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MORAL, TICA E DIREITO

Orlando Luiz Zanon Junior1


Resumo: O presente texto prope novos conceitos
operacionais para Moral e tica, de modo a clarificar a compreenso da moralidade poltica e,
assim, viabilizar uma leitura mais adequada, nos
aspectos descritivos e normativos, de sua confluncia com o Direito.
Palavras-chaves : Moral. tica. Teoria do Direito.

1 INTRODUO

O tema referente ao relacionamento entre Moral, tica e


Direito um dos mais complexos e polmicos entre os Juristas.
Entretanto, trata-se de problema terico cuja resoluo
imprescindvel para construo de um novo modelo disciplinar
adequado para Cincia Jurdica, que permita a superao da
crise paradigmtica do Positivismo Jurdico, sem retrocesso ao
antigo padro do Jusnaturalismo. Com efeito, a resoluo do
tema em tela serve de base filosfica para definio de questes tormentosas, como a da legitimidade poltica e a da relao
entre poder, deciso e justia.
Para os jusnaturalistas, vigorava a ideia metafsica de que
era possvel encontrar elementos morais na natureza (algo como
uma espcie de morons ou de jusnaturons, ao lado de prtons,
nutrons e eltrons), atravs do exerccio da boa razo, os quais
serviam de parmetro superiores para aferio da legitimidade e
da validade dos preceitos legais e decises jurisdicionais. Logicamente que a iluso metafsica dos jusnaturalistas no encontra
1 Juiz de Direito. Doutor em Cincia Jurdica pela UNIVALI. Dupla titulao em Doutorado pela UNIPG (Itlia). Mestre em Direito Pela UNESA. Ps-graduado pela
UNIVALI e pela UFSC. E-mail: orlandozanon@hotmail.com
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mais aceitao no seio da Comunidade de Juristas, salvo para


alguns acadmicos isolados.
De outro lado, a tese juspositivista da separao entre
moralidade e juridicidade foi severamente criticada, haja vista
que no reflete a realidade do fenmeno jurdico (aspecto
descritivo da cincia) e tampouco atende finalidade institucional do Direito quanto promoo de equidade e de justia
(aspecto prescritivo da cincia).
Ento, o tema merece ser enfrentado, para viabilizar a
construo de uma proposio ps-positivista apta a reger a
Cincia Jurdica por considervel lapso de tempo, ao menos at
posterior ruptura paradigmtica.
Por fim, cabe esclarecer que este artigo derivou de estudos
que resultaram na obra Teoria Complexa do Direito, a qual
engloba o contedo ora apresentado, com eventuais modificaes2.
2 NOVOS CONCEITOS DE MORAL, TICA E DIREITO

Nesta primeira seo de texto, cabe propor novos conceitos


operacionais para Moral e tica, de modo a clarificar a compreenso da moralidade poltica e, assim, viabilizar uma leitura
mais adequada, nos aspectos descritivos e normativos, de sua
confluncia com o Direito. Isto porque no h um acordo
semntico entre os autores analisados acerca dos significados
das duas referidas categorias, cabendo resolver tal problema
antes de ingressar em uma proposio acerca da relao entre
moralidade e juridicidade.
Por exemplo, entre os juspositivistas, Kelsen abordava
a Moral sob o enfoque da capacidade de previsibilidade e de
reforo de seus postulados, como uma ordem social altamente
varivel espacial e temporalmente, cujas sanes no eram institucionalizadas, possuindo fora meramente transcendental. A
tica, de outro lado, seria o nome dado ao campo cientfico de
2 A referncia da obra citada : ZANON JUNIOR, Orlando Luiz. Teoria Complexa do
Direito. CEJUR: Florianpolis, 2013.

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estudos acerca da moralidade, como uma cincia do comportamento social no juridicizado (KELSEN, 2006, p. 67 e 77).
No lado dos ps-positivistas, Dworkin difere os dois
conceitos de acordo com a abordagem coletiva do primeiro
e individualista do segundo, no sentido de que a Moral
composta pelos argumentos sobre qual o tratamento que uma
pessoa deve corretamente dispensar s outras, de modo a
harmonizar a convivncia em comunidade da melhor maneira
possvel, enquanto, de outro lado, a tica foca a perspectiva dos
julgamentos pessoais que devem ser feitos por cada um para
conduzir sua vida com o objetivo de atingimento de resultados
bons para si, de forma virtuosa. Sem embargo, para o referido
autor, an ethical judgment makes a claim about what people should
do to live well: what they should aim to be and achieve in their own
lives. A moral judgment makes a claim about how people must treat
other people (DWORKIN, 2011, p. 25).
Como a inteno aqui no efetuar um levantamento de
como os doutrinadores tm diferenciado ambas categorias, cabe
apresentar conceitos operacionais para cada uma que possam
se articular melhor com as demais premissas adotadas e, assim,
auxiliar a proposio de superao do Juspositivismo a ser elaborada na seo seguinte deste trabalho.
Com este intuito, entende-se como Moral a escala de
valores de cada pessoa, voltada ao direcionamento daquilo que
certo ou errado (justo ou injusto), de acordo com seu conhecimento adquirido, de modo a orientar as suas deliberaes. Tal
abordagem da moralidade amplamente subjetiva e, assim, varivel no espao e no tempo, porquanto diz respeito s opinies
de determinada pessoa acerca do que correto ou incorreto de
se fazer, de acordo com a carga axiolgica que adquiriu at o
momento.
Assim, a anlise moral acerca de determinado assunto
tende consideravelmente a ser diferente com relao a cada
pessoa e, mesmo quanto ao mesmo indivduo, varia no tempo,
de acordo com sua gradual aquisio (ou perda) de conheciREVISTA DA ESMESC, v. 21, n. 27, 2014

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mento, ou mesmo segundo seu estado emocional ou psicolgico em geral. Sobre esta tica, as experincias de vida particulares, absorvidas ao longo da existncia em uma Sociedade
amplamente heterognea e complexa, influenciam determinantemente os contornos da Moral, que altamente flexvel e
fluda, relevando sua difcil investigao e aferio.
A tica, de outro lado, consiste no conjunto de parmetros
valorativos convergentes em determinado grupo de pessoas ou
comunidade individualmente identificvel, de modo a orientar
e delimitar as deliberaes tomadas perante o agrupamento.
Assim, a eticidade reflete um passo adiante no progresso civilizatrio, na medida em que a formao de grupos sociais implica
a definio das margens de convergncia de critrios morais,
de modo a tornar claras as ponderaes axiolgicas de determinado conjunto de pessoas acerca do que certo e errado.
Com efeito, a partir do momento em que as interaes
entre agrupamentos do margem a associaes e comunidades, as pessoas gradualmente vo expondo seus pontos de
vista acerca da moralidade e, atravs de meios consensuais ou
impositivos, vo sendo estabelecidos quais os critrios morais
que devem prevalecer para fins de harmonizar a convivncia e
otimizar as atividades teis da respectiva coletividade, tornando
mais transparentes quais os valores que lhes so caros e as consequncias de determinadas condutas. A fixao destas margens
de convergncia acerca de parmetros morais denota o nascimento da tica, que est relacionada com os valores predominantes para determinado grupo social, de modo consensual ou
mesmo autoritrio, cuja aferio muito mais fcil em razo da
projeo comunicativa proporcionada pela difuso de tal apreciao axiolgica dentro do grupo e perante aqueles que com
ele se relacionam.
Importa referir, ainda, que o conceito operacional ora
adotado no plenamente compatvel com o entendimento
no sentido de que a tica se caracteriza como o conjunto dos
melhores princpios, valores e imperativos sobre a conduta
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humana, aps ter realizado pesquisas histricas e apresentado


argumentos filosficos (DIMOULIS, 2006, p. 168). Isto porque
os parmetros ticos prevalecentes em determinado grupo social
podem, eventualmente, ser fortemente contrrios queles que
outra comunidade entendem como adequados.
Como exemplo, pode-se mencionar uma hipottica
comunidade cujos valores preponderantes recomendam a total
submisso da mulher perante o homem, por ser considerada
um gnero sexual impuro da raa humana, com base em certos
valores influenciados pela ordem religiosa ento vigente. Por
certo que tal grupo social contraria a viso eticamente prevalecente no cenrio ocidental, em que se concebe a igualdade de
considerao e respeito entre pessoas de ambos os sexos. Assim,
a tica, apesar de sua maior irradiao do que a Moral, tambm
no reflete um carter universalista, embora alguns estudiosos e
polticos estejam envidando esforos para promover o compartilhamento em mbito mundial de determinados conjuntos de
valores, de modo a otimizar a relao harmnica entre todos os
povos da Terra (tica mundial).
Nessa linha de raciocnio, os dois institutos dizem respeito
ao direcionamento do que deve ou no ser feito, de acordo com
a aferio axiolgica daquilo que correto e incorreto (justo ou
injusto), com vistas a limitar a capacidade de deliberao, na
medida que tendem a restringir certas condutas ao classific-las
como negativas, indignas, indevidas ou inadequadas. Porm,
enquanto a Moral revela uma apreciao individual acerca do
que certo ou errado, a tica representa a convergncia de tais
parmetros de correo para um determinado grupo, maior ou
menor, mediante um dilogo consensual construdo ao longo
do tempo, ou mesmo atravs da imposio de alguma fora
social prevalecente no respectivo agrupamento.
Assim, a diferena entre os dois conceitos , na sua base,
relacionada com o mbito de difuso, haja vista que a primeira
diz respeito ao indivduo, enquanto a segunda d um passo
adiante, referindo-se aos pontos de convergncia prepondeREVISTA DA ESMESC, v. 21, n. 27, 2014

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rantes para uma interao entre pessoas, pertencentes a um


conjunto identificvel. Da que, enquanto a apreciao da
Moral dificultada pela sua limitao subjetiva, a percepo da
tica amplamente facilitada pelo seu compartilhamento entre
os membros de determinada comunidade, ainda que no necessariamente na forma escrita.
Cabe referir que os julgamentos morais e ticos influenciam, ainda que de forma inconsciente, as tomadas de decises
das pessoas, ainda que seja no sentido de justamente contrariar
aquilo que entendem como certo. Por exemplo, no incomum
que uma pessoa, ao subtrair indevidamente os pertences de
outra, entenda que sua conduta moralmente inadequada, pois
contrria quilo que entende como valioso, e ainda eticamente
reprovvel, porquanto incompatvel com os ditames compartilhados intersubjetivamente em comunidade, embora mesmo
assim proceda por crer, por exemplo, que no ser descoberta
nem punida. Outrossim, quando se afirma que a Moral e a tica
influenciam e orientam a tomada de deciso, isto muito obviamente no significa que ambas sejam foras naturais que causem
determinada conduta. Na verdade, como bem ressaltado pelos
verbos empregados nesta exposio (influenciar e orientar), tais
ordens sociais apenas ingressam como influxos na atividade
avaliativa das pessoas, antes ou na eminncia de agirem.
Importa ainda no olvidar que a moralidade, nos seus
mbitos moral e tico, no uma ordem natural a ser descoberta
pelo homem, mas sim uma construo artificial das pessoas,
produzida culturalmente, de acordo com a carga de conhecimento de acumulam. No ponto, no ocioso lembrar novamente a lio de Dworkin, no sentido de que no existem partculas morais (morons) ou jusnaturalsticas (jusnaturons) flutuando
no espao (floating out there), que possam ser captadas, alm
de prtons, nutrons, eltrons e outros, para permitir a mera
descoberta do que certo ou errado (DWORKIN, 2011, p. 418).
Outrossim, a Moral e a tica so produtos culturais, construdos para otimizar a tomada de deliberao pelas pessoas, de
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acordo com sua apreciao axiolgica de como obter uma boa


vida, para se conduzir ou no conforme tais critrios (afinal, ser
imoral ou antitico tambm uma opo, embora passvel de
reprovao social).
Especificamente quanto ao Direito, tambm no verificvel um consenso entre os Juristas, sendo necessrio construir
o respectivo conceito operacional.
Entre os juspositivistas, Kelsen focou sua resposta no carter
coativo, ao afirmar que se trata de uma ordem social diferente das
demais justamente no ponto em que apresenta sanes institucionalizadas (KELSEN, 2006, p. 37). Porm, tal resposta parcial,
pois enfoca apenas um dos aspectos relevantes da discusso,
consistente na imprescindvel fora para imposio das orientaes normativas, haja vista que no decorrem naturalmente. Hart,
de outro lado, focou a anlise estrutural, ao estabelecer que se
trata de um conjunto centralizado por Regras Jurdicas primrias
e secundrias, com outros diversos elementos decisrios importantes na periferia do sistema, como os Princpios (HART, 2009,
p. 128). Mas, tal abordagem foi derruda por Dworkin, que bem
apresentou ser invivel se conceber o Direito como um grupo
fixo de padres deliberativos de algum tipo (DWORKIN, 2007,
p. 35-36). Alis, o ltimo jurista mencionado, referiu claramente
sua oposio ideia de que o direito um conjunto de padres
fixos de algum tipo (DWORKIN, 2007, p. 119).
Do lado dos ps-positivistas, Alexy produziu um estudo
especfico sobre o tema, concluindo consistir num sistema
de Normas que, concomitantemente, so formuladas com
pretenso correo, tm eficcia social global (ou ao menos
possuem possibilidade de efeitos gerais), no so extremamente
injustas e esto adequadas aos parmetros de uma Norma fundamental pressuposta, cuja aplicao pode se apoiar em Princpios ou em outros argumentos normativos (ALEXY, 2009, p.
151). Mas tal conceito, ao incluir a Frmula Radbruch, acaba
por minar a importante herana positivista da obrigatoriedade
de observncia dos Textos Normativos, que representa o ganho
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principal sobre o Jusnaturalismo. Dworkin, por sua vez, focou


sua anlise na funo social do instituto, ao afirmar que o
Direito um empreendimento poltico, cuja finalidade geral,
se que tem alguma, coordenar o esforo social e individual,
ou resolver disputas sociais e individuais, ou assegurar a justia
entre os cidados e entre eles e seu governo, ou alguma combinao dessas alternativas (DWORKIN, 2005, p. 239).
Diante de tal quadro terico, importa construir um
conceito operacional de Direito que seja completo e adequado
construo de uma nova matriz disciplinar, sem olvidar da
contribuio dos autores acima expostos, porm focando na
razo histrica que ensejou a prpria construo artificial do
instituto pela humanidade, mediante um enfoque cumulativamente realista (fidelidade descritiva) e normativista (funcionalidade do instituto).
Com tal duplo eixo em mente (descrio e prescrio),
possvel verificar que existe uma intrnseca articulao entre a
moralidade poltica e o Direito, no sentido de que ambos so
intrinsecamente voltados Deciso.
Elaborando a partir da, pode-se afirmar que o Direito ,
em verdade, uma especializao da tica, no sentido de fixar no
nvel estatal os padres decisrios a serem observados em Sociedade, bem como estabelecer as respectivas consequncias, sejam
elas promocionais, reparativas, punitivas ou quaisquer outras, a
serem reforadas por estruturas organizacionais especialmente
designadas para tal finalidade (PECES-BARBA. FERNNDEZ.
ASS, 2000, p. 19).
Outrossim, o Direito um passo adiante da tica, no
sentido da institucionalizao de padres de conduta mediante
a articulao da Sociedade com o Estado, nada vedando eventual sobreposio ou ampliao do sistema, mediante a criao
de rgos supranacionais e internacionais e sem prejuzos de
influxos decorrentes do pluralismo normativo ou da transnacionalidade.
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3 BREVSSIMA ABORDAGEM HISTRICA

possvel ilustrar os conceitos operacionais antes expostos


atravs de uma brevssima abordagem histrica, baseada muito
vagamente na fico contratualista clssica, com algumas pitadas
de realismo descritivo.
Imagine-se, a um, a situao hipottica de um homem
isolado em determinado local, como uma ilha deserta e inacessvel a outros. A sua sobrevivncia perpassa pela harmonizao
apenas com o meio ambiente, de modo a afastar a utilidade da
tica e do Direito, embora a Moral (que consubstancia uma
pauta axiolgica pessoal) possa condicionar as decises que
tomar, ainda que seja para rejeitar aquilo internalizado como
certo (reitera-se que agir imoralmente uma opo). Todo o
conhecimento dele estar focado em bem sobreviver, como
tpico dos seres vivos (salvo se optar por mal viver, se assim
quiser ou for forado por falhas biopsicolgicas), porm, no
lhe ser possvel a discusso acerca de padres de convivncia,
em razo da sua existncia isolada de outros seres racionais.
A dois, avanando na histria deste homem, conceba-o
agora tendo que conviver com uma pessoa ou um grupo, de
modo a ser necessrio dividir recursos, definir sobre a reproduo e filhos, determinar tarefas e responsabilidades, conferir
garantias de subsistncia e, enfim, estabelecer disciplinas em
todos os temas necessrios interao intersubjetiva, ainda que
tais parmetros de convivncia sejam fixados apenas episodicamente ou gradualmente, na medida que os problemas aparecem.
Cada um dos envolvidos possu seus prprios critrios morais,
porm, no desenrolar desta convivncia, sero factualmente
forados a definir algumas reas de convergncia de padres
decisrios, seja mediante consenso, por imposio do mais forte
ou qualquer outra forma de definio de tal uniformizao valorativa (como de fato historicamente ocorreu). ento que surge
a tica, consistente justamente nesta fixao quanto s reas de
abrangncia. Com esta delimitao do que valorativamente
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certo ou errado, os membros do agrupamento podem conduzir


suas condutas com maior previsibilidade quanto s decises
que tomarem, de modo que, acaso optem por desrespeitar os
acordos intersubjetivos, devem estar preparados para eventuais
consequncias, como vergonha perante os demais, futuras negativas de negociao ou de reproduo, dentre muitas eventuais
outras. Afinal, dado o carter intersubjetivo dos ditames ticos,
os demais integrantes do grupo podem modificar sua conduta
com relao queles que so apanhados infringindo postulados
socialmente importantes.
A trs, importa ter em perspectiva a evoluo gradual do
relacionamento do grupo, ao longo das geraes, assumindo
graus cada vez mais intensos de heterogeneidade e complexidade, mediante o aumento populacional, a diviso em grupos
distintos, o advento de outros povos, o surgimento de lideranas
polticas (autoritrias ou democrticas), o aperfeioamento das
tcnicas produtivas, o desenvolvimento do comrcio, o acmulo
de uma carga cada vez maior de conhecimento, a gradativa especializao das funes, a diviso de tarefas e, enfim, todas as
caractersticas que se exacerbaram ao longo do processo civilizatrio. As modificaes na forma de interao acabaram
por transpor a capacidade organizacional da tica, mesmo
daqueles postulados valorativos j enraizados no costume da
Sociedade, de modo a recomendar uma fixao mais segura das
diretrizes sociais, ainda que mediante a criao de estruturas
polticas especficas para produzir tais orientaes (funo legislativa), executar as polticas pblicas (executivo) e, em caso de
conflito, determinar quem tinha razo (atribuio judiciria).
Sem embargo, agir racionalmente implica tomar decises, e as
pessoas muitas vezes precisam faz-lo em condies de profunda
incerteza (POSNER, 2011, p. 11). ento que surge o Direito,
como um passo adiante da tica, atravs do qual se delimitam
quais as Fontes Jurdicas legtimas para tomada de Decises em
Sociedade. Com efeito, conforme leciona Jrgen Habermas,
como alternativa subordinao do direito ao direito natural,
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recomenda-se abordar o direito positivo exigvel como um


complemento funcional da moral, pois ele aliva as pessoas que
devem agir e julgar, tomando-lhes o fardo das exigncias cognitivas, motivacionais e organizatrias de uma moral ligada
conscincia subjetiva (HABERMAS, 2003, p. 313). No sistema
codificado especificamente, aqui focado em razo de ser o mais
avanado estruturalmente e efetivamente adotado no cenrio
brasileiro, a primeira manifestao segura do Direito surge
atravs da redao escrita dos postulados ticos, que passaram a
ser plasmados em legislao reforada pela autoridade pblica,
de modo a se tornarem critrios decisrios prevalecentes
(HABERMAS, 2003. p. 151).
Outrossim, o Direito representa um aperfeioamento
na fixao de padres deliberativos, na medida em que firma
as polticas pblicas e as ponderaes de valores dos lderes
de determinado grupo em um corpo identificvel, de modo
a conferir mais segurana quanto previsibilidade das consequncias das decises praticadas pelas pessoas, cuja eficcia
assegurada mediante o estabelecimento de estruturas polticas
para imposio de consequncias com emprego da fora, acaso
necessrio.
Notadamente, a Moral uma apreciao puramente
subjetiva e de difcil aferio, de modo a se tornar historicamente necessria a convergncia dos critrios morais em uma
tica intersubjetiva, que mais ampla e perceptvel, porquanto
compartilhada em grupos especficos. Porm, os parmetros
ticos carecem de uma estrutura estatal que firme os postulados
de forma indelvel e os reforce institucionalmente, ainda que
mediante o emprego da fora, caractersticas estas que o Direito
assumiu. No ponto, cabe novamente invocar os argumentos
de Jrgen Habermas, no sentido de que, quanto maior for a
complexidade da sociedade e quanto mais se ampliar a perspectiva restringida etnocentricamente, tanto maior ser a pluralizao das formas de vida, as quais inibem zonas de sobreposio
ou de convergncia de convices que se encontram na base do
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mundo da vida, de modo a estimular que, em sociedades organizadas em forma de Estado, a ordem normativa natural reformulada em normas do direito (HABERMAS, 2003, p. 44-45).
4 RELAO ENTRE MORAL, TICA E DIREITO

De acordo com a abordagem acima exposta, possvel


concluir que as trs esferas em anlise esto intrinsecamente
interligadas, numa confluncia inseparvel, no s pela
gradao histrica de passagem de uma para a outra, ao longo
do progresso civilizatrio, mas tambm pelas caractersticas
complementares entre si.
A Moral reflete a pauta valorativa de cada pessoa, que serve
de critrio de julgamento inafastvel, haja vista que, como j
dito, o intrprete no tem como blindar suas operaes mentais
com relao aos prprios preconceitos (ou pr-conceitos) que
emprega como base deliberativa.
A tica, de outro lado, representa os valores sociais fludos
dentro de determinado grupo, cuja importncia determinante
para fixao das polticas pblicas a serem implementadas,
pois estas so reflexivas das opinies axiolgicas compartilhadas em Sociedade. Cabe referir que a eticidade pode viger
em uma corporao, em uma cidade e, mesmo, em um pas
inteiro (sendo discutvel, ainda, a existncia de padres ticos
mundialmente compartilhados), embora quanto maior a populao abrangida, menor tende a ser a rea de convergncia de
opinies axiolgicas.
E, por fim, o Direito representa o instituto imprescindvel
para orientao das decises em Sociedade, porquanto consubstancia a fixao segura das polticas pblicas a serem promovidas e dos padres axiolgicos prevalecentes em determinada
comunidade, plasmados em um corpo unificado (geralmente,
em textos legislativos ou em precedentes judiciais) e passveis
de adjudicao forada institucionalmente, em caso de inobservncia (HABERMAS, 2003, p. 97).
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Conforme Jrgen Habermas, as instituies jurdicas


distinguem-se de ordens institucionais naturais atravs de seu
elevado grau de racionalidade; pois nelas, se incorpora um
sistema de saber mantido dogmaticamente, isto , articulado,
trazido para um nvel cientfico e interligado com uma moral
conduzida por princpios (HABERMAS, 2003, p. 111).
Cada uma das ordens de conduta no pode existir sem
a outra, como uma relao complementar inafastvel. Tal
confluncia decorre, a um, da mencionada relao derivativa,
na medida em que uma origina a outra, partindo da moralidade, passando pela eticidade e, por fim, chegando juridicidade, consoante a abordagem histrica antes exposta. A dois,
tambm porque as referidas esferas so reciprocamente condicionantes, na medida em que aquilo tido por cada pessoa como
correto (moralidade) determinante para deliberar quais os
valores e interesses convergentes dos grupos sociais majoritrios
e minoritrios (eticidade), os quais, consequentemente, acabam
influenciando as autoridades pblicas na redao dos Textos
Normativos (juridicidade). E tal condicionamento tambm faz
o sentido inverso, haja vista que a interpretao da legislao,
por via reflexiva, tambm influencia o que cada um entende
por certo e justo, de modo a estabelecer um refluxo da juridicidade sobre a eticidade e a moralidade. E, a trs, porque todas
as trs categorias so voltadas ao direcionamento das decises
em Sociedade, tanto para permitir a previsibilidade de determinadas condutas, como para estabelecer as consequncias quanto
observncia ou no dos postulados morais, ticos e jurdicos.
Da ser possvel provar, sob pontos de vista funcionais,
por que a estrutura ps-tradicional de uma moral orientada por
princpios depende de uma complementao atravs do direito
positivo (HABERMAS, 2003, p. 23).
Ademais, a fixao de postulados jurdicos dificilmente
se sustenta sem que esteja efetivamente lastrada na percepo
da moralidade e da eticidade compartilhada pelo grupo social,
haja vista que haver uma tendncia de descumprimento, em
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razo da convico de que no representa os valores socialmente


importantes. De outro lado, um preceito normativo que tenha
sido fixado pelo legislador refletindo estreitamente os interesses
amplamente prevalecentes no contexto social, certamente ter
maior aceitao espontnea (POSNER, 2007, p. 299). Ora,
uma moral dependente de um substrato de estruturas da
personalidade ficaria limitada em sua eficcia, caso no pudesse
atingir os motivos dos agentes por um outro caminho, que no
o da internalizao, ou seja, o da institucionalizao de um
sistema jurdico que complementa a moral da razo do ponto de
vista da eficcia para a ao (HABERMAS, 2003, p. 149-150).
5 CONCLUSO

Em sntese, a Moral reflete a escala de valores de cada


pessoa, voltada ao direcionamento daquilo que certo ou errado
(justo ou injusto), de acordo com seu conhecimento adquirido,
de modo a orientar as suas deliberaes. A tica consiste no
conjunto de parmetros valorativos convergentes em determinado grupo de pessoas ou comunidade individualmente identificvel, de modo a orientar e delimitar as deliberaes tomadas
perante o agrupamento. E o Direito o instituto artificialmente
criado para cristalizar os parmetros morais e ticos de tomada
de deciso e para fixar as consequncias quanto sua observncia ou no, as quais so reforadas institucionalmente,
mediante estruturas polticas criadas para esta finalidade.
Tal conceito operacional deixa claro que a ligao
intrnseca do Direito efetivamente com a Deciso Jurdica,
porquanto se trata de um conjunto prevalecente de direcionamentos de cunho moral e tico, reduzido a uma forma lingustica, para orientar condutas, de modo a conferir segurana aos
integrantes do grupo social (certeza jurdica). O carter coativo,
outrora tido como central definio, apenas uma condio
para sua eficcia social global, sob pena de se tornar incuo, haja
vista que as consequncias artificialmente fixadas no sistema
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jurdico no so uma decorrncia natural do descumprimento


dos padres decisrios, demandando um esforo institucional
de implementao, de modo a estimular a observncia generalizada (GNTHER, 2004, p. 365).
Ou seja, os juspositivistas clssicos estavam errados no
s porque Direito muito mais Deciso do que coao, mas
tambm porque este se encontra permanentemente ligado,
numa relao complexa e reflexiva, com a Moral e com a tica.
Portanto, aqui se apresenta esta verso da correlao entre
Moral, tica e Direito, para que sirva de base para construo
de um novo modelo disciplinar, superador da abordagem juspositivista, em seus aspectos descritivo e prescritivo, nos termos
antes expostos.
Abstract: This paper proposes new concepts of
Morality and Ethics, in order to clarify the understanding of political morality and thus enable a
more appropriate description of its confluence
within Legal Theory.
Keywords: Morality. Ethics. Legal Theory.

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REVISTA DA ESMESC, v. 21, n. 27, 2014