAS, 1994.
BRAGA, La; CABRAL, Maria do Socorro Reis. Servio social na
Previdncia: trajetria, projetos profissionais e saberes. So Paulo:
Cortez, 2007.
CORREIA, Marcus Orione Gonalves. Curso da Seguridade Social.
So Paulo: Saraiva, 2007.
MARTINS, Juliana Azenha. Programa de Sade da Famlia:
um novo desafio para o Servio Social. Trabalho de Concluso de
Curso,Servio Social, Unesp/Franca, 2000.
MARTINS, Srgio Pinto. Direito da Seguridade Social. So Paulo:
Atlas, 2006.
253

Legislao Trabalhista e Previdenciria

MARTINEZ, Wladimir Novaes. Comentrios Lei Bsica da Previdncia Social. 6 ed. So Paulo, LTR, 2003.
Organizao Mundial da Sade. Envelhecimento ativo: uma poltica.
Traduo Suzana Gontijo. Braslia: Organizao Pan-Americana da
Sade, 2005.
SILVA, Edileusa da; ROSSI, Ariana Siqueira. As diretrizes do Ministrio da Sade para a ateno sade da mulher. In: BERTANI, ris
Fenner; REZENDE, Regina Maura (orgs.). Conversas interessantes sobre sade: Programa de Extenso QUAVISSS, Franca: Unesp-FHDSS,
2007, p. 39 46.

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TAVARES, Marcelo Leonardo. Direito Previdencirio. Niteri: Impetus, 2010.

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Minhas anotaes:

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Minhas anotaes:

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